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Amparo
Amparo
1
La idea de este curso es acercarnos a una herramienta de suma
utilidad en el mundo del derecho como lo es la Amparo de Salud,
aprender sus particularidades, conocer cuál es la legislación vigente
y conocer también la tendencia de nuestra jurisprudencia en temas
de salud.
Esta guía va de lo general , analizando el sistema de salud en
Argentina hasta llegar a lo particular ,es decir el amparo
propiamente dicho aplicado a cuestiones determinadas como lo son
la discapacidad , la fertilización, el pedido de un determinado
medicamento, etc.
Puede parecer sin importancia el tema de analizar el sistema de
salud en Argentina, pero iniciamos la guía con este tema porque
creemos necesario este conocimiento para garantizar un relativo
éxito al momento de presentar la demanda de amparo.
Al tener claro si nuestro reclamo va dirigido únicamente al Estado
nacional, provincial o municipal o demandaremos a una Obra Social
o vamos a reclamar a una medicina prepaga , tendremos diferentes
formas de proceder previo a la interposición de la demanda y luego
distintas estrategias y distintas legislaciones frente a nuestro
demandado, por eso consideramos importante conocer nuestro
sistema de salud, conocer sus particularidades, saber cómo
funciona, ya que esto nos dará cierto conocimiento al momento de
iniciar el proceso.
2
“La salud es un estado de completo bienestar físico, mental y
social, y no solamente la
ausencia de afecciones o enfermedades” “El goce del grado
máximo de salud que se pueda
lograr es uno de los derechos fundamentales de todo ser
humano” O.M.S. (Organización
Mundial de la Salud.)
3
tuvo su prólogo en la Conferencia Sanitaria Internacional de 1946,
en donde se pactaron los principios fundantes de la organización:
4
La extensión a todos los pueblos de los beneficios de los
conocimientos médicos, psicológicos y afines es esencial para
alcanzar el más alto grado de salud.
5
1- El primer subsistema SISTEMA PUBLICO ESTATAL que en
nuestro lenguaje coloquial denominamos Hospital Público Nacional,
Provincial o Municipal.
El sistema está presente para atender a todas las `personas que
habitan la República Argentina independientemente sean nacidas
aquí o extranjeras; tengan o no otro tipo de cobertura.
Pero fundamentalmente apunta a contener a todas las personas
que no cuentan con una cobertura medico asistencial.
6
3- TERCER SUBSISTEMA PRIVADO nosotros generalmente
hablamos de “PREPAGAS”.
Es un sistema basado en una relación contractual entre dos partes
una de las cuales brinda un servicio que está vinculado a
cuestiones de salud y la otra parte paga por ser beneficiada por
acceder a ese servicio. Este subsistema tiene su marco regulatorio
en la ley 26.682.
7
también en el PMO están contemplados los medicamentos, las
internaciones, en el caso de cuidados paliativos la cobertura del 100
%.
8
cobrada puede ser siguiendo lo que establecen los Colegios de
abogados para consultas/ asesoramiento verbales,
2º Además de los datos que habitualmente les pedimos a nuestros
clientes:
Apellido y Nombre
Teléfono
Mail
Ejemplo:
- Si nuestro consultante desea que su obra social le cubra un
determinado audífono y no obtuvo
respuesta o la respuesta ya fue negativa. De la consulta obtenemos
los siguientes datos:
a) Que hay un problema grave de la disminución de la audición
b) Chequear s ya tiene otorgado el certificado de discapacidad
c) S tiene la prescripción médica solicitando y justificando ese
modelo de audífono.
d) Acompañar presupuesto- si no lo tiene el cliente hay que buscar
uno, o si tiene uno de fecha de 6 meses así atrás hay que
actualizar.
e) Estudios complementarios.
9
GOTADA LA INSTACIA ADMINISTRATIVA?
10
se encuentran en juego.
¿COMO SE AGOTA LA VIA ADMINISTRATIVA?
Ciudad Autónoma
de Buenos Aires
13 de mayo de 2019.
A quien corresponda:
11
…………………………………………...................................................
.....
2- Carta Documento.
12
por ejemplo por encontrarse internada en……..)
DNI
13
Es una herramienta importante pero NO ES VINCULANTE, NO
ES OBLIGATORIA ESTA INSTANCIA por lo cual se puede iniciar
paralelamente el reclamo por vía judicial.
Sugiero que si les interesa obtener un dictamen de la SSS, se
inicie el reclamo
administrativo y paralelamente el reclamo judicial, mencionando
esto en la demanda,
De todos modos explicaremos mínimamente el procedimiento.
Cuando se hace el reclamo la SSS los califica en Urgentes,
especiales y normales.
Para Presentar un reclamo por inconvenientes en la cobertura
medico asistencial.
14
Diagnostico Original y copia
Prescripción actualizada firmada por el médico tratante, que debe
ser prestador del
agente de salud.
c) La SSS responderá una nota al beneficiario dejando constancia
que se ha enviado el
reclamo al agente de salud correspondiente, informando los
derechos que le asisten y
los plazos para ejercerlos.
Se instaura un procedimiento sumarísimo de formulación y
solución de reclamos frente a hechos o actos de los agentes del
Seguro de Salud, que afecten o que puedan afectar la normal
prestación médicoAsistencial.
A partir de la presentación del reclamo, el agente del seguro
tendrá un plazo de quince (15) días para resolverlo. Para los
supuestos de URGENCIA MEDICA en los que la normal tramitación
del procedimiento pudiera poner en peligro la vida y/o la salud del
reclamante, no se aplicará el término del art. 14º y la solución
deberá ser brindada de inmediato por la Obra Social.
En caso de silencio y/o respuesta insatisfactoria, el denunciante
podrá
recurrir a la SSS
el Organismo deberá expedirse en un plazo de cinco( 5) días
corridos y de corresponder, deberá intimar al Agente del Seguro a
brindar cobertura médico asistencial indicando para el supuesto de
negativa la derivación al Hospital Público de Autogestión o a otra
Obra Social del Sistema con cargo a la Obra Social del Beneficiario,
sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales que pudieran
corresponder conforme a el art. 13º de la ley 23.660.
15
Ya lo hemos dicho y lo volvemos a decir, cuando hablamos de
amparo hablamos de una acción expedita y rápida, cuya única
finalidad es lograr de modo rápido que se reestablezca el derecho o
la garantía constitucional que está siendo vulnerada.
Es decir se trata de un procedimiento judicial cuya característica es
la brevedad, es un remedio excepcional al que podemos acudir para
defender un derecho de la CN que está siendo vulnerado.
Ya sea por acción u omisión de autoridad pública o privada y cuya
lesión es actual o inminente y que de no subsanarse en el coro
plazo ese derecho puede ser gravemente lesionado.
En el AMPARO DE SALUD puntualmente generalmente lo que
tenemos es una OMISION del agente de salud, es decir la Obra
Social o la Medicina Prepaga en cuestión no hacen: No entregan la
prótesis, No otorgan el medicamente, no cubren determinando
tratamiento.
Frente a esto el amparista reclama se subsane ya que en materia
de salud la omisión implica una LESION ACTUAL sobre la salud
física o mental del amparista
16
de particulares, que en forma actual o inminente
lesione,restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos ygarantías
reconocidos por esta Constitución,
un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en
que se funde el acto u omisiónlesiva.
• Certificado de Discapacidad.
Si el amparista lo posee s presenta original y 2 copias para su
certificación y se solicita
oportunamente su desglose.
• Prescripción Médica.
Nota del médico tratante donde se indica el tratamiento en cuestión.
