Sentencia C-355/06

EXCEPCION DE PLEITO PENDIENTE-No origina la nulidad del nuevo proceso cuando no se

propone oportunamente
EXCEPCION DE PLEITO PENDIENTE EN PROCESO DE CONSTITUCIONALIDAD-
mprocedencia
EFECTOS DE SENTENCIA DE CONSTITUCIONALIDAD-Momento a partir del cual empiezan
a surtirse
Esta corporacin ha expuesto en forma reiterada que cuando en una sentencia no se ha modulado el
alcance del fallo, los efectos jurdicos se producen a partir del da siguiente a la fecha en que la Corte
ejerci, en el caso especfico, la jurisdiccin de que est investida, esto es, a partir del da siguiente a
aqul en que tom la decisin de exequibilidad o inexequibilidad, y no a partir de la fecha en que se
suscribe el texto que a ella corresponde o de su notificacin o ejecutoria
ACCION PUBLICA DE INCONSTITUCIONALIDAD-Legitimacin
NULIDAD DE PROCESO DE CONSTITUCIONALIDAD-mprocedencia por aportarse
documento de pas extranjero
PRINCIPIO DE UNIDAD NORMATIVA-Causales de procedencia atendiendo jurisprudencia
constitucional
UNIDAD NORMATIVA-No integracin/NULIDAD DE PROCESO DE CONSTITUCIONALIDAD-
mprocedencia por no integracin de unidad normativa
INTERVENCION CIUDADANA EN PROCESO DE CONSTITUCIONALIDAD-No confusin en
relacin con el trmino de citacin y fijacin en lista
COSA U!"ADA MATERIAL-Elementos para determinarla
COSA U!"ADA MATERIAL-Vinculacin con el concepto de precedente
COSA U!"ADA MATERIAL-Respeto del precedente
COSA U!"ADA MATERIAL-No configuracin
!a identidad entre un enunciado o un contenido normativo declarado previamente exequible y otro
reproducido en un nuevo cuerpo normativo, no puede ser el argumento concluyente para negarse a
examinar el nuevo precepto por haberse producido la cosa ju"gada material, pues dicha figura #
entendida como al obligacin de estarse a lo resuelto en un pronunciamiento anterior$ est
supeditada a la concurrencia de los elementos que ha enunciado la jurisprudencia a partir del artculo
%&' de la Constitucin (hora bien, en este caso concreto si bien los artculos '&' del )ecreto %** de
+,-* y +%% de la !ey .,, de %*** tienen un contenido similar difieren en cuanto a la pena
establecida para el delito de aborto Cabe recordar, que mediante la !ey -,* de %**&, artculo +&, a
partir del primero de enero de %**. se aument la pena para el delito de aborto, por lo tanto no son
enunciados normativos idnticos (dicionalmente, se trata de dos disposiciones contenidas en
contextos normativos diferentes pues se trata de dos cdigos penales expedidos con casi veinte a/os
de diferencia y que obedecen a una orientacin penal diferente
DEREC#O A LA VIDA $ VIDA COMO BIEN PROTE"IDO POR LA CONSTITUCION
-Diferencias
)entro del ordenamiento constitucional la vida tiene diferentes tratamientos normativos, pudiendo
distinguirse el derecho a la vida consagrado en el artculo ++ constitucional, de la vida como bien
jurdico protegido por la Constitucin El derecho a la vida supone la titularidad para su ejercicio y
dicha titularidad, como la de todos los derechos est restringida a la persona humana, mientras que
la proteccin de la vida se predica incluso respecto de quienes no han alcan"ado esta condicin
VIDA-Valor y derecho fundamental
CONSTITUCION POLITICA VI"ENTE-Proteccin general a la vida
VIDA-Medidas que debe adoptar el legislador para la proteccin
VIDA-Carcter no absoluto
0i bien corresponde al Congreso adoptar las medidas idneas para cumplir con el deber de
proteccin de la vida, y que sean de su cargo, esto no significa que estn justificadas todas las que
dicte con dicha finalidad, porque a pesar de su relevancia constitucional la vida no tiene el carcter de
un valor o de un derecho de carcter absoluto y debe ser ponderada con los otros valores, principios
y derechos constitucionales
ABORTO-Fundamento de la prohibicin
El fundamento de la prohibicin del aborto radic en el deber de proteccin del Estado colombiano a
la vida en gestacin y no en el carcter de persona humana del nasciturus y en tal calidad titular del
derecho a la vida
VIDA #UMANA-Determinacin del momento a partir del cual se inicia no corresponde a la
Corte Constitucional
Considera esta Corporacin que determinar el momento exacto a partir del cual se inicia la vida
humana es un problema al cual se han dado varias respuestas, no slo desde distintas perspectivas
como la gentica, la mdica, la religiosa, o la moral, entre otras, sino tambin en virtud de los
diversos criterios expuestos por cada uno de los respectivos especialistas, y cuya evaluacin no le
corresponde a la Corte Constitucional en esta decisin
PENA-Ultima ratio
NASCITURUS $ PERSONA #UMANA-Proteccin jurdica distinta
!a vida humana transcurre en distintas etapas y se manifiesta de diferentes formas, las que a su ve"
tienen una proteccin jurdica distinta El ordenamiento jurdico, si bien es verdad, que otorga
proteccin al nasciturus, no la otorga en el mismo grado e intensidad que a la persona humana 1anto
es ello as, que en la mayor parte de las legislaciones es mayor la sancin penal para el infanticidio o
el homicidio que para el aborto Es decir, el bien jurdico tutelado no es idntico en estos casos y, por
ello, la trascendencia jurdica de la ofensa social determina un grado de reproche diferente y una
pena proporcionalmente distinta )e manera que estas consideraciones habrn de ser tenidas en
cuenta por el legislador, si considera conveniente fijar polticas p2blicas en materia de aborto,
incluidas la penal en aquellos aspectos en que la Constitucin lo permita, respetando los derechos de
las mujeres
PACTO INTERNACIONAL DE DEREC#OS CIVILES $ POLITICOS-Marco normativo bsico
sobre el derecho a la vida
CONVENCION SOBRE LOS DEREC#OS DEL NI%O-Forma parte del bloque de
constitucionalidad
CONVENCION SOBRE LOS DEREC#OS DEL NI%O-No consigna expresamente que el
nasciturus sea una persona humana
DEREC#O A LA VIDA DEL NASCITURUS EN CONVENCION AMERICANA DE DEREC#OS
#UMANOS-No es absoluto
El 0istema 3nteramericano de 4roteccin de los )erechos 5umanos, a pesar de que carece de un
instrumento especfico de proteccin a la ni/e", consagra el derecho a la vida en el artculo &+ de la
Convencin (mericana de )erechos 5umanos 0in embargo, bajo ninguna de las posibilidades
interpretativas antes rese/adas puede llegar a afirmarse que el derecho a la vida del nasciturus o el
deber de adoptar medidas legislativas por parte del Estado, sea de naturale"a absoluta, como
sostienen algunos de los intervinientes 3ncluso desde la perspectiva literal, la expresin 6en general7
utili"ada por el Convencin introduce una importante cualificacin en el sentido que la disposicin no
protege la vida desde el momento de la concepcin en un sentido absoluto, porque precisamente el
mismo enunciado normativo contempla la posibilidad de que en ciertos eventos excepcionales la ley
no proteja la vida desde el momento de la concepcin
TRATADOS INTERNACIONALES &UE #ACEN PARTE DEL BLO&UE DE
CONSTITUCIONALIDAD-Deben interpretarse de manera armnica y sistemtica
TRATADOS INTERNACIONALES &UE #ACEN PARTE DEL BLO&UE DE
CONSTITUCIONALIDAD-No proteccin absoluta e incondicional de la vida en gestacin
)e las distintas disposiciones del derecho internacional de los derechos humanos que hacen parte
del bloque de constitucionalidad no se desprende un deber de proteccin absoluto e incondicional de
la vida en gestacin8 por el contrario, tanto de su interpretacin literal como sistemtica surge la
necesidad de ponderar la vida en gestacin con otros derechos, principios y valores reconocidos en
la Carta de +,,+ y en otros instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos,
ponderacin que la Corte 3nteramericana de )erechos 5umanos ha privilegiado )icha ponderacin
exige identificar y sopesar los derechos en conflicto con el deber de proteccin de la vida, as como
apreciar la importancia constitucional del titular de tales derechos, en estos casos, la mujer
embara"ada
DEREC#OS FUNDAMENTALES DE LA MUER EN LA CONSTITUCION DE '(('-mportancia
DEREC#OS DE LA MUER-Proteccin constitucional especial
DEREC#OS DE LA MUER-mportancia en las conferencias mundiales de la ONU
CONVENCION SOBRE ELIMINACION DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACION
CONTRA LA MUER-Derecho a la salud reproductiva y planificacin familiar
VIOLENCIA SEXUAL-Viola los derechos reproductivos de la mujeres
CONVENCION DE BEL)M DO PAR*-mportancia
DELITOS REPRODUCTIVOS $ SEXUALES EN ESTATUTO DE ROMA-Delitos reproductivos y
sexuales estn a la par con los crmenes internacionales ms atroces
AUTODETERMINACION REPRODUCTIVA EN ESTATUTO DE ROMA-Violacin como uno de
los crmenes ms graves
DEREC#OS SEXUALES $ REPRODUCTIVOS-Derecho a la autodeterminacin reproductiva
DEREC#OS SEXUALES $ REPRODUCTIVOS-Relacin con el derecho a la intimidad
DEREC#OS SEXUALES $ REPRODUCTIVOS-Relacin con el derecho a la educacin
DEREC#OS SEXUALES $ REPRODUCTIVOS-Reconocimiento como derechos humanos
!os derechos sexuales y reproductivos de las mujeres han sido finalmente reconocidos como
derechos humanos, y como tales, han entrado a formar parte del derecho constitucional, soporte
fundamental de todos los Estados democrticos )erechos sexuales y reproductivos que adems de
su consagracin, su proteccin y garanta parten de la base de reconocer que la igualdad, la equidad
de gnero y la emancipacin de la mujer y la ni/a son esenciales para la sociedad y por lo tanto,
constituyen una de las estrategias directas para promover la dignidad de todos los seres humanos y
el progreso de la humanidad en condiciones de justicia social
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN ABORTO-Lmites
)e las normas constitucionales e internacionales no se deduce un mandato de despenali"acin del
aborto ni una prohibicin a los legisladores nacionales para adoptar normas penales en este mbito
)e tal forma que el Congreso dispone de un amplio margen de configuracin de la poltica p2blica en
relacin con el aborto 0in embargo, dicho margen no es ilimitado (2n en el campo penal de dicha
poltica, el legislador ha de respetar dos tipos de lmites constitucionales, como lo ha resaltado esta
Corte En efecto, al legislador penal, en primer lugar, le est prohibido invadir de manera
desproporcionada derechos constitucionales y, en segundo lugar, le est ordenado no desproteger
bienes constitucionales, sin que ello signifique desconocer el principio de que al derecho penal, por
su carcter restrictivo de las libertades, se ha de acudir como 2ltima ratio
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Dignidad humana
como lmite
!a dignidad humana se constituye as en un lmite a la potestad de configuracin del legislador en
materia penal, aun cuando se trate de proteger bienes jurdicos de relevancia constitucional como la
vida En tal medida, el legislador al adoptar normas de carcter penal, no puede desconocer que la
mujer es un ser humano plenamente digno y por tanto debe tratarla como tal, en lugar de
considerarla y convertirla en un simple instrumento de reproduccin de la especia humana, o de
imponerle en ciertos casos, contra su voluntad, servir de herramienta efectivamente 2til para procrear
DI"NIDAD #UMANA-Principio fundante del ordenamiento jurdico
DI"NIDAD #UMANA-Principio constitucional
DI"NIDAD #UMANA-Derecho fundamental autnomo
DI"NIDAD #UMANA-Contenido material
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Derecho al libre
desarrollo de la personalidad como lmite
DEREC#O AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-Alcance
CONSENTIMIENTO INFORMADO DEL PACIENTE-mportancia
DEREC#O A LA IDENTIDAD PERSONAL-Contenido
MEDIDAS PERFECCIONISTAS-Prohibicin
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Derecho a la salud como
lmite/DEREC#O A LA SALUD-Relacin con el derecho al libre desarrollo de la
personalidad/DEREC#O A LA SALUD-Relacin con la autonoma personal
!as distintas facetas de la salud como bien constitucionalmente protegido y como derecho
fundamental implica distintos deberes estatales para su proteccin 4or una parte la proteccin a la
salud obliga al Estado a adoptar las medidas necesarias inclusive medidas legislativas de carcter
penal 4or otra parte la salud como bien de relevancia constitucional y como derecho fundamental
constituye un lmite a la libertad de configuracin del legislador pues excluye la adopcin de medidas
que menoscaben la salud de las personas aun cuando sea en procura de preservar el inters
general, los intereses de terceros u otros bienes de relevancia constitucional (s mismo, el derecho a
la salud tiene una estrecha relacin con la autonoma personal y el libre desarrollo personal que
reserva al individuo una serie de decisiones relacionadas con su salud libre de interferencias
estatales y de terceros
DEREC#O A LA SALUD-Fundamental por conexidad con la vida
DEREC#O A LA SALUD-Carcter integral
DEREC#O A PLANEAR LA PROPIA FAMILIA-Concepto
RECOMENDACIONES $ OBSERVACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES-
Valor/URISPRUDENCIA DE INSTANCIAS INTERNACIONALES DE DEREC#OS #UMANOS-
Pauta relevante para interpretacin de tratados y derechos constitucionales
)e conformidad con el artculo ,' constitucional, los tratados internacionales de derechos humanos
hacen parte del bloque de constitucionalidad bien sea esta figura entendida en sentido estricto o en
sentido lato !a jurisprudencia de las instancias internacionales constituye una pauta relevante para
la interpretacin de los enunciados normativos contenidos en instrumentos internacionales que hacen
parte del bloque de constitucionalidad, cosa diferente a atribuirle a dicha jurisprudencia directamente
el carcter de bloque de constitucionalidad (dicionalmente, la Corte ha sido enftica en referirse a la
jurisprudencia proveniente de instancias internacionales, alusin que ata/e exclusivamente a la Corte
3nteramericana de )erechos 5umanos, 2nica instancia judicial del 0istema 3nteramericano 4or lo
tanto, con menor ra"n podra atribursele el carcter de bloque de constitucionalidad a las
recomendaciones y observaciones formuladas por otros organismos internacionales que no tienen
atribuciones judiciales, lo que no excluye que las recomendaciones y observaciones formuladas por
organismos de esta naturale"a puedan ser tenidas en cuenta para interpretar los derechos
fundamentales contenidos en la Carta de +,,+, y que su relevancia vare seg2n sea su naturale"a y
funcin a la lu" del tratado internacional correspondiente
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Lmites de razonabilidad
y proporcionalidad.
El legislador puede elegir entre las distintas medidas a su alcance aquellas que considere ms
adecuadas para la proteccin de los bienes de relevancia constitucional, y que en ejercicio de tal
potestad de configuracin puede decidir adoptar disposiciones legislativas de carcter penal que
sancionen las conductas que amenacen o vulneren el bien protegido, trtese de un valor, principio o
derecho fundamental 9o obstante, dicha potestad de configuracin est sujeta a diversos lmites
constitucionales y en este sentido el principio de proporcionalidad act2a como un lmite en dos
direcciones En primer lugar, la medida legislativa de derecho penal no puede suponer una restriccin
desproporcionada de los derechos fundamentales en juego, no puede ser, por ejemplo, una medida
perfeccionista por medio de la cual se pretenda imponer un determinado modelo de conducta a los
asociados, tampoco puede suponer un total sacrificio de determinados valores, principios o derechos
constitucionales de un sujeto determinado a fin de satisfacer el inters general o privilegiar la posicin
jurdica de otros bienes objeto de proteccin 4or otra parte, el principio de proporcionalidad opera al
interior mismo del tipo penal, pues debido al carcter de 2ltima ratio del derecho penal en un Estado
social de derecho, las sancin penal como mxima intervencin en la libertad personal y en la
dignidad humana #fundamentos axiolgicos de este modelo estatal$ debe ser estrictamente
necesaria y est reservada a conductas de trascendencia social, y en todo caso debe ser
proporcionada a la naturale"a del hecho punible
UICIO DE PROPORCIONALIDAD-Aplicacin
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Estados Unidos
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Alemania
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Espaa
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Bloque de
constitucionalidad como lmite
ABORTO-Prohibicin total es inconstitucional
El legislador colombiano decidi adoptar medidas de carcter penal para proteger la vida en
gestacin 1al decisin, sin entrar a anali"ar el contenido especfico de cada norma en particular, no
es desproporcionada por la trascendencia del bien jurdico a proteger 0in embargo, ello no quiere
decir que esta Corporacin considere que el legislador est obligado a adoptar medidas de carcter
penal para proteger la vida del nasciturus, o que este sea el 2nico tipo de medidas adecuadas para
conseguir tal propsito !a perspectiva desde la cual se aborda el asunto es otra: dada la relevancia
de los derechos, principios y valores constitucionales en juego no es desproporcionado que el
legislador opte por proteger la vida en gestacin por medio de disposiciones penales Empero, si bien
no resulta desproporcionada la proteccin del nasciturus mediante medidas de carcter penal y en
consecuencia la sancin del aborto resulta ajustada a la Constitucin 4oltica, la penali"acin del
aborto en todas las circunstancias implica la completa preeminencia de uno de los bienes jurdicos en
juego, la vida del nasciturus, y el consiguiente sacrificio absoluto de todos los derechos
fundamentales de la mujer embara"ada, lo que sin duda resulta a todas luces inconstitucional
ABORTO-ncesto
!a dignidad de la mujer excluye que pueda considerrsele como mero receptculo, y por tanto el
consentimiento para asumir cualquier compromiso u obligacin cobra especial relieve en este caso
ante un hecho de tanta trascendencia como el de dar vida a un nuevo ser, vida que afectar
profundamente a la de la mujer en todos los sentidos En este supuesto cabra incluir tambin el
embara"o resultado del incesto, porque se trata tambin de un embara"o resultado de una conducta
punible, que muchas veces compromete el consentimiento y la voluntad de la mujer En efecto, aun
cuando no implique violencia fsica, el incesto generalmente compromete gravemente la autonoma
de la mujer y es un comportamiento que por desestabili"ar la institucin familiar resulta atentatorio no
slo de esta ;bien indiscutible para el Constituyente<, sino de otro principio axial de la Carta: la
solidaridad, seg2n as lo ha considerado esta Corporacin 4or estas ra"ones, penali"ar la
interrupcin del embara"o en estos casos supone tambin una injerencia desproporcionada e
irra"onable en la libertad y dignidad de la mujer
ABORTO-Procedencia cuando embarazo es resultado de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas
ABORTO-Exigencia de denuncia cuando embarazo es resultado de incesto, acceso carnal o acto
sexual sin consentimiento, inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas
Cuando el embara"o sea resultado de una conducta, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no
consentidas, as como de incesto, es preciso que el hecho punible haya sido debidamente
denunciado ante las autoridades competentes
ABORTO-Procedencia cuando est en riesgo la salud fsica o mental de la madre

=esulta relevante la interpretacin que han hecho distintos organismos internacionales de derechos
humanos respecto de disposiciones contenidas en distintos convenios internacionales que garanti"an
el derecho a la vida y a la salud de la mujer, como el artculo > del 4)C4, el artculo +%+ de la
Convencin para la Eliminacin de 1odas las formas de )iscriminacin contra la ?ujer, y el artculo
+% del 4acto 3nternacional de )erechos Econmicos 0ociales y Culturales, en el sentido que estas
disposiciones, que hacen parte del bloque de constitucionalidad, obligan al estado a adoptar medidas
que protejan la vida y la salud !a prohibicin del aborto cuando est en riesgo la salud o la vida de la
madre puede constituir, por lo tanto, una trasgresin de las obligaciones del Estado colombiano
derivadas de las normas del derecho internacional En todo caso, esta hiptesis no cobija
exclusivamente la afectacin de la salud fsica de la mujer gestante sino tambin aquellos casos en
los cuales resulta afectada su salud mental =ecurdese que el derecho a la salud, a la lu" del
artculo +% del 43)E0C supone el derecho al goce del ms alto nivel posible de salud fsica y mental,
y el embara"o puede causar una situacin de angustia severa o, incluso graves alteraciones squicas
que justifiquen su interrupcin seg2n certificacin mdica
ABORTO-Procedencia cuando existe grave malformacin del feto que haga inviable su vida
0i bien cabe identificar distintas clases de malformaciones, desde el punto de vista constitucional las
que plantean un problema lmite son aquellas que por su gravedad hacen que el feto sea inviable 0e
trata de una hiptesis completamente distinta a la simple identificacin de alguna enfermedad en el
feto que pueda ser curada antes o despus del parto En efecto, la hiptesis lmite ineludible a la lu"
de la Constitucin es la del feto que probablemente no vivir, seg2n certificacin mdica, debido a
una grave malformacin En estos casos, el deber estatal de proteger la vida del nasciturus pierde
peso, precisamente por estarse ante la situacin de una vida inviable )e ah que los derechos de la
mujer prevale"can y el legislador no pueda obligarla, acudiendo a la sancin penal, a llevar a trmino
el embara"o de un feto que, seg2n certificacin mdica se encuentra en tales condiciones @n
fundamento adicional para considerar la no penali"acin de la madre en este supuesto, que incluye
verdaderos casos extremos, se encuentra en la consideracin de que el recurso a la sancin penal
para la proteccin de la vida en gestacin entra/ara la imposicin de una conducta que excede la
que normalmente es exigible a la madre, puesto que la mujer debera soportar la carga de un
embara"o y luego la prdida de la vida del ser que por su grave malformacin es inviable
ABORTO-Exigencia de certificacin mdica cuando embarazo constituye peligro para la vida o la
salud de la mujer o exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida
Cuando la continuacin del embara"o constituye peligro para la vida o la salud de la mujer, y cuando
exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida, debe existir la certificacin de un
profesional de la medicina, pues de esta manera se salvaguarda la vida en gestacin y se puede
comprobar la existencia real de estas hiptesis en las cuales el delito de aborto no puede ser penado
!o anterior, por cuanto no corresponde a la Corte, por no ser su rea del conocimiento, establecer en
que eventos la continuacin del embara"o produce peligro para la vida o salud de la mujer o existe
grave malformacin del feto )icha determinacin se sit2a en cabe"a de los profesionales de la
medicina quienes actuaran conforme a los estndares ticos de su profesin
OBECION DE CONCIENCIA-No son titulares las personas jurdicas/OBECION DE
CONCIENCIA INSTITUCIONAL EN ABORTO-mprocedencia/OBECION DE CONCIENCIA POR
MEDICO-nvocacin para no practicar aborto
!a objecin de conciencia no es un derecho del cual son titulares las personas jurdicas, o el Estado
0olo es posible reconocerlo a personas naturales, de manera que no pueden existir clnicas,
hospitales, centros de salud o cualquiera que sea el nombre con que se les denomine, que presenten
objecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se re2nan las condiciones se/aladas en
esta sentencia En lo que respecta a las personas naturales, cabe advertir, que la objecin de
conciencia hace referencia a una conviccin de carcter religioso debidamente fundamentada, y por
tanto no se trata de poner en juego la opinin del mdico entorno a si est o no de acuerdo con el
aborto, y tampoco puede implicar el desconocimiento de los derechos fundamentales de las mujeres8
por lo que, en caso de alegarse por un mdico la objecin de conciencia, debe proceder
inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hiptesis previstas a otro mdico que si
pueda llevar a cabo el aborto, sin perjuicio de que posteriormente se determine si la objecin de
conciencia era procedente y pertinente, a travs de los mecanismos establecidos por la profesin
mdica
ABORTO-Casos en que no constituye delito
0e declarar por lo tanto ajustado a la Constitucin el artculo +%% del Cdigo 4enal en el entendido
que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin del
embara"o se produ"ca en los siguientes casos: a< Cuando la continuacin del embara"o constituya
peligro para la vida o la salud de la mujer, certificado por un mdico8 b< cuando exista grave
malformacin del feto que haga inviable su vida, certificada por un mdico8 c< cuando el embara"o
sea resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual
sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no
consentidas, o de incesto
ABORTO-Causado a mujer menor de catorce aos/DEREC#O AL LIBRE DESARROLLO DE LA
PERSONALIDAD-Titularidad de los menores de edad/CONSENTIMIENTO INFORMADO DEL
PACIENTE-Menores de edad
!a jurisprudencia constitucional ha reconocido en los menores la titularidad del derecho al libre
desarrollo de la personalidad y la posibilidad de consentir tratamientos e intervenciones sobre su
cuerpo, aun cuando tengan un carcter altamente invasivo En esta medida, descarta que criterios de
carcter meramente objetivo, como la edad, sean los 2nicos determinantes para establecer el
alcance del consentimiento libremente formulado por los menores para autori"ar tratamientos e
intervenciones sobre su cuerpo En materia de aborto el legislador, si lo estima conveniente, podr
establecer reglas especficas en el futuro sobre representacin, tutela o curatela sin menoscabar el
consentimiento de la menor de catorce a/os )esde esta perspectiva, una medida de proteccin que
despoje de relevancia jurdica el consentimiento del menor, como lo constituye la expresin
demandada del artculo +%' del Cdigo 4enal resulta inconstitucional porque anula totalmente el libre
desarrollo de la personalidad, la autonoma y la dignidad de los menores (dicionalmente, esta
medida de proteccin se revela incluso como contraproducente, y no resultara idnea para conseguir
el propsito perseguido, en aquellos eventos que sea necesario practicar un aborto para garanti"ar la
vida o la salud de una menor embara"ada En efecto, dada la presuncin establecida por el legislador
cualquier persona que practique un aborto en una menor de catorce a/os sera autor del delito
tipificado en el artculo +%' del Cdigo 4enal, aun cuando esta intervencin sea necesaria para
proteger la vida y la salud de la menor y sea consentida por la gestante
ESTADO DE NECESIDAD-mportancia como causal de exoneracin de la responsabilidad penal
=especto de los cargos formulados cabe anotar que el estado de necesidad en materia penal cumple
una funcin mucho ms amplia que aqulla de servir en algunos casos como causal de exoneracin
de la responsabilidad penal de la mujer que aborta En esa medida, no sera procedente declarar
inconstitucional la disposicin legal que lo consagra, pues ello conllevara a que muchas situaciones
en las que el mismo opera quedasen desprotegidas (dicionalmente, de la insuficiencia del estado de
necesidad para proteger los derechos fundamentales de la mujer embara"ada que decide abortar,
como alega la demandante, debido a que esta figura slo operara despus de haberse interrumpido
su embara"o clandestinamente y en condiciones 6humillantes y potencialmente peligrosas para la
salud7, no se deduce que el mismo sea contrario a la Constitucin 4oltica Ainalmente se debe
se/alar, que al disponerse que no se incurre en el delito de aborto en las hiptesis anteriormente
se/aladas, tales conductas ya no son ni siquiera tpicas y mucho menos habra que indagar por la
responsabilidad penal 4or tales ra"ones se declarar la exequibilidad del enunciado normativo
demandado
SENTENCIA DE CONSTITUCIONALIDAD CONDICIONADA-Aplicacin
Referencia: expedientes D- 6122, 6123 y 6124 Demandas de
inconstitucionalidad contra los Arts. 122, 123 (parcial), 124,
modificados por el Art. 14 de la Ley 890 de 2004, y 32,
numeral 7, de la ley 599 de 2000 Cdigo Penal.
