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SISTEMA DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

Sistema de
Contrataciones y
Adquisiciones del
Estado

Módulo 4
Ejecución contractual
REV24062019

MAESTRÍA EN GESTIÓN PÚBLICA 1 | 38


SISTEMA DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

CONTENIDO
INTRODUCCIÓN ..................................................................................................................................... 3

1. DISPOSICIONES GENERALES ............................................................................................................... 4

1.1. SOBRE LOS CONTRATOS ........................................................................................................................... 5


1.1.1. Obligación de contratar ............................................................................................................ 5
1.1.2. Contenido del contrato.............................................................................................................. 5
1.1.3. Plazo de ejecución del contrato ................................................................................................. 6
1.1.4. Subcontratación ........................................................................................................................ 7
1.2. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO ........................................................................................................ 7
1.2.1. Alternativas para el perfeccionamiento del contrato ............................................................... 7
1.2.2. Requisitos para perfeccionar el contrato .................................................................................. 9
1.2.2.1. Garantía de fiel cumplimiento ......................................................................................................... 10
1.2.2.2. Garantía por adelantos .................................................................................................................... 13
1.2.3. Plazos y procedimientos del perfeccionamiento del contrato ................................................. 16
1.3. MODIFICACIONES AL CONTRATO.............................................................................................................. 17
1.3.1. Adicionales y reducciones........................................................................................................ 18
1.3.2. Ampliación del plazo contractual ............................................................................................ 20
1.3.3. Otras modificaciones al contrato. ........................................................................................... 22
1.4. INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO ........................................................................................................... 23
1.4.1. Penalidades ............................................................................................................................. 23
1.4.2. Resolución del contrato ........................................................................................................... 25
1.4.2.1. Causales ........................................................................................................................................... 25
1.4.2.2. Procedimiento de resolución de contrato ....................................................................................... 27
1.4.2.3. Efectos de la resolución ................................................................................................................... 28
1.4.2.4. Prestaciones pendientes en caso de resolución de contrato .......................................................... 28
1.5. CULMINACIÓN DE LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL ......................................................................................... 31
1.5.1. Recepción y conformidad ........................................................................................................ 31
1.5.2. Vicios ocultos ........................................................................................................................... 32
1.6. ADELANTOS Y PAGOS ............................................................................................................................ 33
1.6.1. Adelantos ................................................................................................................................ 33
1.6.2. Pago ........................................................................................................................................ 33
1.6.3. Contrataciones complementarias ........................................................................................... 34
1.7. NULIDAD DEL CONTRATO ....................................................................................................................... 35

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ............................................................................................................ 38

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Introducción
En este módulo revisaremos la forma, los requisitos y el procedimiento para el
perfeccionamiento de los contratos. Los supuestos de su modificación recogidos
en la normativa de contrataciones, considerando las especiales prerrogativas de
las entidades públicas para la aprobación de adiciones y reducciones,
ampliaciones del plazo y otras modificaciones que se pueda realizar.

Posteriormente, revisaremos los supuestos de aplicación de penalidades por


incumplimientos, así como los casos que justifican la resolución del contrato,
además de los requisitos para la emisión de la conformidad y el pago.

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1. Disposiciones generales
Al término del presente capítulo:

Objetivo 1. El alumno reconoce los requisitos y el


procedimiento para el perfeccionamiento del contrato.

Objetivo 2. El alumno identifica los supuestos de modificación


del contrato.

Objetivo 3. El alumno identifica los supuestos en los que


corresponde aplicar penalidades y resolver el contrato.

Objetivo 4. El alumno identifica los requisitos para la emisión


de la conformidad y el pago.

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1.1. Sobre los contratos

1.1.1. Obligación de contratar

Una vez que la buena pro haya quedado consentida o administrativamente firme
(si es que hubiera sido sometida a una impugnación), tanto la entidad como el
postor ganador están obligados a contratar. El contrato debe celebrarse por
escrito y deberá ajustarse a la proforma incluida en los documentos del
procedimiento de selección con las modificaciones aprobadas por la entidad
durante el mismo (por consultas u observaciones acogidas, pronunciamientos
emitidos o acciones de supervisión del OSCE y la oferta del adjudicatario de la
buena pro).

La entidad, por regla general, no puede negarse a contratar; sin embargo existen
situaciones en las que sí procedería la negativa:

 Por razones de recorte presupuestal.


 Por norma expresa que prohíba la contratación (por ejemplo, se prohíbe
la comercialización de determinado medicamento).
 Porque desaparece la necesidad (por ejemplo, si se recibe una donación
de los equipos de cómputo que una entidad requiere).

Todas las causales deben encontrarse debidamente acreditadas.

La negativa a hacerlo, basada en otros motivos, genera responsabilidad funcional


en el titular de la entidad o en el servidor al que se le haya delegado las facultades
para perfeccionar el contrato. Esta situación implica la imposibilidad de convocar
el mismo objeto contractual durante el ejercicio presupuestal en el que se tenía
programado realizar la compra, salvo que la causal sea la falta de presupuesto.

1.1.2. Contenido del contrato

El contrato está conformado por el documento que lo contiene, por los


documentos del procedimiento de selección que establezcan reglas definitivas,
por la oferta ganadora, así como por los documentos derivados del procedimiento
de selección que establezcan obligaciones para las partes.

En este sentido, el contrato regulado por la normativa de contrataciones no solo


es el documento que se firma de manera previa a su ejecución, sino un conjunto
de documentos que se ha ido produciendo en el transcurso del proceso de
contratado, el cual vincula a las partes en su ejecución.

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Además de los documentos antes mencionados, el contrato debe incluir, bajo


responsabilidad, cláusulas referidas a las garantías a entregarse, que regulen en
caso de solución de controversias y que establezcan el procedimiento de
resolución contractual por incumplimiento.

Cuando se refiera a los contratos de obra deben incluirse, además, las cláusulas
que identifiquen los riesgos que pueden ocurrir durante la ejecución de la obra y
la determinación de la parte del contrato que debe asumirlos durante la ejecución
contractual.

