RECURSO : RECURSO O ACCIÓN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIÓN.

RECURRENTE : HERNÁNDEZ RIVERA, JAQUELINE PATRICIA.

RUN. : 10.065.911-5.

ABOGADO PATROCINANTE : SAAVEDRA HERNÁNDEZ, ANA BELÉN.

RUN. : 16.914.690-K.

RECURRIDO 1 : BANCO DEL ESTADO DE CHILE

RUN. : 97.030.000-7

REPRESENTANTE LEGAL : COOPER ÁLVAREZ, JUAN

RUN. : 9.096.866-1

RECURRIDO 2 : PROMOTORA CMR FALABELLA.

RUN. : 10.065.911-5.

REPRESENTANTE LEGAL : CISTERNAS DUQUE, CLAUDIO DAVID.

RUN. : 10.174.449-3.

EN LO PRINCIPAL: RECURSO O ACCIÓN DE PROTECCIÓN DE GARANTÍAS

CONSTITUCIONALES. PRIMER OTROSÍ: ORDEN DE NO INNOVAR. SEGUNDO
OTROSÍ: ACOMPAÑA DOCUMENTOS. TERCER OTROSÍ: SE TENGA
PRESENTE.

ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE TALCA

JAQUELINE PATRICIA HERNÁNDEZ RIVERA, cédula nacional

de identidad Nº 10.065.911-5, dueña de casa, con domicilio en calle A Nº2027,
Rauquén, de la ciudad de Curicó, a US. Iltma. respetuosamente digo:

Que, estando dentro de término legal y, atendido lo dispuesto en el artículo

20 de la Constitución Política y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema,
vengo en interponer recurso o acción constitucional de protección, todo con
arreglo a los antecedentes que en adelante expondré, solicitando se admita a
tramitación, se pida informe a los recurridos y, previa vista de la causa, se haga
lugar a las peticiones concretas que se formulan, todo lo anterior con expresa
condena en costas.

INDIVIDUALIZACIÓN DEL RECURRIDO:

 Que, se interpone el presente recurso en contra del PROMOTORA CMR
FALABELLA S.A, sociedad del giro de su denominación, representada para estos
efectos por su gerente general, don CLAUDIO DAVID CISTERNAS DUQUE,
ignoro profesión u oficio, ambos con domicilio en calle Moneda Nº 970, piso 18 y
en contra de BANCO DEL ESTADO DE CHILE, sociedad del giro de su
denominación, representada para estos efectos por su gerente general, don JUAN
COOPER, ignoro profesión u oficio, ambos con domicilio en Avenida Bernardo
O´Higgins N° 1111, Santiago, por las consideraciones de hecho y de derecho que
a continuación paso a exponer:

INTERPOSICIÓN DENTRO DE PLAZO LEGAL:

Que, con arreglo al Auto Acordado de Tramitación y Fallo del Recurso de

Protección de Garantías Constitucionales, se comparece dentro de los 30 días
corridos siguientes a la fecha en que se tuvo conocimiento de la respuesta de
Promotora CMR Falabella y de Banco Estado a través de la denuncia realizada en
SERNAC, teniendo en especial consideración que ninguna de los recurridos me
enviaron cartas a mi domicilio y que sólo pude conocer la respuesta al momento
de revisar mi correo electrónico el día 14 de enero de 2020.

En cuanto a las posibles alegaciones de extemporaneidad, aclarar SS. Itma.

que el acto que se estima ilegal y arbitrario no son las transacciones que me
produjeron un perjuicio económico, sino las respuestas dadas por Promotora CMR
Falabella y por Banco Estado, donde señalan que no acogen mis reclamos.

ENUMERACIÓN DE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES VULNERADAS

POR EL RECURRIDO:

Que, las acciones y omisiones del recurrido, conforme en adelante se

expondrán, han vulnerado las siguientes garantías constitucionales:

A) La del N° 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, toda

vez que se conculcó gravemente mi derecho de propiedad por Promotora
CMR Falabella, al endeudarme por una transacción fraudulenta, en la suma
total de $3.346.638.- (Tres millones trescientos cuarenta y seis mil
seiscientos treinta y ocho pesos), mediante un “Avance/Superavance”
realizado contra mi tarjeta de crédito CMR Falabella. Asimismo, Banco
Estado de Chile, también conculcó mi derecho de propiedad, al perder de
 mi dinero en cuenta RUT, la suma de $40.000.-

