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Privado: Es el derecho que regula las relaciones de los particulares entre sí o las
relaciones de estos con el estado
➢ D. Civil.
➢ D. comercial
➢ D. Familia
➢ D. Trabajo
Criterios de distinción
Público Privado
Derecho Constitucional
Derecho constitucional es la rama del derecho público interno que regula la
organización y el funcionamiento de los Poderes del gobierno, como es el Poder
Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial, así como las relaciones entre dichos
órganos y los individuos, o el Estado y sus habitantes. El objeto de estudio de la
ciencia del Derecho constitucional, es el Derecho constitucional como derecho.
Surge a partir del momento en el que se dieron constituciones escritas, la primera
en Polonia.
Concepto de constitución
La constitución es un conjunto de normas jurídicas fundamentales, que rigen en un
estado.
a. Concepto jurídico: Es el conjunto de normas fundamentales de una
comunidad determinada, un Estado, que regulan la organización y
funcionamiento del gobierno y que establecen los derechos de los individuos.
b. Concepto político: Es el instrumento que permite conciliar la libertad y la
autoridad, dado que, como con acierto afirma León DUGUIT, en toda
sociedad, en todo Estado, hay una diferenciación entre gobernantes y
gobernados, entre quienes mandan y quienes obedecen.
c. Concepto sociológico: Parte de la base que la Constitución es la suma de los
factores reales de poder que existen en una sociedad en un momento
histórico determinado.
Tipos de Constitución
Según la fuente formal de sus normas
● Escritas: Se encuentran dispuestas por grafemas (mínima expresión en el
sistema de escritura). Opuestas a las históricas o consuetudinarias. Deben
estar las normas escritas en un solo documento (si es codificada) o en varios
(dispersa); en cualquiera de los dos casos deben ser estas la expresión
deliberada del Poder Constituyente.
● Consuetudinarias: Se construye a base de costumbres válidas como fuente de
derecho
Según su extensión
● Breves: hasta 100 artículos.
● Mediana extensión: entre los 101 y los 200 artículos.
● Extensas: superan los 200 artículos (caso uruguayo con 332 artículos más
disposiciones especiales y transitorias que llegan hasta la Z'').
Poder constituyente
Este permite crear normas es que en las crea la Constitución la crea el mismo
poder, las normas constituyentes someten a los gobernantes a su pueblo, son
obligatorias para todos por igual. Este poder es el origen del sistema, es el poder
que tiene un pueblo en darse una constitución. El poder Constituyente radica en
nosotros y se relaciona directamente con el estado.
Constitucionalismo
Costumbre de los estados de darse constituciones escritas. Nace a partir de las
revoluciones norteamericana (1776) y francesa (1789).
Etapas de evolución del constitucionalismo
1) Clásico (1776-1916) Movimiento constitucionalista en base a la concepción
de la ideología liberal-individualista de la democracia clásica, sancionando
constituciones de tipo presidencialistas.
Nace de tres revoluciones
● Inglesa
● Francesa
● Americana
Todas estas liberales: Proclamaban libertad y derechos a partir de las ideas
del momento, aparece la idea de la separación de poderes, limitar a los
monarcas.
Este constitucionalismo se vio enfrentado al problema de la desigualdad
económica y social que se produjo en Europa y luego América.
Control de constitucionalidad
Nace en la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de EEUU en 1803. Fue la
primera vez que declararon inconstitucional una ley, pese a que esa potestad no
aparecía en la constitución federal. Lo hizo el juez Marshall, alegando que la ley
contradecía la constitución, por criterio de jerarquía. Es propio de los jueces ejercer
en casos concretos el derecho y declarar inconstitucionalidades. El juez puede
también en casos concretos la constitución y no una ley como tal. Esto pasa dentro
de los casos, no trata de la inconstitucionalidad como tal, sino que a una persona
en un caso (puede ser de cualquier cosa) le están aplicando una
inconstitucionalidad, entonces el juez evalúa y si es así aparta esa norma y aplica
otras.
Europa
Es rígido propiamente dicho
Tiene efectos derogatorios, son generales
Concentrado
Difuso: Porque cualquier juez, tribunal o la SCJ puede declarar la
inconstitucionalidad de la ley
En el sistema NA los efectos de la sentencia se aplican exclusivamente en el caso
concreto, o sea, favorece o no a quien pidió la inconstitucionalidad.
Recién en 1920, en la const. de Austria escrita por Kelsen, se crea un tribunal
constitucional. Este sistema se expandió por toda Europa y hoy en día se encuentra
en la mayor parte de los países del mundo.