Asimismo, todos los contratos deben incorporar cláusulas anticorrupción, bajo


sanción de nulidad en caso de incumplimiento.

Cabe señalar que el incumplimiento de las obligaciones establecidas en estas


cláusulas, durante la ejecución contractual, da el derecho a la Entidad
correspondiente a resolver automáticamente y de pleno derecho el contrato.

1.1.3. Plazo de ejecución del contrato

El plazo para la ejecución del contrato se inicia desde:

 El día siguiente del perfeccionamiento del contrato.


 Desde la fecha que se establezca en el contrato.
 Desde la fecha en que se cumpla las condiciones previstas en el contrato
(por ejemplo, desde que se
entregue el lugar donde el
contratista debe instalar un
equipo de rayos X), según
corresponda.

Los documentos del


procedimiento de selección
pueden establecer que el plazo de
ejecución contractual sea hasta un
máximo de tres años, salvo que
por leyes especiales o por la
naturaleza de la prestación se
requiera plazos mayores, siempre
y cuando se adopte las previsiones presupuestarias necesarias para garantizar el
pago de las obligaciones. Así, por ejemplo, se puede suscribir un contrato para

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un servicio de vigilancia o suministro de alimentos por un periodo de dos o tres


años.

En el caso de la ejecución de los contratos de supervisión de obra, dicho plazo


debe estar vinculado con la duración de la obra supervisada.

Tratándose de contratos de supervisión de servicios, el plazo de ejecución debe


estar vinculado a la duración del servicio.

Cuando se trate del arrendamiento de bienes inmuebles, el plazo puede ser hasta
por un máximo de tres años prorrogables en forma sucesiva, por igual o menor
plazo; la entidad se reserva el derecho de resolver unilateralmente el contrato
antes del vencimiento previsto, sin reconocimiento de lucro cesante ni daño
emergente.

Durante la ejecución contractual, los plazos son computados en días calendario.

1.1.4. Subcontratación

La normativa de contrataciones faculta al contratista a subcontratar a una


persona, natural o jurídica, para que ejecute parte de la obligación a su cargo,
salvo prohibición expresa contenida en los documentos del procedimiento de
selección o cuando se trate de prestaciones esenciales del contrato vinculadas a
los aspectos que determinaron la selección del contratista. Por ejemplo, para la
prestación de un servicio de limpieza que incluye el mantenimiento de jardines,
el contratista puede subcontratar a una empresa para que se encargue de esta
última parte de la prestación.

Se puede subcontratar por un máximo de 40% del monto del contrato original;
el subcontratista requiere contar con inscripción vigente en el Registro Nacional
de Proveedores (RNP), y no estar impedido ni inhabilitado para contratar con el
Estado.

Debemos mencionar que el contratista mantiene la responsabilidad por la


ejecución total de su contrato frente a la entidad.

1.2. Perfeccionamiento del contrato

1.2.1. Alternativas para el perfeccionamiento del contrato

El contrato se perfecciona con la suscripción del documento que lo contiene, salvo


en los contratos derivados de procedimientos de Subasta Inversa Electrónica y

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Adjudicación Simplificada para Bienes y Servicios en General, en los que el


contrato se puede perfeccionar con la recepción de la orden de compra o de
servicio, conforme con lo previsto en los documentos del procedimiento de
selección, siempre que el monto del valor referencial no supere los cien mil soles
(S/ 100 000).

Igualmente, en el caso de procedimientos de selección por relación de ítems, se


puede perfeccionar el contrato con la suscripción del documento o con la
recepción de una orden de compra o de servicios, cuando el monto del valor
referencial del ítem no llegue a superar los cien mil soles (S/ 100 000).

Como se advierte, la regla general es que los contratos sean perfeccionados


mediante la suscripción de un documento (contrato); sin embargo, en los
supuestos señalados en los párrafos precedentes, se otorga la facultad de que la
entidad pueda perfeccionar el contrato mediante la emisión de una orden de
compra o de servicio, siempre y cuando lo haya así previsto en los documentos
del procedimiento de selección.

Entre mayor sea la complejidad de la contratación, se requerirá la suscripción de


un documento (por ejemplo, en el caso de una consultoría para la elaboración de
un perfil); y, entre más sencilla y común sea la contratación, se podrá optar por
la emisión de una orden de compra o de servicio (por ejemplo, la adquisición de
vasos de vidrio).

Asimismo, cuando se trate de Catálogos Electrónicos de Acuerdos Marco y


Comparación de Precios, el contrato se perfeccionará mediante la recepción de
la orden de compra o de servicios. En el caso de Catálogos Electrónicos se debe
tener en cuenta las consideraciones establecidas en el Acuerdo Marco respectivo.

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1.2.2. Requisitos para perfeccionar el contrato

Los requisitos para el perfeccionamiento del contrato, sin perjuicio de otros que
puedan estar previstos en los documentos del procedimiento de selección; son
los siguientes1:

 Contrato de consorcio, cuando se haya presentado una promesa de


consorcio, con las firmas legalizadas de los consorciados. En el contrato
de consorcio no es posible cambiar a los consorciados ni sus obligaciones
o porcentajes de participación.
 Código de cuenta interbancaria (CCI), porque los pagos a los
contratistas se realizan mediante transferencia a su cuenta bancaria.
 Documento que acredite que el postor cuenta con facultades para
perfeccionar el contrato, cuando corresponda (por ejemplo, para el
caso de las personas jurídicas, en el cual se requiere acreditar los poderes
suficientes de su representante legal).
 Garantías, que pueden ser una carta fianza o una póliza de caución,
según lo establecido en los documentos del procedimiento de selección.

Las entidades aceptarán las garantías siempre y cuando tengan las siguientes
características:

 Incondicionales. No requieren que se verifique alguna condición para


poder ejecutarlas.
 Solidarias. Responden solidariamente el emisor y el solicitante, que en
este caso es el contratista.
 Irrevocables. Durante su periodo de vigencia.
 De realización automática. Las garantías son ejecutables con el solo
requerimiento de la entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las
emiten. Dichas empresas deben encontrarse bajo la supervisión directa de
la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones; deben, además, estar autorizadas para emitir
garantías, o estar consideradas en la última lista de bancos extranjeros de

1 Cabe mencionar que estos requisitos no son exigibles cuando el contratista sea otra Entidad, cualquiera

sea el procedimiento de selección, con excepción de las Empresas del Estado.