Demandantes: Mnica del Pilar Roa Lpez, Pablo Jaramillo
Valencia, Marcela Abada Cubillos, Juana Dvila Senz y
Laura Porras Santillana.
Magistrados Ponentes:
Dr. JAME ARAJO RENTERA
Dra. CLARA NS VARGAS HERNANDEZ
Bogot, D. C., diez (10) de mayo de dos mil seis (2006).
La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales y de
los requisitos y trmite establecidos en el Decreto 2067 de 1991, profiere la siguiente
SENTENCIA
I+ ANTECEDENTES
La ciudadana Mnica del Pilar Roa Lpez, en ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad,
present demanda contra los arts. 122, 123, 124 y 32 numeral 7 de la ley 599 de 2000 (Cdigo
Penal), a la cual correspondi el expediente D- 6122.
El ciudadano Pablo Jaramillo Valencia, en ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad,
present demanda contra los arts. 122, 123, 124 y 32 numeral 7 de la ley 599 de 2000 (Cdigo
Penal), a la cual correspondi el expediente D- 6123.
Las ciudadanas Marcela Abada Cubillos, Juana Dvila Senz y Laura Porras Santillana, en ejercicio
de la accin pblica de inconstitucionalidad, presentaron demanda contra los arts. 122, 124 y 123
(parcial) de la ley 599 de 2000 Cdigo Penal, modificados por el art. 14 de la ley 890 de 2004, a la
cual correspondi el expediente D- 6124.
Segn constancia de fecha catorce (14) de diciembre de dos mil cinco (2005) de la Secretaria
General de esta Corporacin, la Sala Plena de la Corte Constitucional, en sesin llevada a cabo el da
trece ( 13 ) de diciembre del mismo ao , resolvi acumular los expedientes D- 6123 y D- 6124 a la
demanda D- 6122 y en consecuencia su trmite deber ser conjunto para ser decididos en la misma
sentencia.
Mediante auto de Diecisis (16) de Diciembre de dos mil cinco (2005), fueron admitidas por el
Despacho las demandas presentadas.
As entonces, cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de los procesos de
inexequibilidad, la Corte Constitucional procede a decidir acerca de la demanda de la referencia.
II+ NORMAS DEMANDADAS
A continuacin se transcribe el texto de las disposiciones demandadas, acorde con su publicacin en
el Diario Oficial No 044.097 de 24 de julio del 2000 y se subrayan los apartes acusados:
"CONGRESO DE LA REPBLCA
LEY NMERO 599 DE 2000
(Julio 24)
"Por la cual se expide el Cdigo Penal.
El Congreso de Colombia,
DECRETA:
(. )
ART. 32.Ausencia de responsabilidad. No habr lugar a responsabilidad penal cuando:
1. ( . )
7. Se obre por la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o
inminente, inevitable de otra manera, que el agente no haya causado intencionalmente o
por imprudencia y que no tenga el deber jurdico de afrontar.
( . )
CAPTULO CUARTO
Del aborto
ART. 122.Aborto. La mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause,
incurrir en prisin de uno (1) a tres (3) aos.
A la misma sancin estar sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, realice la
conducta prevista en el inciso anterior.
ART. 123.Aborto sin consentimiento. El que causare el aborto sin consentimiento de la
mujer o en mujer menor de catorce aos, incurrir en prisin de cuatro (4) a diez (10)
aos.
ART. 124.Circunstancias de atenuacin punitiva. La pena sealada para el delito de
aborto se disminuir en las tres cuartas partes cuando el embarazo sea resultado de una
conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, de
inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas.
PAR.En los eventos del inciso anterior, cuando se realice el aborto en extraordinarias
condiciones anormales de motivacin, el funcionario judicial podr prescindir de la pena
cuando ella no resulte necesaria en el caso concreto.
III+ DEMANDAS
'+ De-an.ante M/nica .e0 Pi0a1 R2a L/3e4+
La demandante considera que las normas demandadas violan el derecho a la dignidad, la autonoma
reproductiva y al libre desarrollo de la personalidad establecidos en el 0prembulo, los artculos 1, 16
y 42 de la Constitucin Poltica. gualmente encuentra vulnerados el derecho a la igualdad y a la libre
determinacin ( art. 13 C.P. ) , el derecho a la vida, a la salud y a la integridad ( arts. 11,12,43,49 C.P.
) , el derecho a estar libre de tratos crueles inhumanos y degradantes ( art. 12 C.P. ), y las
obligaciones de derecho internacional de derechos humanos ( art. 93 C.P. ) .
Antes de entrar a analizar los motivos de la violacin, la demandante realiza un estudio de
procedibilidad de la presente accin donde expone lo siguiente:
La demanda procede porque:
(i) los fallos anteriores constituye un precedente que amerita respeto pero no constituye cosa juzgada,
(ii) no es posible predicar la cosa juzgada formal, y
(iii) no puede predicarse la cosa juzgada material.
Los fallos anteriores constituyen un precedente que amerita respeto pero no constituye cosa juzgada.
Los pronunciamientos anteriores de la Corte sobre el tema del aborto en ningn momento resultaron
en fallos de inexequibilidad y por el contrario siempre consistieron en fallos de exequibilidad
configurndose precedente judicial y no cosa juzgada.
No es posible predicar cosa juzgada formal respecto del art. 122 del Cdigo Penal ya que dicho
artculo nunca ha sido demandado frente a la Corte Constitucional.
No puede predicarse la cosa juzgada material para la normatividad demandada del Cdigo Penal. El
artculo 14 de la ley 890 de 2004 consagr un aumento de penas para los tipos penales de la parte
especial del Cdigo Penal. La norma entr en vigencia a partir del 1 de enero de 2005 por expresa
disposicin del artculo 15 de la misma ley. Dado que la pena como elemento esencial del tipo penal
ha sido modificada, es claro que nos encontramos ante un elemento nuevo del tipo penal de los
artculos demandados 122,123 y 124 del Cdigo Penal.
La intencin es precisamente apartarme del precedente, presentado razones poderosas para ello,
que respondan a los criterios que tambin ha sealado la Corte en su jurisprudencia, para evitar la
petrificacin del derecho y la continuidad de eventuales errores.
Ahora bien, respecto de las argumentaciones de la violacin de la Constitucin Poltica , se afirma:
4rimero: Bue se declare la inexequibilidad del artculo +%% de la ley .,, de %*** !a penali"acin del
aborto tal y como est contemplada en el Cdigo 4enal vulnera los principios fundamentales de
libertad, autonoma y proporcionalidad de la Constitucin 4oltica
Libertades, autonoma y libre desarrollo de la personalidad
La primera y ms importante de todas la consecuencias del derecho al libre desarrollo de la
personalidad y autonoma, consiste en que los asuntos que slo a la persona ataen, slo por ella
deben ser decididos. Decidir por ella es arrebatarle su condicin tica, reducirla a su condicin de
objeto, cosificarla, convertirla en medio para los fines que por fuera de ella se eligen. Cuando el
Estado resuelve reconocer la autonoma de la persona, lo que ha decidido, es constatar el mbito que
le corresponde como sujeto tico: dejarla que decida sobre su propia vida, sobre lo bueno y lo malo,
sobre el sentido de su existencia.
La decisin de una mujer de interrumpir un embarazo no deseado, decisin que tiene que ver con la
integridad de la mujer es un asunto que slo le concierne a quien decide sobre su propio cuerpo. As
las cosas, penalizar sta conducta no es coherente con la doctrina del ncleo esencial al derecho al
libre desarrollo de la personalidad y autonoma como mxima expresin de la dignidad humana. En
otras palabras, al considerar a la persona autnoma y libre, como lo precepta la Constitucin, se
hacen inviables todas aquellas normas en donde el legislador desconoce la condicin mnima del ser
humano como ser capaz de decidir sobre su propio rumbo y opcin de vida.
El derecho al libre desarrollo de la personalidad no es un simple derecho, es un principio genrico y
omnicomprensivo cuya finalidad es cobijar aquellos aspectos de la autodeterminacin del individuo,
no garantizados en forma especial por otros derechos, de tal manera que la persona goce de una
proteccin constitucional para tomar, sin intromisiones ni presiones las decisiones que estime
importantes en su propia vida. La primera consecuencia que se deriva de la autonoma consiste en
que es la propia persona quien debe darle sentido a su existencia y en armona con sta, un rumbo.
El legislador respetuoso de la dignidad humana y al libre desarrollo de la personalidad como
principios fundamentales de la Carta Poltica, no puede privilegiar, mediante la penalizacin una
concepcin particular sobre la vida y obligar a las mujeres a llevar a trmino embarazos no deseados.
Al mismo tiempo el legislador debe cumplir una funcin de mnima injerencia en la vida de las
asociadas. Contraria es la imposicin normativa que realiza el art. 122 referido mediante la
penalizacin del tipo penal del aborto, que privilegia una concepcin particular sobre el valor de la
vida en detrimento de los derechos constitucionales de la mujer.
La regla que ha adoptado la Corte Constitucional para privilegiar una concepcin de inicio de la vida
para proteger el aborto hasta el momento, debe invertirse y la dignidad, la libertad y la autonoma de
la mujer deben primar sobre cualquier concepcin moral de vida.
Proporcionalidad
La intromisin estatal que obliga mediante la penalizacin absoluta del aborto a una mujer a soportar
la responsabilidad de un embarazo no deseado y algunas veces poner en riesgo su salud y su vida,
desborda las obligaciones que deben soportar los ciudadanos libres, autnomos y dignos en un
Estado social de derecho como el colombiano.
La obligacin de tener un hijo no implica la mera decisin de engendrarlo por un perodo de nueve
meses en el vientre de la madres , implica una serie de cargas y responsabilidades econmicas ,
sociales y sicolgicas, que afecta la integridad y la vida de la mujer .Por lo tanto, corresponde al juez
constitucional realizar el test de proporcionalidad adecuado y reconocer que con el aborto no slo
est en juego la potencia o la esperanza de vida, sino la propia vida de la mujer, su salud, su libertad
o su dignidad, derecho y valores que igualmente deben ser protegidos.
Si bien los derecho de la mujer no tiene por lo general la virtualidad de anular el deber de proteccin
del feto por parte del Estado, en ciertas circunstancias excepcionales, no es constitucionalmente
exigible dicho deber. En este sentido se ha considerado que los factores temporal y circunstancial
son tiles para hacer la ponderacin de los derechos de la mujer frente a la obligacin estatal de
proteger la vida en formacin. La situacin desde la perspectiva constitucional durante los primeros
meses de embarazo, es que en ese momento slo hay potencialidad de ser y los derechos
constitucionales de la mujer pesan mucho ms. Al mismo tiempo, la imposibilidad de interrumpir un
embarazo en casos teraputicos o de violacin tambin impone una carga constitucionalmente
imposible de defender a las mujeres que viven en situaciones extremas. Una solucin que no tenga
en cuenta estos elementos representara una restriccin desproporcionada de los derechos
constitucionales de la mujer.
La presente peticin no implica una solicitud al juez constitucional de actuar como legislador y
adicionar condiciones de tipo penal general del aborto. Se refiere ms bien a realizar el ejercicio de
ponderacin de derecho y deberes constitucionales y establecer as los lmites dentro de los cuales el
legislador debe reformular el tratamiento de esta problemtica.
Igualdad
La penalizacin de una prctica mdica que slo requieren las mujeres viola el derecho a la igualdad
e ignora los efectos diferenciales que un embarazo no deseado, tiene en la vida de mujeres jvenes ,
de bajos recursos , y/ o de distinto origen tnico.
El aborto teraputico ilegal es una violacin del derecho a la igualdad en el acceso a la salud, de
acuerdo con el test de igualdad. Si se tiene que el sexo femenino constituye un criterio sospechoso y
que en el marco del derecho a la salud la Corte Constitucional ha establecido que se deben tratar
lo0s mismo intereses sin discriminacin al asegurar que todas las personas tengan acceso a atencin
bsica de salud, la negacin de la prctica de un aborto constituye un claro ejemplo de discriminacin
a la mujer que vulnera su derecho a la salud y a la vida.
Para delimitar la vulneracin al derecho a la igualdad como un acto de discriminacin se debe
identificar un acto que tengo como fin consciente o inconsciente anular, dominar o ignorar a una
persona o grupo de personas violando sus derechos fundamentales. De acuerdo con lo anterior, la
prohibicin de la realizacin de un aborto est ignorando el derecho a la vida de las mujeres. La
medida viola claramente un derecho fundamental y no es proporcional el trato con el fin perseguido.
En primera instancia, se est discriminando a un grupo que se constituye de acuerdo a la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, como un criterio sospechoso. En segundo lugar, en relacin
con los hombres a stos en ninguna circunstancia se les est negando la proteccin de su derecho a
la vida cuando requieren un procedimiento quirrgico que en la medida que se les niegue les
vulnerara el derecho a la vida. La medida no aplica los mismos criterios de necesidad mdica a
hombres y mujeres, y no habiendo justificacin obligatoria para tratar a los hombres y a las mujeres
de manera diferente con respecto a sus necesidades mdicas no se encuentra un criterio de
diferenciacin en el trato vlido. En tercer lugar, el fin perseguido con la medida est protegiendo la
vida del nonato bajo criterios subjetivos e irrazonables. Mientras la existencia del nonato depende de
la salud de la mujer hasta el parto, se est protegiendo y poniendo en mayor estima la posibilidad de
una vida frente a la clara existencia de un ser humano: la mujer. Por lo anterior, la prohibicin de la
realizacin de un aborto es una medida discriminatoria que no slo vulnera el derecho a la igualdad,
sino adems las disposiciones constitucionales que otorgan una especial proteccin por parte del
Estado a la mujer.
La imposicin de roles de gnero basados en estereotipos es otra violacin del derecho a la igualdad.
La mujer en Colombia, ha sido discriminado por su sexo y ha sido configurada por el imaginario social
como un ser determinado exclusivamente a la reproduccin. El considerar a la mujer como un ser
exclusivamente reproductivo constituye una clara discriminacin que viola su derecho a la igualdad.
Se tiene que la norma que penaliza el aborto materializa el estereotipo de la mujer como mquina
reproductora sin tener en cuenta que la mujer puede querer decidir otras cosas para su vida, o que su
vida misma deber ser sacrificada por la de un proyecto de vida impuesto. Lo anterior constituye una
razn ms para considerar las peticiones de la presente demanda razonables, proporcionadas y
ajustadas a la Constitucin.
La discriminacin en la asuncin de costos de la funcin reproductiva es una violacin del derecho a
la igualdad de las mujeres. Los costos de la funcin reproductiva, a pesar de ser una funcin de
inters social, siguen siendo pagados por la mujer tanto cuando la opcin reproductiva se ejerce de
manera positiva (la eleccin de llevar a trmino un embarazo) como cuando se hace de manera
negativa (la eleccin de terminar un embarazo indeseado).
La penalizacin del aborto implica una violacin a la igualdad de las mujeres con menos poder y
recursos. Adicionalmente, se viola el derecho a estar libre de discriminacin en relacin con la
situacin econmica y / o al estado civil, cuando la nica opcin frente al aborto, compromete la
capacidad de la mujer de poder mantener a sus hijos.
Tratos crueles, inhumanos y degradantes. (Malformaciones)
La ms reciente decisin del comit de derechos humanos de naciones unidas, parte del bloque de
constitucionalidad, establece que no garantizar la posibilidad de un aborto legal y seguro cuando
existen graves malformaciones fetales, es una violacin al derecho de estar libre de tortura y tratos
crueles inhumanos y degradantes. En estos casos, las mujeres usualmente tienen embarazos
deseados y su inviabilidad las afectas extremadamente. Los avances tecnolgicos en el rea de la
medicina obsttrica, permiten diagnosticar cada vez ms, malformaciones del feto, las cuales pueden
llegar a ser incompatibles con la vida por fuera del tero materno. La mayora de estas anomalas
fetales no se pueden diagnosticar sino hasta la semana dcimo catorce de embarazo. Este tipo de
malformaciones generalmente permiten una vida intrauterina relativamente normal, lo que implica que
a la mujer le es impuesto un embarazo (que a partir del diagnstico empieza a ser indeseado)
Violando sus derechos fundamentales con la pretensin de proteger una vida humano que no tiene
futuro. En casos como estos la proporcionalidad entre los derechos sacrificados (derecho de la
mujer) y el bien protegido (vida human en formacin) es absolutamente nula.
De otra parte es importante tener en cuenta que la experiencia mdica en Colombia indica que
mientras las malformaciones ms graves son frecuentes dentro de los grupos con ms bajos
recursos, son de ms rara ocurrencia en los estratos ms altos.
0egundo Bue se declare la inexequibilidad del texto subrayado del artculo +%' del Cdigo 4enal 6
de mujer menor de catorce a/os 6 de la ley .,, de %*** El derecho a la libre maternidad derivado
de los principios de libertad y autonoma de la Constitucin de +,,+ no pueden negarse a las mujeres
menores de catorce a/os
La frase demanda del artculo 123 desconoce la autonoma de las mujeres menores de 14 aos que
quieran interrumpir un embarazo. En el caso de este tipo de mujeres debe entenderse que su
capacidad de gestar demuestra un grado de madurez que debe implicar la capacidad de expresar su
voluntad sobre la interrupcin o no del embarazo. Aunque el consentimiento para sostener relaciones
sexuales no se presume en las menores de 14 aos, s se debe aceptar y respetar la decisin de
optar o no por un aborto, cuando se trata de ejercer el derecho a la autonoma y ms cuando los
embarazos tempranos traen generalmente peligros para la vida, la salud y la integridad de las
menores embarazadas.