Es un sistema no judicialista, independiente del poder judicial.
Es concentrado, el único con la competencia de declarar inconstitucionalidades
Los efectos son generales, opera como una verdadera derogación de la ley, esta
desaparece del mundo jurídico.
En 1928 Kelsen publicó un artículo, exponiendo su teoría sobre el tribunal
constitucional y un estudiante francés lo tradujo; Kelsen termina dando una
conferencia sobre el artículo en París y profesores franceses se le vinieron encima y
se le pusieron en contra. Aún así Francia termina teniendo un Consejo
Constitucional.
Origen
Los Romanos tuvieron en su momento la república y posteriormente el imperio,
luego vino la edad media con diversas monarquías y señoríos feudales, recién en el
siglo XVI aparece el Estado (fue algo paulatino), de tal manera que el primer autor
que habló de este término fue Maquiavelo en su obra “El Príncipe”.
En el siglo XV los reyes decidieron tener ejércitos propios, ya que antes contrataban
mercenarios (Condotieros) pero para esto necesitaban tener recursos financieros
propios, por lo que recurrieron a poner impuestos ; aparecen empleados, funcionarios
que recaudan estos impuestos. Implantan un sistema jurídico, tomando como modelo el
sistema jurídico Romano, así nace el Estado, con el implemento de:
● Ejército permanente
● Sistema tributario
● Burocracia
● Sistema jurídico
Desarrollo
El Estado moderno tal como lo conocemos actualmente se desarrolló y consolidó luego de
la formación de los Estados nacionales en Europa a partir del Renacimiento, si bien se
reconoce que ya en el Siglo XI en Inglaterra gracias a los reyes normandos se creó una
organización política relativamente fuerte.
Posteriormente, en Sicilia en el Siglo XIII debido a la acción de Federico I también hubo
una manifestación precoz del Estado. Pero los orígenes del Estado moderno debemos
buscarlo en las Ciudades Repúblicas italianas a partir del siglo XV.
John LOCKE (1632-1704) afirma que en el estado de naturaleza, la sociedad civil no existe
ni siquiera en forma rudimentaria. En el estado de naturaleza, los hombres son libres e
iguales, hay un estado de paz, de buena voluntad, de asistencia mutua y de conservación.
Pero para evitar las violaciones que se producen en el estado de naturaleza, es que los
hombres deciden renunciar al poder de ejercer la ley natural de sancionar las violaciones y
lo entregan a la colectividad, esto es al Estado.
Juan Jacobo ROUSSEAU (1712- 1778) expone en su clásica obra "El Contrato Social” que
desde el punto de vista metodológico el contrato social es un supuesto o hipótesis de
trabajo, pero no es un hecho real. Es así como atribuye al contrato social un origen tácito
derivado de la naturaleza humana. En cuanto al origen de la sociedad, afirma que "el
hombre ha nacido libre, y sin embargo, vive en todas partes entre cadenas",
preguntándose cómo se ha operado esta transformación, extremo que ignora, pero cree
poder resolver el problema de qué es lo que puede imprimirle el sello de legitimidad;
afirma que "el orden social constituye un derecho sagrado, que no es un derecho natural,
sino que está fundado sobre las convenciones”.
El hombre está unido a los otros hombres por los lazos de la "solidaridad social" o mejor
aún por la "interdependencia social" Es por ello, que Duguit analiza la evolución histórica de
los grupos humanos, que desde el punto de vista cronológico han sido la horda, la familia,
la ciudad y la nación:
a) La horda, donde los hombres viven en conjunto, sin lazos demasiados fijos, unidos
por las necesidades comunes de defensa y subsistencia.
b) La familia, que se trata de un grupo más integrado, porque a la solidaridad nacida de
la defensa y subsistencia comunes, se agregan los lazos de sangre y la comunidad
de religión.
c) La ciudad es un conjunto de familias que viven en comunidad, unidas por el origen,
las tradiciones y las creencias comunes.
d) La nación, que es la forma por excelencia de las sociedades modernas civilizadas, en
donde la constitución se debe a factores muy diversos, tales como la comunidad de
derecho, de lengua, de tradiciones, de luchas, de derrotas y de victorias.
El autor también afirma que es evidente que en todas las sociedades humanas, desde las
más humildes y bárbaras, hasta las más poderosas y civilizadas, se puede percibir que hay
individuos que mandan a los otros individuos y que imponen la ejecución de las órdenes.
Entonces el Estado, en un sentido amplio, "es toda sociedad humana, en la cual existe una
diferenciación política, una diferenciación entre gobernantes y gobernados, según la
expresión consagrada, una autoridad política.”