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primera categoría que periódicamente publica el Banco Central de Reserva


del Perú.

En lo referente a la
realización automática, a
primera solicitud, las
empresas emisoras no
pueden oponerse a la
ejecución de las garantías
toda vez que estas se
encuentran obligadas a
honrarlas de inmediato
dentro del plazo máximo de
tres días. Si existiera alguna
demora, se genera
responsabilidad solidaria
para el emisor de la
garantía y para el postor o
contratista (solidaridad), lo cual daría lugar al pago de intereses legales en favor
de la entidad.

Las garantías previstas en la normativa de contrataciones son dos: de fiel


cumplimiento y por adelantos.

1.2.2.1. Garantía de fiel cumplimiento

La garantía de fiel cumplimiento tiene como objeto desincentivar el


incumplimiento por parte del contratista (primer objetivo), bajo la amenaza de
ejecutar la garantía si es que este no cumple con su obligación, y con ello
resarcirse de los daños causados por el incumplimiento (segundo objetivo). La
garantía de fiel cumplimiento equivale al 10 % del monto del contrato original.
Esta garantía debe mantenerse vigente hasta la conformidad de la recepción de
la prestación a cargo del contratista, cuando se trate de bienes, servicios en
general y consultorías en general, o hasta el consentimiento de la liquidación
final, en el caso de ejecución y consultoría de obras.

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Desincentivar
incumplimientos

Compensar por los


daños causados

Compensar por los


daños causados

GARANTÍAS
De realización
automática

Solidaria

Irrevocable

Incondicionales

GARANTÍA DE
FIEL
CUMPLIMIENTO

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A las microempresas y pequeñas empresas (MYPE) se les otorga un beneficio.


Alternativamente a la garantía de fiel cumplimiento, en los contratos periódicos
de suministro de bienes, de prestación de servicios en general y consultoría, las
MYPE pueden solicitar que se les retenga el monto correspondiente a dicha
garantía.

Para que proceda, en el caso de los contratos de ejecución de obras, se debe


cumplir los siguientes requisitos:

 Que el procedimiento de selección original del cual se derive el contrato a


suscribir sea una adjudicación simplificada.
 Que el plazo de ejecución de la obra sea igual o mayor a sesenta días
calendario.
 Que el pago a favor del contratista considere, al menos, dos valorizaciones
periódicas, en función del avance de la obra.

En ambos casos, la retención se efectúa durante la primera mitad del número


total de pagos a realizar, de forma prorrateada en cada pago, con cargo a ser
devuelto en la finalización del
mismo.

En las contrataciones que


conllevan la ejecución de
prestaciones accesorias, tales
como mantenimiento,
reparación o actividades
afines, se debe otorgar una
garantía adicional por este
concepto, la misma que debe
ser renovada periódicamente
hasta el cumplimiento total de
las obligaciones garantizadas;
no se puede eximir su
presentación, en ningún caso.
Por ejemplo, si se adquiere un grupo electrógeno (prestación principal) que debe
ser entregado en un plazo de veinte días, además del servicio de mantenimiento
(prestación accesoria) por un periodo de tres años, se deberá establecer una
garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias por el mantenimiento,
y una de fiel cumplimiento por la entrega del grupo electrógeno. Es importante
destacar que, para aplicar esta garantía, se requiere diferenciar el valor estimado

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de la prestación principal y de la prestación accesoria en los documentos del


procedimiento de selección.

En este extremo cabe hacer una precisión: la existencia de una prestación


accesoria no necesariamente nos conduce a la necesidad de establecer una
garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias. Siguiendo el ejemplo,
si la prestación principal es la entrega de un grupo electrógeno y la prestación
accesoria es su instalación, no será necesario el establecimiento de una garantía
por prestaciones accesorias, porque la prestación principal y la accesoria se
ejecutarán de manera casi simultánea. En este sentido, corresponderá establecer
una garantía por prestaciones accesorias, siempre y cuando existan prestaciones
accesorias que sean ejecutadas en un periodo diferente de la prestación principal,
como en el ejemplo desarrollado en el párrafo precedente.

La previsión de una garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias


tiene como objetivo evitar la carga al contratista de mantener una garantía de un
valor elevado cuando ya ejecutó la principal obligación a su cargo.

No es obligatorio otorgar garantías de fiel cumplimiento ni garantía de fiel


cumplimiento por prestaciones accesorias en los siguientes casos:

 En los contratos de bienes y servicios, distintos a la consultoría de obras,


cuyos montos sean iguales o menores a los cien mil soles (S/ 100,000.00).
Dicha excepción también aplica a los contratos derivados de
procedimientos de selección por relación de ítems, cuando el monto del
ítem adjudicado o la sumatoria de los montos de los ítems adjudicados no
supere el monto señalado y a los contratos derivados de procedimientos
de selección realizados para compras corporativas, cuando el monto del
contrato a suscribir por la Entidad participante no supere el monto
indicado.
 Adquisición de bienes inmuebles.
 Contratos de arrendamiento de bienes muebles e inmuebles.
 Las contrataciones complementarias (que revisaremos más adelante).

1.2.2.2. Garantía por adelantos

Cuando sea necesario, la entidad puede entregar adelantos (directos y por


materiales e insumos), siempre y cuando el contratista emita una garantía por
adelantos por idéntico monto. La presentación de esta garantía no puede ser
exceptuada en ningún caso.

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La garantía por adelantos debe tener como mínimo un plazo de tres meses de
vigencia, renovable por un plazo idéntico hasta la amortización total del adelanto
otorgado. Cuando el plazo de ejecución contractual sea menor a tres meses, las
garantías pueden ser emitidas con una vigencia menor, siempre que cubra la
fecha prevista para la amortización total del adelanto otorgado. Dicha garantía
puede reducirse a solicitud del contratista hasta el monto pendiente de amortizar.