Por lo anterior, no puede defenderse constitucionalmente la penalizacin del mdico que siguiendo el
consentimiento libre e informado de una mujer menor de 14 aos, interrumpa su embarazo.
Adicionalmente debemos entender que prohibir a los mdicos que acten para salvaguardar el
bienestar de las nias es una violacin del artculo 44 de la Constitucin Poltica.
Bue se declare la inexequibilidad del artculo +%& de la ley .,, de %*** 9o es suficiente la
disminucin de la pena o la posibilidad de no castigar con prisin los casos de violencia sexual !a
sola iniciacin de un proceso penal aunque existan argumentos de defensa fuertes, vulnera la
dignidad, la libertad y la autonoma de las mujeres embara"adas como consecuencia de una
violacin
La mujer que en casos de violacin aborta no hace ms que obrar en legtima defensa y ya se ha
sealado que negarle legalmente esta posibilidad equivale a establecer un deber extraordinariamente
oneroso.
Dignidad
El principio de dignidad humana es gravemente vulnerado cuando una mujer es violada,
artificialmente inseminada o es vctima de transferencia de vulo fecundado no consentida. En estas
situaciones, la mujer es instrumentalizada sea para satisfacer los impulsos del violador, los planes del
inseminador o los deseos del interesado en la transferencia del vulo. La dignidad de la mujer es
subyugada por la fuerza necesaria para convertirla en objeto del que ejerce poder sobre ella.
Tambin se desconoce su dignidad como ser humano, cuando el legislador le impone a la mujer,
igualmente contra su voluntad, servir de instrumento efectivamente til para procrear al penalizar el
aborto sin ninguna excepcin.
La prohibicin de abortar, pese a que el embarazo haya sido el resultado de un acceso carnal
violento, abusivo o fruto de una inseminacin artificial no consentida, tiene un significado
excesivamente gravoso para la mujer que se ve obligada a soportarlo de manera injusta. Por lo tanto,
la punicin de su conducta en ese caso quebranta la Constitucin Poltica.
El art. 124 del Cdigo Penal le niega a la vctima del delito cometido contra su libertad y su pudor
sexual, la posibilidad de pone trmino a la cadena de trasgresiones que se ciernen sobre sus otros
derechos. En esta circunstancia se vera realmente vulnerado el ncleo esencial del derecho al libre
desarrollo de la personalidad de la vctima cuando el precepto penal la obliga a llevar a trmino la
gestacin, justificado en la exigencia legal y a costa de los costos biolgicos de su embarazo.
El embarazo forzado por violacin es un desconocimiento del principio de dignidad humana de la nia
y la mujer. La afirmacin de que la mujer deber ser obligada contra su voluntad a servir los deseos
de otros es una negacin instrumental de su dignidad humana y un abuso de sus capacidades
reproductivas. En estos casos se estara cosificando a la mujer como puro vientre desligado de la
conciencia.
La violacin afecta a la mujer y la nia en su integridad personal, social, sexual y existencial,
alterando su historia y su proyecto de vida. De esta manera, el embarazo por violacin, cuya
incidencia es difcil de cuantificar, constituye una agr4esin a la esencia misma de cada mujer.
Cuarto Bue se declare la inexequibilidad del numeral C del artculo '% del Cdigo 4enal El cargo en
contra de esta norma se fundamenta en la violacin a los derechos constitucionales a la vida e
integridad de la mujer que a pesar de contar con la defensa penal del Estado de 9ecesidad, debe
empe"ar por someterse a un aborto clandestino y por lo tanto humillante y potencialmente peligroso
para su integridad
ida, salud e integridad
La vida fsica, la integridad personal y la salud de la mujer pueden verse seriamente amenazadas por
problemas en el embarazo y que corren un mayor peligro cuando el aborto es practicado en
condiciones clandestinas, generalmente sin el cumplimiento de los protocolos mdicos y las reglas de
higiene. Esa realidad social es constitucionalmente relevante.
La dimensin objetiva del derecho a la vida, le impone al estado la obligacin de impedir que las
mujeres mueran por causa de abortos inseguros. El derecho a la vida se entiende como el derecho
fundamental por excelencia establecido en la Constitucin. Se ha entendido que el derecho a la vida
no slo tiene una dimensin subjetiva de asegurar la vida sino que tambin comprende la obligacin
de otros de respetar el derecho a seguir viviendo o a que se anticipe su muerte.
El derecho a la vida adquiere un carcter objetivo en el Estado Social de Derecho lo cual implica que
la fuerza vinculante de este derecho, como la de los dems derechos fundamentales, se hace
extensiva a las relaciones privadas, aunque es el estado el principal responsable de su proteccin,
garantas, respeto y desarrollo. De acuerdo a lo anterior, no solamente el Estado es responsable de
proteger la vida a los asociados sino que el derecho a la vida, como todos los derechos
fundamentales, es tambin responsabilidad constitucional de los particulares.
Debe afirmarse que el derecho a la vida es un derecho de doble va en el que, por una parte, existe el
derecho de las personas de exigir de las autoridades la proteccin de sus derechos, en este caso el
fundamental de la vida, y de la otra, existe el deber de las autoridades de brindar la proteccin
requerida, en forma suficiente y oportuna as no correspondan exactamente a las medidas que el
ciudadano desee que se le confieran.
En consecuencia, se seala que "mediante el rechazo del estado de necesidad, como ocurre en el
caso de los tribunales italianos, o a travs de una amplia interpretacin de esta defensa, como en el
caso de los tribunales anglosajones, todos los jueces han declarado que limitar los abortos a casos
en los que existe una amenaza fsica inmediata no da suficiente preponderancia a los derechos
fundamentales de la mujer a la salud mental y fsica ".
El Dloque de constitucionalidad y las guas de interpretacin de los derechos fundamentales
!lo"ue de constitucionalidad
La Corte debe usar como criterio hermenutico en el estudio de constitucionalidad del manejo penal
del aborto la jurisprudencia y doctrina de las instancias internacionales que monitorean los tratados
de derechos humanos. De acuerdo a lo anterior, el intrprete debe escoger y aplicar la regulacin
que se ms favorable a la vigencia de los derechos humanos y para esto debe tener en cuenta la
jurisprudencia de instancias internacionales, que constituye paute relevante para interpretar el
alcance de esos tratados.
Se sealan varias recomendaciones que los diferentes comits de monitoreo le han hecho a
Colombia a propsito de la despenalizacin del aborto.
#rgumentos del derecho internacional de los derechos humanos
La penalizacin del aborto viola el derecho a la intimidad de la mujer. El derecho a la intimidad de la
mujer se encuentra protegido en diferentes tratados internacionales de derechos humanos.
En el contexto de los derechos reproductivos, este derecho es violado cuando el Estado o los
particulares interfieren el derecho de la mujer a tomar decisiones sobre su cuerpo y su capacidad
reproductiva. Sobre el derecho a decidir el nmero de hijos los diferentes comits han sealado que
el derecho a decidir el nmero de hijos est directamente relacionado con el derecho a la vida de la
mujer cuando existen legislaciones prohibitivas o altamente restrictivas en materia de aborto, que
generan altas tasas de mortalidad materna.
Las barreras legales que impiden el acceso a tratamientos mdicos que slo requieren las mujeres
para proteger su vida o su salud constituyen una violacin del derecho a la igualdad en el derecho
internacional. En el derecho internacional el derecho a la igualdad y no discriminacin es uno de los
pilares fundamentales de los derechos humanos.
El derecho en mencin contiene varios componentes : en primer lugar el derecho de las mujeres a
disfrutar de los derechos humanos en condiciones de igualdad con los ho9mbres, en segundo lugar,
la proteccin contra la discriminacin que exige la eliminacin de las barreras que impiden el disfrute
efectivo por parte de las mujeres de los derecho reconocidos internacionalmente y en las leyes
nacionales, impone responsabilidad en el Estado para que dicte medidas para prevenir y sancionar
los actos discriminatorios. Adicionalmente existe la proteccin contra la discriminacin mediante la
prevencin y penalizacin de las conductas discriminatorias que son ejercidas desde el Estado e
incluso lo hace responsable por la falta de diligencia para prevenir violaciones en la esfera privada.
El aborto ilegal constituye una violacin del derecho a la igualdad en el acceso a servicios de salud.
Los derechos de las mujeres de bajos ingresos son vulnerados en mayor medida con la penalizacin
del aborto, lo que constituye discriminacin por condicin socio econmica.
El aborto ilegal afecta particularmente los derechos de las mujeres jvenes y nias, violando su
derecho a no ser discriminadas por razones de edad.
El artculo 122 del Cdigo Penal viola el derecho a la vida por su claro vnculo con las altas tasas de
mortalidad materna. Los diferentes comits han sealado que el derecho a decidir el nmero de hijos
est directamente relacionado con el derecho a la vida de la mujer cuando existen legislaciones
prohibitivas o altamente restrictivas en materia de aborto, que general altas tasas de mortalidad
materna.
Las obligaciones positivas de proteccin a la vida, de acuerdo al derecho internacional de los
derechos humanos, implican tomar medidas para evitar que las mujeres que mueran por causa de
abortos ilegales.
Con base en los argumentos mencionados con anterioridad, la demandante solicita:
Primero: Que se declare la inexequibilidad del artculo 122 de la ley 599 de 2000. La penalizacin del
aborto tal y como est contemplada en el Cdigo Penal vulnera los principios fundamentales de
libertad, autonoma y proporcionalidad de la Constitucin Poltica.
Segundo: Que se declare la inexequibilidad del texto subrayado del artculo 123 del Cdigo Penal (.
de la mujer de catorce a/osE< de la ley 599 de 2000. El derecho a la libre maternidad derivado de
los principios de libertad y autonoma de la Constitucin de 1991 no pueden negarse a las mujeres
menores de catorce aos.
Tercero: Que se declare la inexequibilidad del artculo 124 de la ley 599 de 2000. No es suficiente la
disminucin de la pena o la posibilidad de no castigar con prisin los casos de violencia sexual. La
sola iniciacin de un proceso penal, aunque existan argumentos de defensa fuertes, vulnera la
dignidad, la libertad y la autonoma de las mujeres embarazadas como consecuencia de una
violacin.
Cuarto: Que se declare la inexequibilidad del numeral 7 del artculo 32 del Cdigo Penal. El cargo en
contra de sta norma se fundamenta en la violacin a los derechos fundamentales a la vida e
integridad de la mujer que a pesar de contar con la defensa penal de Estado de Necesidad, debe
empezar por someterse a un aborto clandestino y por lo tanto humillante y potencialmente peligroso
para su integridad.
!as peticiones anteriores no implican una solicitud al jue" constitucional de actuar como un legislador
y adicionar condiciones al tipo penal general del aborto !as peticiones buscan determinar los lmites
del marco constitucional dentro del cual los legisladores debern reformar el tratamiento legal del
problema del aborto8 una ve" se considere que el actual rgimen penal constituye una violacin a los
principios y derechos constitucionales
5+ De-an.a .e Pa602 a1a-i002 Va0encia
Seala el demandante que las normas acusadas violan el prembulo, y los artculos 1, 11, 12, 13, 16,
42,43, 49 y 93 numeral segundo de la Constitucin Poltica de Colombia.
Antes de realizar argumentaciones de fondo, el demandante analiza asuntos de procedibilidad , de la
siguiente manera:
La Corte Constitucional revis los artculos relacionados con el tipo penal del aborto declarndolos
exequibles. Al respecto no puede predicarse la cosa juzgada material, puesto que esta solo se da al
referirse a disposiciones declaradas inexequibles.
!a prohibicin de aborto viola el derecho a la vida de la madre
El derecho a la vida, a la salud, a la integridad, deben ser analizados por separado para encontrar las
posibles incompatibilidades de la norma demandada con los derechos fundamentales
constitucionales amparados. Es evidente, que en circunstancias de aborto como el peligro inminente
para la vida de la madre, la ley no puede despersonalizar a la mujer hasta el punto de considerar que
es necesario conservar la vida del nasciturus en perjuicio de otra, pues no es menos que decretar de
oficio la penal de muerte para la mujer en estado de embarazo. Una legislacin que no permita
despenalizar el aborto en esta circunstancia es claramente violatoria del derecho fundamental a la
vida.
La prohibicin de aborto cuando este configura peligro inminente para la vida de la madre se traduce
en una contradiccin lgica que no puede tener acogida en el ordenamiento constitucional
colombiano. La madre que est en estado de embarazo no tiene ninguna opcin de actuar
respetando la ley no incurriendo en la conducta tpica de aborto mientras preserva su vida pues si
respeta el dicho de la ley se condena a morir y a abandonar al nio a su suerte y si no lo hace debe
someterse a un aborto en condiciones insalubres y denigrantes que si no le cuesta la vida si la
condena a la crcel.
La eleccin entre vidas no solo desfigura por completo el sentido del derecho, violentando su ncleo
esencial sino que adems se hace prefiriendo la esperanza de una vida futura por sobre una vida ya
existente como la de la madre. Adems de preservarse la vida del nasciturus, el estado lo habr
despojado de su madre lesionando gravemente su dignidad personal.
Por otra parte, la legislacin colombiana permite otros procedimientos en los que se realiza un acto
equiparable con la interrupcin voluntaria del embarazo en casos de grave peligro para la vida de la
madre. En primer lugar, es importante ver que cuando el acto de abortar se despoja de todos los
componentes morales, queda que es solo la escisin de un cuerpo de otro sin el cual el primero no
puede preservar su vida. Pero dicho procedimiento no se da slo en ese caso. Al separar dos
siamesas que comparten un rgano vital se da exactamente el mismo procedimiento en donde uno y
otro cuerpo se separan quirrgicamente en perjuicio de la vida de uno de los dos.
En cuanto a la responsabilidad del Estado de proteger el derecho a la vida, es responsabilidad de las
autoridades pblicas llevar a cabo todos los actos que puedan hacer posible mantener la vida de la
madre. Centrar toda la accin pblica en una vida que aun no existe de forma autnoma , implica el
sacrificio de la de la madre, des humanizndola , atentando contra su carcter de persona y vindola
como un simple vehculo de desarrollo molecular. Con la deshumanizacin de la madre que se da en
obligarla a llevar a trmino un embarazo que pone en peligro su vida el legislador irrumpi en el
ncleo esencial de los derechos a la igualdad y al libre desarrollo de la personalidad.
De argumentarse que dicha proteccin al derecho a la salud vulnera el derecho a la vida del
nasciturus , es importante recordar que dicha ponderacin no cabe pues la salud del nasciturus no es
ms que la que deriva de su propia madre. Ni siquiera las legislaciones ms restrictivas han cado en
dicha contradiccin lgica pues hasta en las dictaduras fascistas se le da la opcin al individuo para
acogerse al rgimen sin perder la vida, mientras que en la legislacin colombiana sobre el aborto ,
aquella mujer embarazada en peligro de muerte que se acoja al rgimen y no viole la ley, se ve
condena a morir.
El artculo +%% viola el principio de dignidad humana
El artculo demandado obliga a la mujer a dar a luz aun al hijo concebido por el hombre que la viol.
No cabe en este caso la afirmacin de que la autonoma reproductiva termina al momento de la
concepcin , pues al configurarse la conducta de acceso carnal violento, no existe posibilidad de la
mujer para evita que se de la fecundacin del vulo. Resultara absurdo que el estado protegiera el
producto de una violacin, haciendo que de ella desemboque una limitacin de derecho para la
madre. gualmente , obligar a la mujer a llevar en su vientre al hijo de su violador le retira no solo su
dignidad como persona , sino tambin la despersonaliza , retirando todo el valor que para ella pudiera
tener la condicin de madre y volvindola ante la ley un vientre sin conciencia.
Penalizar el aborto en casos de violacin prcticamente legitima el delito y se constituye en una
benevolencia implcita con el violador , que fuera de haber agredido sexualmente a la mujer ,
engendra al nasciturus y lo constituye en el elemento que perpetua la afrenta sufrida por quien fuere
violada.
El artculo +%% del Cdigo 4enal viola el derecho a la salud, por conexidad con la vida
En cuanto a los casos de embarazo en los cuales el nasciturus tiene malformaciones que
imposibilitaran la vida por fuera del tero materno, resulta absurdo que la ley exija a la mujer seguir
en estado de embarazo arriesgndose a todo lo que conlleva estar en dicho estado. Dicha prohibicin
violenta , no solo el principio de dignidad de la mujer , sino tambin su derecho a la salud en cuanto a
que ste puede ser limitado en caso de un embarazo regular , pero cuya limitacin carece de sentido
en este caso por resultar excesivamente onerosa para la mujer , sin que de ella se desprendan las
consecuencias para las que dicha limitacin existe.
Resulta denigrante para la mujer verse sometida a las vejaciones de la muerte de su hijo recin
nacido sumadas a todas las complicaciones de salud propias del embarazo, cuando existe una
malformacin del feto que lo hace inviable.
!a prohibicin de aborto violenta el libre desarrollo de la personalidad y la autonoma reproductiva
Prohibirle a la mujer la interrupcin voluntaria de su estado de gravidez atenta directamente contra su
autonoma para reproducirse , pues la decisin de practicar o no un aborto en cualquiera que sea la
circunstancia , no es ms que el ejercicio de dicha autonoma .
En cuanto al libre desarrollo es claro que parte del mismo se constituye en la libre decisin de la
madre de dar o no a luz a un hijo , dada la ingerencia que en su vida dicha decisin puede tener.
El aparte 6 Eo en mujer menor de catorce a/os E 6 del artculo +%' del Cdigo 4enal viola la
autonoma de la mujer y se presta para legitimar conductas punibles en contra de menores de edad
Resulta evidente que desde el momento en que la mujer se encuentra en edad reproductiva debe
tener la facultad de interrumpir por voluntad propia su embarazo . Es deseable que se penalice el
aborto sin consentimiento de la madre, pero dicha penalizacin debe ser dada por la falta de
autorizacin para llevarlo a cabo. Pero la expresin demandada debera encontrar asidero en la
proteccin efectiva de los derecho del menor , lo que logrea es ser ms restrictiva con dicho grupo
poblacional y lo eliminara de tajo de toda posibilidad de verse beneficiado por una eventual
despenalizacin del aborto.
Se solicita a la Corte declarar la inexequibilidad del aparte sealado, aclarando como es pertinente,
que toda mujer en estado de gravidez tiene la capacidad, sin distingo de edad, a autorizar que se le
practique un procedimiento de aborto .
El artculo +%& del Cdigo 4enal debe ser declarado inexequible por sustraccin de materia
Posterior a la declaratoria de inexequibilidad del artculo 122 del Cdigo Penal que consagra el tipo
de aborto , carecera de sentido que se conservaran dentro del Cdigo circunstancias de atenuacin
punitiva de dicho tipo. Las disposiciones del artculo 124 se integran en su sentido a la existencia del
artculo 122.
El artculo '% numeral C del Cdigo penal debe ser declarado inexequible por sustraccin de materia
en lo que se relaciona al tipo penal de aborto
Posterior a la declaratoria de inexequibilidad del artculo 122 del Cdigo Penal que consagra el tipo
de aborto , carecera de sentido que se conservaran dentro del Cdigo circunstancias de exencin de
responsabilidad penal por dicho tipo.
3+ De-an.a .e Ma1ce0a A6a.7a C86i0029, 8ana D:;i0a S:en4 < La81a P211a9 Santani00a+
Las demandantes manifiestan que las normas acusadas violan el prembulo y los artculos 11, 13, 15,
16, 49 de la Constitucin Poltica.
Antes de analizar cuestiones de fondo, las actores efectan un anlisis sobre procedibilidad de la
siguiente manera:
No existe cosa juzgada formal porque la constitucionalidad de las normas demandadas ,
pertenecientes al Cdigo Penal de 2000 , no han sido estudiadas ni decididas a la fecha. Tampoco
existe cosa juzgada material porque las normas que prohben actualmente el aborto poseen una pena
superior a la que imponan sus antecesoras y por ende, a pesar de presentar redacciones idnticas ,
se trata de normas distintas.
Fiolacin del derecho a la vida
En relacin con el aborto, el Estado colombiano ha incumplido ampliamente con su obligacin de
proteger la vida de mujeres con embarazos no deseados a travs de actos positivos. Las medidas
legislativas hasta ahora adoptadas no slo han sido ineficaces para impedir la prctica del aborto y
las muertes que de ah se derivan , sino ante todo contraproducentes.
La penalizacin del aborto le ha impedido a la mujer embarazada acceder a un servicio mdico
adecuado , digno , seguro dentro de lo posible, econmicamente factible y debidamente regulado
para evitar abusos y riesgos innecesarios.
Fiolacin del derecho a la no discriminacin o a la igualdad
La criminalizacin del aborto viola el derecho a la no discriminacin de las mujeres al menos por tres
razones: Primero, porque se penaliza ciertos procedimientos mdicos que slo se aplican a las
mujeres, lo que les impide acceder a servicios de salud en igualdad de condiciones . Segundo,
porque se discrimina a las mujeres de bajos ingresos quienes de acuerdo con estadsticas son las
que con mayor frecuencia se han visto abocadas a practicarse clandestinamente un aborto en
condiciones spticas inferiores a , a diferencia de las mujeres de ingresos superiores que pueden
costear un servicio igualmente clandestino pero de mejor calidad sanitaria y tcnica. Tercero , porque
la poblacin ms vulnerable y discriminada a causa de la ilegalidad del aborto es la de mujeres
jvenes y nias.
mpedir que nias menores de 14 aos no puedan abortar es crear una discriminacin no razonable
en punto a la edad.
Fiolacin del derecho a la salud
La despenalizacin total del aborto resulta acorde con la proteccin del derecho a la salud y la
obligacin que se impone al Estado para proveer los medios necesarios para que las mujeres que
decidan abortar lo puedan hacer bajo condiciones adecuadas , seguras y dignas.
Adems es obligacin del Estado brindar especial asistencia y proteccin a la mujer que durante el
embarazo y ello supone si decide interrumpirlo , el estado brinde los mecanismos sanitarios
necesarios para garantizar la integridad fsica de la mujer.
Fiolacin al libre desarrollo de la personalidad
Forzar la continuidad de un embarazo no deseado es desconocer este derecho imponiendo a quien
no quiere vivenciarla , la experiencia de la maternidad.
