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remuneración de la suma de $487.134 y en la amenaza que dichos descuentos continuarán en
el tiempo, sin justificación alguna, constituyendo éstos actos una privación, perturbación y
amenaza a mi derecho consagrado en el artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la
República, en conformidad a los argumentos de hecho y derecho que a continuación expongo:
I. ANTECEDENTES DE HECHO
1.- Que con fecha 1 de agosto de 2016 celebré un contrato de mutuo de dinero por la
suma de $5.743.096 pesos, con Caja de Compensación de Asignación Familiar Los Andes,
código de crédito 17.0293070-3, pactando dicho crédito en 60 cuotas mensuales, iguales y
sucesivas por un monto de $189.541 pesos, el cual fue reprogramado con fecha 7 de agosto
de 2018, quedando finalmente en 60 cuotas mensuales, iguales y sucesivas de $154.705 pesos.
2. Que, asimismo, con fecha 1 de febrero de 2017 celebré otro contrato de mutuo de
dinero por la suma de $3.151.331 pesos, con Caja de Compensación de Asignación Familiar
Los Andes, código de crédito 17.0298112-K, pactando dicho crédito en 48 cuotas mensuales
iguales y sucesivas por un monto de $121.649, pesos, el cual fue reprogramado con fecha 7
de agosto de 2018, quedando finalmente en 60 cuotas mensuales, iguales y sucesivas de
$98.548 pesos.
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7. Por lo anterior y al ver en serio peligro mi patrimonio personal y la estabilidad de
mi familia, busqué asesoría jurídica para defenderme en ambas ejecuciones, interponiendo la
excepción de prescripción respecto de ambos pagarés cuya cobranza se pretendía.
10. Que, sin haber tenido ningún problema en el pago de mis remuneraciones en los
meses de mayo y junio, a fines de julio me percaté que el total de éstas habían sido
considerablemente menor a lo habitual. Por esta situación, solicité a mi empleador la
liquidación de sueldo correspondiente al mes de julio, la cual me fue enviada con fecha 4 de
agosto del presente año, y, al revisar en el ítem “otros descuentos”, aparecen dos descuentos
por las sumas de suma de $285.070 pesos y $202.064 pesos, correspondientes a “Crédito
Social C.C. Los Andes Cuota 2 de 65” y “Crédito Social C.C. Los Andes Cuota 2 de 60”
respectivamente, según consta en liquidación de sueldo que acompaño en el primer otrosí
de esta presentación.
11. Esto provocó un grave perjuicio para mí y mi familia, ya que no esperaba ni tenía
conocimiento de la existencia de este descuento en mi remuneración, viéndose seriamente
perjudicado mi patrimonio en el presente mes de agosto, no logrando solventar la totalidad
de mis obligaciones, provocando un severo impacto en mi planificación económica mensual
al no disponer del total de mi remuneración esperada; además, esto afecta mi salud y mi
estabilidad emocional, ocasionándome una grave angustia y estrés al pensar en cómo
enfrentar un nuevo mes sin la totalidad de mi remuneración y bajo la amenaza de que estos
descuentos persistan en el tiempo.
12. Que, habiendo conversado esta situación con recursos humanos de mi empresa
Metlife, me señalan que la recurrida Caja de Compensación de Asignación Familiar Los
Andes, me incluyó en la nómina de descuentos debido a los pagarés mencionados
previamente en los puntos 1 y 2 de la presente acción, razón por la cual, al día siguiente, esto
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es, el 5 de agosto de 2022, me acerqué directamente a aclarar esta situación a la sucursal de
la comuna de Temuco de la recurrida y hablé con Fidel Castro, jefe de plataforma de la
Gerencia de Operación de Canales de Caja de Compensación de Asignación Familiar Los
Andes, quién me señaló no poder hacer nada al respecto, que no me podían devolver el
dinero descontado y que los descuentos seguirían en los meses venideros, y que yo tenía
que enviar un correo electrónico con mi reclamo, directamente al abogado de dicha
institución, don Matías Amigo, o a la encargada de recursos humanos, doña Johana Briceño.