Adelantos
directos

GARANTÍA POR Equivalentes Vigencia


ADELANTOS al monto mínima (tres
solicitado meses)

Adelantos
por
materiales

Reducción
progresiva

La vigencia se mantiene
hasta la utilización de los
materiales o insumos

1.2.2.3. Ejecución de garantías

Procede la ejecución de las garantías en los siguientes casos:

 Cuando el contratista no las renovó antes de la fecha de su vencimiento.


En este caso, una vez que se cuente con la conformidad de la recepción
de la prestación o haya quedado consentida la liquidación, según
corresponda, y siempre que no existan deudas a cargo del contratista o
de haber saldo a su favor, se le devuelve el monto ejecutado por dicha
garantía, sin dar lugar al pago de intereses.
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 En el caso de la garantía de fiel cumplimiento, esta se ejecuta en su


totalidad cuando la resolución por la cual la entidad resuelve el contrato
por causa imputable al contratista haya quedado consentida, o cuando por
laudo arbitral se declare procedente la decisión de resolver el contrato. En
ambos casos, el monto de la garantía corresponde íntegramente a la
entidad, independientemente de la cuantificación del daño efectivamente
irrogado.
 Igualmente, la garantía de fiel cumplimiento se ejecuta cuando,
transcurridos tres días hábiles de haber sido requerido por la entidad, el
contratista no haya cumplido con pagar el saldo establecido en el acta de
conformidad de la recepción de la prestación a su cargo, en el caso de
bienes, servicios en general y consultorías en general; o, en la liquidación
final del contrato, en el caso de consultoría de obras y ejecución de obras.
Esta ejecución es solicitada por un monto equivalente al citado saldo a
cargo del contratista. También se aplica cuando haya penalidades
pendientes de cobro que no puedan ser descontadas de pagos pendientes
al contratista.
 La garantía por adelantos se ejecuta cuando se ha resuelto o declarado
nulo el contrato, y exista riesgo sustentado de imposibilidad de
amortización o pago, aun cuando este evento haya sido sometido a un
medio de solución de controversias.

En cualquiera de los supuestos


contemplados anteriormente, la
entidad, previamente a la ejecución
de la garantía por adelantos,
requiere por vía notarial al
contratista, otorgándole un plazo de
diez días hábiles para que devuelva
el monto pendiente de amortizar,
bajo apercibimiento de ejecutar la
garantía por adelantos por dicho monto.

Los supuestos establecidos en los puntos anteriores están referidos


exclusivamente a la actuación de la entidad, y es de su única y exclusiva
responsabilidad evaluar en qué supuesto habilitador se encuentra para la
ejecución de la garantía, por lo que no afectan de modo alguno al carácter
automático de tal ejecución y, por tanto, a la obligación de pago a cargo de las
empresas emisoras, quienes se encuentran obligadas a honrarlas ante el solo y
primer requerimiento de la respectiva entidad, sin poder solicitar que se acredite
el supuesto habilitador, sin oponer excusión alguna, y sin solicitar sustento ni
documentación alguna, y en el plazo perentorio de tres días hábiles.
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Aquellas empresas que no cumplan con honrar la garantía otorgada son


sancionadas por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones (SBS).

Tratándose de la ejecución de obras, la entidad puede solicitar en los documentos


del procedimiento que el contratista constituya un fideicomiso para el manejo de
los recursos que reciba a título de adelanto, con el fin de garantizar que dichos
recursos se apliquen exclusivamente a la ejecución del contrato correspondiente.

1.2.3. Plazos y procedimientos del perfeccionamiento del contrato

El postor ganador de la buena pro deberá presentar todos los requisitos


solicitados para el perfeccionamiento del contrato —que hemos mencionado
en el acápite precedente—; dicho acto lo realizará dentro de los ocho días
hábiles siguientes al registro del consentimiento de la buena pro en el SEACE
o luego de que esta haya quedado administrativamente firme (en el caso de
que se haya presentado un recurso de apelación).

Seguidamente, luego de presentados los documentos, la entidad debe


suscribir el contrato o notificar la orden de compra o de servicio, según
corresponda, en un plazo que no puede exceder los dos días hábiles. Si
hubiera observaciones, se debe otorgar un plazo adicional para subsanar
dichas observaciones, el cual no puede exceder de cuatro días hábiles
contados desde el día siguiente de la notificación de la entidad. A los dos días
siguientes de subsanadas las observaciones, las partes suscriben el contrato.

En el caso de que la entidad no cumpla con perfeccionar el contrato dentro


de los plazos antes establecidos, el postor ganador de la buena pro puede
requerirla para ello, otorgándole un plazo de cinco días hábiles. Una vez
vencido el plazo otorgado, sin que la entidad haya perfeccionado el contrato,
el postor ganador tiene la facultad de dejar sin efecto el otorgamiento de la
buena pro, con lo cual deja de estar obligado a la suscripción del mismo o a
la recepción de la orden de compra o de servicios. En este supuesto, la entidad
no puede convocar el mismo objeto contractual en el ejercicio, bajo
responsabilidad.

El objetivo de esta disposición es liberar al contratista de su obligación de


contratar con la entidad y, por otro lado, es un mecanismo de presión para la
entidad respecto a la suscripción del contrato.

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Cuando el contrato no se llegue a perfeccionar, por alguna causa imputable


al postor, este pierde automáticamente la buena pro.

En tal supuesto, tratándose de consultoría, el OEC, en un plazo máximo de


tres días hábiles, requiere al postor que ocupó el segundo lugar en el orden
de prelación que presente los documentos para perfeccionar el contrato en el
plazo previsto para dicho acto. Si no se llega a perfeccionar el contrato, el
OEC declara desierto el procedimiento de selección.

En el supuesto de bienes, servicios en general y obras, el OEC comunica al


comité de selección para que califique al postor que ocupó el segundo lugar
en el orden de prelación. En el caso de que se otorgue la buena pro, el comité
de selección comunica al órgano encargado de las contrataciones para que
requiera al postor la presentación de los documentos respectivos y
perfeccionar el contrato en el plazo previsto para dicho acto. Si el postor no
cumple con solicitado, y no se llega a perfeccionar el contrato, el OEC declara
desierto el procedimiento de selección.