)erecho a la autonoma reproductiva
Las normas demandadas vulnera el derecho a la autonoma reproductiva de la mujer cuando
obstaculizan los medios a travs de los cuales una mujer puede ejercer el derecho a controlar su
fertilidad sin que el Estado, a travs de la amenaza de una pena, le imponga la condicin de ser
madre.
)erecho a la intimidad
Con el aborto , el Estado colombiano interfiere en el derecho de la mujer a tomar sus propias
decisiones sobre su cuerpo y sobre su capacidad reproductiva , decisiones propias de la esfera de
cada mujer y no del Estado.
Fiolacin del principio y el derecho a la dignidad humana
Por todo lo expuesto , las normas demandadas violan el principio constitucional de la dignidad de la
mujer en la medida en que , a travs de una amenaza penal, se le impone llevar a cabo una gestin
no deseada, y con ello, se cosifica e identifica como vientre desligado de la conciencia.
IV+ INTERVENCIONES
=+' CUADERNO PRINCIPAL
=+'+' In9tit8t2 C202-6ian2 .e Biene9ta1 Fa-i0ia1 -ICBF-
Mediante escrito 11000-007843 recibido en la Corte Constitucional el 10 de febrero de 2006, la
Directora General de este nstituto, doctora Beatriz Londoo Soto, interviene dentro del proceso de la
referencia.
Como precisin inicial, se seala que el nstituto Colombiano de Bienestar Familiar, no aprueba ni
consiente el aborto como un mtodo de planificacin familiar.
Considera que (i) el aborto es un problema de salud pblica; (ii) las mujeres de todas las condiciones
y edades tienen aborto, siendo con mayor frecuencia las mujeres pobres, jvenes y adolescentes las
que ms se exponen a aborto en condiciones inseguras; (iii) El rol de los hombres adultos en
embarazos de adolescentes es muy restringido, amenos que su conducta sea tipificada como un acto
sexual abusivo con nias menores de 14 aos de edad; (iv) la mayora de los programas de
educacin sexual tienen un enfoque restringido; (v) Es fundamental el fortalecimiento de la familia con
la concurrencia activa de sectores de al salud, educacin, las autoridades locales y la propia
comunidad; (vi) Las graves afecciones en su salud fsica y mental afecta de sobremanera a las
adolescentes y menores de c14 aos de edad, teniendo de todos modos efectos negativos en todas
las mujeres en especial cuando el embarazo es consecuencia de una violacin, o cuando el feto tiene
malformaciones o el embarazo pone en peligro la vida de la madre; (vii) En el caso de las
adolescentes y menores de 14 aos de edad los embarazos tempranos estn asociados con otros
factores perturbadores como laa
Luego hace una ampliacin explicacin acerca de los numerosos estudios internacionales y
nacionales relacionados con la prctica del aborto a nivel mundial y nacional, as como de los ndices
de morbimortalidad en diferentes los diferentes pases, incluido Colombia, as como los elementos
sociales, culturales, econmicos y legales que imponen o no sanciones a la prctica del aborto
inducido; la incidencia de esta prctica en la poblacin dependiendo que quien interrumpa
voluntariamente su embarazo sea una mujer adulta y una menor de edad; seala tambin, de manera
amplia los diferentes instrumentos legales de orden nacional e internacional que se han dictado
buscando con ellos, eliminar los tratos discriminatorios a la mujer y a los menores de edad, entendido
bajo este ltimo concepto a los nios, a las nias y a los y las adolescentes.
Expone igualmente que en el eventual caso que una mujer de cualquier edad, incluidas las
adolescentes se vean abocadas a tomar una decisin acerca de la posibilidad de interrumpir un
embarazo, estas deben previamente haber obtenido una informacin amplia actual y completa sobre
el procedimiento mdico, el apoyo teraputico y social que lleguen a necesitar, luego de lo cual
debern tomar tal decisin de manera libre y espontnea, Con estas medidas previas se busca
garantizar el respeto a su autonoma personal, a la confidencialidad de la decisin, a su intimidad y a
la posibilidad de que generen su consentimiento informado y cualificado.
Advierte igualmente el cambio jurdico que se ha dado a partir de la Constitucin Poltica de 1991 al
disponer que los menores de edad dejan de ser personas con derechos limitados o restringidos a ser
una poblacin de especial proteccin.
Finalmente, reitera lo sealado al inicio de su intervencin, en el sentido de que el nstituto
Colombiano de Bienestar Familiar _CBF-, no aprueba ni consiente el aborto como un mtodo de
planificacin familiar, y concluye exponiendo los siguientes argumentos a ttulo de conclusin:
1. Para prevenir el aborto inducido y la morbimortalidad por aborto es prioritario trabajar en
varios frentes: (i) prevenir el embarazo indeseado y poner especial inters a los aspectos
socioculturales, as como precisar las cargas que corresponde cumplir a la familia, la
sociedad y el Estado y garantizar servicios de salud sexual y reproductiva con calidad; (iii)
adecuar a los requerimientos nacionales e internacionales la legislacin para evitar la muerte
de mujeres con ocasin de las precarias y clandestinas condiciones en que son atendidas en
el caso del aborto inducido; (iii) promover y controlar la calidad de los servicios de salud para
las mujeres, en particular para adolescentes y las mujeres ms pobres.
2. Catalogndose el aborto inducido en condiciones inseguras en Colombia, como un problema
de derechos humanos, justicia social y salud pblica'25, frente a una decisin favorable de la
Corte a la despenalizacin del aborto, bien sea por la va de la declaratoria de
inexequibilidad de los artculos 122, 123 (parcial) y 124 del Cdigo Penal o la declaratoria de
constitucionalidad condicionada de tal forma que no sean penalizadas las siguientes
circunstancias y en consecuencia se pueda interrumpir el embarazo: (i) cuando se encuentre
en peligro la vida o la salud de la madre; (ii) cuando el embarazo sea el resultado de
violacin, de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas; (iii)
cuando exista una malformacin fetal; el Sistema de Salud con el apoyo de las dems
entidades competentes deber adoptar inmediatamente y de manera prioritaria la regulacin
y adecuacin de programas tendientes a garantizar la prestacin de servicios de aborto
seguro en forma oportuna para todas las mujeres. Esto es fundamental en la medida en que
despenalizar no es suficiente por s mismo sino que dicha decisin necesariamente debe ir
acompaada de un marco regulativo del sector salud que garantice la prestacin y organice
la provisin, sistemas de informacin para la vigilancia, el control, el monitoreo y la
evaluacin de los servicios. Estos servicios deben hacer parte de las prestaciones
obligatorias del Sistema General de Seguridad Social en Salud.
3. En el evento de que el personal mdico se niegue a prestar el servicio que la nia o la
adolescente requieren con base en la objecin de conciencia, el Sistema de Salud debe
introducir medidas que aseguren su atencin por prestadores de salud alternativos de
manera inmediata y prioritaria cumplidos los requisitos que prevea la ley para estos casos.
En consecuencia, se debe prohibir cualquier conducta que comprometa, vulnere o ponga en
riesgo o peligro el derecho a la salud y/o a la vida de la nia o adolescente.
4. El personal de salud, debe tener una visin ms holstica de la situacin que viven las nias
y adolescentes en tales circunstancias y comprender cules son sus condiciones y
necesidades, as como capacitarse para dar una respuesta verdaderamente integral en
desarrollo de la propuesta de la Organizacin Mundial de la Salud, de que la salud
trasciende lo corporal, lo meramente biolgico, para reconocerse como bienestar bio-sico-
social de cada ser humano.
5. La Constitucin de 1991 signific un cambio sustancial en la concepcin que tena el sistema
jurdico sobre los nios y los adolescentes. De ser sujetos incapaces con derechos
restringidos y hondas limitaciones para poder ejercerlos pasaron a ser concebidos como
personas libres y autnomas con plenitud de derechos, que de acuerdo a su edad y a su
madurez pueden decidir sobre su propia vida y asumir responsabilidades. La condicin de
debilidad o vulnerabilidad en la que los (las) menores de edad se encuentran, la cual van
abandonando a medida que crecen, ya no se entiende como razn para restringir sus
derechos y su capacidad para ejercerlos. Ahora es la razn por la cual se les considera
"sujetos de proteccin especial" constitucional. Es decir, la condicin en la que se encuentra
un menor de edad no es razn para limitar sus derechos sino para protegerlo. Pero esta
proteccin tiene una finalidad liberadora del menor de edad y promotora de su dignidad. En
consecuencia los derechos de las nias y las adolescentes deben interpretarse a la luz del
respeto y la defensa que demanda la Constitucin de su autonoma, de su libertad y de su
dignidad. Por lo tanto se deben considerar estos principios para el ejercicio de los derechos
sexuales y reproductivos de las adolescentes.
6. Al despenalizar el aborto como una de las medidas necesarias para evitar la morbimortalidad
de las mujeres, especialmente de las adolescentes, en el ejercicio de su autonoma
individual la adolescente mayor de 14 y menor de 18 aos que tome la decisin de
interrumpir su embarazo, en el tiempo que determine la ley y que sea biolgicamente viable
debe contar con el previo consentimiento ampliamente informado, con la disponibilidad de
servicios mdicos seguros y de la ms alta calidad y con el apoyo teraputico que sea
necesario. En el caso de nias menores de 14 aos, se debe contar previamente al
procedimiento mdico, con el consentimiento ampliamente informado y cualificado de la
nia, con la autorizacin de su representante legal y/o de la autoridad competente
(consentimiento sustituto) que determine el legislador, teniendo en cuenta para ello los
parmetros fijados por la Corte en los precedentes jurisprudencia les, con la disponibilidad
de servicios mdicos seguros y de la ms alta calidad y con el apoyo teraputico que se
requiera. Cada caso y cada circunstancia se deben analizar en particular y en concreto.
7. La maximizacin de la autonoma de las personas hace indispensable, entre otras cosas,
que el Estado y la sociedad provean el conocimiento necesario para que stas adopten las
decisiones que consideran ms adecuadas para s mismas, segn su propio juicio. Esta
labor puede tomar diversas manifestaciones. Una de ellas, que pretende el desarrollo
general pero paulatino de las capacidades necesarias para que los individuos adopten
decisiones vitales, es el acceso a una educacin formal o especial, adecuada a las
condiciones, necesidades e intereses de los individuos, como mecanismo de promocin de
la salud. En consecuencia el Sector Educacin en coordinacin con el Sector Salud en el
mbito de competencias que le determina la Constitucin y la ley, deben responder de
manera prioritaria e inmediata a disponer programas y servicios tendientes a brindar de
manera eficiente a las mujeres, los padres y madres de familia, los nios (as) y los
adolescentes educacin formativa en salud sexual y reproductiva.
8. Sin duda, el problema del aborto, hoy es un problema de salud pblica pero se debe encarar
holsticamente desde: (i) un ordenamiento jurdico que responda a los preceptos fijados por
los principios, valores y normas de la Constitucin, a los Tratados de Derechos Humanos; (ii)
la poltica pblica de salud y educacin; (i) las responsabilidades que corresponden a la
familia, la sociedad y al Estado para garantizar, en este caso, el desarrollo armnico e
integral de las nias y adolescentes, la garanta de su inters superior y la prevalencia de
sus derechos, especialmente a la vida, a la salud, a la igualdad, a la intimidad personal, y el
respeto a su dignidad, autonoma y libertad.
9. Las nias y las adolescentes en circunstancias tan difciles, de debilidad manifiesta y de
indefensin, en las que pudieren encontrarse en una situacin como la planteada en las
demandas que hoy ocupan la atencin de esa H. Corporacin se les debe garantizar el
apoyo necesario para garantizar sus derechos humanos fundamentales, en especial su
derecho a la salud y a una vida plena, feliz y digna.
=+'+5 C21321aci/n Ca9a .e 0a M8>e1+
La Corporacin Casa de la Mujer de Bogot, mediante escrito recibido en la Secretara General de
esta Corporacin el da 10 de febrero de 2006, y representada por la seora Olga Amparo Snchez
Gmez, interviene de la siguiente manera:
Considera inicialmente, que el artculo 122 de la Ley 599 de 2000, es una norma penal que debe ser
declarada inexequible, pues calificar como conducta punible el aborto, atenta de manera directa
contra los derechos fundamentales de las mujeres a la vida, a la salud y la integridad, a la
autodeterminacin, al libre desarrollo de la personalidad y a la dignidad.
La tipificacin del aborto como conducta punitiva que busca proteger el bien jurdico de la vida e
integridad personal, evidencia la incongruencia de esta norma penal que en tanto ordenamiento
privativo y restrictivo de derechos debe por el contrario ser fuente de garanta y proteccin de tales
derechos. As, la existencia de normas que no son producto del respeto a los derechos
fundamentales, son el resultado de polticas intervencionistas de Estado que impone limitaciones
desbordantes a los derechos constitucionalmente reconocidos.
Establecer una limitacin al derecho fundamental de autodeterminacin y al libre desarrollo de la
mujer en particular a que esta decida el nmero de hijos-as que desea y puede tener, y obligarla a ser
madre luego de un embarazo no deseado, no guarda consonancia con los deberes que el Estado y la
sociedad tienen frente a la mujer como generadora de vida. Estos deberes estatales implican la
garanta, proteccin y establecimiento de las condiciones para que en ejercicio de su autonoma, la
mujer considere cuando es el momento oportuno y preciso para ser madre, de conformidad con el
establecimiento de condiciones polticas, sociales, econmicas, culturales y afectivas.
No obstante, la incapacidad del Estado y la sociedad para otorgar a la madre y al que esta por nacer
garantas de educacin, salud, alimentacin, recreacin y seguridad, entre otros, no pueden
convertirse en una carga o una obligacin para las mujeres que no cuentan con las condiciones para
tener hijos. Ese traslado de cargas y el establecimiento de control social a partir de un contexto de
normas prohibitivas y coercitivas, son clara demostracin de la incapacidad estatal para formar a las
personas en educacin sexual y reproductiva a travs de la inclusin de polticas pblicas para la
proteccin y ampliacin de los derechos sexuales y los derechos reproductivos, incluyendo en este
aspecto el derecho al placer sexual.
La discrecionalidad del legislador de prohibir el aborto es la consecuencia del temor de despenalizar
una conducta que nicamente compete a la orbita interna e intima de la mujer, y en algunos casos de
la pareja. As, la discrecionalidad del legislador quien tipifica la conducta del aborto, no se contrapone
con el principio de autonoma e independencia del poder judicial que en plena observancia de la
orbita de proteccin y garanta de los derechos conculcados tiene el deber de excluir del
ordenamiento jurdico estas normas jurdicas. Actuar de manera contraria significara el desbarajuste
y la deslegitimidad de un Estado que a travs de sus legisladores crea normas para prohibir, pero no
emplea los mecanismos que tiene a su alcance para reparar.
En este orden de ideas, la Corte Constitucional al verificar la vulneracin a los derechos
fundamentales de las mujeres, se encuentra en un evento de aplicacin, garanta y proteccin de
derechos fundamentales frente al deber de proteger la vida, conflicto entre derechos y deberes que
trae consigo la creacin de una medida coercitiva que se traduce en la tipificacin de una conducta
punible, como mxima expresin del poder estatal para la prevencin de conductas jurdicas
atentatorias de bienes jurdicos establecidos.
La medida que limita los derechos fundamentales de las mujeres debe ser proporcional con el
derecho que se restringe. Para este tipo de situaciones, por va jurisprudencial la Corte ha
implementado herramientas constitucionales de anlisis e interpretacin conducentes a determinar si
la medida en este caso, la tipificacin de la conducta de aborto y la consecuencia imposicin de una
pena, es adecuada, necesaria y proporcional con la restriccin del derecho.
En desarrollo de anlisis constitucional, el fin perseguido por el legislador al tipificar el aborto, es
proteger la vida del que esta por nacer, ms no proteger el derecho fundamental a la vida, por este
motivo, no estamos frente a la ponderacin de derechos constitucionales fundamentales. Esta
afirmacin se explica porque la titular de los derechos fundamentales es la mujer no el nasciturus,
teniendo como consecuencia dogmtica que no se ponderan derechos fundamentales, sino que se
verifica que la medida cuya constitucionalidad se estudia sea adecuada, necesaria y proporcional a la
restriccin del derecho fundamental que se considera vulnerado.
Como el deber del Estado en el caso bajo estudio se ejerce a travs de la implementacin de una
medida restrictiva, se debe entrar a considerar que dicha medida no es adecuada por que no
garantiza el fin perseguido que es proteger la vida del que esta por nacer; es decir, su idoneidad en
trminos de eficacia no justifica constitucionalmente su imposicin.
La tipificacin de la conducta punible de aborto no es necesaria por no ser la medida indicada para
conseguir el fin perseguido. Existente medidas ms razonables y menos limitativas de los derechos
fundamentales de las mujeres que estn siendo vulnerados, como puede ser la formacin sexual y
reproductiva desde la infancia, la satisfaccin de necesidades bsicas insatisfechas a toda la
poblacin, la igualdad de oportunidades a todos los miembros de la sociedad para acceder a los
mecanismos de proteccin y garanta de sus derechos, as como el acceso a la oferta de bienes y
servicios.
De esta manera, es claro que la medida de tipificar el aborto, no ha conseguido los fines propuestos,
por el contrario, ello ha llevado a que las titulares del derecho acudan a lugares clandestinos,
carentes de condiciones mnimas de higiene en los que se practican un aborto, creando as un
mercado ilegal de servicios mdicos, con lo cual el fin buscado de proteger la vida, no se logra.
Adems se pone en alto riesgo otros derechos como la dignidad y la salud, visto el gran nmero de
mujeres que muere tratando de interrumpir de manera clandestina, un embarazo no deseado.
En consecuencia, es claro que la medida no es proporcional a la restriccin del derecho fundamental
por cuanto, el precio de la presunta proteccin de los derechos fundamentales, lleva a las mujeres a
situaciones extremas. Obligar a las mujeres a tener un hijo-a que no desean o que no pueden
mantener, es conducirlas al extremo de arriesgar sus vidas y su salud para llevarlas a su
aniquilamiento.
Despenalizar el aborto no generar su incremento sino que obligar al Estado a emprender polticas
dirigidas a la formacin sexual y reproductiva, al control de mtodos de planificacin y fertilidad, a la
prevencin y control de enfermedades de transmisin sexual, a promover una educacin sexual
diferenciada y de formacin para el placer, otorgando la posibilidad de escoger opciones de vida
basadas en el respeto por la diversidad sexual, y brindando una adecuada atencin hospitalaria.
As, el deber del Estado de proteger la vida del que esta por nacer, no se logra a travs de
instrumentos de control social de carcter represivo y sancionatorio basado en el miedo y la
intimidacin con la imposicin de penas que no se compadecen con la conducta efectivamente
realizada, pues desconoce los fines perseguidos por las sanciones penales como son la necesidad, la
proporcionalidad y la razonabilidad.
Categorizar la proteccin de la vida por medio de un criterio cuantitativo frente al nasciturus
corresponde a una poltica centrada en las relaciones existentes entre derecho y moral, discusin que
de antao infunde limites a la garanta y proteccin de los derechos que se encuentran en la
Constitucin. As, el establecimiento de criterios morales y de teoras cientficas objeto de verificacin,
reconsideracin o revocatoria, no constituyen criterio limitativo e interpretativo de los derechos. Por el
contrario, al poseer estas caractersticas lleva a que la interpretacin de los derechos y de
delimitacin de su contenido se haga en sentido amplio. Actuar de manera contraria es abiertamente
inconstitucional.
La carencia de argumentos para defender la no despenalizacin del aborto, sino a partir de criterios
morales y teoras cientficas, demuestran an ms el temor por la precaria formacin en esta materia,
dando como respuesta mecanismos de control social que aunque de fuentes diferentes se funden en
la construccin de argumentos para la defensa de posiciones conculcadoras de derechos ya
reconocidos.
Resulta igualmente importante sealar que el debate acerca de la despenalizacin del aborto a de
hacerse desde el punto de vista de los derechos humanos de las mujeres. As, la tipificacin del
aborto como delito es una de las formas de la persistente discriminacin contra las mujeres en el
pas, pues el Estado en aras de administrar justicia, tiene la facultad de desconocer derechos
humanos, como la libertad, la vida, la libre expresin de su personalidad y la salud de las mujeres. De
esta manera, el Estado antepone las normas a derechos como la autonoma, la dignidad de las
mujeres y la libertad.
Como otros argumentos de orden constitucional, legal y de los derechos humanos de las mujeres,
que justificaran la despenalizacin del aborto la Casa de la Mujer expuso los siguientes.
Se requiere un nuevo marco legal que lleve aparejada una seguridad jurdica a todos los implicados,
especialmente a las mujeres. Es decir que la "justicia concreta y el derecho positivo, en este caso el
derecho penal, no se refiera a una justicia especfica que no considere el equilibrio y proporcionalidad
entre la ley positiva y la realidad social. La aplicacin del derecho por parte del aparato judicial debe
de tener en cuenta realidades concretas, pues su desconocimiento ocasionara un desequilibrio entre
el fin de la norma y el beneficio que de ella se espera.
Con todo, la Casa de la Mujer encuentra que deben existir lmites expresos y circunstancias
especficas para que, las mujeres, en uso de sus derechos a la autonoma y libertad interrumpan un
embarazo, limitacin que no podr exceda las 12 semanas de gestacin.
Con todo, existen circunstancias especficas que obligan a las mujeres a considerar la interrupcin del
embarazo posterior a este trmino (12 semanas), caso en que en que el legislador debe actuar en
racionalidad para atender abortos tardos en circunstancias como:
a) Peligro de la vida de la madre
b) Conocimiento de un embarazo tardo.
c) Malformacin congnita incompatible con la vida uterina
d) Por abuso sexual o acceso carnal violento
e) Por inseminacin artificial no consentida
f) Transfusin de vulo no consentida
Se?8n.2: nexequibilidad del artculo 124 de la Ley 599 de 2000.
Si bien frente a las circunstancias de atenuacin punitiva se est de acuerdo con los derechos
fundamentales vulnerados que plasman los demandantes, se debe indicar que a partir de los criterios
de fundamentalidad plasmados por la Corte Constitucional por va jurisprudencal respecto de los
derechos fundamentales de reparacin, justicia y verdad, estos derechos en cabeza de las vctimas
estn siendo efectivamente vulnerados y en consecuencia deben ser objeto de estudio en el anlisis
de constitucionalidad.
En tanto la norma relativa a la atenuacin punitiva remite a la norma del artculo 122 la cual contiene
la conducta punible en forma genrica de aborto, este contexto nos sita frente a un delito donde
hacen parte un sujeto activo que incurre en la conducta respecto de un sujeto pasivo, la vctima,
quien padece las consecuencias de ese actuar ilcito.