Pues bien, dichos correos fueron enviados a ambas personas por parte del abogado
patrocinante del presente recurso, en mi representación, no recibiendo a la fecha ninguna
respuesta. Además, en un segundo intento por buscar una respuesta en las dependencias de la
recurrida, se me señaló que ellos como caja de compensación estaban facultados legalmente
para efectuar los cobros debido a que dicha deuda era de carácter social y por ende
imprescriptible, dándome sólo como alternativa la posibilidad de “reprogramar” dicha
deuda, siendo esto último solo una artimaña de la caja de compensación para obtener el
reconocimiento de una obligación cuya acción fue declarada prescrita como ya se indicó.
13.- De esta forma, desde el 5 de agosto del presente año, tomé conocimiento expreso
de los motivos dados por Caja de Compensación de Asignación Familiar Los Andes, para
ordenar a mi empleador el descuento de $285.070 pesos y $202.064 pesos, respectivamente.
II. EL DERECHO
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2. Que, así entonces, el actuar de la recurrida vulnera el derecho de propiedad que me
asiste respecto de mi remuneración percibida como trabajadora, al descontar dineros de mi
remuneración, impidiéndome de esta manera a gozar de ella en su integridad, lo cual es del
todo ilegal y/o arbitrario, puesto que, al no tener un fundamento legal para ello, infringe el
artículo 19 N° 24 previamente citado. Asimismo, el mismo artículo establece que “…sólo la
ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta comprende cuanto exijan
los intereses generales de la Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad
públicas y la conservación del patrimonio ambiental.” Además, en el inciso siguiente
continúa señalando que “…nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del
bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública
o de interés nacional, calificada por el legislador. El expropiado podrá reclamar de la
legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a
indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de común
acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales…”.
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1. Que, lo anteriormente señalado es reafirmado por diversos fallos de nuestros
tribunales de superiores de justicia, quienes han señalado, como primer argumento, que es
incompatible para las cajas de compensación ejercer la acción ejecutiva, perder él o los juicios
respectivos, y luego desconocer sus propios actos, dado que al hacer uso de la cláusula de
aceleración de pago, la recurrida está cobrando la totalidad de la deuda como plazo vencido
en sede civil, por esta razón, una vez ejercido este derecho, no es posible, volver a las mismas
condiciones iniciales, dado que dicha condición, si bien en un principio es facultativa según
la redacción del contrato de mutuo, una vez ejercida es irreversible. Por otra parte, al
interponer la demanda ejecutiva en sede civil, se le está entregando la competencia a los
tribunales de justicia para llevar la ejecución del crédito, lo que no es congruente con el uso
del descuento remuneracional señalado en el artículo 22 de la ley 18.833 que está consagrado
para el cobro oportuno de un crédito y no cuando el pago de éste se torna un acto
voluntario del deudor, una vez extinguida la acción de cobro. En este sentido ha fallado
nuestra excelentísima Corte Suprema, en CAUSA ROL 12424-2018, que señaló lo siguiente
en su considerando cuarto: “Cuarto: Que de esta forma, en las circunstancias establecidas
en el fundamento tercero del fallo en alzada, se concluye que la recurrida actuó de manera
injustificada reviviendo por este medio un beneficio que el artículo 22 de la Ley 18.833 le
concede siempre que se trate de un cobro oportuno, el que de este modo ha forzado
unilateralmente, originando una garantía de pago improcedente (…)”.
Sintetizando entonces este primer argumento, la arbitrariedad e ilegalidad de la acción
realizada por la recurrida se encuentra en el cobro extemporáneo del crédito mediante el uso
arbitrario de la facultad que contempla el artículo 22 de la Ley 18.833 que tiene por finalidad
el cobro oportuno del crédito, lo que no se cumplió respecto de los pagarés previamente
señalados, cuya acción de cobro fue declarada prescrita en las causas ROL C-6248-2019 y
C-6249-2019, ambas ante el 3° Juzgado Civil de Temuco, como ya se indicó. Por tanto, el
uso abusivo de la garantía de cobro respecto de mi remuneración ha vulnerado mi derecho
derecho de propiedad sobre ella.