Por ejemplo en caso de requerirse una prótesis, la nota del
profesional debe indicar claramente prótesis, motivo de la misma y
si prefiere una determinada marca y la justificación de la misma es
médica, debe indicar claramente el modelo y por qué desecha otras
opciones.
Cuando tengamos una prescripción en donde el médico tratante
sugiere una prótesis de determinada marca, o realizar un
tratamiento en determinado centro asistencial, etc. a la nota
debemos acompañar un presupuesto con el costo de la prestación
en cuestión de modo de ir direccionando la acción de amparo al
resultado que queremos lograr.
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• Rechazo del Agente de Salud.
Habiendo presentado el pedido, si no hemos obtenido respuesta se
presenta:
1- Nota al Agente de Salud.
2- Carta Documento.
No son las dos opciones, porque estamos ante un tema de salud y
debemos economizar los tiempos,
por lo tanto sugerimos
LEGITIMACION
ACTIVA
20
-Propio afectado
-Menores
-Incapaces
LEGITIMACIÓN PASIVA
-Obra Social
-Medicina Prepaga
-Ministerio de Salud de la Nación.
21
de prestaciones médicas privadas y hay una acción u omisión
que afecta mi derecho a la salud puedo demandar a la Obra
Social y a la Empresa de Medicina Prepaga.
22
DEMANDA DE AMPARO DE SALUD
I- OBJETO
23
Justicia Federal.
24
del CUD, expedido por autoridad pública.
La única forma de acreditar la discapacidad y que el juez lo tome
como tal es la
presentación del certificado.
25
rechazada si el juez
entiende que no están acreditados los presupuestos necesarios
para otorgarla.
26
Si hubiera existido rechazo por parte del agente de salud, la
notificación del mismo
PRODUCCION DE LA PRUEBA
27
Una vez que se ha contestado la demanda, el juez ordenara la
producción de la prueba.
28
vulnerados están
tutelados en la CN y también en Tratados Internacionales.
X- AUTORIZACIONES
ANEXO DE DIRECCIONES
29
Hospital GriersonAv. Gral. Fernández de la Cruz 4402Villa Lugano
Hospital PennaPedro Chutro 3380Parque Patricios
Hospital Piñero Varela 1301
Hospital PirovanoMonroe 3555Coghlan
Hospital Ramos MejíaGral. Urquiza 609Balvanera
Hospital RivadaviaLas Heras 2670Recoleta
Hospital SantojanniPilar 950Mataderos
Hospital TornúCombatientes de Malvinas 3300Parque Chas
Hospital Velez SarsfieldCalderón de la Barca 1550Monte Castro
Hospital ZubizarretaNueva York 3952Villa Devoto
INFORMACION HOSPITALES GENERALES DE NIÑOS
Hospital Elizalde Manuel A. Montes de Oca 40 Barracas
Hospital Gutierrez Gallo 1330 Recoleta.
INFORMACION HOSPITALES ESPECIALIZADOS.
Hospital de Emergencias Psiquiátricas Torcuato de AlvearWarnes
2630Agronomía
Hospital de Salud Mental BordaDr. Ramón Carrillo 375Barracas
Hospital de Salud Mental Braulio MoyanoBrandsen 2570Barracas
Hospital de Salud Mental infanto-juvenil Tobar GarcíaDr. Ramón
Carrillo 315Barracas Talleres de rehabilitación en salud
mentalSuárez 2215Barracas4301-5571/0646
Instituto de Rehabilitación Psicofísica (I.R.E.P.)Echeverría
955Belgrano
Hospital Municipal de Oncología María CuriePatricias Argentinas
750Caballito
Hospital de Rehabilitación Respiratoria María FerrerDr. Enrique
Finochietto 849Barracas
Hospital de Rehabilitación M. RoccaSegurola 1949Monte Castro
Hospital de Infecciosas F. MuñizUspallata 2272Parque Patricios
30
Hospital de Quemados Dr. Arturo Umberto IlliaPedro Goyena
369Caballito
Hospital de Odontología José DueñasMuñiz 15Almagro
Hospital de Odontología Infantil Don Benito Quinquela MartínDon
Pedro de Mendoza 1795La Boca
Hospital de Odontología Dr. Ramón Carrillo (ex nacional)Sanchez
de Bustamante 2529Recoleta
Hospital Oftalmológico Dr. Pedro LagleyzeJuan B. Justo 4151Villa
Gral. Mitre
Hospital de Oftalmología Santa LucíaSan Juan 2021San Cristóbal
Hospital Materno Infantil R. SardaEsteban de Luca 2151Parque
Patricios
Hospital de Gastroenterología B. UdaondoCaseros 2061Barracas
Instituto de
Zoonosis L. PasteurDíaz Vélez 4821Caballito
31
3- Sistema de Salud de Argentina tiene 3 subsistemas:
a) Salud Publica
b) Sistema Mixto: Obras Sociales (23.660/23.661).
c) Sistema Privado: Medicina Prepaga (26.682).
4- No hay normativa que nos obligue a agotar la instancia
1- Activa
2- Pasiva
6-
1-Cuando no Procede un amparo:
2- Cuando no este acreditado el daño real o inminente.
3- Interpone demanda extemporáneamente. (15 días Nación,
30 días Provincia de Buenos Aires).
4- Quien demanda no está legitimado para hacerlo. (Carnet
de Ob. Social + recibos de
sueldo o Credencial + acreditar pago al día en medicina
prepaga.)
7- DEMANDA DE AMPARO DE SALUD
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A- PRESENTACION DE AMPARISTA Y ABOGADO.
B- OBJETO
C- COMPETENCIA
33
Comercial Federal, lo estableció a través de un fallo que
es un clásico para referir a la competencia en materia de
Amparos de Salud, el fallo es “KOGAN JONATHAN
c/ SWUISS MEDICAL s/ AMPARO” .
4- D- HECHOS
E- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR (En caso de
requerirlo).
- Con la Demanda
- Con un hecho nuevo una vez iniciado el proceso
F- PROCEDENCIA DE LA ACCION DE AMPARO
Conducta del Agente de Salud Arbitrariedad o
Ilegalidad manifiesta
Inexistencia de otro medio más idóneo.
G- PRUEBAS (Documental / Informativa/ Pericia,
testimonial etc.).
H- RESERVA DE CASO FEDERAL
I- AUTORIZACIONES J- PETITORIO
COMO ES EL PROCESO
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CONTESTAR
JUEZ CONVOCA A AUDIENCIA- PRODUCCION DE
PRUEBAS. La audiencia tiene características similares a las de una
mediación, allí el juez escucha a las partes, evalúa la prueba
presentada y sobre ello decide.
Si no se presenta el Actor, se toma como desistido el proceso.
Si no se
presenta el demandado, el juez solo analizará las pruebas del actor
y
dictará sentencia.
Si por la urgencia del amparo no se dio vista al fiscal, previo al
dictado de sentencia, se debe correr vista.
SENTENCIA.
EJEMPLO
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derechos de su hija XXXXXX
menor de edad, dese vista para su intervención al Defensor en
virtud de la representación
promiscua de su pupilo.
Proveer de conformidad.
APELACION
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Volviendo al proceso, una vez que el juez dicta sentencia, si esta no
es favorable deberemos
apelar.
En el amparo los plazos para apelar son por HORAS, es decir una
vez que estamos notificados de la sentencia, contamos con un
plazo de 48 Hs. para apelar; nuestro escrito debe estar fundado y
esta apelación tendrá como consecuencia que sea
CONCEDIDA
RECHAZADA
Si apelamos y se nos concede, el juzgado tiene un plazo de 24 Hs.
para elevar el expediente a la Cámara.