Registro del
Consentimiento
en el SEACE

8 días para la 2 días para 4 días para


entrega de perfeccionar el subsanar
documentos contrato u otorgar
plazo para subsanarlo

Facultativamente, puede dejar sin


efecto la buena pro, y la entidad no El postor requiere 5
puede convocar al mismo objeto Si el contrato no se
días hábiles suscribe por culpa de
durante el ejercicio.
la entidad

1.3. Modificaciones al contrato

Cabe la posibilidad de que el contrato pueda modificarse por orden de la entidad


o a solicitud del contratista para alcanzar su finalidad de manera oportuna y
eficiente.

Dichas modificaciones no deben afectar al equilibrio económico financiero del


contrato; en el caso contrario, la parte beneficiada debe compensar

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económicamente a la parte perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en


atención al principio de equidad. Entre estas modificaciones tenemos:

1.3.1. Adicionales y reducciones

El titular de la entidad, mediante resolución previa, puede disponer la ejecución


de prestaciones adicionales y reducciones.

En el caso de bienes, servicios y consultorías, se puede aprobar adelantos hasta


por un límite máximo de 25 % del monto del contrato original, siempre que estas
sean necesarias para alcanzar la finalidad del contrato, para lo cual debe contar
con la asignación presupuestal necesaria.

Por ejemplo, si tenemos un contrato para alimentar a un batallón de 100


soldados, y luego se destaca a 20 soldados más al batallón, es posible aprobar
un adicional para alimentar a estos 20 soldados destacados. Como se advierte,
la aprobación del adicional tiene como finalidad cumplir con el objeto del contrato,
es decir, alimentar al batallón. De igual manera, si se decide reducir 20 soldados
al batallón, corresponderá realizar una reducción del contrato.

El costo de los adicionales puede ser establecido sobre la base de las


especificaciones técnicas del bien o términos de referencia del servicio en general
o de consultoría, y de las condiciones y precios pactados en el contrato; se
determina, entonces, en función de lo precio y por acuerdo entre las partes.

Para el caso de obras, las prestaciones pueden ser hasta por el 15 % del monto
total del contrato original, restándole los presupuestos deductivos vinculados.
Para tal efecto, los pagos correspondientes son aprobados por el titular de la
entidad.

En el supuesto de que resulte indispensable la realización de prestaciones


adicionales de obra por deficiencias del expediente técnico o situaciones
imprevisibles posteriores al perfeccionamiento del contrato, mayores a las
establecidas en el párrafo precedente y hasta un máximo de 50 % del monto
originalmente contratado, sin perjuicio de la responsabilidad que pueda
corresponder al proyectista, el titular de la entidad puede decidir autorizarlas
siempre que cuente con los recursos necesarios; para la ejecución y el pago
debe contar con la autorización previa de la Contraloría General de la República.

En el caso de adicionales con carácter de emergencia, la autorización se emite


previa al pago. La Contraloría General de la República cuenta con un plazo
máximo de quince días hábiles, bajo responsabilidad, para emitir su
pronunciamiento. Dicha situación debe ponerse en conocimiento de la Comisión

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de Presupuesto y Cuenta General de la República del Congreso de la República y


del Ministerio de Economía y Finanzas, bajo responsabilidad del titular de la
entidad. Alternativamente, la entidad puede resolver el contrato mediante
comunicación escrita al contratista.

Para los servicios de supervisión cuando —en casos distintos a los de adicionales
de obra— se produzca variaciones en el plazo de la obra o variaciones en el ritmo
de trabajo de la obra, autorizadas por la entidad, y siempre que impliquen
prestaciones adicionales en la
supervisión que resulten
indispensables para el adecuado
control de la obra, el titular de la
entidad puede autorizarlas, bajo
las mismas condiciones del
contrato original y hasta por un
monto máximo del 15 % del
monto contratado de la
supervisión, considerando para el
cálculo todas las prestaciones
adicionales previamente
aprobadas. Cuando se supere el
citado porcentaje, se requiere la
autorización, previa al pago, de la
Contraloría General de la
República.

Asimismo, el titular de la entidad puede autorizar prestaciones adicionales de


supervisión que deriven de prestaciones adicionales de obra, siempre que
resulten indispensables para el adecuado control de la obra, bajo las mismas
condiciones del contrato original y/o precios pactados, según corresponda. En
este último supuesto, el monto para aprobar prestaciones adicionales de
supervisión debe ser proporcional al incremento del monto de la obra, como
máximo; no es aplicable para este caso el límite de 25 % del monto del contrato
original.

Igualmente, se puede disponer la reducción de las prestaciones hasta el límite de


25 % del monto del contrato original.

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1.3.2. Ampliación del plazo contractual

La solicitud de la ampliación del plazo procederá en los siguientes casos:

 Cuando se apruebe el adicional, siempre y cuando afecte el plazo. En este


caso, el contratista amplía el plazo de las garantías que haya otorgado.
 Por atrasos y/o paralizaciones no imputables al contratista.

El contratista deberá solicitar la ampliación dentro de los siete días hábiles


siguientes a la notificación de la aprobación del adicional o de finalizado el hecho
generador del atraso o paralización, porque antes de la culminación del hecho
generador del atraso no es posible determinar el número de días que se requiere
ampliar el plazo.

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Una vez recibida la solicitud, la entidad deberá resolverla y notificar su decisión


al contratista en el plazo de diez días hábiles, computado desde el día siguiente
de su presentación. De no existir pronunciamiento expreso, se tendrá por
aprobada la solicitud del contratista, bajo responsabilidad del titular de la entidad.

Una vez aprobada la solicitud de ampliación (sea con pronunciamiento o sin él),
la entidad amplía el plazo de los contratos directamente vinculados con el
contrato principal.

Por ejemplo, si un contratista no puede entregar medicinas a un hospital por un


bloqueo de carreteras que dura dos días, podrá solicitar una ampliación de plazo
por dicho periodo, el que se adiciona al plazo de contrato. Por lo que, si el
contrato era de 20 días y la entidad aprueba la ampliación de plazo, el nuevo
plazo será de 22 días.