B) La del N° 1 del artículo 19 de la CPE, toda vez que debido al fraude del que
fui víctima, por la falta del deber de cuidado de Promotora CMR Falabella y
de Banco del Estado de Chile, fallas en la seguridad y grave negligencia de
ambos recurridos, mi integridad psíquica se ha visto gravemente afectada y
perturbada. Tengo sentimientos de angustia y aflicción graves, inseguridad
y desconfianza, los que derivan directamente de la respuesta obtenida por
ambas instituciones, ya que yo incluso me encontraba fuera del país, y aun
así no se harán responsables. Además de ello, me siento muy vulnerada en
la seguridad y confianza que deposité en las instituciones recurridas, siento
mucha incertidumbre y temor por verme expuesta a la publicación de
morosidad comercial, verme expuesta a un inminente juicio ejecutivo, que
podría hacer que perdiera mis bienes que con tanto esfuerzo hemos
logrado como familia, y además, la angustia de tener que solventar una
deuda producto de un fraude originado por la falta del deber de cuidado,
fallas en las medidas de seguridad y notable negligencia que los recurridos
desconocen.

HECHOS CONSTITUTIVOS DE LA VULNERACIÓN DE GARANTÍAS

CONSTITUCIONALES MOTIVO DEL PRESENTE RECURSO:

Que, con los bancos recurridos tengo un vínculo contractual vigente, ya que
soy titular de la tarjeta de crédito “CMR Falabella”, de Promotora CMR Falabella, y
soy también titular de la “Cuenta RUT”, con Banco Estado, teniendo hasta el
momento del fraude sufrido, un perfecto comportamiento comercial con ambas
entidades y sin deudas vigentes.
Con fecha 23 de noviembre del año 2019, fui víctima de un fraude cometido
por personas que desconozco, quienes haciéndose pasar por mí, solicitaron con
mi tarjeta CMR Mastercard Nº 5487421016272329, un “Súper Avance CMR
Falabella”, por la suma de $2.187.752, en 36 cuotas de $92.476, primer
vencimiento el día 30 de marzo de 2020, con un costo total del crédito por la suma
de $3.346.638. Monto que fue transferido por Promotora CMR Falabella,
directamente a mi cuenta RUT perteneciente a Banco Estado, cuenta desde la que
se realizaron múltiples transferencias a terceras personas y por distintos montos,
de la forma que se detallará más adelante.

Yo no tuve conocimiento de dichas transacciones sino hasta muchos días

después, ya que con fecha 15 de octubre de 2019, me fui de vacaciones fuera de
Chile, retornando al país recién el día 03 de diciembre de 2019. En este escenario,
con fecha 6 de diciembre, me dirijo a la tienda de CMR Falabella Nº0603, para
realizar el pago de mi cuota mensual, cuando la vendedora que me atiende me
señala que tengo un Súper avance solicitado. Procedí a realizar el reclamo
respectivo (Requerimiento Nº 1-76623429238), ya que no entendía absolutamente
nada de lo que estaba pasando, recibiendo la siguiente respuesta de parte de
doña Natasha Antivilo, Gerente experiencia de clientes:

“Te comento que el Súper Avance impugnado por un monto total de

“2.187.752.- realizado con fecha 23 de noviembre de 2019, corresponde a una
transferencia efectuada a su cuenta bancaria, las cuales se ejecutaron con su
tarjeta CMR Falabella activa, concretándose la operación con la incorporación de
la clave; por tanto no procede rebajar el cargo reclamado. Cabe señalar que las
transferencias no pueden realizarse sino a una cuenta de Banco asociado al
nombre y RUT del titular de la tarjeta CMR Falabella, por lo tanto, no procede la
rebaja de los cargos”, “Le sugerimos contratar un seguro de protección de
documentos y hacer el cambio de sus claves en cualquiera de nuestras sucursales
CMR Falabella”.

Debido a lo anterior, y para efectos de obtener una respuesta formal y

definitiva de parte de Promotora CMR Falabella, procedí con fecha 23 de
diciembre a realizar un reclamo en SERNAC (Nº R2019G3427382), caso que fue
cerrado con fecha 14 de enero de 2020 y del que tuve conocimiento en esa
misma fecha, toda vez que fue el momento en que ingresé a mi bandeja de correo
electrónico y vi la respuesta que había otorgado Promotora CMR Falabella a
través de SERNAC, en el que indican lo siguiente:

“Sobre el particular, dado el análisis realizado en la cuenta, comunicamos

que los Avance/Súper Avance”, realizados a través de transferencia electrónica
por un total real de $2.187.752, fueron debidamente aprobados con los datos de la
 Tarjeta CMR Falabella del titular. Por consiguiente, todos los giros por este medio
no pueden realizarse sino a una cuenta bancaria asociada al nombre y rut del
titular de CMR Falabella. Cabe mencionar que nuestra institución nunca pide
información del número de tarjeta ni clave por correo electrónico o teléfono, ya que
no es política de Promotora CMR Falabella, cuyo conocimiento, resguardo y
confidencialidad es de exclusiva responsabilidad del cliente y de las
consecuencias de entregarla a terceros”, ”Por lo anterior, reiteramos que
proveedor no acoge lo solicitado”.