Si apelamos y se nos rechaza, somos nosotros los que tendremos
un plazo de 24 Hs. para ir en Queja a la Cámara. (283 Cod.
Procesal)
37
caso, dispondrá que se tramite.
Mientras la cámara no conceda la apelación no se suspenderá el
curso del proceso.
38
HECHO NUEVO, PODEMOS SOLICITAR A ESTE JUZGADO
DE TURNO OTORGUE MEDIDA CAUTELAR.
SOLICITA HABILITACION DE FERIA
III- PETITORIO.
1- Solicito Habilítese Feria Judicial.
2- Se permita la continuidad del proceso correspondientes a los
autos “
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx”.
39
Proveer de conformidad.
SERA JUSTICIA
FERTILIZACION
40
tales como endometriosis , haber realizado tratamientos tales como
quimioterapia o rayos, etc.
3. La infertilidad puede ser tanto femenina como masculina.
4. Si bien hoy está contemplada como una de las prestaciones del
PMO, en su momento la mayor cantidad de rechazos a cubrir este
tratamiento por parte de los agentes de salud, era justamente que
no estaba incorporado al PMO, Hoy los rechazos o los obstáculos
que establecen las obras sociales, esta dodo por la cantidad de
tratamientos o las instituciones donde realizarlos, lo cual se
convierte en una forma clara de vulnerar un derecho.
Lo dicho anteriormente lo podemos ver plasmado en un fallo de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos:
41
de los beneficios del progreso científico y tecnológico y el principio
de no
discriminación, para concluir afirmando que la técnica del FIV es un
derecho (CIDH,”Artavia Murillo y otros (fecundación in vitro) c/Costa
Rica”, sentencia del 28/11/2012).
Nuestro nuevo Código lo que hizo fue regular los efectos filiatorios
de las técnicas usadas para la fecundación artificial o de
reproducción humana. (Art. 560 a 564).
42
En el art siguiente el Código establece los requisitos de ese
consentimiento.
43
Técnicas Médico asistenciales de Reproducción Médicamente
44
• La voluntad procreacional es la columna vertebral de la
determinación filial en los casos de filiación derivada de TRHA. Tal
es así que, si no hay voluntad procreacional expresamente
exteriorizada a través del correspondiente consentimiento formal,
informado y libre, no puede quedar establecido el vínculo filial por
TRHA.
• Uno de los principios básicos sobre los que se sustenta la filiación
derivada de las TRHA gira en torno al lugar secundario que ocupa
aquí el dato genético. Es tan así que el art. 562 CCyC deja
expresamente consignado que la voluntad procreacional prima o es
lo que vale para determinar un vínculo filial,
independientemente del tratamiento que se haya utilizado .
• Los nacidos por las técnicas de reproducción humana asistida son
hijos —es decir, queda determinada la filiación— de quien dio a luz,
y también del hombre o la mujer que prestó el correspondiente
consentimiento previo, informado y libre en el modo que lo indican
los arts. 560 y 561 CCyC,
45
• El derecho a conocer los orígenes ha tenido un gran desarrollo en
el campo del derecho filial. La filiación por TRHA no ha quedado al
margen de ello, presentando conflictos propios, a tal punto de
hablarse de un derecho a la información, en particular, de las
personas nacidas de TRHA cuando en el proceso se utiliza material
genético de un tercero.
46
otorgar
prestaciones obligatorias y brindar a sus afiliados o beneficiarios, la
cobertura integral e interdisciplinaria del abordaje, el diagnóstico, los
medicamentos y las terapias de apoyo y los procedimientos y las
técnicas que la Organización Mundial de la Salud define como de
reproducción médicamente asistida.
• Se agrega también en tal cobertura a los servicios de guarda de
gametos o
tejidos reproductivos, para aquellas personas que aun no queriendo
llevar
adelante la inmediata consecución de un embarazo, por problemas
de salud o por tratamientos médicos o intervenciones quirúrgicas,
puedan ver
comprometidas su capacidad de procrear en el futuro.
• La normativa dispone además, la incorporación en el Programa
Médico
Obligatorio (PMO), de estos procedimientos, así como los de
diagnóstico,
medicamentos y terapias de apoyo, con los criterios y modalidades
de cobertura que establezca la autoridad de aplicación.
• Con esto queda claro que este tipo de prestaciones forman parte
del piso
prestacional al que debemos acceder todos independientemente el
subsistema que estemos utilizando.
47
• L aObra Social del Poder Judicial de la Nación,
• La Dirección de Ayuda Social para el Personal del Congreso de la
Nación.
• Las entidades de medicina prepaga,
• Las entidades que brinden atención al personal de las
universidades,
• Todos aquellos agentes que brinden servicios médico-
asistenciales a sus
afiliados independientemente de la figura jurídica que posean.
48
4- DEJAR PLANTEADO EN LA DEMANDA EL LUGAR DONDESE
REALIZARA
EL TRATAMIENTO.
Si el médico tratante recomienda un lugar deberá mencionarlo
claramente y justificar sus motivos.
Puede que el médico tratante al ser empleado del agente de salud,
no de un tratamiento claro o no sea claro respecto del lugar donde
realizarlo.
IRA UN HOSPITAL PÚBLICO llevando todos los antecedentes
donde este confirmado el diagnóstico y a partir de eso, será el
médico del Hospital el que realizara la prescripción médica, en la
medida de las posibilidades indicará tratamiento. PRESCRIPCION
MEDICO HOSP.PUBLICO tendrá validez suficiente.
MODELO
Sr. Juez:
PRESENTACION DEL O DE LOS AMPARISTAS Y ABOGADO.
LEGITIMACIÓN.
Que en mi carácter de afiliada titular Nº xxxxx, por la legitimación
que me
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otorga le ley 23.660 y 23.661 (si es obra SociaI) Que en mi carácter
de
titular credencial Nº xxxx que se me ha otorgado al asociarme a
XXXXXXX
en mayo de 2019.
OBJETO.
….vengo a interponer Acción de Amparo en los términosdel art. 43
de la
Constitución Nacional- Si es Amparo en Pcia. De Buenos Aires
….vengo a interponer Acción de Amparo en los términos del art. 43
de la
Constitución Nacional y art. 20 de la Constitución de la Provincia de
Buenos Aires
Para que V.S. ordene la cobertura integral de tratamiento
incluyendo lo correspondiente a honorarios profesionales,
tratamientos requeridos independientemente de su complejidad,
gasto de
medicamentos y todo otro gasto que pudiere surgir en relación al
tratamiento solicitado y hasta obtener los resultados o en su defecto
V.S. fije el tiempo o la cantidad de prácticas a realizar a través del
método
XXXXXX, que deberán ser cubiertas por XXXXXX (obra social /
Prepaga) y en subsidio contra el Ministerio de Salud de la Nación
((HOY Secretaria de Salud de la Nación), quien representa la
máxima garantía del derecho a la salud, en virtud de xxxxx ( hace
mención a la patología).
II- COMPETENCIA
50
1 CABA CA y T
2 NACION: Juzg Civiles y Comerciales Federales ( 4 y 18 ley
16989).
3 PREPAGA: Fallo de CSJN Kogan Jonathan c/ S Medical s/
Amparo.
III- HECHOS
A) Comenzar por la situación de los amparistas.
B) Referir a cuando comienza la problemática
C) Fecha y profesional que estableció la patología.