As, las circunstancias especificas de atenuacin punitiva son tambin objeto de punicin para el
sujeto agente que por accin incurre en ellas, es este el caso de los artculos del Capitulo y del
Titulo V, conductas punibles que con su tipificacin protegen el bien jurdico de la libertad, integridad
y formacin sexuales y las contenidas en el Capitulo V del Titulo , que protegen el bien jurdico de
la Vida e ntegridad Personal.
Si el objetivo de tipificacin de las conductas punibles referidas en el prrafo anterior es proteger a las
personas en su Vida e ntegridad Personal y en su Libertad, ntegridad y Formacin Sexuales, no
resulta constitucionalmente admisible que los sujetos pasivos, las mujeres vctimas de estas
conductas punibles, adems de verse afectados por la inefectividad del Estado en prevenir dichas
conductas, convierta a las victimas en sujetos activos de la conducta punible de aborto,
beneficindolas tan solo con una disminucin punitiva por encontrarse inmersas en las circunstancias
especificas contenidas en el mencionado artculo 124 de la Ley 599 de 2000.
En este orden de ideas, la vulneracin a los derechos fundamentales de las mujeres a la vida,
dignidad, honra, libre desarrollo de la personalidad, autonoma sexual y reproductiva, y de justicia,
verdad y reparacin, se concretan en la tipificacin de una conducta punible contenida en una norma
coercitiva de carcter sancionatorio que desplaza a la vctima de un delito como sujeto activo, al
reparar por sus propios medios las consecuencias del actuar ilcito del sujeta agente sobre una
conducta que el Estado en ejercicio de sus deberes y funciones no pudo evitar.
La vulneracin a los derechos fundamentales de la vctima a la Justicia, a la Verdad y a la Reparacin
por la tipificacin de la conducta punible de aborto que se encuentra en el artculo 122 y las
Circunstancias de Disminucin Punitiva contenidas en el artculo 124 de la Ley 599 de 2000, se
consolidan como se relaciona a continuacin:
La vulneracin al derecho fundamental de la vctima a la Justicia se vulnera cuando despus de ser
violada, inseminada u objeto de una transferencia de vulo no consentido, se le impone el deber de
llevar en su cuerpo el fruto de un delito, y de no hacerlo podr ser objeto de una pena, del estigma de
un proceso y adems de tener un antecedente judicial que la acompaar el resto de su vida, con lo
cual la violacin de su honra y dignidad, no es constitucionalmente admisible.
Respecto del deber reparatorio del Estado, este consiste en garantizar la reparacin y el
restablecimiento integral de las vctimas de una conducta punible imponindole la carga de tener en
su vientre un hijo-a que no desea o que no consinti tener.
Frente a su derecho a la verdad se podra justificar que la tipificacin de la conducta y el inicio de una
accin penal de carcter oficioso garantizan la proteccin, eficacia y pleno ejercicio del derecho
cuando los responsables de este tipo de conductas no son siempre capturados.
En esta medida, la vulneracin de los derechos fundamentales de las mujeres que deciden abortar
como consecuencia de una violacin, una inseminacin artificial o una transferencia de vulo no
consentida se hace evidente y la tipificacin de normas subsidiarias que contienen atenuantes
punitivos no son la respuesta constitucional, ni jurdica adecuada para proteger sus derechos
fundamentales a la vida, a la salud y la integridad, a la autodeterminacin, al libre desarrollo de la
personalidad y a la dignidad.
Por ello, el tipo subsidiario de atenuantes punitivos debe igualmente ser declarado inconstitucional.
Te1ce12: nexequibilidad del numeral 7 del artculo 32 del Cdigo Penal.
En relacin con la norma relativa a la ausencia de responsabilidad, esta se considerado como el
Estado de Necesidad Disculpante, mecanismo de defensa material y tcnica que se dirige a enfrentar
una imputacin por una conducta que se considera tpica, antijurdica, no culpable, y por lo tanto no
punible.
La conducta abortiva de la mujeres no puede entenderse como una inconformidad con la normas
constitucionales y derechos fundamentales que se consideran vulnerados. Por el contrario, consiste
en un llamado a la justicia para que cuando se encuentre frente a un caso de aborto en Estado de
Necesidad, amplen el contenido de los requisitos por va de interpretacin judicial.
Finalmente se considera que, el Estado de Necesidad como categora dogmtica que elimina el juicio
de reproche y !a exigibilidad de otra conducta al sujeto activo, y por lo mismo no configura la conducta
punible al no estructurarse la Culpabilidad, no puede considerarse como una norma que vulnera los
derechos fundamentales de las mujeres a la vida e integridad como se expresa en las demandas de
inconstitucionalidad.
Como argumentos de orden poltico que deben ser tenidos en cuenta por la Corte Constitucional en la
determinacin de los criterios de limitacin frente a la proteccin de la vida y los derechos
fundamentales de las mujeres, y segn los cuales se hace necesaria la despenalizacin del aborto se
sealaron las siguientes:
1. Las consideraciones de tipo moral no pueden constituirse en vetos absolutos y rgidos a los que el
ordenamiento responde. Al defender una determinada concepcin moral del valor intrnseco de la
vida, el Estado desconoce las libertades de conciencia y de religin.
2. Porque otorgarle personalidad jurdica al nasciturus y reconocerle derechos fundamentales
significa la restriccin de derechos de las mujeres embarazadas.
3. Porque al penalizar el aborto por violacin, el Estado aplica cargas excesivas a las mujeres,
obligndolas a asumir una matemidad impuesta por la violencia, constituyndose en una restriccin
desproporcionada a sus derechos fundamentales bajo la consideracin sagrada de la vida.
4. Porque a ojos de los anti-abortistas subsiste la idea de que el nico fin en s mismo de las mujeres
es ser madre, y renunciar a ello es, "contrariar esa naturaleza".
5. Porque el marco constitucional y legal vigente -que consagra la libertad de conciencia y religiosa, el
libre desarrollo de la personalidad, la decisin libre y responsable de la pareja sobre el nmero de
hijos- es incongruente con la despenalizacin del aborto.
6. Porque el Estado colombiano debe responder a los compromisos adquiridos en la Conferencia
nternacional sobre Poblacin y Desarrollo (El Cairo, 1994) y en la Cuarta Conferencia Mundial de la
Mujer (Beijing, 1995), respecto a adoptar medidas que garanticen la plena vigencia de los derechos
sexuales y reproductivos, entre ellos, el derecho a la libre opcin de la matemidad.
7. Porque los embarazos no deseados tienen implicaciones negativas sobre la salud mental de las
madres y sus hijos o hijas.
8. Porque defendemos la vida de las mujeres, su dignidad y su libertad.
9. Porque la lucha por la despenalizacin del aborto en Colombia es un asunto de salud pblica,
derechos humanos y justicia social.
=+'+3 Inte1;enci/n .e 0a C21321aci/n Ci9-a M8>e1
En escrito recibido en la Secretara General de esta Corporacin el da 10 de febrero de 2006, la
Directora de la Corporacin Cisma Mujer, doctora Claudia Mara Meja Duque interviene en los
siguientes trminos:
Advierte que no es posible predicar cosa juzgada material respecto del artculo 122 de la Ley 599 de
2000 porque no se rene el principal requisito establecido en la jurisprudencia de la misma Corte
Constitucional, para que se produzca tal figura, como es que el acto jurdico sea materialmente idntico
a otro que ya fue objeto de pronunciamiento.
Seala que aunque la descripcin de la conducta tipificada en el artculo 343 del decreto 100 de 1980
es igual a la contenida en el artculo 122 de la Ley 599 de 2000, la pena es diferente, y en tanto la
pena del delito de aborto y cl monto de la pena hace parte de la estructura jurdica bsica de un tipo
penal, la norma que en este momento es demandada, es diferente a la que ha sido objeto de
pronunciamiento por parte de la Corte Constitucional. Por lo tanto, respecto del artculo 122 de la ley
599 de 2000 no existe cosa juzgada constitucional en sentido formal ni en sentido material.
Ahora bien, la penalizacin del aborto que consagra el artculo 122 de la Ley, 599 de 2000 modificado
por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, es inconstitucional porque vulnera los derechos a la
dignidad, autonoma reproductiva, el libre desarrollo de la personalidad, a estar libre de tratos crueles,
inhumanos y degradantes as como las obligaciones de derecho internacional de derechos humanos.
por las razones expresadas en la demanda presentada por Mnica Roa. Adems de ellos, la
demanda seala como derechos violados, los derechos a la vida y la salud y el derecho a la igualdad
y a estar libre de discriminacin, sobre los cuales nos permitimos ampliar la argumentacin.
De manera adicional a los derechos anteriormente citados. las normas demandadas vulneran los
derechos a la libertad de conciencia y al libre desarrollo de la personalidad (Artculos 18 y 16 C.P) y
va en contrava del carcter laico del Estado Colombiano: (Artculos 1 y 19 C.P)
La penalizacin del aborto practicado como un tratamiento mdico para salvaguardar la vida y/o la
salud de la mujer es inconstitucional, porque cuando se penaliza incluso en casos en los cuales se
pone en peligro la vida o la salud de la mujer, impide la obligacin constitucional de garantizar sus
derechos a la vida y a la salud.
La jurisprudencia de la Corte Constitucional que ha desarrollado el mbito de aplicacin de los
derechos fundamentales a la vida y a la salud en instancia de tutela, ha garantizado estos derechos
cuando quiera que se encuentren amenazados por la negativa de instituciones de salud a practicar
determinados procedimientos mdicos que se constituyen en el mecanismo indispensable para
proteger estos derechos. En consecuencia, la Corte Constitucional ha tutelado los derechos a la vida
y a la salud aunque para ello tenga que inaplicar, es decir, hacer caso omiso del rgimen legal y
contractual del Sistema General de Seguridad Social que sera aplicable en estos casos. En palabras
de la Corte Constitucional:
6!a proteccin y conservacin del derecho a la vida escapa u cualquier discusin de carcter legal o
contractual 9o es aceptable que en un Estado 0ocial de )erecha ,fundado en el respeto de la
dignidad humana ;artculo + G de la Constitucin<, y en la conservacin del valor de la vida
;4rembulo y artculo ++ de la Constitucin<, se pueda tolerar que ante el apremio de un individuo de
recibir un tratamiento mdico para conservar su existencia, se antepongan intereses de carcter
econmico, o una disposicin de carcter legal7.
"Pero tambin la Corte reitera su jurisprudencia segn la cual, cuando quiera que la vida y la salud de
las personas se encuentren comprometidas, en casos de urgencia o en circunstancias de gravedad,
cabe inaplicar la norma legal que obstaculiza la proteccin solicitada, y en su lugar amparar los
derechos u la salud y, u la vida teniendo en cuenta, como en el presente caso, que de no practicarse
la intervencin quirrgica requerida podra empeorarse la salud del accionante, e inclusive ponerse su
vida en inminente riesgo
"(... ) hay un gran obstculo al ejercicio pleno del derecho a la vida, cuando su titular tiene que
soportar dolores o incomodidades que hacen indigna su existencia, y hay evidente vulneracin del
mismo derecho, no slo amenaza, cuando superar ese dolor o esa incomodidad es posible y nada se
hace para conseguirlo, so pretexto de un inters econmico o de la aplicacin de una norma de
carcter legal que jams puede obstaculizar la realizacin de una garanta constitucional
Si aplicamos idntica argumentacin para los casos en los cuales una mujer embarazada requiere un
procedimiento mdico como nica opcin existente para garantizar sus derechos a la vida y a la
salud, para el caso del aborto teraputico concluimos como lo ha hecho la Corte Constitucional en
otros casos, que una norma de carcter legal, jams puede obstaculi"ar la reali"acin de una
garanta constitucional Por tanto, la norma que impida un tratamiento mdico en estas circunstancias
es inconstitucional.
En lo relativo al derecho a la vida digna, frente a los casos en que el embarazo sea el resultado de
conducta constitutiva de acceso carnal violento, de acto sexual violento, de acceso carnal en persona
puesta en incapacidad de resistir, de acceso carnal abusivo con menor de catorce aos de acceso
carnal con incapaz de resistir, la penalizacin del aborto consagrada por el artculo 122 del Cdigo
Penal vulnera este derecho de manera especfica a las mujeres.
En un Estado social de derecho fundado desde el texto constitucional en el principio de la dignidad
humana, el derecho a la vida que se consagra y se protege, no es el derecho a la mera subsistencia,
sino el derecho a una vida digna, como lo ha ratificado y desarrollado la Corte Constitucional en
mltiples pronunciamientos, como los siguientes:
6El primer deber de un Estado es proteger la vida de los asociados, adoptando todas aquellas
medidas que permitan u los ciudadanos vivir en condiciones dignas Esto es a2n ms claro si se tiene
en cuenta que el Estado 0ocial de )erecho, como lo ha venido reiterando la Hurisprudencia de esta
Corte, se, funda en el respeto u la dignidad humana y, tiene como uno de sus fines esenciales
garanti"ar la efectividad de los principios y derechos7
6El derecho a la vida no puede reducirse a la mera subsistencia, sino que implica el vivir
adecuadamente en condiciones de dignidad7
"La Constitucin no slo protege la vida como un derecho sino que adems la incorpora como un
valor del ordenamiento, que implica competencias de intervencin, e incluso deberes, para el Estado
y pura los particulares. La Caria no es neutra frente al valor vida sino que es un ordenamiento
claramente en favor de l, opcin poltica que tiene implicaciones, ya que comporta efectivamente un
deber del Estado de proteger la vida. Sin embargo, tal y como la Corte ya lo mostr en anteriores
decisiones, el Estado no puede pretender cumplir esa obligacin desconociendo la autonoma y la
dignidad de las propias personas.
Cuando una mujer, mayor o menor de catorce aos, es vctima de violencia sexual, es decir, obligada
contra su voluntad a mantener relaciones sexuales, sea por la utilizacin de la fuerza (acceso carnal
violento - acto sexual violento), par ser sometida a algn mecanismo que anule su voluntad (acceso
carnal en persona puesta en incapacidad de resistir), cuando por su edad la ley la considera incapaz
para consentir un acto sexual (acceso carnal abusivo con menor de catorce aos) o porque sus
condiciones mentales permanentes o transitorias le impiden decidir conscientemente sobre un acto
sexual (acceso carnal con incapaz de resistir); y como resultado de ese hecho queda en estado de
embarazo, su derecho a la vida digna se garantiza nicamente en la medida en que, de conformidad
con su personal proyecto de vida puede optar libremente por continuar o dar por terminado el
embarazo. Para la garanta plena del derecho a la vida, quien lo practicare con el consentimiento de
la mujer, no podr ser penalizado.
. Las normas impugnadas vulneran los derechos a la libertad de conciencia y al libre desarrollo de la
personalidad de las mujeres colombianas.
El artculo 18 de la Constitucin Poltica consagra el derecho a la libertad de conciencia en estos
trminos: 60e garanti"a la libertad de conciencia 9adie ser molestado por ra"n de sus
convicciones o creencias ni compelido u revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia7 y el
artculo 16 establece el derecho al libre desarrollo de la personalidad as: 61odas las$ personas tienen
derecho al libre desarrollo de su personalidad sin ms limitaciones que las que le imponen los
derechos de los dems y, el orden jurdico7.
Cuando una mujer queda en embarazo contra su voluntad, el artculo 122 del Cdigo Penal la obliga,
desconociendo su derecho a la libertad de conciencia y al libre desarrollo de la personalidad a ejercer
la maternidad. No existe en nuestro ordenamiento constitucional ni legal norma alguna que limite los
derechos de las mujeres cuando estn embarazadas, slo si tal norma existiese, podramos
jurdicamente aceptar que las mujeres embarazadas son incapaces para ejercer sus derechos. Por
ejemplo, nuestro Cdigo Penal no penaliza la conducta de una mujer en estado de embarazo que
intente suicidarse, porque si los dictados de su conciencia y el libre desarrollo de su personalidad la
llevan a decidir terminar con su vida, ni el Estado, ni la sociedad pueden obligarla a continuar
viviendo.
En este sentido. especialmente en la sentencia C-239 de 1997 que despenaliza en algunos eventos
el delito de homicidio por piedad, la Corte Constitucional ha garantizado el ejercicio de los derechos a
la vida digna, a la libertad de conciencia y al libre desarrollo de la personalidad, an en eventos en los
cuales entran en conflicto con el derecho a la vida:
6!a Constitucin establece que el Estado colombiano est fundado en el respeto a la dignidad de la
persona humana8 esto significa que, como valor supremo, la dignidad irradia el conjunto de derechos
fundamentales reconocidos, los, cuales encuentran en el libre desarrollo de la personalidad su
mxima expresin El principio de la dignidad humana atiende necesariamente u la superacin de la
persona, respetando en todo momento su autonoma e identidad7.
"Y si los derechos no son absolutos, tampoco lo es el deber de garantizarlos, que puede encontrar
lmites en la decisin de los individuos, respecto a aquellos asuntos que slo a ellos les ataen.
6El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el respeto a la dignidad
humana y al libre desarrollo de la personalidad7.
En consecuencia, la penalizacin del aborto contradice los derechos de libertad positiva previstos en
la Carta Constitucional y el desarrollo que de ellos ha hecho la jurisprudencia de la Corte.
. Los artculos impugnados vulneran el derecho a la igualdad de las mujeres colombianas.
La Penalizacin del aborto viola los artculos 11 y 43 de la Constitucin Poltica que establecen el
derecho a la igualdad y el derecho de las mujeres a no ser discriminadas.
"Artculo 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y
trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminacin por razones de sexo (...). El Estado promover las condiciones para que 1a igualdad
sea real y efectiva y, adoptar medidas a favor de grupos discriminados o marginados ..
6(rtculo &' !a mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades !a mujer no podr ser
sometida u ninguna clase de discriminacin7
E1 artculo 122 del Cdigo Penal al calificar como delito el aborto en todas las circunstancias, se
constituye en una norma que vulnera el derecho a la igualdad de las mujeres en relacin con los
hombres y de las mismas mujeres entre s.
No existe norma jurdica alguna que sancione con pena de prisin a un hombre que recurra a un
tratamiento mdico indispensable para salvar su vida, todo lo contrario, es obligacin del sistema
general de seguridad social en salud. proveer el acceso al procedimiento requerido. Caso contrario
sucede cuando es una mujer en estado de embarazo la que necesita de forma indispensable un
aborto teraputico para salvaguardar su vida y su salud.
La penalizacin del aborto vulnera igualmente el derecho a la igualdad de las mujeres en relacin con
los hombres, en los casos en que stas son vctimas de violencia sexual y como consecuencia de ella
quedan en estado de embarazo.
La violencia sexual victimiza mayoritariamente a las mujeres y a las nias, constituyndose en una
forma de violencia de gnero, porque se dirige y afecta a las mujeres por su condicin de tales, como
lo demuestran las cifras oficiales disponibles al respecto.
Para el caso de mujeres en situacin de desplazamiento, la posibilidad de ser vctima de diversos
tipos de violencia, entre ellas la sexual ya sea por parte los actores del conflicto 0 por personas
cercanas, aumenta de manera considerable. Tal como lo ha afirmado el "Observatorio de los
derechos humanos de las mujeres en Colombia - En situaciones de conflicto armado las mujeres
tambin tienen derechos:
"el desplazamiento forzado interno por razones del conflicto armado afecta indistintamente a hombres
y mujeres pero debido y las condiciones histricas de discriminacin, que se acumulan e incrementan
en las etapas posteriores al desplazamiento, tiene ten electo desproporcionado en las mujeres.
6El efecto desproporcionado se advierte tambin en el aumento de la incidencia de la violencia
intrafamiliar y la violencia sexual entre las mujeres en situacin de despla"amiento En lo que hace
referencia u violencia sexual, e+ C,,I de las mujeres en situacin de despla"amiento dice haber sido
vctima de violacin ;4rofamilia, %**+< mientras esta cifra es de >>I para las mujeres encuestadas
sin la particularidad de haber sido despla"adas ;4rofamilia %***<7.
La penalizacin del aborto, se constituye asimismo en una norma que permite una discriminacin
entre las mismas mujeres, discriminacin que est dada por su nivel socioeconmico. as una mujer
con capacidad econmica puede viajar a otro pas para practicarse un aborto bajo todas las
condiciones de seguridad mdicas y jurdicas mientras la mujer que no tiene otra opcin que
permanecer en el pas, debe enfrentar, un aborto inseguro colocando en riesgo su vida y su salud, y
adems, ella y quien se lo practicare, se enfrentan a la posibilidad de ir a la crcel.
La penalizacin del aborto en todas sus modalidades es una norma discriminatoria que expresa el
rezago de un imaginario cultural segn el cual las mujeres no tienen capacidad de decisin sobre
ellas mismas v en este sentido, es dable al Estado, a travs de su legislacin y de su sistema de
justicia decidir por las mujeres sobre su cuerpo.
V. Las normas impugnadas vulneran el carcter laico del Estado colombiano
El Estado colombiano bajo la Constitucin de 1886 se declar catlico, es decir, un Estado
confesional cuyos preceptos legales atendan los postulados de la iglesia catlica y los mandatos del
Concordato con la Santa Sede. A pesar de ello, la legislacin penal que rigi en nuestro pas durante
los aos comprendidos entre 1886 y 1980, atendiendo los postulados de una Constitucin Catlica,
permitan el aborto en ciertas circunstancias, sin que se considerara que estas disposiciones
afectaran en manera alguna las creencias religiosas imperantes.
$%digo Penal de &'()
6(rtculo >&* 9o se incurrir en pena alguna cuando se procure o efect2e el aborto como medio
absolutamente necesario para salvar la vida de la mujer, ni cuando en conformidad con los sanos
principios de la ciencia mdica, sea indispensable el parto prematuro artificial 9o por eso debe
creerse que la ley aconseja el empleo de esos medios, que generalmente son condenados por la
3glesia Jnicamente se limita u eximir de pena al que con rectitud y, pure"a de intenciones crea
autori"ado pura acudir a dichos medios7
Cdigo Penal de 1936
"Artculo 389. Aborto para salvar el honor. Cuando el aborto se haya causado para salvar el honor
propio o el de la madre, la mujer, descendiente, hija adoptiva o hermana, la sancin puede
disminuirse de la mitad a las dos terceras partes. o concederse perdn judicial.