Respecto de Banco Estado, también realicé el reclamo en SERNAC con

fecha 23 de diciembre de 2019, caso que fue cerrado igualmente el día 14 de
enero de 2020, obteniendo la siguiente respuesta:

“Sobre el particular, debemos reiterar que los antecedentes que acompañó

a su presentación ante dicho organismo controlar, no señaló datos relevantes para
iniciar la investigación de rigor, como cartola con los detalles de los cargos,
montos involucrados, fecha, ni mayores antecedentes que puedan esclarecer lo
reclamado. Cabe señalar que Banco Estado con fecha 23.12.2019 le hizo llegar
carta a su domicilio informando sobre esta falta de antecedentes. Finalmente,
dado lo expuesto anteriormente, no es posible acoger su petición de reintegro por
falta de información”.

Ante las arbitrarias e ineficientes respuestas recibidas por parte de los recurridos,
sin aún poder entender bien qué había ocurrido, comencé a revisar todo mi correo
electrónico, descubriendo que, durante mis vacaciones en el extranjero, ocurrieron
los siguientes movimientos no autorizados por mi persona:

I. Promotora CMR Falabella:

- Con fecha 14 de noviembre de 2019, a las 18:29 horas, fue creada la clave
de internet CMR Falabella.
- Con fecha 21 de noviembre de 2019, a las 9:40 am, la clave de Internet fue
bloqueada debido a 3 ingresos erróneos.
- Con fecha 23 de noviembre de 2019, a las 3:53 am, nuevamente es creada
 una nueva clave internet CMR Falabella.
- Con fecha 23 de noviembre de 2019, a las 4:00 am, se activó clave dinámica
desde la App CMR Falabella
- Con fecha 23 de diciembre de 2019, a las 4:01 am, se notifica por
Prevención CMR Chile que se ingresó a la App CMR Falabella desde un
nuevo dispositivo, con los siguientes detalles: RUT: 10.065.911-5, fecha:
23/11/2019 01:00:55, sistema operativo: Android, Fabricante: Samsung,
canal: App CMR Falabella.
- Con fecha 23 de noviembre de 2019, a las 14:46 horas, se realiza la
transferencia de un Súper Avance por un monto de $ $ 2.187.752.-, a la
Cuenta Rut 10065911, del Banco del Estado de Chile.

II. Banco del Estado de Chile.

- Durante todo el mes de noviembre y parte de diciembre 2019, se realizaron

múltiples abonos/transferencias a diferentes cuentas, las que constan en
cartola de saldo y últimos movimientos Cuenta RUT, acompañado en el
segundo otrosí de esta presentación.

En efecto SS. Itma, alguien instaló en un dispositivo móvil la App CMR Falabella,
suplantó mi identidad y solicitó un crédito por un monto total de $3.346.638.- siendo
transferidos a mi cuenta RUT del Banco Estado, la cual también fue objeto de
fraude, procediendo a realizar desde aquella, múltiples transferencias a diferentes
personas. Por lo que, dicho crédito fue otorgado por Promotora CMR Falabella, sin
el más mínimo estándar de seguridad, a pesar de la onerosa suma solicitada, no se
solicitó verificación mediante el número de celular registrado, ni aún menos se
requirió mi presencia personal para la firma de documentación. Por otra parte,
Banco Estado no activó ningún canal de alerta, pese a que las múltiples
transferencias realizadas no concordaban de ninguna manera con mi
comportamiento habitual como cliente, por lo que al igual que Promotora CMR
Falabella, no otorgó absolutamente ningún tipo de seguridad en su servicio,
provocándome un tremendo perjuicio en mi persona y patrimonio.
Con toda ligereza, una tercera persona instaló una aplicación móvil en su
teléfono y sin tomar un mínimo resguardo, Promotora CMR le concedió un Súper
Avance por más de tres millones de pesos, señalando que ellos no son
responsables porque el dinero se transfirió a una cuenta que también era mía,
respuesta que no es aceptable, ya que ello no los libera de la obligación de verificar
la identidad de la persona que solicita un crédito a su nombre, pudiendo haber
evitado todo este fraude, de haber tenido Promotora CMR Falabella un actuar
diligente, serio y eficientes protocolos de seguridad. Lo mismo respecto de Banco
Estado, ya que si bien, ellos no tienen relación con el Súper avance solicitado en
CMR Falabella, sí deberían haber detectado los extraños movimientos que ocurrían
con mi cuenta y haber procedido al bloqueo de mi cuenta RUT.