D) Estudios que se realizaron en relación al tema, ordenados
corono
lógicamente:
51
2- SI SE ENVIO CD ( FECHA DE RECEPCION Y Nº)
3- SUGIERO TRANSCRIBIR EL TEXTO DE LA CD
EJEMPLO:
Atento al vencimiento del plazo otorgado y ante la postura de
XXXXX de mantener silencio a mi requerimiento y por la
urgencia que el tema tiene, interpongo la presente demanda de
Acción de Amparo, en resguardo de los derechos constitucionales
aquí vulnerados:
Derecho a la Salud.
IV-DERECHO
Fijar un orden de Prelación comenzando por el art. 43 CN 1º
párrafo
14 CN derecho a peticionar
75 inc 22 CN Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre ( además de enumerar los tratados
enumerar los artículos)
Declaración Universal de los Derechos Humanos
Artículo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso
efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que
la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la constitución o por ley.
52
dignidad y al libre
desarrollo de su personalidad.
53
ejercicio del
poder público y en este caso el poder judicial debe ceñirse a ellos al
momento de resolver.
SUGERENCIA:
Que en cada tema particular ustedes se armen un orden de
prelación, comienza siempre con la CN.
Mencionar no solo el Tratado, sino referir art. que se pretende hacer
valer , siempre debe guardar relación con el tema que se trata.
VII- PRUEBAS
Ofrezco las siguientes pruebas
1- DOCUMENTAL.
a- Copia DNI
b- Copia Credencial afiliada
54
c- Copia de recibo de sueldo
d- Resumen de historia clínica, suscripta por Dr. XXXXX
con fecha xx/ xx/ xxxx.
e- Prescripción médica indicando tratamiento de fertilización
asistida de fecha xx/ xx/ xxxx, suscripta por el Dr. xxxxx
f- Estudios Realizados: De Laboratorios. De Imágenes.
g- NOTA AL AGENTE DE SALUD
Solicitando la prestación con fecha del día en que agente
recibió.
h- CARTA DOCUMENTO fecha de recepción.
2- INFORMATIVA
Se libre oficio a la Clínica ……… a fin que remita copia
certificada de la historia clínica de la Sra. …………… DNI……
3- TESTIMONIAL
Al Dr. …….. M.N. ….. con domicilio en ……. A fin de responder
sobre la situación de salud de la afiliada- amparista Sra. ….. y el
tratamiento indicado.
55
hizo lugar al reclamo y condenó a la obra social a brindar a los
reclamantes la cobertura
integral del tratamiento de fertilización asistida, incluyendo el 100%
de los procedimientos y
la criopreservación de embriones, de acuerdo con lo prescripto por
el médico tratante hasta la
consecución del embarazo.
La Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y
Comercial Federal confirmó la
sentencia en lo sustancial, pero limitó a tres los procedimientos
puestos a cargo del IOSE y a
18 meses el plazo para la crioconservación de embriones.
La pareja reclamante elevó un recurso a la Corte Suprema. Los
magistrados indicaron que el
artículo 8 del Anexo I del decreto 956/2013 establece que "en los
términos que marca la Ley
26.862, una persona podrá acceder a un máximo de cuatro
tratamientos anuales con técnicas
de reproducción médicamente asistida de baja complejidad, y hasta
tres tratamientos de
reproducción médicamente asistida con técnicas de alta
complejidad, con intervalos mínimos
de tres meses entre cada uno de ellos".
Si bien se adjunta fallo, para hacer más clara la explicación, extraje
tres momentos donde se
puede observar la 1º instancia, la apelación a Cámara y finalmente
CSJN.
• l°) Que la sentencia de primera instancia hizo lugar a la acción de
amparo
56
interpuesta y condenó al lOSE a brindar a los actores la. cobertura
integral del
tratamiento de fertilización asistida (ICSI), incluyendo el 100% de
los
procedimientos y la criopreservación de embriones, de acuerdo con
lo
prescripto por el médico tratante hasta la consecución del embarazo
(fs.
217/221) .
58
• 2°) Que, apelada esa decisión por la demandada, a su turno, la
Sala I de
la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal
la
confirmó en lo sustancial pero limitó a tres los procedimientos
puestos a cargo
del lOSE y a 18 meses el plazo para la crioconservación de
embriones .(fs.
251/252).
57
contraria al derecho que la recurrente fundó en ellas (art.14 de la ley
48)
IX- AUTORIZACIONES
X- PETITRIO:
Por las razones expuestas solicito a V.S.
1- Se me tenga por parte y por constituido el domicilio procesal.
2- Se corra traslado de la demanda en los términos del art. 8 de la
ley
16.989.
3- Se agregue la prueba documental ofrecida.
4- Oportunamente en caso que V.S. lo requiera se tomen los
testimonios ofrecidos a fin de acreditar diagnóstico y tratamiento.
5- Téngase presente la reserva de Caso Federal
6- Ténganse presente las autorizaciones conferidas.
7- Se haga lugar a la acción presentada, ordenando a xxxxxxxxx a
cumplir con el tratamiento de fertilización asistida de la Sra. …….,
con costas a la demandada.
Cuando nos llega una consulta por este tema, estamos frente a
un cuadro que
medicamente se denomina obesidad mórbida, la cual tiene distintos
grados.
Los profesionales médicos a menudo utilizan este término para
indicar que el único
tratamiento para el paciente de perder peso es la cirugía de pérdida
de peso.
58
Un peso de 45 kilos o más de lo recomendado por los médicos
Un índice de masa corporal (IMC) de más de 40
59
por ante el órgano judicial a los fines que se ordene a la obra social,
empresa de medicina prepaga, incluso al mismo estado, brindar las
prestaciones requeridas para el tratamiento de la Obesidad
Mórbida.
Al hablar de cirugía bariatrica hay 3 modos:
a) By Pass gástrico
b) Gastroplastia Vertical
c) Banding gástrico.
REQUISITOS:
1- Edad 21 a 65 años
2- Índice de Masa Corporal = o mayor a 40
3- Acreditar tratamientos para solucionarlos con una obesidad no
reductible
( 5 años).
4- Riesgo Quirúrgico aceptable, lo cual no es poca cosa en este tipo
de
patologías,
5- Acreditar haber intentado por lo menos por 24 meses con
supervisión
medica, bajar de peso sin éxito o con un éxito al comienzo del
tratamiento, pero recuperando el peso en el tiempo.
6- Se hace referencia a por lo menos 1 vez al mes tener contacto
con el
equipo multidisciplinario de modo ininterrumpido.
7- Aceptación del paciente del procedimiento que va a realizar
8- Requisitos comunes a todos los amparos.
- Presentar historia clínica completa.
- Certificado médico donde conste la patología.
- Orden medica donde se indique o recomiende la cirugía y
60
eventualmente la prótesis o elementos necesarios para efectuar la
misma.
9- Tener en cuenta que la denegación de la cirugía bar iátrica afecta
el
derecho a la salud.
10-Si el fundamente llegase a ser denegar por los costos que
implica la
misma: Si es una Obra Social, referir a la cuestión de Solidaridad
entre
afiliados que es la columna vertebral de la idea de Obra Social.
11-Hacer referencia a que al solicitar una cirugía bariatrica, la
misma no es
una solicitud antojadiza de nuestro cliente sino que es la
prescripción de
un profesional de la salud, es importante que en la misma este
claramente
identificada la técnica que se sugiere.
Art. 43 CN
Ley 26.396 sobre Prevención y Control de Trastornos alimentarios.