Institucionalismo
Se originó en Francia e Italia, alrededor de 1920. Es un enfoque católico.
Autor francés Hauriau “Teoría de la institución y de la fundación”
Autor italiano Santi Roman “El ordenamiento jurídico”
En la década de los 50 se vuelve a plantear esta teoría de la mano del autor francés
George Bourdieu y el italiano Paolo Biscareti. Constituyen una teoría llamada
neoinstitucionalismo.
Sostienen que el Estado es una institución; cada autor le da un enfoque diferente. George
Bourdieu hace un estudio sobre el poder político “En una sociedad compuesta
completamente de animales y napoleones, es mejor que, en caso de sorpresa, no manden
todos al mismo tiempo”.
La sociedad política no se concibe sin un orden; que regule comportamiento, y una
disciplina que estimule las actividades individuales y en caso de ser necesario, sancionar
los comportamientos que vayan en contra de las sociedad.
Dice que toda sociedad se ordena en torno a un cierto criterio de vida en común, se
desarrolla dentro de un estado de conciencia nacida de la solidaridad por la cual sus
miembros se sienten unidos pero esa sociedad no puede vivir y convertirse en una realidad
histórica si no hay una fuerza motriz que provoca los movimientos por los cuales se
amortiza el organismo social, esa fuerza es el poder político.
Para evitar los problemas nace otra forma de poder político, una donde el poder sea
independiente de una persona. Los gobernantes son solo agentes pasajeros, este cambio
se produjo en el siglo XVI, fundamentalmente en Francia, donde las cualidades personales
del monarca ya no sirven para explicar porque ejerce el poder.
La conciencia política de los habitantes se niega a pensar que toda la organización del
estado se encuentra en la libre voluntad de una individuo, por otra parte, los habitantes de
esa sociedad comienzan a pensar en una continuidad perdurable en la gestión de los
intereses colectivos; ideal común.
Nace la disociación entre el poder y el individuo que lo ejerce, surge la teoría de que el
Estado es el soporte del poder político. El autor dice “El Estado es un concepto, solo existe
el estado porque es pensado a la vez por los gobernantes que ejercen el poder y los
gobernados que ven en el Estado el fundamento del poder y el fundamento de las reglas
jurídicas sobre las que se organiza la búsqueda del bien común”
“El Estado es una explicación, una justificación y una utilización del fenómeno social que es
el poder”
Bourdieu dice que la institucionalización del poder es el acto por el cual el fundamento del
poder es transferido de la persona que gobierna a otra persona o entidad del estado.
3. Teoría del órgano: Surge en Alemania, de la mano del autor Otto Von Gierke, quien
propone que el dilema no se resuelve con las teorías anteriores, sino que las PJ
expresan su voluntad por medio de sus órganos. Cada PJ tiene una serie de órganos
que llevan a cabo la representación. Esta teoría es una explicación y justificación de
la expresión de la voluntad de cualquier persona jurídica, pública o privada.
Órgano: Instrumento de actuación de las personas jurídicas. Es una creación
jurídica, estos no se ven, solo vemos a las personas físicas que los componen.
Por ejemplo, el PE es un poder orgánico ya que hay varios órganos, los cuales
necesitan de personas físicas que presten su voluntad para que los mismos
funcionen.
Elementos del órgano
La doctrina de derecho público sostiene que hay 3:
1. Competencia, es el conjunto de atribuciones y de potestades asignadas por el
derecho objetivo para que el órgano pueda actuar. En tal sentido, nosotros decimos
que un órgano es competente para resolver determinados asuntos e incompetente
para otros. Por ejemplo, la presidencia de la republica es competente para designar
a los ministros de Estado, pero es incompetente a la hora de sancionar leyes o dictar
sentencias. Hay órganos que tienen competencia nacional, otros departamental y
otros municipal.
● Formal: Toma en cuenta la forma en la que se emite el acto jurídico; todo acto
jurídico que haya seguido el procedimiento que viene estipulado en la constitución
para la sanción de las leyes le compete al poder legislativo, o sea, es función
legislativa. Siempre que haya demanda, conversación, sentencia, o sea, que siga los
procedimientos estipulados en los códigos, es de función jurisdiccional.
Este criterio no se puede aplicar a funciones administrativas porque no tienen
formalidad, no hay una sola forma de llevar a cabo los actos, por lo que se
categoriza por descarte.
● Valor fuerza: La fuerza (aptitud) que está dada por la capacidad que tiene un acto
jurídico de dejar sin efecto un acto de la misma o inferior jerarquía.
El valor de un acto está dado por la forma en la que el acto puede ser dejado sin
efecto.