2. Que, en otros casos similares en los que las cajas de compensación han efectuado
este tipo de cobros, en los informes solicitados por las Cortes de Apelaciones, para justificar
su proceder, han señalado como fundamentos para justificar que los descuentos realizados
por planilla a sus afiliados se ajustan a derecho una interpretación errónea de las leyes que
rigen los préstamos de las cajas de compensación. Primeramente porque el artículo 22 inc.
primero de la ley 18.833, en que se fundan las cajas de compensación para proceder al
descuento en las remuneraciones de sus afiliados, al señalar que: “Lo adeudado por
prestaciones de crédito social a una Caja de Compensación por un trabajador afiliado,
deberá ser deducido de la remuneración por la entidad empleadora afiliada, retenido y
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remesado a la Caja acreedora, y se regirá por las mismas normas de pago y de cobro que
las cotizaciones previsionales”, se está refiriendo en realidad a la obligación que regula la
cobranza entre el órgano social y empleador, siendo esta la obligación que se rige por las
mismas normas de pago y de cobro que las de cotizaciones previsionales, no siendo aplicable
esta norma a la obligación que existe entre un trabajador y las cajas de compensación
cuyo origen nace de un préstamo de mutuo de dinero, puesto que si ese hubiese sido el
real sentido de dicha norma, el legislador debió haberlo dicho de manera expresa,
resultando en este caso aplicables las normas del Código Civil que rigen este tipo de
obligaciones, en su exigibilidad y extinción. En segundo lugar, se basan en lo señalado en
el artículo 58 inciso primero del código del trabajo que preceptúa “el empleador deberá
deducir de las remuneraciones los impuestos que las graven, las cotizaciones de seguridad
social, las cuotas sindicales en conformidad a la legislación respectiva y las obligaciones
con instituciones de previsión o con organismos públicos”, no considerando lo expresado en
el inciso tercero del mismo artículo que señala que “sólo con acuerdo del empleador y del
trabajador que deberá constar por escrito, podrán deducirse de las remuneraciones sumas
o porcentajes determinados, destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Con todo,
las deducciones a que se refiere este inciso, no podrán exceder del quince por ciento de la
remuneración total del trabajador”.
III. JURISPRUDENCIA
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2. En particular, la ilustrísima Corte de Apelaciones de Puerto Montt en fallo CAUSA
ROL 2178-2016 pronunciado con fecha de 16 de Agosto del año 2016 y ratificado por la
Excelentísima Corte Suprema, en apelación presentada por la Caja de Compensación la
Araucana, respecto de la materia objeto de este recurso en su considerandos QUINTO,
SEXTO y SÉPTIMO, señala lo siguiente: “QUINTO: Que, en cuanto a la ilegalidad que
acusa el Sr. Rehbein de los cobros efectuados en su remuneración a través de la retención
por encontrarse pendiente procesos judiciales orientados obtener también el pago de lo
debido, cabe recordar lo establecido en la Ley 18.833 de 1989 que contiene el Estatuto de
las Cajas de Compensación de Asignación Familiar en la cual se dispone que éstas son
entidades de previsión social cuyo objeto es la administración de prestaciones de seguridad
social, las que quedan sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de Seguridad
Social, una de las prestaciones corresponde al crédito social; que el artículo 22 del mismo
cuerpo legal establece que dicho crédito deberá ser deducido por la entidad empleadora
afiliada retenido y remesado a la Caja. Considerando que dichos créditos constituyen
prestaciones de seguridad social forman parte de aquellos descuentos a que está obligado el
empleador del trabajador en virtud de lo establecido en el artículo 58 del Código del Trabajo,
el empleador, a fin de proteger la retribución del trabajador, el total de las deducciones no
le impiden la adecuada subsistencia a través de la percepción de la misma quedando
limitadas a los tope legales, esto es, no exceder 15% de la remuneración total del trabajador.