ARTICULO 15. — Quedan incorporadas en el Programa Médico
Obligatorio, la cobertura del tratamiento integral de los trastornos
alimentarios según las especificaciones que a tal efecto dicte la
autoridad de aplicación.
61
ARTICULO 16. — La cobertura que deberán brindar todas las obras
sociales y asociaciones de obras sociales del Sistema Nacional
incluidas en la Ley Nº 23.660, recipiendarias del fondo de
redistribución de la Ley Nº 23.661, las demás obras sociales y
organismos que hagan sus veces creadas o regidas por leyes
nacionales, y las empresas o entidades que presten servicios de
medicina prepaga, conforme a lo establecido en la Ley Nº 24.754,
incluirá los tratamientos médicos necesarios, incluyendo los
nutricionales, psicológicos, clínicos, quirúrgicos, farmacológicos y
todas las prácticas médicas necesarias para una atención
multidisciplinaria e integral de las enfermedades.
62
Córdoba hizo lugar a la acción de amparo entablada y condenó a
OMINT S.A.DE SERVICIOS que provea la cobertura del 100% de la
cirugía bariátrica, conforme las condiciones previstas en el
presupuesto acompañado, a realizarse en el Sanatorio del
Salvador.
- OMINT interpone recurso de apelación en contra de la Resolución
N° 46 dictada con fecha 16 de marzo de 2012 por el señor Juez
Federal Nº 1 de Córdoba y que fuera reseñada precedentemente.-
- La empresa de medicina prepaga demandada manifiesta que su
decisión
no es arbitraria ni ilegal, ya que el afiliado no cumplimenta con todos
los
requisitos establecidos para la autorización de la realización de la
mencionada cirugía. En definitiva, solicita se haga lugar a este
recurso y se deje sin efecto la sentencia apelada.
- “Asimismo, el amparista ha adjuntado a su demanda
documentación que da cuenta de los distintos tratamientos que ha
intentado llevar adelante para el tratamiento de su enfermedad
desde el año 2001 en adelante y de una serie de trastornos a su
salud que, asociados con su obesidad, ponen en riesgo su vida.”
- “A esta altura de las circunstancias, este Juzgador en modo
alguno puede
obviar la actitud cuanto menos desaprensiva de la obra social
accionada, quien ante el pedido de cobertura de la cirugía bariátrica
por parte de su afiliado J.H.F. realizada por evidentes motivos de
salud tal como se desprende de los informes que oportunamente
acompañó para ello y que constan en esta causa, la ahora
accionada se limitó a contestar que “…Según los informes
presentados, Usted no cumple con la documentación requerida por
63
la normativa vigente…” por lo “…que no es posible hacer lugar a
vuestra solicitud…” (fs. 24), sin especificar de ninguna manera
cuáles eran –en su caso- la documentación, informes o tratamientos
médicos faltantes para ello y que impedían a la obra social hacer
lugar al pedido de cobertura.”
- “Por el contrario, habiéndose visto obligado el actor a litigar
judicialmente por la circunstancia anteriormente apuntada, pretende
la obra
social “OMINT S.A.” suplir dicha falencia administrativa tardíamente
en esta sede judicial a través del informe del art. 8 de la Ley 16.986
y del escrito de expresión de agravios, lo que en modo alguno se
compadece con la función social y pública que también deben
brindar las obras sociales ante las enfermedades que padecen sus
afiliados, obligándolos a judicializar cuestiones que podrían ser
resueltas en sede administrativa.”
- “En estas condiciones, la conducta de la demandada luce
manifiestamente arbitraria ya que –como se apuntó más arriba- se
limitó a realizar un enfoque meramente superficial acerca del
cumplimiento por parte del afiliado de los criterios de inclusión
contenidos en la Resolución Nº 742/2009 del Ministerio de Salud,
perdiendo de vista todo el cuadro de situación que apuntala la
petición de la intervención quirúrgica que le fuera prescripta y de lo
que da cuenta toda la prueba documental aportada en autos.
Desconoció además la demandada el certificado y el informe
médico que adjuntó el actor junto a su pedido formulado en sede
administrativa, sin revelar –reitero- una conducta acorde al grado de
sensibilidad que este particular y concreto caso de autos
ameritaba.”-
64
DISCAPACIDAD.
65
prepagas para cubrir prestaciones quedando como única vía de
lograr esa cobertura, judicializar el tema.
CONCEPTO DE DISCAPACIDAD
66
dentro de las cuales deberán incluirse todas aquéllas que
requieran la rehabilitación de las personas discapacitadas.
Asimismo, deberán asegurar la cobertura de medicamentos
que las aludidas prestaciones requieran.
Esto fue ampliado por la 24901 Sistema de prestaciones
básicas en habilitación y rehabilitación integral a favor de las
personas con discapacidad.
Dicha normativa establece un sistema de prestaciones básicas a
favor de personas con discapacidad, estableciendo que las obras
sociales tendrán que brindar una cobertura total Frente a una
persona con discapacidad las obras sociales están obligadas a
otorgar las prestaciones requeridas sea que las brinde un prestador
del agente de salud o las brinde alguien externo con un sistema de
reintegros.
67
Personas con Discapacidad prevista en la ley 24.901 y sus
modificatorias.
Los sujetos comprendidos en el artículo 1º de la presente ley sólo
pueden ofrecer planes de coberturas parciales en: a) Servicios
odontológicos exclusivamente; b) Servicios de emergencias
médicas y traslados sanitarios de personas; c) Aquellos que
desarrollen su actividad en una única y determinada localidad, con
un padrón de usuarios inferior a cinco mil. La Autoridad de
Aplicación podrá proponer nuevos planes de coberturas parciales a
propuesta de la Comisión Permanente prevista en el artículo 6º de
la presente
Todos los planes de cobertura parcial deben adecuarse a lo
establecido por la Autoridad de Aplicación. En todos los planes de
cobertura médico asistencial y en los Zde cobertura parcial, la
información a los usuarios debe explicitar fehacientemente las
prestaciones que cubre y las que no están incluidas. En todos los
casos la prescripción de medicamentos debe realizarse conforme la
ley 25.649.
ESTADO NACIONAL
En cuanto a aquellas personas con discapacidad que no
pertenezcan a una obra social o una medicina prepaga y
además carezcan de cualquier tipo de subsidio o beneficio, el
Estado otorgara iguales derechos, que si contara con la
protección de la ley 23660 (es decir iguales derechos a una
persona con discapacidad que cuenta con una obra social).
III- DISCAPACIDAD – PMO
El Programa Médico Obligatorio fue concebido como un régimen
mínimo de prestaciones que las obras sociales y empresas de
68
medicina prepaga deben garantizar, pero en materia de
discapacidad los reclamos deberán canalizarse en función de
la siguiente normativa
24901Sistema de prestaciones básicas en habilitación y
rehabilitación integral a favor de las personas con discapacidad.
25280Convención Interamericana para la Eliminación de todas
las formas de Discriminación contra las Personas con
Discapacidad”
26378Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo, aprobados mediante
resolución de la Asamblea General de las Naciones Unidas del 13
de diciembre de 2006.
Todas ellas sin dejar de lado los tratados con jerarquía
constitucional incorporados a nuestra carta magna desde 1994 y
que esta contemplados en el art. 75 inc.22.
69
cuando esta prestación no este contemplada., por lo que
muchas veces la prestación no se obtiene , sino es judicializando el
tema o cuando se obtiene, es a partir de un sistema de reintegro,
a veces de imposible pago para quien lo necesita.
Al plantearse este sistema de reintegro, se cambia la obligación
de hacer, en este caso de otorgar una prestación o una
determinada cobertura y se pasa a una obligación de dar dinero a
través del reintegro.