Es importante mencionar que las ampliaciones de plazo (en contratos de bienes


o para la prestación de servicios en general y consultoría en general) dan lugar
al pago de los gastos generales debidamente acreditados. En el caso de la
consultoría de obras, debe pagarse al contratista el gasto general variable y el
costo directo, este último debidamente acreditado, además de la utilidad.

Por ejemplo, si el contratista no puede entregar 100 bolsas de cemento porque


la entidad no tiene lugar en sus almacenes y eso genera un atraso de tres días,
cuando la entidad apruebe el adicional deberá reconocer los gastos que asumió
el proveedor por el almacenamiento de los bienes en los días de atraso.

En el caso de que se originará cualquier controversia relacionada con la


ampliación del plazo, esta podrá ser sometida a conciliación y/o arbitraje dentro
de los treinta días hábiles posteriores a la notificación de esta decisión.

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SISTEMA DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

1.3.3. Otras modificaciones al contrato.

Cuando no resulten aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones, las


partes pueden acordar otras modificaciones al contrato siempre que las mismas:

 Deriven de hechos sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato.


 No sean imputables a alguna de las partes.
 Permitan alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente.
 No cambien elementos determinantes del objeto del contrato.

Cuando la modificación implique la variación del precio, debe ser aprobada por
el titular de la entidad.

Ahora bien, para que operen dichas modificaciones se debe cumplir con los
siguientes requisitos y formalidades:

1. Informe técnico legal que sustente la necesidad de la modificación.


2. En el caso de contratos sujetos a supervisión de terceros, se deberá
contar con la opinión favorable del supervisor.
3. Informe del área de presupuesto con la certificación correspondiente, en
caso la modificación implique la variación del precio.
4. La aprobación por resolución del Titular de la Entidad. Dicha facultad es
indelegable.
5. El registro en el SEACE de la adenda correspondiente, conforme a lo
establecido por el OSCE.

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Por ejemplo, si el Ministerio del Interior adquiere patrulleros, y luego de suscrito


el contrato se aprueba una regulación que obliga a que este tipo de vehículos
emita una cantidad de gases menor a la establecida en el requerimiento, puede
solicitarse al proveedor un cambio en la especificación técnica para cumplir con
esta nueva regulación, e incluso aprobar un aumento en el precio de los vehículos
de ser necesario.

1.4. Incumplimiento del contrato

1.4.1. Penalidades

En el contrato se establece penalidades aplicables para cuando un contratista


incumpla injustificadamente sus obligaciones contractuales.

Estas penalidades son deducibles de los pagos a cuenta, de las valorizaciones,


del pago final o en la liquidación final, según corresponda; o, si fuera necesario,
se cobra del monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento.

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La entidad en los documentos del procedimiento de selección debe prever la


aplicación de la penalidad por mora, por el atraso en la ejecución de la prestación
a cargo del contratista; asimismo, puede establecer otras penalidades. Estos dos
tipos de penalidades pueden alcanzar, cada una, un monto máximo equivalente
al diez por ciento 10 % del monto del contrato vigente.

La penalidad por mora se aplica por cada día de atraso, automáticamente, y se


calcula de acuerdo con la siguiente fórmula:

Penalidad diaria = 0.10 x monto

F x plazo en días

Donde F tiene los siguientes valores:

 Para plazos menores o iguales a sesenta días, para bienes, servicios en


general, consultorías y ejecución de obras: F = 0.40.
 Para plazos mayores a sesenta días:

 Para bienes, servicios en general y consultorías: F = 0.25.


 Para obras: F = 0.15.
Tanto el monto como el plazo se refieren, según corresponda, al contrato o ítem
que debió ejecutarse o, en el caso de que estos involucraran obligaciones de
ejecución periódica, a la prestación parcial que fuera materia de retraso. Para
efectos del cálculo de la penalidad diaria, se considera el monto del contrato
vigente.

Se considera justificado el retraso cuando el contratista acredite de modo


objetivamente sustentado que el mayor tiempo transcurrido no le resulta
imputable. Esta calificación del retraso como justificado no da lugar al pago de
gastos generales de algún tipo.

Los documentos del procedimiento de selección pueden establecer otras


penalidades distintas a la penalidad por mora, siempre y cuando sean objetivas,
razonables, congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación. Para
estos efectos, deben incluir los supuestos de aplicación de penalidad, distintas al
retraso o mora, la forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el
procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.

Estas penalidades son calculadas de forma independiente a la penalidad por


mora.

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Así, por ejemplo, en un contrato de vigilancia se puede establecer penalidades


por la tardanza de un vigilante o porque este no se encuentra en su puesto. Sin
embargo, se debe considerar la metodología para el cálculo de la penalidad y la
forma de verificación.

1.4.2. Resolución del contrato

1.4.2.1. Causales

Cualquiera de las partes puede resolver el contrato cuando se presenten los


siguientes casos:

 Por caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite de manera definitiva la


continuación de la ejecución del contrato.
 Por incumplimiento de sus obligaciones.

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 Por hecho sobreviniente al perfeccionamiento del contrato que no sea


imputable a las partes y siempre que se encuentre prevista la resolución
en la normativa relacionada con el objeto de la contratación.

Debemos señalar que cuando el contrato se resuelva por causas imputables a


alguna de las partes, se debe resarcir los daños y perjuicios ocasionados.

Sin perjuicio de ello, es necesario precisar que la entidad puede resolver el


contrato en los casos en que el contratista:

 Incumpla injustificadamente sus obligaciones contractuales, legales o


reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido para ello.
 Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad por mora o el
monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la prestación a
su cargo.
 Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación, pese a
haber sido requerido para corregir tal situación.

El contratista puede solicitar la resolución del contrato en los casos en que la


entidad incumpla injustificadamente con el pago y/u otras obligaciones esenciales
a su cargo, pese a haber sido requerida.

En la mayor parte de los casos, los contratistas resuelven el contrato por falta de
pago; y las entidades, por acumular el máximo de penalidades y por otros
incumplimientos en general.