SEXTO: Que, en el caso sublite, y en virtud de lo señalado por las partes, la recurrida ha
iniciado acciones judiciales contra el actor para obtener el cobro de las cuotas de los pagarés
suscritos por don Héctor Rehbein Pinuer con la recurrida. Así las cosas, se cuenta con la
causa Rol N° 6362-2013 seguida ante el 1er Juzgado Civil de Puerto Montt iniciada el 25 de
septiembre de 2013 mediante la gestión preparatoria de citar a confesar deuda al actor
respecto de un pagaré por la suma de $ 585.154 del cual adeuda la cantidad de $ 489.729,
se encuentra archivada por retardada siendo la última actuación una fallida notificación del
recurrente. También está la causa Rol N° 6365-2013 seguida ante el 1er Juzgado Civil de
Puerto Montt iniciada el 25 de septiembre de 2013 mediante la gestión preparatoria de citar
a confesar deuda al actor respecto de un pagaré por la suma de $ 511.348 del cual adeuda
la cantidad de $ 512.786, se notificó personalmente al actor, habiéndolo tenido por confeso
de la deuda, procediéndose luego con la interposición de la demanda ejecutiva, y luego la
oposición de excepciones por parte del ejecutado consistente éstas en las del artículo 464 N°
2, 4, 3, 7, y 17 sin resolución a la fecha por cuanto la causa se encuentra también archivada
por retardada. SEPTIMO: …Las circunstancias descritas demuestran que la recurrida optó
por una forma de perseguir lo adeudado, esto es, la vía judicial la cual obsta al cobro
voluntario por descuento remuneracional que pretendió ser concretado por la Caja de
Compensación, que dicha conducta es contradictoria con la judicialización por ella misma
practicada. Por lo anterior, estos sentenciadores estiman que el actuar de la recurrida es
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arbitrario; y que infringe el derecho de propiedad del actor consagrado en el artículo 19
N° 24 de la Carta Fundamental, por cuanto los descuentos efectuados en su planilla de
remuneración -por este concepto- indudablemente afectan a su patrimonio personal.”
4. En otra sentencia pronunciada con fecha 6 de Marzo del 2017 y en la misma línea,
la Excelentísima Corte Suprema, en la CAUSA ROL 68700-2016, en su considerando
TERCERO señala lo siguiente: “La recurrida actuó de manera caprichosa e injustificada,
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reviviendo y forzando de manera unilateral un beneficio que la ley prevé para un cobro
oportuno y no de una deuda respecto de la cual había dado claras señales de desinterés en
su cobro, por lo que resulta antojadiza su actual decisión de cobro de la deuda y hace
procedente acoger el recurso de protección. Todo, sin perjuicio de perseguir el pago por los
medios legales ordinarios”.
IV. CONCLUSIONES
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1.- Se declare que el descuento remuneracional realizado en mi contra por la recurrida
en el mes de julio por la suma de $487.134 pesos, tiene el carácter de arbitrario e ilegal y que
priva, perturba y amenaza mi garantía constitucional correspondiente al Derecho de
Propiedad, contemplada en el artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la República.
PRIMER OTROSÍ: Ruego a S.S., Ilustrísima se sirva tener por acompañados los
siguientes documentos bajo los apercibimientos legales correspondientes:
2. Contrato de trabajo.
POR TANTO,
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RUEGO A S.S., Ilustrísima tener por acompañados los documentos.
1.- En doctrina, se ha señalado por don ENRIQUE PAILLAS en relación con la orden
de no innovar que: “Por esta resolución se dispone la suspensión, desde luego, del acto
perturbador de un derecho y produce efectos por mientras se resuelve el recurso de
protección. Es un complemento importante del procedimiento sobre la materia, pues de este
modo se precaven los efectos perniciosos del acto reclamado” (Ver ENRIQUE PAILLAS:
El recurso de Protección ante el Derecho Comparado, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1997, página 103).