70
procede amparo de salud, sino que eventualmente, una vez
acumulada la deuda el prestador intimara al agente de salud al
pago de la misma, se hará una mediación buscando una solución
prejudicial y en caso de no resolverse en esta etapa, el proceso
será por el cobro de servicios prestados. Pero en nada interviene la
persona a la cual se le autorizo la cobertura.
b) La otra opción es que el agente de salud autorice la prestación,
pero a través de un sistema de reintegros con el afiliado
beneficiario, es decir, el prestador externo otorgara una factura y
esta será presentada para su reintegro en la obra social o la
medicina prepaga; en este caso ante el menor incumplimiento
tengo abierta la posibilidad de iniciar una acción de amparo.
CD: Previamente debo intimar al agente de salud al pago de la
prestación dando un plazo a perentorio de días(a criterio de cada
colega) tomando en cuenta la fecha de presentación de la factura.
En esa acción de amparo lo que se debe solicitar es por un
lado el
reintegro de lo que ya he abonado y por el otro en adelante, la
cobertura directa por parte del agente de salud.
Al explicar los motivos de la acción de amparo, hacer referencia
al riesgo que se suspenda el tratamiento por el no pago o en el caso
que se haya suspendido el grave daño ocasionado por la falta de
cumplimiento en
reintegrar el dinero de la prestación.
Como vemos es generalmente el incumplimiento en el pago en
termino
del reintegro lo que nos lleva a interponer una acción de amparo
con
medida cautelar (con un mes de incumplimiento, puedo presentar
71
dicha
acción).
V- Al igual que en el resto de los casos, si bien no hay un
procedimiento que me obligue a agotar la vía administrativa, es
muy importante acreditar al juez la voluntad de resolución
extrajudicial y además lo cierto es que a diferencia del resto de
las situaciones, frente a una persona con discapacidad es muy
probable que el agente de salud considerará dar una respuesta
al pedido de la prestación solicitada
Resulta siempre aconsejable tratar de agotar la negociación previa
con la Obra Social o la Pre-Paga antes de iniciar el reclamo por vía
judicial.
Lo hacemos de la siguiente forma:
1º - Elevar una nota formal, por escrito de requerimientos
específicos y solicitando, siempre con copia sellada de su
recepción.
Fundamental ya desde este primer paso adjuntar la copia del
certificado de
discapacidad.
2º - Carta Documento intimando en plazo perentorio de 48 hs a dar
respuesta a la nota formal presentada anteriormente.
La iniciación de un reclamo judicial no implicará restricción
alguna de la cobertura y/ o rescisión de contrato según fuera
Obra Social o Pre-Paga.
3º- INTERPONER AMPARO DE SALUD “POR NEGATIVA A
OTORGAR PRESTACIONES POR DISCAPACIDAD”
VI- Es fundamental saber que desde el momento en que vamos a
requerir al agente de salud una cobertura por discapacidad
72
debemos contar con elCUD
73
única forma en que un juez dará por acreditada la discapacidad de
una persona. ( No presentarlo, como ya se ha dicho equivale a
presentar el
amparo sin copia del DNI del amparista, es obligatoria su
presentación!!).
TRAMITE
Brevemente explicaremos como se realiza el trámite, que es
gratuito y voluntario.
1- Según el domicilio que figura en el Documento de Identidad de
cada persona tendrá que asistir a una Junta Evaluadora, que será la
encargada de otorgar una vez finalizado el tramite el CUD.
2- Se solicita el turno.
3- Documentación: La persona debe presentarse el día y la hora
fijada ante la Junta evaluadora y se presenta la documentación
requerida.
DNI
Certificado médico original con diagnóstico completo, secuela y
tratamiento realizado con firma y sello del médico con fecha cuya
antigüedad no sea mayor a los seis meses
Estudios médicos complementarios e informes del equipo
tratante, en caso de que existan. Los estudios a presentar difieren
según la patología que genera la discapacidad, por lo que es
importante averiguar cuál corresponde.
Planilla completada por el médico tratante según el caso
Fotocopia del carnet de la obra social.
Si la persona trabaja debe llevar el último recibo de sueldo. Si no
debe llevar el recibo del titular de la obra social que posee
74
Si la persona es jubilada debe llevar el último comprobante de
cobro
Partida de nacimiento/curatela/apoyos designados judicialmente.
Frente a un cliente que se nos presenta con un posible reclamo
por negativa a recibir una prestación por discapacidad y que
no cuenta con el CUD, habrá que asesorarlo para que lo pueda
tramitar, recién luego podemos presentar la nota al agente de
salud y posteriormente interponer el amparo.
PLANILLA
76
- Por el otro en materia de discapacidad específicamente son:
a) CUD
b) Certificado médico donde conste el pedido del tratamiento, con
su
fundamentación, claramente manifestada.
c) Presupuesto del tratamiento- independientemente este haya sido
aprobado por el agente de salud o no-.
d) Respecto de quien va a otorgar la prestación, información
completa
(incluyendo su situación tributaria).
e) Si vamos a accionar por un incumplimiento del reintegro,
debemos acreditar el o los recibos que el prestador emitió a nuestro
nombre y la
correspondiente presentación ante el agente de salud.
77
resguardo frente a reclamos que presentan las personas con
discapacidad, por lo cual parte del éxito de nuestro pedido estará en
presentar de manera prolija y sin que falte nada toda la
documentación que respalde nuestro pedido.
Como todos los modelos que vimos anteriormente, la estructura es
la misma de cualquier otra demanda.
78
Artículo 23
1. Los Estados Partes reconocen que el niño mental o
físicamente impedido deberá disfrutar de una vida plena y
decente en condiciones que aseguren su dignidad, le
permitan llegar a bastarse a sí mismo y faciliten la
participación activa del niño en la comunidad.
2. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño impedido
a recibir cuidados especiales y alentarán y asegurarán, con
sujeción a los recursos disponibles, la prestación al niño
que reúna las condiciones requeridas y a los responsables
de su cuidado de la asistencia que se solicite y que sea
adecuada al estado del niño y a las circunstancias de sus
padres o de otras personas que cuiden de él.
3. En atención a las necesidades especiales del niño impedido,
la asistencia que se preste conforme al párrafo 2 del presente
artículo será gratuita siempre que sea posible, habida cuenta de
la situación económica de los padres o de las otras personas que
cuiden del niño, y estará destinada a asegurar que el niño
impedido tenga un acceso efectivo a la educación, la
capacitación, los servicios sanitarios, los servicios de
rehabilitación, la preparación para el empleo y las
oportunidades de esparcimiento y reciba tales servicios con
el objeto de que el niño logre la integración social y el
desarrollo individual, incluido su desarrollo cultural y
espiritual, en la máxima medida posible.
Retomando interponemos acción de amparo de los padres en
representación del hijo menor de edad, especificando la
enfermedad incapacitante e informando los datos del CUD y lo
hacemos contra la obra social- medicina prepaga
79
NOMBRAMOS A LA MISMA en la cual ……………Nombre del
menor , se encuentra afiliado por carnet- credencial Nº……..(
MENCIONAMOS LA LEGITIMIDAD ACTIVA), a fin que me
otorgue…. (PEDIMOS
PUNTUALMENTE LO QUE VAMOS A PRETENDER QUE EL
JUEZ RESUELVA A
NUESTRO FAVOR)
80
la demandada en adelante a realizar los pagos de manera
directa al prestador, dejando sin efecto la autorización de la
prestación a través del sistema
de reintegros, que resultara altamente perjudicial en nuestra
situación.