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1.4.2.2. Procedimiento de resolución de contrato

Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte


perjudicada debe requerir a la otra, mediante carta notarial, que las ejecute en
un plazo no mayor a cinco días, bajo apercibimiento de resolver el contrato.

Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o


sofisticación de la contratación (por ejemplo, en el caso de ejecución de obras),
la entidad puede establecer plazos mayores, pero en ningún caso debe ser mayor
a quince días.

Si vencido dicho plazo el incumplimiento continúa, la parte perjudicada puede


resolver el contrato comunicando mediante carta notarial la decisión adoptada;
en tal caso, el contrato queda resuelto de pleno derecho a partir de la recepción
de dicha comunicación.

La entidad puede resolver el contrato al contratista, sin requerir previamente el


cumplimiento, cuando se deba a la acumulación del monto máximo de penalidad
por mora u otras penalidades o cuando la situación de incumplimiento no pueda
ser revertida por el contratista. En estos casos, basta con comunicar al contratista
mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato.

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Es posible resolver el contrato parcialmente, esta resolución solo involucra a


aquella parte del contrato afectada por el incumplimiento, y siempre que dicha
parte sea separable e independiente del resto de las obligaciones contractuales,
y siempre que la resolución total del contrato afecte los intereses de la entidad.
En tal sentido, el requerimiento que se efectúe debe precisar con claridad qué
parte del contrato queda resuelta, si persiste el incumplimiento. De no hacerse
tal precisión, se entiende que la resolución es total.

1.4.2.3. Efectos de la resolución

Los efectos de la resolución del contrato son diferentes dependiendo de quién


sea la parte perjudicada. Si es la entidad, esta ejecuta las garantías que el
contratista hubiera otorgado sin perjuicio de la indemnización por los mayores
daños irrogados (si hubiera). Si la parte perjudicada es el contratista, la entidad
debe reconocerle la respectiva indemnización por los daños irrogados, bajo
responsabilidad del titular de la entidad.

Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato puede ser


sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta
días hábiles siguientes de notificada la resolución. Vencido este plazo sin que se
haya iniciado alguno de estos procedimientos, se entiende que la resolución del
contrato ha quedado consentida.

1.4.2.4. Prestaciones pendientes en caso de resolución de contrato

Cuando se resuelva un contrato y exista la necesidad urgente de culminar con la


ejecución de las prestaciones derivadas de este, la entidad puede contratar a
alguno de los postores que participaron en el procedimiento de selección. Para

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esto, la entidad debe determinar el precio de dichas prestaciones, incluyendo


todos los costos necesarios para su ejecución, debidamente sustentados.

Una vez que se cuente con el precio y las condiciones de ejecución, y de existir
disponibilidad presupuestal, la entidad invita a los postores que participaron en
el procedimiento de selección para que, dentro de los cinco días, manifiesten su
intención de ejecutar las prestaciones pendientes de ejecución por el precio y
condiciones señalados en el documento de invitación.

De obtener más de una aceptación a la invitación, la entidad contrata con aquel


postor que ocupó una mejor posición en el orden de prelación en el procedimiento
de selección correspondiente.

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Determina precio, condiciones y


disponibilidad presupuestal de las
prestaciones pendientes

5 días

Más de un
Se escoge al que
postor
obtuvo el mejor
presenta puntaje en orden
manifestación de prelación
de interés

Si no califica, se pasa a Se contrata con dicho


evaluar los requisitos de proveedor (bienes, servicios
los demás según el y obras OEC, previa
orden de prelación verificación de calificación

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1.5. Culminación de la ejecución contractual

1.5.1. Recepción y conformidad

La recepción y conformidad es responsabilidad del área usuaria. Para


la conformidad se requiere del informe del funcionario responsable del área
usuaria, quien debe verificar, dependiendo de la naturaleza de la prestación, la
calidad, cantidad y cumplimiento de las condiciones contractuales. Cuando se
trate de órdenes de compra o de servicio, la conformidad puede consignarse en
dicho documento.

La conformidad se deberá emitir en un plazo máximo de diez días de producida


la recepción, salvo en el caso de consultorías, en las que la conformidad se emite
en un plazo máximo de veinte días.

Si hubiera observaciones, la entidad deberá comunicarlas al contratista,


señalando de manera clara el sentido de estas, y otorgándole un plazo para
subsanar, no menor de dos días ni mayor de diez, dependiendo de la complejidad.
Cuando se trate de consultorías y de contratos bajo modalidad mixta, el plazo
para subsanar no puede ser menor de cinco días ni mayor de veinte, dependiendo
de la complejidad. Si pese al plazo otorgado, el contratista no cumpliese a
cabalidad con la subsanación, la entidad puede resolver el contrato, sin perjuicio
de aplicar las penalidades que correspondan, desde el vencimiento del plazo para
subsanar.

Este procedimiento no resulta aplicable cuando los bienes, servicios en general


y/o consultorías manifiestamente no cumplan con las características y
condiciones ofrecidas, en cuyo caso la entidad no efectúa la recepción o no otorga
la conformidad, según corresponda; se debe considerar como no ejecutada la
prestación, y aplicar las penalidades respectivas.

Por ejemplo, si en un contrato por adquisición de medicamentos, el contratista


no ingresa la totalidad de los medicamentos requeridos, la entidad no se
encuentra en la obligación de aceptarlos, ante la evidencia del incumplimiento.

En el caso de las contrataciones bajo modalidad mixta, una vez subsanadas las
observaciones por el contratista, se suscribe el Acta de Recepción de la
infraestructura o áreas de terreno entregadas al inicio de la ejecución contractual
y, dentro de los sesenta (60) días siguientes, este debe presentar un informe
final a la Entidad. El contrato concluye con la conformidad del informe final, la
misma que se emite en un plazo máximo de veinte (20) días.

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Las discrepancias que puedan surgir en relación con la recepción y conformidad


pueden ser sometidas a conciliación y/o arbitraje dentro del plazo de treinta días
hábiles de ocurrida la recepción, asimismo la negativa de esta o de vencimiento
del plazo para otorgar la conformidad, según corresponda.