Ahora. bajo el texto constitucional de 1991. el Estado colombiano es un Estado laico y pluralista ante
el cual todas las creencias y confesiones religiosas tienen idntico valor, y si para una de esas
creencias el aborto resulta moralmente condenable. el Estado no puede acoger esa creencia,
promulgarla en una ley y hacerla obligatoria para toda la sociedad.
En este sentido, la jurisprudencia de la Corte Constitucional se ha manifestado:
6)e nadie puede el Estado demandar conductas heroicas, menos a2n si el fundamento de ellas est
adscrito a una creencia religiosa o a una actitud moral que, bajo un sistema pluralista, slo puede
revestir el carcter de una opcin 9ada tan cruel como obligar u una persona a subsistir en medio de
padecimientos oprobiosos en nombre de creencias ajenas, as una inmensa mayora de la poblacin
las estime intangibles 4orque, precisamente, la, filosofa que informa la Carta se cifra en su propsito
de erradicar la crueldad7
"Quien vive como obligatoria una conducta, en funcin de sus creencias religiosas o morales, no
puede pretender que ella se haga coercitivamente exigible a lodos: slo que a l se le permita vivir su
vida moral plena y actuar en funcin de ella sin interferencias. Adems, si el respeto y la dignidad
humana, irradia el ordenamiento, es claro que la vida no puede verse simplemente como algo
sagrado, hasta el punto de desconocer la situacin real en la que se encuentra el individuo y su
posicin. frente el valor de la vida para si.
Por las anteriores razones, solicitamos a la Corte Constitucional armonizar la legislacin penal con los
preceptos de la Carta Poltica, despenalizando el aborto en Colombia.
=+'+ =+ Inte1;enci/n .e0 De@en921 .e0 P8e602+
En escrito recibido el 10 de febrero del presente ao, el Defensor del Pueblo present su intervencin al
proceso de la referencia .
nicia su intervencin analizando la inexistencia de cosa juzgada material, adviertiendo para ello que
si bien la Corte Constitucional slo uno de dichos fallos, el de 1994, se refiere al tipo principal del
aborto consentido en la legislacin penal entonces vigente.
En efecto, en sentencia C-133 de 1994, la Corte declar exequible el artculo 348 del Decreto 100 de
1980, cuyo tipo penal del aborto es prcticamente idntico al contenido en la Ley 599 de 2000, objeto
de censura en el presente proceso. En dicho pronunciamiento se consider la Carta Poltica no slo
protege el fruto de la concepcin, sino el proceso mismo de la vida humana, dado que ste es
condicin necesaria para la vida independiente fuera del vientre, y que la concepcin genera un tercer
ser existencialmente diferente de la madre, cuyo desarrollo y perfeccionamiento no puede quedar a
su arbitrio.
Fundamenta, esta decisin en lo dispuesto pro el artculo 2 de la Carta, que al proteger la vida de
todas las personas sin distincin, comprende el amparo de la vida en desarrollo, as como en la
proteccin especial a la madre durante el embarazo y con posterioridad a l, segn lo previsto en los
artculos 42, 43 y 44 de la Carta, as como tambin se deriva de las previsiones del derecho
internacional de los derechos humanos.
De la misma forma se indic que la penalizacin del aborto no vulnera el derecho de la pareja a
determinar el nmero de hijos, puesto que prima la proteccin de la vida del nasciturus. Agreg,
adems, que el artculo 42 de la Constitucin, al establecer el derecho de la pareja a determinar el
nmero de hijos, deba interpretarse en el sentido de que dicho derecho slo se predica hasta antes
del momento de la concepcin.
Concluy la Corte que cualquier eventual conflicto entre los derechos de la embarazada y los
derechos del nasciturus, deban ser resueltos por el Legislador al disear la poltica criminal.
Posteriormente en sentencia C-013 de1997, analiz la constitucionalidad de varias disposiciones del
Decreto 100 de 1980, referidas a la muerte, el abandono, el abandono seguido de lesin o muerte de
hijo fruto de acceso carnal no consentido o abusivo, de inseminacin artificial o transferencia de vulo
no consentidos, as como de la atenuacin punitiva respecto del aborto practicado ante las mismas
circunstancias descriptivas de los tipos anteriores, por establecer supuestamente penas menores a
las que tales conductas censuradas ameritaban. En esta oportunidad la Corte declar dichas normas
exequibles.
En este nuevo fallo, se insiste en el carcter sagrado de la vida, y sostiene que la vida que el Derecho
reconoce y que la Constitucin protege tiene su principio en el momento mismo de la fecundacin, ya
que el artculo 11 de la Carta no hace distinciones en cuanto a las condiciones de vida que protege.
Tambin sostiene el fallo que, en virtud de la previsin del artculo 94 de la Carta, cuando admite la
existencia de derechos no enunciados en el texto constitucional, se encuentra sustento para la
proteccin del derecho a la vida del nasciturus.
La Corte sostuvo que no haba vulneracin de la dignidad de la mujer que es obligada a continuar con
el embarazo forzado sobre su voluntad y cuerpo, puesto que tal interpretacin plantea una dicotoma
inaceptable que confunde el acto de la violacin o de la inseminacin abusiva con el de la
maternidad.
Ms adelante en el tiempo, mediante Sentencia C-647 de 2001, se decret la exequibilidad del
pargrafo del artculo 124 de la Ley 599 de 2000, que faculta al juez a prescindir de la imposicin de
la pena en el caso del aborto en su versin atenuada, cuando obran "circunstancias anormales de
motivacin".
La Corte se limit a reiterar su doctrina en relacin con la potestad configurativa reconocida al
Legislador en materia de poltica criminal, y se sostuvo en la tradicin de la institucin de la exclusin
de punibilidad en el ordenamiento penal colombiano, exclusin que encontr vlida al ser establecida
por el Legislador, como causa personal en relacin con el tipo de aborto atenuado.
Finalmente, en el ao 2002, la Corte se volvi a pronunciar sobre la referida causal de atenuacin
punitiva, aunque esa vez tanto el cargo como el fallo se limitaron a supuestos vicios de forma, que la
Corte declar infundados.
Vista la evolucin jurisprudencial, entr el Defensor del Pueblo a determinar si existe o no cosa
juzgada en relacin con el tipo penal contenido en el artculo 122 de la ley 599 de 2000, y concluy
que frente al caso concreto de los artculos 122, 123 (parcial), 124 y 32, numeral 7, de la Ley 599 de
2000 de la Ley 599 de 2000 demandado en el presente proceso, es claro que no puede predicarse el
acaecimiento de la cosa juzgada absoluta, toda vez que es la primera demanda que se dirige contra
esta disposicin en la ltima codificacin penal vigente, en sede de constitucionalidad.
Ahora bien, en relacin con la existencia de cosa juzgada material, toda vez que los trminos del
artculo 122, y concluy que vista las diferentes decisiones ha relacionadas anteriormente no puede
predicarse respecto de las varias normas demandadas la existencia de cosa juzgada absoluta que
inhiba a la Corte de volver a emitir un pronunciamiento de fondo.
Para concluir en este punto, considera el Defensor del Pueblo que es pertinente mencionar los
fundamentos expuestos por la Corte en la Sentencia C-133/04 para declarar la exequibilidad del tipo
penal principal del aborto:
En dicho fallo la Corte se refiri al alcance de la proteccin de la vida del nasciturus, y concluy que la
Constitucin y el derecho internacional de los derechos humanos la protegen en forma absoluta e
inviolable. As mismo la Corte desestim los dems cargos, por vulneracin de la libertad procreativa
y por vulneracin de las libertades de conciencia y cultos, con fundamento en esa proteccin
constitucional absoluta al nasciturus desde la concepcin.
En conclusin, la Corte se circunscribi al anlisis de la disposicin a la luz de la interpretacin de los
derechos a la vida, a la autonoma procreativa y a las libertades de conciencia y cultos.
En este orden de ideas, resulta admisible, que la actual demanda plantea cargos por violacin de
varias disposiciones constitucionales distintas a las analizadas en el fallo anterior, como lo son los
relativos a la integridad, a la salud, al libre desarrollo de la personalidad y la igualdad, es forzoso
concluir que en el presente caso no se est ante una cosa juzgada material.
Luego de dejar en claro el aspecto de la cosa juzgada, el Defensor deja en claro que su intervencin
se hace con el objeto de coadyuvar la demanda, no slo en virtud de las consideraciones en ella
expresadas, sino en desarrollos argumentativos adicionales, por lo cual se permite solicitar a la H.
Corte Constitucional declarar inexequibles los artculos 122 y 124, as como la expresin demandada
del artculo 123 de la Ley 599 de 2000. En cuanto hace referencia a la acusacin dirigida contra el
numeral 7 del artculo 32 de la Ley 599 de 2000, solicita a la Corte se inhiba por no reunir la demanda
los requisitos que permitan un pronunciamiento de fondo.
Sobre la constitucionalidad de la penalizacin absoluta e indeterminada del aborto consentido, seal
que se trata de un aspecto que presenta un desarrollo normativo importante en el derecho
comparado, que demuestra cmo las distintas sociedades del mundo entero evolucionan alrededor
de conceptos considerados antes incontrovertibles y encuentran soluciones intermedias, y que el
tema se debe evaluar desde una perspectiva ms secular, ms razonable y proporcionada en
atencin a las severas restricciones que una concepcin absolutista impone sobre los derechos de
las mujeres.
Para sentar su posicin sobre el particular, advierte el Defensor del Pueblo que debe partirse de la
evolucin jurisprudencial respecto del concepto a la vida protregido en la Constitucin Poltica
Considera que la misma Corte ha reinterpretado su posicin al establecer una comprensin ms
equilibrada de y coherente de la coexistencia de derechos, y que propicia una lectura ms favorable a
los derechos de las mujeres comprometidos con el tipo penal del aborto situacin que no fue tan
favorable en su fallo de 1994, en el cual hizo primar el derecho a la vida del nasciturus por sobre
cualquier otra consideracin.
En su sentencia C-237 de 1997, la Corte sostuvo la necesidad de definir los derechos y valores en
conflicto -vida y autonoma- "desde una perspectiva secular y pluralista, que respete la autonoma
moral del individuo y las libertades y derechos que inspiran nuestro ordenamiento superior...
As, la jurisprudencia en el caso de la demanda relativa al homicidio por piedad, la Corte introdujo
varios cambios en trminos de interpretacin de la Carta, que resultan de especial significado en el
presente proceso:
(i) en primera instancia, los fallos sobre aborto y el fallo sobre homicidio por piedad, difieren en cuanto
al concepto de vida que entienden protege la Constitucin;
(ii) ambos fallos tambin difieren en cuanto al reconocimiento del derecho de los individuos a
autodeterminarse por su concepto moral de vida digna, y
(iii) ambos fallos difieren, en consecuencia, en los trminos de valoracin y ponderacin de los otros
derechos que entran potencialmente en conflicto con el concepto de vida que preconizan.
(i) Ciertamente, la Sentencia C-133/94 centr su principal argumento en un criterio sagrado de la vida,
en consecuencia absoluto, interpretacin que se deriva de la fundamentacin dogmtica de la
proteccin de la vida del nasciturus, posicin que se sostuvo igualmente en el fallo C-013/97 ,
protegiendo el derecho a la vida del nasciturus, desde el mismo instante de la concepcin. En dicho
fallo se consider que no se presentaba vulneracin del derecho a la vida digna de la madre, ya que
la maternidad, independientemente de las condiciones en que se produce, slo puede enaltecer y
dignificar a la madre.
Por el contrario, en la sentencia sobre el homicidio por piedad, el fallo comienza por advertir que el
concepto de vida que protege la Carta no hace referencia a cualquier vida, ni a un derecho a la vida
de carcter absoluto, sino a la vida en condiciones de dignidad y que la definicin de este derecho
debe hacerse desde una perspectiva secular y pluralista que respete la autonoma moral del individuo
y las libertades y derechos que inspiran el ordenamiento constitucional.
(ii) En cuanto al reconocimiento a la autodeterminacin moral de los individuos, los fallos tambin se
distancian ostensiblemente. Cuando las decisiones sobre aborto optan por un concepto sagrado,
protegen la vida en forma indeterminada, independientemente de si existe o no certeza cientfica
acerca del momento en que la vida humana inicia o de si esa vida va a ser o no viable fuera del tero.
Por el contrario, el fallo relativo al homicidio por piedad advierte que no puede afirmarse el deber
absoluto de vivir, puesto quien vive como obligatoria una conducta, en funcin de sus creencias
religiosas o morales, no puede pretender que ella se haga coercitivamente exigible a todos, sino que
le permite vivir su vida moral plena y actuar en funcin de ella sin interferencias. Este fallo, en
conclusin, respeta y protege un campo de decisin moral a los individuos en relacin con el
concepto de vida, que no puede ser socavado por el legislador ni el juez, y que les permite
determinarse por sus propias convicciones morales, sin que el Estado pueda imponerles como deber
la aceptacin y adscripcin a valores religiosos. Este espacio de decisin moral que el Juez
Constitucional protegi fue el que entendi como plausible en un Estado neutral frente a las diferentes
concepciones religiosas existentes en la sociedad.
(iii) En cuanto a la ponderacin de los derechos en conflicto con el de la vida, se dio igualmente un
cambio jurisprudencial, pues en relacin con el mismo derecho, la Corte en un primer caso no
reconoci a la mujer que se practica un aborto ninguna posibilidad de despenalizacin, ni siquiera
frente a situaciones que contradicen su derecho a la vida digna, mientras que en la sentencia sobre el
homicidio por piedad, la Corte se bas en un concepto de vida digna que da pie para no aplicar pena
a quien asiste a otro. Claramente, en este ltimo caso, el carcter absoluto de la vida argumentado en
relacin con el aborto, da paso a un concepto ms relativo, gracias al cual no existen derechos
absolutos, ni siquiera al hablar de la vida del nasciturus.
Considera entonces el Defensor, que frente a estos cambios jurisprudenciales la Corte debe asumir el
estudio del aborto, y sus efectos sobre el derecho a la vida, a la integridad, a la salud, a la
autodeterminacin y a la igualdad de las nias, adolescentes y mujeres en Colombia.
Seal el interviniente que en tanto la Corte ya estableci una proteccin del individuo frente a las
concepciones totalizantes y absolutistas de la vida en relacin con el homicidio por piedad, ahora
debe hacerlo en relacin con el delito de aborto, cuyas consecuencias jurdicas y fcticas afectan, en
principio, los derechos de ms de la mitad de la poblacin colombiana.
A continuacin proceder la Defensora a exponer argumentos que, en su concepto, no fueron
abordados por el Juez Constitucional en 1994, aunque en forma previa y para efectos demostrativos,
estima necesario incorporar un recuento histrico de la penalizacin del aborto en Colombia.
2. E;208ci/n Ai9t/1ica .e0 t1ata-ient2 38niti;2 a0 a621t2 en C202-6ia
nicia el Defensor del Pueblo haciendo un recuento de la evolucin legal en materia del aborto e inicia
sealando que la legislacin penal de 1837 sancionaba el aborto consentido y no consentido, pero
admita el aborto teraputico, previsiones que permanecieron iguales en el Cdigo de 1873. En el
Cdigo Penal de 1890, el artculo 640 autorizaba el aborto teraputico, al permitir su realizacin
cuando fuera absolutamente necesario para salvar la vida de la mujer, excluyendo as de la
imposicin de la pena al que obrare con esa motivacin. Dicho Cdigo tambin inclua el llamado
"aborto honoris causa", que dispona una pena reducida en el caso de la "mujer honrada y de buena
fama" cuando el mvil de la actuacin fuere el de "encubrir su fragilidad", atenuante que, el autor
advierte, es producto de la jurisprudencia espaola, luego codificada en Espaa, talia y
posteriormente en Amrica Latina.
En el Cdigo Penal de 1890, el artculo 641 estableca el aborto consentido en frente a ciertas
situaciones.
La Ley 109 de 1922 pretendi reformar el Cdigo Penal de 1890, sin embargo nunca entr a regir:
elimin el aborto teraputico, pero conserv el aborto honoris causa -extrao y sugerente cambio
valorativo-.
En el Cdigo Penal de 1936, que rigi hasta 1980, el artculo 386 estableca el tipo principal de aborto
consentido y se contemplaban otros tres tipos penales referidos al aborto: el del aborto sin
consentimiento, un tipo penal con agravante punitivo para el mdico, cirujano, farmaceuta o partera
que interviniere en la realizacin del aborto y, finalmente, conservaba la atenuante para el aborto
honoris causa.
Esta normatividad fue reemplazada luego por el Decreto 100 de 1980, cuyo artculo 343 penalizaba el
aborto -en su tipo principal- en similares trminos a los incluidos en la codificacin que entr a regir
por virtud de la Ley 599 de 2000.
Finalmente se llega a la codificacin del ao 2000 cuyas normas sobre aborto se encuentran
censuradas en el presente proceso.
Vista brevemente la evolucin de la penalizacin del aborto en Colombia, concluye el Defensor del
Pueblo sealando que:
(i) El tipo principal del aborto consentido ha estado presente en el ordenamiento penal
colombiano, prcticamente en forma inalterada, desde la poca de la constitucin de la Repblica.
(ii) El fundamento jurdico de la proteccin a la vida y las nociones sobre el inicio de la vida
humana han evolucionado sin que se haya presentado ningn cambio en la respuesta estatal a la
penalizacin del aborto.
(iii) La fallida reforma de 1922 recrea en forma sugerente el diferente trasfondo valorativo en
materia de penalizacin del aborto.
(iv) En 1980 desaparece la referencia implcita al hombre como sujeto activo en la legislacin
penal sobre aborto, al derogarse el atenuante motivado en la defensa del honor, as como toda
referencia al sexo de autores o partcipes, salvo en el caso del tipo principal, cuya definicin por
gnero persiste.
(v) Entre 1837 y 1936 se admiti, la despenalizacin del aborto teraputico.
(vi) El concepto y alcance de los derechos de los individuos han variado significativamente. La
conciencia sobre la igualdad de los derechos entre hombres y mujeres ha surgido con posterioridad a
1991, as como la proteccin de los derechos de la mujer en el derecho internacional. No obstante
estos cambios tan profundos, frente a los cuales la legislacin penal colombiana permanece
absolutamente refractaria, se sigue estimando como responsable penal a la mujer, en una decisin
legislativa que resuelve el conflicto entre la vida del nasciturus y los derechos de la mujer, por la va
de la negacin absoluta de los derechos de la ltima.
2. La igualdad de derechos entre hombres y mujeres y la prohibicin del trato diferenciado por
razones de gnero
Segn el fallo proferido por la Corte en 1994, se concedi tal importancia a la vida, que la incorpor
no slo en calidad de derecho sino tambin de principio y valor constitucionales. La Defensora
resalta aqu tambin, que la Carta, fiel a los tiempos, a su estirpe humanista y al pluralismo,
estableci el derecho a la igualdad, no como un simple propsito formal, sino que lo erigi tambin
como un principio y un valor que irradian todo el ordenamiento, de tal manera que la consecucin de
la igualdad material se convirti en un propsito imperioso para el Estado colombiano.
En relacin con la igualdad entre hombres y mujeres la Constitucin Poltica fue enftica a lo largo de
todo su texto, con tal alcance que expresamente previ que la mujer "no ser sometida a ninguna
clase de discriminacin" (CP, art. 43).
En sentencia C-507 de 2004, la Corte en un cuidadoso anlisis sobre la evolucin de la igualdad de
derechos entre hombres y mujeres en nuestro pas en el Cdigo Civil, demuestra que los estndares
diferenciales respecto de los derechos reconocidos a los hombres y las mujeres, han ido
desapareciendo, pero que an subsisten previsiones en dicha legislacin como la del matrimonio de
los impberes- en las cuales resulta evidente la diferencia de trato antes admitida y hoy no justificada.
Sobre el punto de la igualdad de los derechos de la mujer y el hombre, la Defensora advierte que,
adems de los mandatos constitucionales, el Estado colombiano ha ratificado dos convenios, de
carcter internacional, dirigidos a proteger los derechos de la mujer y a erradicar todas las formas de
discriminacin y violencia que se ejercen sobre ella: la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas
en 1979 vigente en Colombia desde 1982 -Ley 51 de 1981-, y la Convencin nteramericana para
prevenir, sancionar y erradicar la Violencia contra la Mujer de "Belm do Par", que entr a regir en
Colombia en 1996, en virtud de la Ley 248 del 995.
Ambos documentos son posteriores tanto al Pacto de Derechos Civiles y Polticos como a la
Convencin nteramericana de Derechos Humanos, y expresamente advierten sobre la persistencia
de la discriminacin y de la violencia contra la mujer a pesar de la obligatoriedad de tales
instrumentos jurdicos.
Advierte que la primera de las Convenciones mencionadas pretende, cambiar la visin que atribuye al
papel de la mujer en la procreacin fundamento para propiciar discriminaciones de trato y en sus
derechos (Considerando N 14), lo mismo que modificar el papel tradicional tanto del hombre como
de la mujer en la sociedad y en la familia, condicin sin la cual no ser posible lograr la plena igualdad
entre el hombre y la mujer (Considerando No. 15).
En desarrollo de esta Convencin, que forma parte del bloque de constitucionalidad, segn lo ha
dispuesto la misma Corte, los estados se comprometen, adoptar medidas, incluso de carcter
legislativo, que eliminen todo uso, practica, o leyes que establezcan un trato discriminatorio a la
mujer, y supone igualmente previsiones que garanticen la igualdad entre hombres y mujeres en sus
derechos y responsabilidades.
Algo similar incorpora la Convencin nteramericana en su normatividad, en especial buscando
erradicar, prevenir y sancionar toda clase de violencia contra la mujer,
' Discriminaci%n desde el tipo penal y consecuencias discriminatorias adicionales de la
penali*aci%n absoluta e indeterminada del aborto consentido
nsiste el Defensor del Pueblo que en el tipo penal del aborto consentido, la conducta se imputa a un
sujeto activo en particular, determinado por su gnero: el sujeto activo ha sido, desde el mismo inicio
de la penalizacin del aborto en Colombia, la mujer.
As, visto que en el Derecho Penal pueden existir tipos penales calificados por el sujeto activo, es del
caso analizar la constitucionalidad de la calificacin del sujeto activo por el gnero en el tipo penal
principal del aborto consentido.
Es posible argumentar que tal calificacin del sujeto activo es imprescindible, pues slo la mujer est
fsicamente habilitada para estar embarazada, para proteger y desarrollar con ayuda de su organismo
al producto de la concepcin o por el contrario, para "disponer antijurdicamente" del producto de la
concepcin antes de la terminacin de la gestacin.