De estos criterios hay dos que adopta la constitución uruguaya; el orgánico-formal y el de
valor fuerza.
Cometidos
Son aquellas actividades o tareas que el derecho objetivo ha puesto a cargo de las
entidades estatales, es decir que son las tareas concretas de seguridad interna, defensa
nacional, relaciones exteriores, actividad financiera básica, suministro de energía eléctrica,
de agua potable, transporte colectivo, telecomunicaciones, salud pública, educación, etc.
Mientras que las funciones jurídicas del Estado son siempre las mismas, los cometidos
cambian puesto que dependen de la concepción que se tenga sobre el rol del estado en ese
momento. Si debe ser un estado liberal, entonces que solo cumpla las actividades básicas
de defensa nacional, seguridad interna, relaciones exteriores y recaudación de tributos, en
cambio sí debe es un estado empresario toma a su cargo los servicios públicos, los
servicios sociales e interviene en la actividad privada como cualquier particular; como
comerciante o banquero.
Distinción de Enrique Sayagueslaso
Cometidos esenciales: Son aquellas actividades que el estado debe cumplir
necesariamente que debe tener a su cargo porque si no lo hiciera desaparecería como
estado en otras palabras estos cometidos tienen que ver con la existencia misma del
estado. Algunos ejemplos de estas actividades o tareas son la defensa nacional a través de
las fuerzas armadas, la seguridad interna por medio de la policía, las relaciones exteriores
a cargo del servicio diplomático y consular, la actividad financiera básica como la
recaudación de tributos, entre otros.
Servicios sociales: Son esas actividades o tareas que el estado ha tomado a su cargo
tomando en consideración criterios de carácter social, como es el caso de la educación, la
salud pública, los servicios de seguridad social; tales como la jubilaciones, prestaciones, los
seguros de desempleo. En este tipo de actividades el estado comparte con los particulares
en la prestación de este tipo de servicios sociales, por ejemplo tenemos escuelas, liceos y
universidades públicas y privadas, así mismo tenemos servicios de salud pública e
instituciones de salud privadas.
Actividad privada a cargo de la administración: Son aquellas tareas que el Estado
toma su cargo pero que son típicamente privadas, es decir que son actividades que
pertenecen a los particulares, sin embargo el estado en determinado momento considera
que debe desarrollarla sean régimen de competencia con los particulares o régimen de
monopolio. Ejemplo de esto son los seguros, la actividad bancaria, las actividades
industriales y comerciales; como es el caso de combustibles, alcoholes, portland, pesca,
hoteles, casinos e hipotecas.
Derecho a la vida
Es un derecho antiguo, que aparece en las primeras declaraciones de derechos (Siglo
XVIII) pero el reconocimiento de la vida como derecho fundamental es relativamente
reciente.
En sí mismo constituye un derecho humano fundamental y está asociado a la condición
humana y se relaciona con el derecho a la dignidad, que el estado proteja la vida y que sea
digna. Nadie puede ser privado arbitrariamente de la vida, nadie puede ser sometido a
torturas, tratos crueles o penas inhumanas.
Implica el derecho a desarrollar la misma vida en buenas condiciones, ya que vivir no es
solo respirar. Cuando se trata del derecho a la vida debemos recordar que la Constitución
uruguaya tiene una serie de disposiciones que tratan el tema, tal como la artículo 7 que
consagra el derecho a la vida como un derecho natural, anterior al estado, este artículo no
consagra el derecho a la vida sino que asegura que el estado debe proteger el goce de la
vida. El artículo 44 de la Constitución es otro ejemplo, este afirma que el Estado legislará
en todas las cuestiones relacionadas con la salud e higiene públicas, procurando el
perfeccionamiento físico, moral y social de todos los habitantes del país para que gocen de
una vida digna.
El artículo 26 De la constitución nos explica que la pena de muerte está prohibida pero
asimismo el artículo 26 del código penal uruguayo prevé la legítima defensa como una
causa de justificación, en este sentido también debemos recordar el pacto de San José de
Costa Rica, que es derecho positivo vigente en nuestro país, cuyo artículo 4 expresa que
toda persona tiene derecho a que se respete su vida, este derecho está protegido por ley,
en general, a partir del momento de la concepción nadie podrá ser privado de la vida
arbitrariamente.
Por otro lado, este derecho fue y es tema de debate contante, nos encontrmaos frente a un
debate filosofico, teologico, moral y etico, por ejemplo, el tema de si hay justificativo para
quitarle la vida a otro, como la pena de muerte o la eutanacia, y cuándo comienza la vida
en sí, criterio importante a la hora de pensar en el aborto.
