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- Estos acuerdos de las partes (para la elección de foro/jurisdicción, elección de las partes
del tribunal que resolverá la controversia), ¿que carácter adquieren? EXCLUSIVIDAD.
Siguiendo la norma 2606.
Entonces, el juez elegido (de común acuerdo por las partes, quienes deciden quien
resolverá el caso) tiene competencia exclusiva, es decir, solo resolverá la controversia el
juez elegido por las partes, excluyendo así a otro juez que no ha sido elegido. La norma
establece que la exclusividad será así, en la medida en que las partes no decidan cambiar
de juez, modificación que les está permitida ya actúan en el marco de su autonomía de la
voluntad, las partes, mediante acuerdo pactado, pueden cambiar el juez previamente
designado, otorgándole la exclusividad a otro magistrado.
¿Cómo se puede pactar este acuerdo de elección de foro? ¿Cómo hacen las partes
para realizar este acuerdo? siguiendo el artículo 2607 de nuestro código civil y de
comercio, la elección de foro por las partes puede darse de manera expresa o tácita.
¿Cuando es expresa? La elección de foro de manera expresa se lleva a cabo a través de
un convenio escrito pudiendo realizarse la elección de un tribunal judicial o someter la
cuestión a arbitraje.
¿Cuándo es tácita? También opera la prórroga (elección de un juez que no es competente)
de manera tácita para la parte actora, cuando interpone la demanda en un tribunal que sabe
que no es competente (pero lo eligió, cuando interpone la demanda frente a un tribunal que
no es competente, expresa su voluntad de elección de foro); en cuanto al demandado, éste
expresa su voluntad de elección de foro cuando contesta la demanda, cuando deja de
hacerlo u opone excepciones.
Queda claro que con esta modalidad de elección son las partes a través de acciones las
que realizan la elección del foro.
¿En qué momento se puede pactar el acuerdo de foro?
El acuerdo de foro (elección de tribunal por voluntad de las partes) puede pactarse en dos
momentos,
- Antes de que surja el conflicto, llamándose éste “ante litem natam”
- Después de que surja el conflicto, llamándose éste “post litem natam”.
Hay que saber que con anterioridad a la sanción de nuestro código civil y de comercio, la
elección de foro por voluntad de las partes estaba regulado en el código procesal, artículo 1,
donde se establecía que era improrrogable la jurisdicción, es decir, no se permitía que las
partes prorrogan la jurisdicción a favor de tribunales extranjeros. Con posterioridad, se
permitió que se realice la prórroga hasta por cuestiones de derecho interno; en la
actualidad, bien sabemos que el requisito es la internacionalidad del caso (entre otros).
“FORUM SHOPPING”
No es un criterio atributivo de jurisdicción, se trata de una flagelación, una maniobra
realizada por la parte actora, quien analiza qué tribunal es el que más le conviene para
entablar la demanda, se inicia un juicio ante un tribunal exorbitante (quien no tiene cercanía
con el caso). Con esta maniobra, se busca colocar a la parte demandada en una posición
desequilibrada para su defensa (procesal y sustancial).
Estas maniobras vienen acompañadas de la elección de un tribunal llamado “forista” donde
aplican su derecho interno para todos los casos (como la parte actora conoce que estos
aplicarán su derecho, visualiza cual es el forista que más le conviene).