3- COMPETENCIA.
Que V.S. resulta competente la Justicia Federal en función de la
ley 23.660 y ley
23.661.
4- HECHOS.
a) Se hace referencia al diagnostico
b) Se hace referencia a que la discapacidad está acreditada en
el CUD
c) Se hace referencia a la historia del menor, que tratamientos
tuvo, que profesionales lo trataron, si tuvo alguna medicación
especial para el mismo.
d) Si se mencionan profesionales siempre el titulo; Dr./ Lic. la
matrícula y si pertenecen a una determina institución mencionar
la misma nombre y dirección.
e) Hacer referencia al nacimiento de la cuestión, sea la
negativa a otorgar una prestación o el retraso en el
reintegro, cualquiera de las dos detallarla
Por ejemplo
Que habiendo presentado en tiempo y forma durante los meses
de febrero marzo abril y mayo las facturas correspondientes a la
prestación
de …… y sin haber obtenido respuesta y mucho menos el dinero
reintegrado, procedí a enviar CD Nº…….. Intimando al pago de
los reintegros por las mencionadas prestaciones, ante silencio de
81
parte de ….. y la urgencia que requiere el tema decidimos
interponer ante V.S la acción de amparo, buscando se resuelva
con la mayor celeridad la situación que venimos padeciendo.
5- DERECHO.
En este caso como en todos los anteriores, establecer un orden
de prelación comenzando siempre por la Constitución
Nacional.
Art 14 Derecho a peticionar.
Art. 31 Supremacía Constitucional
Art 42 en referencia a los consumidores “Los consumidores y
usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de
consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad
de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Art 43 Amparo, en este caso además en cada constitución
provincial el amparo esta receptado en algúnartículo, cuyo
número varía de una provincia a otra, por ejemplo art. 20 de
la Constitución de la Provincia de Buenos Aires.
82
Discapacidad”
26378 Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
Jurisprudencia
En general para todos los casos de Salud se pueden citar fallos
clásicos como:
Fallo Campodonico donde la CSJN fija su postura respecto
que el Estado tiene una obligación improrrogable de garantizar a
través de acciones positivas el derecho a la preservación de la
salud, mas allá de las obligaciones que pesen sobre las obras
sociales públicas o privadas y en virtud de los deberes que
imponen los tratados internacionales con jerarquía constitucional.
Campodónico de Beviacqua, Ana Carina c/ Ministerio de
Salud y Acción Social - Secretaría de Programas de Salud y
Banco de Drogas Neoplásicas”
Fallo Asociación Benghalensis y otros c/ Ministerio de Salud
y Acción Social - Estado Nacional s/ amparo ley
16.986".Donde la CSJN fija su postura respecto del derecho a la
salud como un derecho humano fundamental. “la salud es un
bien en sí mismo, que a su resulta imprescindible para el
ejercicio de la autonomía personal (art. 19 Constitución
Nacional)...”
El Estado estáobligado, por ser quien vela el cumplimiento de
Tratados
83
Internacionales destinados al bienestar del hombre a proteger el
derecho a la salud y no puede por ningún motivo incumplir con lo
ratificado sin incurrir en responsabilidad internacional.
AUTISMO
85
“En lo concerniente a las obras socialesy en el caso a la
demandada que se adhirió a sus disposiciones, dispone que
tendrán a su cargo, con carácter obligatorio, la cobertura
total de las prestaciones básicas enunciadas en la ley, que
necesiten los afiliados con
discapacidad.”“La amplitud de las prestaciones previstas en
la ley 24.901 resulta ajustada a su finalidad, que es la de
lograr la integración social de las personas con
discapacidad... De ahí que la demandada no puede limitar su
alcance con decisiones ni resoluciones internas que impidan el
acceso a la prestación de salud por parte de sus afiliados”.
6- PRUEBAS.
A- DOCUMENTAL.
- Copia DNI Amparista
- En caso de ser menor Copia de la Partida de Nacimiento
- CUD original y copia para su posterior certificación.
- Credencial de Obra Social/ Carnet de medicina prepaga
- Recibo de Sueldo donde acredito la titularidad y la percepción
del salario por discapacidad
- Nota al Agente de Salud donde esta prescripción médica que
indica tratamiento.
- Si hubo rechazo de la misma, la nota que acredita el rechazo
- Si hubo autorización los comprobantes de presentación de las
facturas emitidas
por el prestado y la CD intimando al reintegro de las mismas.
- En relación con el diagnostico propiamente dicho:
Prescripción Médica de no más de 6 meses.
Historia Clínica como ya hemos explicado en caso que el cliente
cuando nos consulta no la tiene en su poder, la pediremos a la
86
institución que la tenga para presentarla acompañada de la firma
de la máxima autoridad de la institución.
De no poder contar con esto, debemos solicitarla a través de
oficio en la prueba informativa.
Estudios Complementarios.
B- INFORMATIVA
En los amparos por discapacidad muy rara vez el paciente no
cuenta con su historia clínica, pero si se presenta esta situación
pediremos se libre oficio a la institución (MENCIONAR NOMBRE
Y LUGAR) para que se remita copia certificada de la misma.
C- TESTIMONIAL
- Generalmente si el conflicto surge de la negativa a cubrir una
prestación,
podemos solicitar que V,S. oportunamente tome testimonial al o
a los
profesionales que determinaron el tratamiento.
- Si el conflicto surge por una falta de reintegro, no
corresponderá la testimonial,
por cuanto es una prestación que ya estuvo otorgada por el
agente de Salud.
8- RESERVA DE CASO FEDERAL.
87
agente de salud apela, se eleva a Cámara y esta no resuelve a
nuestro favor., como lo vimos en el módulo 2 con el fallo Y.M.V y
otro c/ IOSE s/ Amparo de Salud.
8- AUTORIZACIONES.
9- PETITORIO.
Por lo expuesto anteriormente, solicito:
1- Se me tenga por presentado, por parte en el carácter
invocado
(recuerden que en nuestro amparo éramos
padres de un menor con discapacidad) y por constituido el
domicilio procesal.
2- Se tenga por acreditado el vínculo mencionado.
3- Se tenga por acreditada la condición de discapacidad de
…………
4- Se tenga por acreditada la documental presentada.
5- Oportunamente se ordene el diligenciamiento de oficios
en
relación a la historia clínica de ……, que se encuentra
en……..
6- REINTEGROS: Se ordene el reintegro de os gastos
efectuados
para cubrir el tratamiento de nuestro hijo.
7- Oportunamente en caso que V.S. lo requiera se tomen los
testimonios ofrecidos a fin de acreditar diagnóstico y
tratamiento.
8- Téngase presente la reserva de Caso Federal invocada, en
virtud
de las normas de carácter internacional y en aplicación de
los
88
Derechos del Niño.
9- Ténganse presente las autorizaciones conferidas.
10- Se condene a la demandada al pago de los reintegros y
tratamientos, no debiendo superar plazo mayor de 10 días a
partir de su presentación.
Como resuelven:
A fin de clarificar el marco jurídico en el que debe analizarse la
presente acción hay que destacar
1- que en el caso, la menor V. P. M. ostenta declaración de
incapacidad emanada de la Dirección Provincial de Atención
Integral de la Persona con discapacidad dependiente del
Gobierno de la Provincia de Mendoza.
2- Respecto de la polémica existente en torno a la aplicación o
no de la ley 24901 a las entidades de medicina prepaga al
momento de la deducción de la presente acción de amparo, Si
esas prestaciones son obligatorias para las obras sociales, por
ende y en función de lo dispuesto por la ley 24754, también lo
son para las entidades de medicina prepaga.