Para que una persona sea realmente libre debe poder buscar, acceder y difundir información con
libertad, debe poder acceder a distintas fuentes para poder forjar sus opiniones.
Se relaciona con la libertad de conciencia, de religión, de reunión y asociación pacífica, de información
veraz etc, todo constituye formación de pensamientos libres.
Formación de la opinión pública; las grandes cadenas que brindan información en el mundo entero
forjan directa o indirectamente opiniones colectivas, con información supuestamente veraz. Nos pueden
manipular, mentir, adoctrinar, desinformar.
Teoría de Gobierno
Concepto de Gobierno: Es el que guía al país, conduce al estado.
En sentido amplio se comprende a los tres poderes del Estado, en un sentido estricto el
gobierno es sinónimo de poder Ejecutivo, es el que lo representa. En los sistemas de
gobierno parlamentario (Inglaterra, España, Italia, etc), el gobierno es el primer ministro y
el consejo de ministros, en este tipo de gobiernos la jefatura de estado y la jefatura de
gobierno están separadas, la jefatura de estado está a a cargo del monarca y la de
gobierno está a cargo del Primer Ministro.
En tercer lugar dice que el gobierno expresa el poder del estado, con esto da a entender
que son dos cosas diferentes, no son la misma cosa. Los gobiernos pueden cambiar pero el
Estado no se altera en su individualidad.
En cuarto lugar “creando, afirmando y desenvolvendo el orden jurídico” con esta expresión
el autor refiere al fin de la actividad gubernamental.
se trata de visualizar un criterio para clasificar los sistemas de gobierno teniendo en cuenta
como se relaciona el estado con la gente
Directo: Es aquel en el cual el pueblo participa en la toma de decisiones de forma directa;
personal e inmediata. Democracia autogobernante, el pueblo se autogobierna a sí mismo a
través de mayorías.
Representativo: El pueblo designa representantes, la democracia es indirecta, el pueblo no
gobierna pero elige quienes van a gobernar. En su origen se creía que los representantes
representaban la voluntad de los representados, pero hoy en día es difícil representar a
todos.
Asamblea general: Es la reunión de las dos cámaras, tiene pocas funciones, sirve para
resolver discrepancias de las caras y resolver las oposiciones entre el parlamento y el poder
ejecutivo.
También se puede llamar asamblea federal, parlamento, congreso,
Comisión permanente
Órgano competente que ejerce funciones durante el receso de las cámaras, y la c.p, tiene
como competencia la función de calor sobre el poder ejecutivo .
el origen de la comisión permanente
1er modelo de España: Debe velar por la observancia de la constitución y de la leyes
2do modelo Alemana: Salvaguarda de los derechos
Poder ejecutivo
Puede ser entendido en dos sentidos diferentes
1. El poder ejecutivo como el conjunto de los órganos que integran el sistema orgánico.
Ej: Presidencia, consejo de ministros, los ministerios, la oficina nacional del servicio
civil.
2. Como órgano jerarca del sistema orgánico, en los sistemas presidenciales, como
eeuu, brasil, méxico, argentina; el poder ejecutivo es el presidente, actúa solo, pero
en sistemas como el nuestro, el órgano jerarca es el presidente con el consejo de
ministros.
La organización del p.e cambia según se trate de una sistema de gobierno presidencial, uno
parlamentario o un sistema convencional
Sistema presidencial: El P.E se integra con un solo órgano, que es el presidente, el cual es
a su vez, jefe de estado y jefe de gobierno. Existe una separación rígida o tajante entre los
poderes políticos, de tal manera que los ministros no tienen responsabilidad política, no
pueden ser censurados, a su vez el presidente no tiene la facultad para disolver el
congreso.
Sistema parlamentario: Se distingue la jefatura de estado de la jefatura de gobierno, el
jefe de estado es el monarca o el presidente de la república, y el jefe de gobierno es el
primer ministro. Los ministros del p.e son responsables políticamente ante el parlamento,
pueden ser llamados a sala o interpelados por las cámaras, pueden ser censurados y puede
ser disuelto.
Jefatura de estado
Es un órgano constitucional que normalmente en el derecho comparado, está ubicado fuera
de los tres poderes clásicos; legislativo, ejecutivo y judicial. Es el órgano que expresa
formalmente la unidad del estado, especialmente en lo que se refiere a las relaciones
internacionales y diplomáticas, siendo además un órgano que colabora a formar, pone en
movimiento y coordina a todos los órganos constitucionales, especialmente al p.e y al p.l,
facilitando el desarrollo armónico de su actividad.