Además SS. Iltma, quiero hacer presente que al haber sufrido la sustracción de
una suma de dinero proveniente de la tarjeta de crédito, dicho monto desde el
momento de su giro, genera un cargo y por ende me encuentro endeudada por una
operación donde Promotora CMR Falabella con su inoperancia y negligencia
manifiesta ha provocado la vulneración de los derechos y garantías constitucionales
ya expuestas y que solo serán remediables por la vía de la restitución del estado de
derecho que este Tribunal puede resolver.

Que, conforme la opinión unánime, firme y reciente de la Iltma. Corte de

Apelaciones de Santiago (Ingresos Protección Nº 78.030 y Nº79.735, ambos del
2018, pronunciadas el 10 y 24 de Diciembre respectivamente), ha estimado que
pese a todos los presupuestos del recurrente, “el único afectado por el engaño
referido es el banco, dado la calidad de propietario del mismo y al ser en quien
recae finalmente el deber de custodia material de los fondos depositados,
debiendo adoptar al efecto todas las medidas de seguridad necesarias para
proteger adecuadamente el dinero bajo su resguardo, deber que no ha justificado
en estrados haber cumplido”, haciendo lugar a ambos recursos de protección.

Que, en el caso sub lite, tanto Promotora CMR Falabella como Banco
Estado, han infringido sus propios deberes de diligencia y cuidado ordinario,
teniendo los medios tecnológicos para hacerlo.

Que, consecuentemente con este actuar ILEGAL y ARBITRARIO de los

recurridos, en intentar hacerme cargar con los efectos del fraude que sufrieron en
su patrimonio y que intentan confundir con el mío (como también razonan ambas
 sentencias citadas), es que se reclama amparo por esta vía proteccional.

POR TANTO, atendido el mérito de los hechos expuestos y lo dispuesto en

los Nº 24 y 1° del artículo 19, y artículo 20 de la Constitución Política de la
República, Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo del
Recurso de Protección,

RUEGO A SS. ILTMA, admitirlo a tramitación, solicitar informes a las recurridas y,

previa vista de la causa, dar lugar a las siguientes peticiones concretas:

1. Que Promotora CMR Falabella, asuma como propio el fraude cometido en mi

contra, por la suma de $3.346.638, extendiéndose al efecto Certificado que
nada adeudo por concepto de las operaciones ya desglosadas, informando a
esta Corte del cumplimiento de la sentencia definitiva firme, dentro de quinto
día.
2. Que Banco Estado proceda al reintegro de mi dinero que fue sustraído desde
mi cuenta RUT por el fraude cometido en mi contra, por la suma de $40.000.-
3. Se les ordene a las recurridas el pago de las costas del presente recurso.

PRIMER OTROSÍ: Atendida la gravedad y consecuencias que pueden seguir en mi

contra de los hechos narrados, RUEGO A US. ILTMA: dicte orden de no innovar,
disponiendo que la recurrida suspenda en mi contra cualquier procedimiento de
cobro (sea judicial o extrajudicial) por concepto de las operaciones fraudulentas ya
citadas y que tampoco la informe al sistema financiero, todo lo anterior, en tanto no
recaiga sentencia definitiva firme.

SEGUNDO OTROSÍ: A US. Iltma. pido tener por acompañados los siguientes
documentos:
1. Captura de pantalla correspondiente al cierre del caso por SERNAC con
Promotora CMR Falabella, fecha 14 de enero de 2020.
2. Captura de pantalla correspondiente al cierre del caso por SERNAC con
Banco Estado, fecha 14 de enero de 2020.
3. Carta rechazo Promotora CMR Falabella
4. Carta de rechazo Banco Estado
 5. Estado de cuenta cliente Jaqueline Patricia Hernández Rivera, Promotora
CMR Falabella.
6. Cartola Histórica Nº000009, Cuenta RUT, Banco Estado, emitida con fecha
16 de enero del año 2020.
7. Comprobante de vuelo, Santiago Madrid, fecha de salida 15 de octubre de
2019, fecha de llegada 2 de diciembre de 2019.
8. Copia pasaporte Jaqueline Hernández Rivera, fecha entrada a Madrid-
Barajas 24 de noviembre de 2019, fecha de entrada a Chile el día 3 de
diciembre de 2019.
9. Parte denuncia realizada ante la Fiscalía de Curicó, por el delito de estafa y
otras defraudaciones.
10. Correo notificación inicio de sesión desde nuevo dispositivo, de fecha 23 de
noviembre de 2019.
11. Correo electrónico de fecha 23 de noviembre de 2019 que da cuenta de
transferencia de Súper Avance.

TERCER OTROSÍ: Ruego a SS. Iltma. tener presente que designo abogado
patrocinante y confiero poder a don ANA BELÉN SAAVEDRA HERNÁNDEZ,
Cedula de Identidad N° 16.914.690-k, de mí mismo domicilio, forma de
notificación: belensaavedrah@gmail.com.