La Defensora considera que lo que se debe controvertir es que la calificacin del tipo por el gnero
se base en una concepcin meramente biolgica y funcional de la mujer, lo cual resulta obsoleto en el
contexto constitucional actual.
Este trato diferenciado criminaliza slo en la mujer la disposicin del nasciturus y no se evidencia
tratamiento punitivo respecto de los otros actores necesariamente involucrados en los mismos
hechos, como lo son los responsables de practicar los abortos, o los padres o parejas de las mujeres,
adolescentes y nias que comparten, en muchos casos la decisin de interrumpir el embarazo.
Por ello, la consideracin meramente biolgica de la mujer para efectos penales contradice su misma
dignidad, pues no la valora como ser que es, sino como que la ubica como medio para proteger la
vida del que esta por nacer.
Este sesgo explcito en el tipo penal lleva a la Defensora a a considerar que esta posicin jurdica
contradice lo propuesto por el Constituyente, que consagr la paternidad responsable, de manera
conjunta entre la mujer y el hombre, posicin que se reafirma con la igualdad de derechos de la
mujer, en concreto, sealados en la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer.
A pesar de las citadas previsiones el aborto es criticable y sancionable slo en la mujer. En el nico
otro tipo penal referido al aborto consentido -en su versin atenuada- no se califica al sujeto activo, y
el trmino utilizado es el mismo genrico presente en la mayor parte de las conductas previstas en el
Cdigo Penal.
Frente a este trato diferente se puede argumentar que, con fundamento en las previsiones de
carcter general del Cdigo Penal respecto de coautora, determinacin o complicidad, cualquier otra
persona corresponsable de la decisin del aborto podra ser objeto de la misma sancin penal,
independientemente de su sexo.
As, el tipo penal acusado deja en claro que frente a la realizacin de un aborto, es la mujer la
judicializable y sancionable.
Para demostrar an ms la diferencia injustificada de trato legal que comporta la penalizacin
absoluta del aborto, cabe sealar que la legislacin actual en Colombia slo prev el tipo penal de la
inasistencia alimentaria para el padre renuente, tipo que, no sobra advertir, tampoco se califica segn
el gnero del eventual autor y que ms bien recoge un lenguaje incluyente. De esta manera el
ordenamiento jurdico colombiano no establece un trato igual al impartido a las mujeres en el mbito
penal, al hombre que no desea asumir sus responsabilidades en relacin con la concepcin de la que
fue partcipe.
4. Te9t .e i?8a0.a.
La Corte Constitucional ha reiterado en numerosas ocasiones que la diferencia de trato basada en
alguna de las connotaciones expuestas en el inciso primero del artculo 13 de la Carta relativo a la
igualdad -sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica- est
prohibida en principio, y que slo si rene determinadas condiciones ser admisible.
Para evaluar tales condiciones a este criterio prohibido lo califica de sospechoso, lo que impone al
operador jurdico la aplicacin de un test estricto de igualdad, a fin de determinar:
(i) si el acto que propicia un trato diferente tiene una finalidad admisible por la Constitucin y sta es
imperiosa;
(ii) si el acto es til e indispensable para alcanzar el fin propuesto; y,
(iii) si el acto guarda proporcionalidad entre el beneficio obtenido y la afectacin o perjuicio que causa
en otros bienes jurdicos, ejercicio que abordar a continuacin este escrito.
(i) El acto que propicia el trato diferente tiene una finalidad imperiosa segn la Constitucin?
Segn lo dicho por la Corte la finalidad de la penalizacin absoluta e indeterminada del aborto
consentido, radica en la necesidad de proteger la vida del no nacido, por encima de cualquier otro
derecho de la mujer que se pueda oponer.
Seala el Defensor que la ley no le impone al otro responsable como es el hombre, el mismo trato
cuando acta como sujeto activo, como tampoco explica se sanciona cuando no se utilizan vulos
fecundados. Tampoco explica se no prevee el tipo penal de homicidio para quien, realiza
materialmente el aborto, pues solo le impone como sancin el tipo penal de lesiones ocasionadas a la
integridad fsica de la madre, no por la vulneracin de una vida diferente a la de la madre.
Sin embargo, debe recordarse que la Corte seal que no puede haber un concepto absolutista de la
vida que desconozca que sta debe ser digna, razn por la cual debe establecer cual ser el nivel de
proteccin que se debe dar al nasciturus.
Ciertamente, la Constitucin Colombiana, protege cualquier tipo de vida
Ahora, en relacin con la vida humana, y para sopesar la proteccin a la vida humana en gestacin,
incontables estudios e investigaciones mdicas, biolgicas y cientficas han pretendido dar respuesta
a este trascendental punto, y no han logrado aportar una respuesta concluyente y definitiva. No
obstante, la ciencia mdica s establece diferencias entre el vulo fecundado, el embrin y el feto, y
entre el feto que an no siente dolor y el que ya lo puede percibir, con el propsito de determinar las
etapas y caractersticas de la vida que se desarrolla y al mismo tiempo tratar de ofrecer una gua para
resolver un tema tan vital como el del que se ocupa este proceso'.
Frente a tal situacin, corresponde al Legislador decidir en la forma ms racional posible la fijacin de
un trmino a partir del cual se pueda imponer jurdicamente a los asociados el deber de proteccin de
dicha vida humana,
Por ello, resulta claro que una penalizacin absoluta e indeterminada del aborto que no diferencia la
vida humana en desarrollo y la vida humana persona, y que hace prevalecer la primera sobre la
segunda en cabeza de la mujer y de cualquier derecho de sta que entre en conflicto con esa vida,
no es ni puede ser una finalidad constitucionalmente imperiosa. No podr catalogarse como
imperiosa, puesto que no puede ser imperioso proteger la vida a pesar de la vida misma y a pesar del
fundamento axiolgico mismo de la Constitucin colombiana.
Absuelto negativamente este primer punto del test de igualdad, supondra, segn la doctrina de la
Corte, el innecesario estudio de los dems pasos del test. No obstante, en gracia de discusin, la
Defensora proceder a evaluar si se cumple con el segundo paso de la ponderacin de un acto que
establece una diferencia de trato basada en un criterio sospechoso.
(ii) Es el acto que propicia la diferencia de trato absolutamente indispensable para alcanzar el fin
propuesto?
Este paso del test de igualdad debe responder al interrogante de si la sancin penal absoluta e
indeterminada del aborto consentido resulta indispensable para proteger la vida humana que se
desarrolla dentro del tero materno y es, por lo tanto, constitucional.
En un sistema jurdico que se define como un Estado social de derecho, el recurso del derecho penal
se estima como la ltima opcin a la que debe acudir, para proteger un bien jurdico como la vida del
nasciturus, pues con ello se pretende desmotivar tanto a terceros como a las madres de acudir a tal
conducta bajo el riesgo de ser sujeto de la correspondiente sancin penal.
Sin embargo, la penalizacin absoluta del aborto consentido, no es indispensable al fin propuesto,
puesto que no constituye la nica va para lograr la proteccin deseada. Si la finalidad constitucional
no resulta imperiosa, como se demostr en el primer paso, tal decisin de poltica criminal carece
tambin de la connotacin de indispensable.
En primer lugar, el tipo penal del aborto, slo sanciona a la mujer como si se radicara slo en ella la
responsabilidad de la procreacin e implcitamente avala la irresponsabilidad del hombre, con lo cual
reduce a la mujer a su funcin de procreacin y la cataloga como criminal si llega a abortar, mientras
que el hombre que no asume la paternidad, es tan slo un irresponsable.
De esta manera, debe concluirse, que la penalizacin absoluta del aborto, dirigida nicamente contra
la mujer como posible sujeto activo, no es una medida indispensable a fin de lograr la finalidad
pretendida, pues deben de tenerse en cuenta otras medidas alternativas, necesariamente de carcter
incluyente, como las campaas informativas y formativas sobre derechos sexuales y reproductivos;
anticoncepcin; estmulos tributarios y beneficios econmicos o en servicios pblicos esenciales a
favor de la persona que decide llevar el embarazo a buen trmino; campaas de sensibilizacin a los
hombres sobres su responsabilidad paternal, as como ofertas de tratamiento mdico no penalizadas
diseadas en forma respetuosa del marco constitucional
Debe concluirse entonces que la penalizacin absoluta e indeterminada del aborto consentido que se
concentra en cabeza de la mujer no es constitucional, toda vez que no es una medida indispensable
al logro de la finalidad pretendida.
(iii) El acto guarda proporcionalidad entre el beneficio obtenido y la afectacin que se causa sobre
otros bienes jurdicos?
La Defensora considera que, la realidad de las cifras en Colombia en relacin con la judicializacin
de conductas constitutivas de aborto, y sobre la prctica de los abortos clandestinos, fuerzan a
concluir que el beneficio pretendido de proteger al nasciturus no se logra, razn suficiente que hace
imposible estructurar un argumento acerca de la proporcionalidad del beneficio obtenido y la
afectacin que este logro impone a otros bienes jurdicos.
Sin embargo, como se seal en el punto anterior, este tratamiento penal diferenciado desde el tipo,
genera consecuencias en los derechos de la mujer, adicionales a los punitivos. Es en este punto
donde se constata una vulneracin normativa y de hecho de carcter cotidiana, estructural y masiva,
sobre los derechos de la mujer.
No obstante, considera la Defensora que la penalizacin del aborto, tomando como nico sujeto
sancionable a la mujer, viola los derechos de la mujer, como lo demuestra slida y suficientemente la
demandante y lo reitera aqu la Defensora:
1.- EL Plan Obligatorio de Salud no incluye el aborto teraputico -que protege la vida y salud de la
madre.
2.- Las PS y EPS no brindan este servicio.
3. El personal de PS y EPS denuncia a las mujeres que acuden a un tratamiento mdico necesario
para proteger su vida e integridad, por las consecuencias de un aborto clandestino.
4. Se considera que la morbilidad materna por causa de aborto provocado es la segunda causa de
muerte de las mujeres en Colombia, existen estudios que sugieren "un subregistro de la mortalidad
materna del 50%.
5. Se genera un desequilibrio total en las cargas pblicas, en perjuicio de la mujer.
6.- La penalizacin absoluta constituye una violencia contra la mujer, en los trminos de la
Convencin de Belm do Par, pues la previsin legal acusada genera en la mujer que habiendo sido
violada o inseminada en contra de su voluntad y aborta, una doble o triple victimizacin, pues a ms
de revivir el hecho atentatorio de su libertad sexual al pretender la sancin de su atacante, debe
someterse a ser tratada como criminal.
7. La penalizacin absoluta impone a la mujer que ha sido informada de la malformacin congnita
incompatible con la vida extrauterina de la criatura que gesta en su cuerpo, la prohibicin de actuar
conforme a su concepcin moral de la vida digna y de piedad en relacin con dicha criatura, y la
obliga a dar a luz a ese ser y a cuidarlo por el mnimo lapso de vida que tenga.
A la luz de las anteriores consideraciones, hay una desproporcin total entre el beneficio pretendido
con el tipo penal censurado y las restricciones impuestas a los derechos de la mujer, por lo cual
resulta inconstitucional.
En conclusin, la penalizacin absoluta e indiscriminada del aborto consentido, vulnera los principios
de la dignidad humana, vida e igualdad (Prembulo y artculos 1 y 2 de la CP), de los derechos a la
vida (CP, art. 11), a la integridad persona (CP, art. 12), a la igualdad (CP, art. 13), a la intimidad (CP,
art. 15), a la libertad de conciencia (CP, art. 18) al libre desarrollo de su personalidad (CP, art. 16), a la
libertad personal (CP, art. 28) a la igualdad en las relaciones familiares y en la autonoma procreativa
(CP, art. 42), los derechos prevalentes de las nias y adolescentes (CP, art. 44), y el derecho a la
salud (CP, art. 49).
Tambin desconoce los artculos 2, 6, 7, 9, 14, 17, 18, 23, 24 y 26 del Pacto nternacional de
Derechos Civiles y Polticos; los artculos 1, 4, 5, 7, 12, 17, 19 y 24 de la Convencin nteramericana
de Derechos Humanos, los artculos 2, literales f y g, 5, literales a y b y 10, literal h, de la Convencin
de Naciones Unidas sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer y el
artculo 3, literales a, b, e, f, i, y los artculos 6 y 8, literal a, de la Convencin nteramericana para
prevenir, sancionar y erradicar la Violencia Contra la Mujer, y se desconoce el principio 4 de los
Principios fundamentales de la Justicia para las Vctimas de delitos y del abuso del poder, adoptado
por la Asamblea General en su Resolucin 40/3, de 29 de noviembre de 1985.
5. La no penalizacin de conductas constitutivas de aborto en tres eventos especiales
En el evento de que la H. Corte no encuentre atendibles los argumentos descritos, la Defensora
solicita a la Corte considerar la constitucionalidad condicionada del artculo 122 de la Ley 599 de
2000 y la consecuente inconstitucionalidad del artculo 124, en el entendido de que quedan excluidas
del mismo las conductas que se motiven en: (i) el peligro para la vida o la salud de la mujer, (ii) el
embarazo resultado de conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento,
inseminacin artificial o transferencia de vulo no consentidas, y (iii) la grave malformacin del feto
incompatible con la vida extrauterina.
En que consiste cada una de las circunstancias sealadas arriba que permitiran la despenalizacin
del aborto?
(i) Por encontrarse en peligro la vida o la salud de la mujer, tambin denominado aborto teraputico.
Se podra argumentar, para esta circunstancia concreta, que en el ordenamiento penal la institucin
denominada estado de necesidad conduce a la ausencia de responsabilidad cuando se obre por la
necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente e inevitable de otra
manera. Pero como lo ilustra la demandante, las exigencias para la procedencia de esta causal, tal
como se ha entendido a lo largo de la historia de esta institucin, resultan incongruentes con la
situacin de la madre en riesgo de su vida o salud y la vida de la criatura no nacida.
Por ello, el propsito de insistir en la inconstitucionalidad de la conducta tiene como fundamento la
inconformidad de la propuesta normativa que privilegia la vida en gestacin sobre el derecho a la vida
de la madre con el orden constitucional.
Si el estado de necesidad en derecho penal se admite en casos no tan evidentes en materia
probatoria, no se entiende cmo se somete a una madre, en circunstancias comprobadas y
certificadas de riesgo a su vida o salud, a la amenaza de pena.
Segn los requisitos del estado de necesidad expuestos por el tratadista Reyes Echanda, estos se
cumplen a satisfaccin con el caso bajo estudio, y ameritan, ya no su tratamiento punitivo, sino su
despenalizacin.
(ii) En el caso de la sancin de la prctica del aborto cuando la mujer ha sido sometida a un acto de
violacin o de imposicin de un embarazo contra su voluntad, la Defensora considera que sancionara a
la mujer, ocasiona una nueva ofensa a la ya sufrida, situacin que se complica an ms con la
imposicin de un embarazo. Por ello, someter a un juicio a una mujer que a suspendido su embarazo
fruto de una violacin, le impone un menoscabo de su integridad de tal dimensin que desconoce los
principios de vida digna e igualdad y se atenta de manera grave contra el derecho a no ser objeto de
tratos crueles y degradantes y a no ser discriminado.
(iii) En el caso de la discusin sobre la despenalizacin del aborto, es aquel que hace relacin con
malformaciones genticas del feto en gestacin que lo hagan incompatible con la vida extrauterina,
considera la Defensora que, a diferencia del aborto provocado como consecuencia de un embarazo
forzado ocasionado por un acceso carnal violento, el aborto de nios con severas malformaciones no
se configura como una circunstancia de atenuacin punitiva, lo que significa que tales casos se
tipifican sencillamente como aborto.
Es importante dejar muy claro que no se est hablando, en este caso concreto, del llamado aborto
eugensico diseado para consolidar proyectos raciales absolutistas.
El caso en discusin hace referencia al evento de que exista demostracin cientfica indudable que se
trata de un embrin afectado por alteraciones genticas irreversibles, que conduzcan a la inviabilidad
vital del recin nacido y su existencia incompatible con la vida. En este punto, recuerda la Defensora
la importancia del valor de dignidad implcito en cada uno de los seres humanos, por lo que todo ser
humano tiene el derecho de acceder al mnimo de condiciones de existencia necesarias, de tal
manera que pueda vivir en medio de un ambiente favorable para su posterior desarrollo.
Por las razones anteriores, la penalizacin absoluta e indiscriminada del aborto consentido, vulnera
los principios de la dignidad humana, vida e igualdad (Prembulo y artculos 1 y 2 de la CP), de los
derechos a la vida (CP, art. 11), a la integridad persona (CP, art. 12), a la igualdad (CP, art. 13), a la
intimidad (CP, art. 15), a la libertad de conciencia (CP, art. 18) al libre desarrollo de su personalidad
(CP, art. 16), a la libertad personal (CP, art. 28) a la igualdad en las relaciones familiares y en la
autonoma procreativa (CP, art. 42), los derechos prevalentes de las nias y adolescentes (CP, art.
44), y el derecho a la salud (CP, art. 49).
Tambin desconoce los artculos 2, 6, 7, 9, 14, 17, 18, 23, 24 y 26 del Pacto nternacional de
Derechos Civiles y Polticos; los artculos 1, 4, 5, 7, 12, 17, 19 y 24 de la Convencin nteramericana
de Derechos Humanos, los artculos 2, literales f y g, 5, literales a y b y 10, literal h, de la Convencin
de Naciones Unidas sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer y el
artculo 3, literales a, b, e, f, i, y los artculos 6 y 8, literal a, de la Convencin nteramericana para
prevenir, sancionar y erradicar la Violencia Contra la Mujer y se desconoce el principio 4 de los
Principios fundamentales de la Justicia para las Vctimas de delitos y del abuso del poder, adoptado
por la Asamblea General en su Resolucin 40/3, de 29 de noviembre de 1985.
En tal virtud, la Defensora del Pueblo solicita a la Corte Constitucional declarar la constitucionalidad
condicionada del artculo 122 de la Ley 599 de 2000, la inconstitucionalidad del artculo 124, y la
inconstitucionalidad de la expresin acusada del artculo 123 del Cdigo Penal, en los trminos
expuestos en este escrito, para poner trmino a estos actos de violencia contra la mujer.
5. E0 De1ecA2 C2-3a1a.2
Del anlisis de la legislacin internacional sobre el tema, la Defensora resalta la posicin asumida
respecto del tema del aborto, por parte de Alemania, que luego de 1992, admite la prctica del aborto
durante las primeras doce semanas de la gestacin, en el caso de la mujer que se encontrara en una
situacin de afliccin y conflicto a consecuencia de su embarazo, una vez realizada una consejera
impuesta por la ley, en principio secular pero tambin religiosa a solicitud de los interesados, y
transcurrido un perodo de espera de tres das. Tambin se admiti la prctica del aborto hasta las 22
semanas de la gestacin, en el caso de serios defectos congnitos de la criatura o en caso de riesgo
para la vida de la madre o de serio compromiso de su salud mental o fsica.
El Tribunal Constitucional alemn, en virtud de una demanda contra esta ley, determin que la
prctica del aborto en condiciones de afliccin y conflicto de la madre violaba el derecho a la vida
expresamente protegido por la Constitucin alemana. Sin embargo, en estos casos, dijo la Corte, si
bien son inconstitucionales, los tratamientos podran llevarse a cabo en territorio alemn, sin peligro
de persecucin penal en contra de los autores, siempre y cuando se aceptara la realizacin de la
consejera y se respetara el perodo legal de espera. En punto del aborto por defectos congnitos la
respuesta fue negativa, principalmente fundados en los antecedentes del rgimen nacionalsocialista.
Como se evidencia de este caso en particular, la solucin legal y el juicio de constitucionalidad sobre
el aborto en un rgimen constitucional igual de protector de la vida y los derechos constitucionales,
no conduce indefectible y necesariamente al expediente de su penalizacin absoluta, y permite
encontrar pautas sobre la conciliacin con la libertad religiosa de los individuos.
=+'+5 Inte1;enci/n .e0 Mini9te1i2 .e P12tecci/n S2cia0+
Mediante escrito recibido el 10 de febrero de 2006, la Doctora Fanny Surez Higuera, actuando como
apoderada del Ministerio de la Proteccin Social, anexa un documento firmado por el doctor Lenis
Enrique Urquijo Velsquez, Director General de Salud Pblica del Ministerio de la Proteccin Social.
El Director General de Salud Pblica del Ministerio de Proteccin Social, expuso, al margen de la
discusin de los argumentos jurdicos, morales y religiosos, los argumentos que desde el punto de
vista de la salud pblica implica el aborto.
nicia sealando las diferentes clases de aborto, aclarando que el aborto espontneo es aquel en el
que no ha mediado una maniobra abortiva, cuyo origen por lo general tiene directa relacin con
problemas genticos del feto o trastornos hormonales, mdicos o psicolgicos de la madre, por lo que
adems requiere tratamiento y hospitalizacin, aunque resulta menos fatal que un aborto inseguro.
En cuanto al aborto inducido, este corresponde al embarazo terminado deliberadamente con una
intervencin, la cual se puede adelantar tanto en centros mdicos seguros, como por fuera del
sistema mdico. En el primero de los casos las tcnicas y criterios higinicos aseguran que este
procedimiento sea seguro, con una baja tasa de mortalidad y morbilidad.
Por su parte el aborto inseguro, es aquel en el que el proveedor del servicio carece de capacitacin,
utiliza tcnicas peligrosas, y se cumple en recintos carentes de criterios higinicos. Un aborto
inseguro puede ser inducido por la mujer misma, por una persona sin entrenamiento mdico o por un
profesional de la salud en condiciones antihiginicas. En vista de las limitaciones mdicas y de
higiene entre el 10% y el 50% de los abortos inseguros requieren atencin mdica, aun cuando no
todas las mujeres la soliciten.
El aborto inducido y el embarazo no planeado constituyen dos problemas de salud pblica
ntimamente relacionados, y seala que los abortos inducidos son producto de embarazos no
planeados y que existe un conjunto de factores individuales, sociodemogrficos y culturales
correlacionados con ambos fenmenos.
Se advierte en el escrito que, a pesar de los avances que el pas ha mostrado en reduccin de la
fecundidad, en razn a un mayor acceso a mtodos modernos de planificacin familiar, la proporcin
de embarazos no planeados aument.