3- No hay duda de la interpretación adecuada al bloque de
constitucionalidad y convencionalidad vigentes en nuestro
ordenamiento jurídico era la adoptada por el voto de la mayoría
de la Corte de la Nación en el caso "C. P. de N. , C. M. A. y
otros v. Centro de Educación Médica e Investigaciones
Médica "CEMIC" del 28/8/2008.
90
4- La documentación presentada por la amparista dan por
tierra
con los argumentos esgrimidos en la contestación de la
demanda, en el sentido de que se desconocía que la menor tenía
certificación de discapacidad, y que por ello SM desconocía que
se encontrara en condiciones de ser beneficiaria de las
prestaciones que esa ley establece.
5- Por lo demás, el certificado tiene fecha anterior al reclamo
extrajudicial de los padres de la menor, y además fue presentado
con el resto de la documentación que acreditaba la enfermedad
que padecía la menor.
6- El requisito del art.39 de la ley 24.901 estaba en consecuencia
claramente cumplido pues se había acreditado la necesidad de
varias prestaciones "a cargo de especialistas que no
pertenezcan a su cuerpo de profesionales y deban intervenir
imprescindiblemente por las características específicas de la
patología", surgiendo con toda claridad la obligación de la
demandada de otorgar cobertura por medio de dichos
profesionales.
7- La alegación de la recurrente de que no se había demostrado
que ella no contara con prestadores asociados suficientemente
capacitados, no sólo ha sido desvirtuada por la propia derivación
hecha por médicos de su cartilla, sino que en todo caso, era a su
cargo la prueba de que contaba con médicos suficientemente
especializados para la patología de la menor, lo que nunca se
probó.
8- Acreditada la imprescindible intervención del equipo médico
especializado que atendió a la menor, la sentencia no podía
menos que sujetar la indicación de las medidas, estudios y
91
prestaciones médicas a sus indicaciones, agregando sólo los
gastos de estadía de la menor y sus padres en Buenos Aires si
fuera necesario. Todo ello por haber quedado acreditado como
se ha fundado más arriba que se habían configurado los
requisitos del art. 39 de la ley 24.901.
92
asistencia, promoción y protección, con el objeto de brindarles
una cobertura integral a sus necesidades y requerimientos.
94
Certificado de Hipoacusia
Pedido medico donde sea clara la provisión de otoamplifonos,
indicando en caso de requerirlo modelo.
Presentar estudios complementarios: Dentro de esta patología
los estudios más determinantes son las audiometrías, se sugiere
que la última audiometría realizada no tenga una antigüedad mayor
a 6 meses.
Al igual que en los otros modelos de amparo de salud, la
estructura es la misma:
1- Presentación del amparista y el abogado
2- Objeto
3- Competencia
4- Hechos
5- Requisitos de Admisibilidad.
6- Derecho
2018 JURISPRUDENCIA
“G., F. vs. Instituto Provincial de Salud de Salta – Amparo”, el juez
de la Sala III de la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial
de Salta, , hizo lugar parcialmente a una acción de amparo
interpuesta por un padre en representación de su hija menor y
ordenó a una obra social que otorgue en forma total e inmediata la
cobertura de los gastos que demande la terapia neurolingüística.
La menor padece hipoacusia neurosensorial bilateral prelingual y
posee certificado de discapacidad por la Junta Evaluadora de
Discapacidad de Salta, en el que se diagnosticó “alteraciones del
habla, no clasificadas en otra parte e hipoacusia neurosensorial
95
bilateral”, sugiriéndose como orientación prestacional “estimulación
temprana y rehabilitación”. El médico tratante le prescribió la
estimulación auditiva dos veces por semana.
En este escenario, el magistrado destacó que “la audición
constituye un sentido fundamental en la vida de un individuo, en
especial en el aprendizaje y en las relaciones interpersonales", y
añadió: "La audición es la vía principal a través de la cual se
desarrolla el lenguaje y el habla, uno de los más importantes
atributos humanos.”
El juez hizo hincapié en el “interés superior del niño” y las
“especiales necesidades de rehabilitación de la niña a la luz de su
patología y su corta edad”, por ello admitió la cobertura del cien por
ciento de los gastos que demande la terapia en neurolingüística
necesaria para la reinserción de la niña y los costos a valores de
nomencladores nacionales del Módulo Maestra de Apoyo Jornada
Completa.
“(…) El hecho de que el demandado tenga valores prestacionales
inferiores al nomenclador nacional, no puede perjudicar a la menor,
en tanto ello implicaría vulnerar principios constitucionales
fundamentales, en especial el derecho de la niña a la protección
integral de su salud y a una adecuada calidad de vida”, concluyó el
sentenciante.
Las dos acciones de amparo para la provisión de audífonos a
personas con hipoacusia tuvieron curso favorable en los
Juzgados Civiles de Primera Instancia de Roca.
En un caso se ordenó al Consejo Provincial de Educación reponer
el audífono de un alumno de primaria que resultó dañado dentro del
establecimiento educativo y en el otro se ordenó al Ministerio de
Salud la entrega de dos dispositivos a una paciente que lleva al
96
menos un año esperando la provisión.
La titular del Juzgado Civil Nº 9, en el primer caso, hizo lugar al
amparo promovida por la madre en representación de su hijo menor
de edad contra el Consejo de Educación para que “proceda a hacer
entrega del audífono requerido dentro del plazo de 10 días hábiles
(…) bajo apercibimiento de aplicar una multa diaria de $ 1.000 por
cada día de retardo”.
El niño padece de hipoacusia neurosensorial bilateral, por lo que
tuvo que ser operado para la colocación de un implante coclear en
2012. Asiste a una escuela primaria pública de Roca donde en
2015, por descuido de un compañerito, se rompió su audífono.
El segundo caso fue resuelto por la titular del Juzgado Civil Nº 3,
a favor de una mujer de 48 años que reclamó la provisión de los dos
audífonos que necesita al Hospital Área Programa General Roca y
al Ministerio de Salud.
La paciente no tiene obra social, cuenta con certificado de
discapacidad y se le prescribieron los audífonos a raíz de una
perforación de tímpanos derivada de una infección mal curada.
Según sostuvo en el amparo, comenzó los trámites en 2013 y a la
fecha “prácticamente no escucha y ha aprendido a comunicarse
mediante el lenguaje de señas”.La magistrada ordenó al Ministerio
de Salud que “en el término de dos días de notificados (...) hacer la
entrega efectiva de los audífonos (…), bajo apercibimiento de
aplicársele una sanción conminatoria de 1.000 pesos por cada día
de retardo y a favor de la actora, y de incurrir en su caso el
responsable del organismo en desobediencia a una orden judicial
(art. 239 Cód. Penal)”. (ANR)
7- Pruebas
97
8-Reserva de Caso Federal.
9-Autorizaciones
10- Petitorio
98
2249051753/04), ordenando al Instituto de Obra Médico Asistencial
(IOMA) otorgue la cobertura del 100% de la cirugía de implante
coclear bilateral, la provisión del mismo de marca Cochlear modelo
Nucleus 24 Freedom con procesador CP810, con más los gastos
sanatoriales y quirúrgicos, cobertura de encendido y calibrado post
implante, a partir de la notificación de la presente y bajo las
condiciones que indique el profesional médico tratante que lo asiste
en el tratamiento (arts. 13, 14, 25 y concs. de la Ley 13.928 (modif.
14.192) y art. 163 del CPCC).
99