2.- En la especie, existe un “efecto pernicioso” de los actos llevados a cabo por la Caja
de Compensación de Asignación Familiar Los Andes, que se traduce en un cobro antojadizo,
arbitrario, fuera de toda racionalidad, que inició en su oportunidad procesal por una vía
judicial, que no prosperó y perdió, además de hacerlo de hacerlo de modo unilateral sin haber
una repactación de deuda, sin notificarme el motivo de los descuentos en la actualidad,
considerando el agravio cierto, real y concreto sobre los derechos descritos en lo principal. El
solo respeto del principio rebus sic stantibus justifica la orden de no innovar, ya que se reúnen
los requisitos para ello.
3.- En efecto, el profesor RAÚL TAVOLARI, señala que los presupuestos básicos
para que opere la actividad cautelar de los Tribunales y, en especial, la orden de no innovar,
son dos: fumus boni juris; y periculum in mora (Ver RAÚL TAVOLARI: Tribunales,
Jurisdicción y Proceso, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1994, página 146).
4.- En relación con el fumus boni juris, cabe señalar a S.S., Ilustrísima que esta parte
acompaña instrumentos serios, indubitados y suficientes que acreditan la efectividad y
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veracidad de su recurso, por lo que existe verosimilitud acerca del “humo de buen derecho”
de mis pretensiones como recurrente; y, además, existe certidumbre acerca la privación,
perturbación y amenaza sobre las garantías constitucionales que se me han afectado, que
presenta los requisitos de ser real, actual, grave, precisa y concreta en sus resultados, como
exige la jurisprudencia invariable de nuestros Tribunales de Justicia.
5.- Por último, en relación con el periculum in mora, hacemos presente a S.S.,
Ilustrísima que el recurso de protección de autos se dirige en contra del actuar de la Caja de
Compensación de Asignación Familiar los Andes, que se traduce en los descuentos arbitrarios
de cobro, que claramente desconoce el derecho de propiedad. Estas solas circunstancias
justifican la orden de no innovar, ya que, de aceptarse el proceder de la caja de compensación
recurrida, se violará de manera irreversible mi derecho constitucional consagrado en el
artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la República.
7.- Por último S.S., Ilustrísima y como circunstancias fácticas del día a día, desde que
se me ejecutaron los descuentos por parte de la recurrida, he tenido serio problemas
económicos para solventar mis gastos como jefa de hogar, tanto en mi vida personal como la
de mi familia e hijos, no logrando “llegar a fin de mes” por cuanto el descuento intempestivo
de la recurrida me ha impedido organizarme correctamente en mis finanzas, lo cual, como
S.S., podrá ponderar, irremediablemente impacta en mi salud tanto física como emocional.
POR TANTO,
TERCER OTROSÍ: Ruego a S.S., Ilustrísima, tener presente que confiero patrocinio y poder
al abogado DIEGO BELMAR OJEDA, cédula nacional de identidad número 17.259.721-
1, con domicilio en calle Arturo Prat N° 350, oficina 809, de la comuna y ciudad de Temuco,
con todas y cada una de las facultades indicadas en ambos incisos del artículo 7º del Código
de Procedimiento Civil, en especial la de avenir, percibir y transigir, las cuales conozco y
expresamente doy por reproducidas en este acto, quien firma esta presentación, al igual
que yo y en señal de aceptación, con firma electrónica simple a través de la oficina
judicial virtual, en conformidad a las disposiciones de la Ley N° 20.886, la Ley N°19.799 y
en particular por lo establecido en el artículo 3° del Acta N°37- 2016, que señala que las
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presentaciones realizadas con la Clave Única del Estado se entienden como firma electrónica
simple para las presentaciones efectuadas a través de la Oficina Judicial Virtual,
entendiéndose suscritas por el usuario que las remite sin necesidad de contener su firma
manuscrita.
POR TANTO,
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