1.5.2. Vicios ocultos

El hecho de que la entidad esté conforme con la recepción no enerva su derecho


a reclamar posteriormente por defectos o vicios ocultos.

Por ejemplo, en la adquisición de refrigeradoras para vacunas, si luego de emitida


la conformidad por los bienes se advierte un desperfecto en su funcionamiento,
el contratista será responsable por los vicios ocultos.

Si hubiera discrepancias referidas a defectos o vicios ocultos, estas deben ser


sometidas a conciliación y/o arbitraje. En estos casos, el plazo de caducidad se
cuenta a partir de la conformidad otorgada por la entidad hasta treinta días
hábiles posteriores al vencimiento del plazo de responsabilidad del contratista
previsto en el contrato.

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1.6. Adelantos y pagos

1.6.1. Adelantos

Para el caso de bienes y servicios, los documentos del procedimiento de selección


pueden establecer adelantos directos al contratista, los que en ningún caso
pueden exceder, en conjunto, el 30 % del monto del contrato original. En tal
caso, los documentos del procedimiento de selección, además, deben prever el
plazo en el cual el contratista debe solicitar el adelanto, así como el plazo de
entrega del mismo.

En el momento de solicitar el adelanto, el contratista debe entregar la garantía


por adelantos, acompañada del comprobante de pago.

La amortización del adelanto se realiza mediante descuentos proporcionales en


cada uno de los pagos parciales que se efectúe al contratista por la ejecución de
la prestación o prestaciones a su cargo. Cualquier diferencia que se produzca
respecto de la amortización parcial de los adelantos se toma en cuenta en el
momento de efectuar el siguiente pago que le corresponda al contratista o al
momento de la conformidad de la recepción de la prestación.

1.6.2. Pago

El pago se realiza después de ejecutada la respectiva prestación, pudiendo


contemplarse pagos a cuenta. Excepcionalmente, el pago puede realizarse en su
integridad por adelantado cuando este sea condición de mercado para la entrega
de los bienes o la prestación de los servicios, previo otorgamiento de la
correspondiente garantía por el mismo monto del pago.

La entidad debe pagar las contraprestaciones pactadas a favor del contratista


dentro de los quince días calendario siguientes a la conformidad de los bienes,
servicios en general y consultorías, siempre que se verifique las condiciones
establecidas en el contrato para ello.

En caso de retraso en el pago, el contratista tiene derecho al pago de intereses


legales, los que son computados desde la oportunidad en que el pago debió
efectuarse.

Las controversias en relación con los pagos a cuenta o pago final pueden ser
sometidas a conciliación y/o arbitraje.

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Si como resultado de un proceso arbitral se reconoce algún monto a pagar al


proveedor o contratista, el pago por parte de la Entidad debe efectuarse en la
oportunidad que establezca el respectivo laudo y como máximo junto con la
liquidación o conclusión del contrato, salvo que el proceso arbitral concluya con
posterioridad.

1.6.3. Contrataciones complementarias

Dentro de los tres meses posteriores a la culminación del plazo de ejecución del
contrato, la entidad puede contratar complementariamente los mismos bienes y
servicios con el mismo contratista, por única vez y en tanto culmine el
procedimiento de selección convocado (por estos mismo bienes o servicios),
hasta por un máximo del 30 % del monto del contrato original, siempre que se
preserve las condiciones que dieron lugar a la adquisición o contratación.

Por ejemplo, si el plazo de ejecución del contrato de un servicio de vigilancia


culmina, la entidad —durante el trámite del procedimiento de selección
convocado para celebrar el siguiente contrato por este servicio— puede realizar

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una contratación complementaria, de acuerdo con los parámetros establecidos


en el párrafo precedente.

En aquellos casos en los que con la contratación complementaria se agota la


necesidad, la condición de convocar un procedimiento de selección no resulta
necesaria, aspecto que debe ser sustentado por el área usuaria al formular su
requerimiento.

No caben contrataciones complementarias en los contratos que tengan por objeto


la ejecución de obras ni de consultorías, ni en las contrataciones directas.

1.7. Nulidad del contrato

Después de ser celebrados los contratos, la entidad puede declarar la nulidad de


oficio en los siguientes casos:

 Por haberse perfeccionado con impedidos para contratar con el Estado.


Los contratos que sean declarados nulos en base a esta causal no tienen
derecho a retribución alguna con cargo al Estado, sin perjuicio de la
responsabilidad de los funcionarios y servidores de la entidad,
conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente el
contrato.

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 Cuando se verifique la transgresión del principio de presunción de


veracidad durante el procedimiento de selección o para el
perfeccionamiento del contrato, previo descargo (por ejemplo, si se ha
presentado información falsa en la oferta del contratista).
 Cuando se haya suscrito el contrato estando en trámite un recurso de
apelación.
 Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos
establecidos en la normativa con el fin de la configuración de alguno de
los supuestos que habilitan a la contratación directa. Cuando no se utilice
los métodos de contratación previstos en la Ley, pese a que la contratación
se encuentre bajo su ámbito de aplicación: o cuando se empleé un método
de contratación distinto al que corresponde.
 Cuando por sentencia consentida ejecutoriada o reconocimiento del
contratista ante la autoridad competente nacional o extranjera se
evidencie que durante el procedimiento de selección o para el
perfeccionamiento del contrato, éste, sus accionistas, socios o empresas
vinculadas, o cualquiera de sus respectivos directores, funcionarios,
empleados, asesores, representantes legales o agentes, ha pagado,
recibido, ofrecido, intentado pagar o recibir u ofrecer en el futuro algún
pago, beneficio indebido, dadiva o comisión en relación con ese contrato
o su procedimiento de selección conforme establece el reglamento. Esta
nulidad es sin perjuicio de la responsabilidad penal y civil a que hubiere
lugar.

En los casos en que la entidad decida declarar la nulidad de oficio del contrato,
por alguna de las causales señaladas, debe cursar carta notarial al contratista
adjuntando copia fedateada del documento que declara la nulidad. Dentro de los
treinta días hábiles siguientes, el contratista que no esté de acuerdo con esta
decisión puede someter la controversia a arbitraje.

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