En relacin con la anterior circunstancia, asevera que la zona del pas en que se vive, el nivel
educativo y las condiciones socioeconmicas, son factores que influyen en gran medida en los
niveles de las tasas de fecundidad. As, es coincidente las altas tasas de fecundidad, en municipio
con un marcado crculo pobreza, con un alto ndice de necesidades bsicas insatisfechas, una baja
escolaridad (no mayor de 4 aos) y un mayor deterioro de otros indicadores de salud como
mortalidad materna e infantil, como reflejo de las desigualdades y los rezagos en el desarrollo social
en que viven estas comunidades.
Adems de las anteriores condiciones, la demanda insatisfecha de mtodos de planificacin familiar
es muy marcada en regiones menos desarrolladas, y en los grupos poblacionales ms pobres y con
mayores barreras de acceso a servicios de salud; raspn por la cual cerca de la cuarta parte de los
embarazos ocurridos en Colombia terminen en aborto y otro tanto corresponda a nacimientos no
deseados (PROFAMLA).
Si bien esta situacin es grave, los niveles se torna dramticos en el caso de los desplazados por el
conflicto armado y los adolescentes. La ENDS 2005 revel que el embarazo adolescente sigue en
aumento al pasar de 19 al 21 por ciento entre el ao 2000 y 2005, lo que significa que una de cada
cinco adolescentes de 15 a 19 aos esta o ha estado alguna vez embarazada, y que las mujeres
embarazadas son jvenes con dificultades para controlar su fecundidad, para ejercer sus derechos y
recibir informacin oportuna sobre salud sexual y reproductiva, y que el nivel educativo, el ndice de
riqueza y el lugar de residencia inciden directamente sobre el embarazo adolescente.
Pero sumado a lo anterior, la situacin se agrava an ms, visto el inicio temprano de la actividad
sexual, lo que implica un mayor riesgo fisiolgico para las complicaciones de la fecundidad, y un
menor grado de madurez para el ejercicio asertivo de la sexualidad.
Ahora bien, en tanto la gran mayora de mujeres que recurren al aborto, ya tiene otros hijos, se
encuentran casadas o en unin libre, el ndice de aborto frente a las adolescentes ha venido
incrementndose dramticamente, particularmente en los lugares donde el aborto es legal. Ello
ocurre porque existen limitaciones al acceso a servicios de salud, a mtodos de planificacin, a la
confidencialidad y a una informacin de calidad, razn por la cual las adolescentes se sitan en la
categora la poblacin de riesgo de un embarazo no deseado y, por consiguiente, de un aborto
inseguro, situacin que se presenta con mayor frecuencia en las adolescentes de bajos recursos
econmicos.
El aborto inseguro como problema de salud pblica
La seguridad est estrechamente correlacionada con la legalidad del aborto: la mayora de los abortos
ilegales son inseguros y la mayora de los abortos legales se realizan en condiciones seguras.
En los pases con una legislacin restrictiva frente al aborto y en los que el aborto ya es legal, pero
cuyo sistema de salud no provee este tipo de servicio, el aborto inseguro constituye un problema de
salud pblica sumamente grave, no solo por la magnitud de su ocurrencia, sino por sus repercusiones
en la salud de la mujer y en la mortalidad materna.
La Organizacin Mundial de la Salud calcula que cada ao en el mundo aproximadamente 50
millones de mujeres se someten al aborto. Se considera que el 40% de estos eventos ocurren en
deficientes condiciones sanitarias. Los 20 millones de abortos inseguros que suceden cada ao dan
por resultado cerca de 78,000 muertes maternas y cientos de miles de incapacidades en las mujeres,
la mayora de las cuales ocurren en las regiones en desarrollo.
No obstante los anteriores datos, considera el Ministerio que en la medida que la mayora de los
abortos se hace en la clandestinidad, resulta muy difcil estimar el nmero real de abortos inducidos y
obtener datos confiables.
Segn un estudio realizado en 1994 por el nstituto Alan Guttmacher de Nueva York el fenmeno del
aborto inseguro en los pases de Amrica Latina que tienen leyes restrictivas alcanza dimensiones
epidmicas. Para este estudio se tomo como base el ao 1989 y los resultados de esta investigacin
concluyeron que se registran casi cuatro abortos por cada diez nacidos vivos en Brasil, Colombia,
Per y Repblica Dominicana, y cerca de seis abortos en Chile por cada diez nacimientos. De lo
anterior se infiere que cada ao aproximadamente 4 millones de mujeres latinoamericanas recurren a
abortos inseguros, 30 al 45% de las cuales sufren complicaciones que imponen un costo enorme a
los sistemas de atencin a la salud.
En Colombia, de acuerdo a Henswah, la tasa de aborto para 1989 fue de 36 por mil mujeres en edad
frtil, valor que es similar a otros pases donde su realizacin no es permitida por la ley.

Ahora bien en relacin con las repercusiones del aborto inseguro en la salud de la mujer, estos son
de orden fsico y mental y estos se derivan de su prctica clandestina e insegura ya que, cuando este
se realiza por un proveedor calificado, en condiciones seguras y con mtodos modernos, este se
constituye en uno de los procedimientos mdicos de menor riesgo.
De esta manera, el riesgo de mortalidad ante un procedimiento de aborto seguro no es mayor a 1
cada 100.000. Sin embargo, si este mismo procedimiento se cumple en los pases en desarrollo en
donde el aborto inseguro es la regla general, este es varios cientos de veces mayor que aquel del
aborto realizado profesionalmente bajo condiciones de seguridad.
Ahora bien, la decisin de obtener un aborto pone a la mujer en conflicto con los valores sociales,
culturales y religiosos relacionados con la maternidad y es, por lo tanto, una decisin que ninguna
mujer toma a la ligera. As su incidencia negativa es menor en los pases con legislaciones que no
sancionan el aborto, a aquellos en los que el aborto se penaliza y donde las mujeres actan en la
zozobra de la clandestinidad.
En este punto se seala que el contexto de penalizacin crea un estigma desfavorable que generaliza
las actitudes negativas con respecto al aborto, influyendo negativamente incluso en la prestacin de
servicios apropiados.
De lo anterior se puede inferir que no es correcto afirmar que las mujeres que opta por el aborto
sufren una afectacin fsica, psquica y moral por este simple hecho, porque como lo sustenta
ampliamente la evidencia cientfica, son las condiciones de clandestinidad e inseguridad en que se
practica el aborto en los pases con legislaciones restrictivas, las causas bsicas de este efecto.
Ahora, en relacin con el impacto del aborto en la mortalidad materna, esta es una situacin de gran
preocupacin social, principalmente respecto de los sectores sociales que presentan desventajas,
sociales educativas y econmicas. El aborto inseguro sigue siendo un recurso utilizado por millones
de mujeres para terminar con embarazos no deseados, de tal forma que cada ao fallecen en el
mundo alrededor de 600.000 mujeres por causas relacionadas con el embarazo, parto o puerperio.
En 1996, la Organizacin Panamericana de la Salud (OPS) indic que el aborto es la segunda causa
de muerte en Costa Rica y tercera causa en Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, El Salvador,
Honduras, Mxico y Nicaragua.
Frente al caso de Colombia, el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha
manifestado su preocupacin por las altas tasas de mortalidad materna ocasionadas por abortos
clandestinos.
Pero el aborto inseguro no solo tiene un impacto respecto del riesgo mismo de muerte en las mujeres
que acuden a esta opcin para interrumpir sus embarazos no deseados, sino que el costo de
oportunidad de atender un aborto inseguro es sumamente alto comparado con el aborto seguro y
legal, pues con los mismos recursos que se atiende a una paciente a quien le ha sido practicado un
aborto inseguro, podra atenderse a otra poblacin respecto de otros servicios de salud.
Li y Ramos (1994) estimaron los costos hospitalarios y econmicos del aborto en el Per, para el
caso del legrado uterino instrumental. Entre los principales hallazgos se encuentra que: (i) el costo de
oportunidad por atender a una paciente de aborto incompleto (o inducido) es el dejar de atender
aproximadamente a 10 pacientes que pudieran acceder a servicios seguros; () la estancia
hospitalaria es una variable muy importante pues influye en el gasto de hospitalizacin, el costo total
del servicio a pacientes de abortos sin complicaciones y la posibilidad de reducir los costos de la
atencin; y, (i) el costo privado de la hospitalizacin es el ms alto del promedio, por lo que no
podra ser pagado por todas las pacientes a pesar de ser subsidiado.
De esta manera, es claro que los efectos econmicos en el sector salud son sumamente importantes
pues las complicaciones se relacionan con una alta demanda de recursos, como camas hospitalarias,
equipamiento mdico, antibiticos, entre otros, originados por complicaciones prevenibles
Considera igualmente importante el Ministerio de Proteccin Social, establecer la diferencia entre los
conceptos de despenalizar y legalizar el aborto.
A nivel mundial se ha comprobado que la legislacin restrictiva no previene, ni evita el aborto y que
muy por el contrario lo transforma en un grave problema de salud para las mujeres. Sin embargo, la
legalidad del aborto por s misma no es suficiente para reducir las tasas de morbilidad y mortalidad
materna asociadas con el aborto inseguro, pues este depende de la capacidad instalada de
hospitales y de personal capacitado para prestar dichos servicios de manera segura.
Por ello, una poltica estatal de garanta de derechos sexuales y reproductivos, necesariamente debe
incluir el acceso efectivo a informacin y servicios de regulacin de la fecundidad. En efecto aquellos
pases que han legalizado el aborto inducido y creado programas accesibles de planificacin familiar,
combinados con un acceso efectivo a informacin, muestran un marcado descenso en el nmero de
abortos realizados.
De esta manera, no solo la gravedad del aborto inseguro como problema de salud pblica, sino
tambin que la vigencia de una legislacin restrictiva frente al aborto no reduce la ocurrencia de
abortos, ni protege los derechos del no nato, sino que pone en riesgo la salud de las mujeres,
especialmente las de los grupos de mayor vulnerabilidad, incluyendo las adolescentes, las
desplazadas, las de menor educacin y menores ingresos.
Por lo mismo, las estrictas leyes contra el aborto, particularmente las que incluyen la pena de prisin
para las mujeres que se someten a abortos inducidos, no son eficientes en modo alguno para reducir
la cantidad de intervenciones. Pero de otro lado, no hay pruebas contundentes de que las leyes muy
liberales, que proporcionan un fcil acceso a la interrupcin del embarazo, no determinan por s solas
una alta incidencia de aborto.
El problema es que las leyes restrictivas no afectan la condicin fundamental que siempre precede el
aborto, y esta corresponde a la existencia de un embarazo no deseado. Los principales
determinantes de dichos embarazos son la incapacidad de las mujeres de controlar su actividad
sexual, su falta de educacin - incluyendo un conocimiento escaso e incorrecto de los mtodos
anticonceptivos-, la dificultad de acceso a una anticoncepcin eficaz y la ausencia de proteccin
social para las embarazadas y sus hijos.
Mientras estas condiciones persistan, seguir habiendo gran cantidad de embarazos no deseados, la
mayora de los cuales terminarn en un aborto a despecho de prohibiciones y sanciones legales,
morales o religiosas.
Finalmente, concluye el Ministerio, sealado que desde la perspectiva de la salud pblica, y lejos de
las discusiones morales, religiosas y jurdicas, el pas debera avanzar en una discusin que,
fundamentada en argumentos cientficos y en el inters comn, trace los derroteros para garantizar
efectivamente los derechos de las mujeres y los nios y el logro de los Objetivos de Desarrollo del
Milenio.
=+'+6 Inte1;enci/n .e 0a C2n@e1encia E3i9c23a0 C202-6iana+
En escrito de fecha 8 de febrero del presente ao, la Conferencia Episcopal Colombiana a travs del
seor Arzobispo de Tunja Luis Augusto Castro Quiroga, como su Presidente present su intervencin
al presente proceso.
Como peticin frente al proceso objeto de estudio solicit desestimar las pretensiones de
inexequibilidad de las normas demandadas y declarar la constitucionalidad de los artculos 122, 123
(parcial), 124, modificados por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, y numeral 7 del artculo 32 de la
Ley 599 de 2000, por cuanto las normas acusadas no slo protegen la vida, la salud y la integridad
del nasciturus, sino tambin de la mujer gestante.
As, abord de manera muy breve el Magisterio de la glesia Catlica sobre el respeto de la vida
humana naciente, y en una segunda parte explic las razones constitucionales para que el aborto
est tipificado como delito incluso frente a las circunstancias especiales.
En relacin con la tradicin de la glesia del respeto de la vida humana naciente ha sostenido siempre
que sta se deber proteger y favorecer desde su comienzo como en las diversas etapas de su
desarrollo.
La gravedad moral del aborto procurado se manifiesta en toda su verdad si se reconoce que se trata
de un homicidio y. en particular, si se consideran las circunstancias especficas que lo cualifican,
adems que advierte que la responsabilidad del aborto es compartida entre la madre y las otras
personas que intervienen.
Ahora bien, cada vez que la libertad, se cierra a las evidencias primarias de una verdad objetiva y
comn, fundamento de la vida personal y social, la persona acaba por asumir como nica e
indiscutible referencia para sus propias decisiones no ya la verdad sobre el bien o el mal, sino slo su
opinin subjetiva y mudable o, incluso, su inters egosta y su capricho. Con esta concepcin de la
libertad, se llega inevitablemente a 1a negacin del otro, de quien habr de defenderse en tanto se le
considera como enemigo. As, desaparece toda referencia a valores comunes y a una verdad
absoluta para todos, en donde todo es pactable, todo es negociable: incluso el primero de los
derechos fundamentales, el de la vida.
Esto sucede igualmente en el mbito poltico o estatal: el derecho originario e inalienable a la vida se
pone en discusin o se niega sobre la base de un voto parlamentario o de la voluntad de una parte de
la poblacin. Es el resultado nefasto de un relativismo que predomina incontrovertible: el "derecho"
deja de ser tal porque no est ya fundamentado slidamente en la inviolable dignidad de la persona,
sino que queda sometido a la voluntad del ms fuerte.
Reivindicar el derecho al aborto, al infanticidio. a la eutanasia, y reconocerlo legalmente, significa
atribuir a la libertad humana un significado perverso e inicuo: el de un poder absoluto sobre los
dems y contra los dems
En relacin con el derecho a la vida y a la dignidad humana en nuestro ordenamiento jurdico, se seala
que la Constitucin en su Prembulo, as como en varias de sus normas y el mismo artculo 1 del
Cdigo Penal, reconocen el respeto a la dignidad humana.
De la misma manera, los tratados internacionales relativos a los derechos humanos, que por
disposicin del artculo 93 Superior conforman el llamado "bloque de constitucionalidad, tambin
reconocen explcitamente el derecho a la vida del no nacido. As lo hace la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos suscrita en San Jos de Costa Rica, aprobada por Colombia mediante la
Ley 16 de 1972, artculo 4.
Por otra parte, se anota que la Corte Constitucional a travs de su jurisprudencia al definir la
constitucionalidad de los delitos de aborto, incluso el caso de embarazo producto de violacin,
consider que dichas normas se ajustaban a la Carta, en tanto sta protege la vida humana desde el
momento mismo de la concepcin, pues esta fue la ratio decidendi de tales pronunciamientos. As, en
la Sentencia C-133 de 1994 se indic que en la Carta Poltica "la proteccin a la vida del no nacido,
encuentra sustento en el Prembulo, y en los artculos 2 y 5, pues es deber de las autoridades
pblicas, asegurar el derecha a la vida de "todas las personas, y obviamente el amparo comprende
la proteccin de la vida durante su proceso de formacin y desarrollo, por ser condicin para la
viabilidad del nacimiento y a la existencia legal de las personas. En tal virtud, se dijo que el Estado
tena "la obligacin de establecer, para la defensa de la vida que se inicia con la concepcin, un
sistema de proteccin legal efectivo, que necesariamente debe incluir la adopcin de normas penales
dispuestas por el legislador dentro de los lmites del ordenamiento constitucional.
A1 definir la constitucionalidad de la penalizacin del aborto de la mujer embarazada como resultado
de acceso carnal violento, abusivo o de inseminacin artificial no consentida, la Corte indic que el
derecho a la vida apareca como el primero y ms importante de los derechos fundamentales y su
carcter de derecho inviolable no permita excepciones alguna en su proteccin. Por tal razn, la
intencin de la madre violada, dirigida de manera cierta e indudable a interrumpir el proceso de
gestacin, era ilcita y manifiestamente inconstitucional, y si ella se castigaba con pena menor, ello
obedeca al "factor atenuante aceptado por la ley (fecundacin no buscada o aceptada), ms no
porque se entienda que la accin ejecutada contra el fruto de la concepcin pueda quedar impune.
Dentro de la circunstancias especiales planteadas por los demandantes en las que se propende por
la despenalizacin del aborto, se encuentran: a. La salud de la madre; b. Violacin; c. malformaciones
del feto; d, discriminacin y clandestinidad; e. Autonoma de la mujer; f, aceptacin de padres y
sociedad ; g. Exigencia de la democracia y el pluralismo ideolgico.
a. La salud de la madre
Cuando por causa del embarazo la salud de la madre se ve afectada a tal punto que pone en riesgo
su vida. Ha de entenderse que bajo esta justificacin y teniendo en cuenta criterios como los
expuestos por el Tribunal Supremo de Estados Unidos, el trmino "salud de la madre comporta
factores como los psicolgicos, familiares, sociales, econmicos, etc.
Nuestra Constitucin establece en el articulo 42 el derecho de la pareja a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos. Sin embargo, hay que resaltar que este derecho se refiere
a la decisin de tener o no aquellos hijos que puedan venir en el futuro, y no a los que, estando
concebidos, an no han visto la luz. No obstante la mayora de mujeres no cuentan con la educacin
o con la asistencia mdica de calidad para ejercer el derecho consagrado en el artculo 42, como
tampoco ejercen el derecho consagrado en el articulo 43 Superior relativo a la especial asistencia y
proteccin del Estado durante el embarazo y despus del parto.
As, el Estado y las autoridades sanitarias no pueden descartar el cumplimiento del deber con los
ciudadanos facilitando una solucin simplista con la legalizacin del aborto.
b. Violacin
Cuando el embarazo es producto de una conducta no consentida, sea acceso carnal violento, acto
sexual sin consentimiento, incesto, o inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas, no se debe olvidar que el aborto seria otro acto de violencia perpetuado contra el cuerpo
de la mujer y contra la vida del nasciturus.
Estudios han comprobado psicolgicamente que al menos a un nivel inconsciente, la vctima de
violacin puede sentir que si ella puede superar el embarazo habr superado el trauma de la
violacin, y que al dar a luz, ella recobrar algo de su autoestima perdida, contrario a lo que se ha
penado que las mujeres que llevan un embarazo debido a asalto sexual querran un aborto y que el
aborto las ayudara a recobrarse del asalto, de alguna manera.
En un asalto sexual, a una mujer le roban su pureza, en el caso del aborto que corresponde a una
violacin mdica a ella le roban su maternidad.
Del mismo modo, los estudios muestran que las vctimas de incesto raramente acceden en forma
voluntaria a un aborto. En vez de ver el embarazo como indeseado, es ms comn que la vctima de
incesto vea el embarazo como una forma de detener la relacin incestuosa, porque el nacimiento del
hijo expondr a la luz pblica la actividad sexual.
Como se puede observar, el legislador al tipificar el aborto como una conducta delictiva, no slo esta
protegiendo la vida del nasciturus, sino la integridad fsica y mental de la mujer, su dignidad como
mujer y madre, su libre desarrollo, y que no sea forzada a trato inhumano y degradante.
C. Malformaciones del Feto
Actualmente existe en el mundo y en nuestro Pas el diagnstico prenatal que puede dar a conocer
las condiciones del embrin o del feto cuando todava est en el seno materno; y permite, o consiente
prever, ms precozmente y con mayor eficacia, algunas intervenciones teraputicas, mdicas o
quirrgicas. Sin embargo, incurrir en una conducta ilcita si dependiendo de dicho diagnstico tiene
la firme intencin de proceder al aborto
Se debe condenar, como violacin del derecho a la vida de quien ha de nacer y como trasgresin de
los prioritarios derechos y deberes de los cnyuges, una directriz o un programa de las autoridades
civiles y sanitarias, o de organizaciones cientficas, que favoreciese de cualquier modo la conexin
entre diagnstico prenatal y aborto, o que incluso indujese a las mujeres gestantes a someterse al
diagnstico prenatal planificado, con objeto de eliminar los fetos afectados o portadores de
malformaciones o enfermedades hereditarias.
As, el aborto no puede surgir como un sistema de "prevencin de la subnormalidad, pues de ser
as, se estara entrando a un racismo intolerable donde se concede la existencia slo a los bien
dotados. Ello llevara analgicamente a quitar la vida a los ancianos improductivos, a los enfermas
incurables, etc.

D. Discriminacin y Clandestinidad.
No se debe confundir la "desigualdad de oportunidades para abortar con un problema ms profundo.
El argumento se reduce a decir que si los pudientes hacen la maldad impunemente, debe extenderse
la impunidad a las personas menos favorecidas econmicamente; pero lograr as que el delito deje de
ser delito.
La verdad es que una vez aprobado y legalizado el aborto, no todas las mujeres podrn ampararse
en la ley o tendrn los recursos econmicos para realizrselo de forma segura, lo que seguir
produciendo abortos clandestinos.
La sociedad debe proporcionar a las madres que pasan por situaciones difciles otras soluciones que
no sean la del aborto, como una buena orientacin de la paternidad responsable, con una justa
informacin de los mtodos naturales de regulacin de la natalidad, as como medidas hbiles de
proteccin a la maternidad en todas sus etapas, la ampliacin del permiso por maternidad, aumento
del subsidio por nacimiento, etc.
F. Aceptacin de padres y sociedad.
"Slo si los padres desean al hijo puede decirse que el producto biolgico se hace humano; quien no
pueda aceptar esta responsabilidad debe interrumpir el embarazo'". Esta frase indica que seriamos
seres humanos en tanto otros seres humanos nos ayudan a serlo, y si en la sociedad se considera
que un nuevo hijo es un estorbo, entonces la interrupcin del embarazo es una dolorosa exigencia
social.
El perjuicio de la frase estriba en creer que el hombre slo es en tanto que es aceptado por los
dems, llmese padres o sociedad en general. Frente a ello hay que afirmar que la persona posee
anterioridad natural respecto de la sociedad, de tal manera que sus derechos no le vienen del medio
social en que vive sino de su condicin sustantiva de ser persona, de ser humano.
El primer derecho de un ser humano es su vida. El tiene otros bienes y algunos de ellos son
preciosos; pero aqul es el fundamental, condicin para todos los dems. Por esto debe ser protegido
ms que ningn otro. No pertenece a los progenitores, ni a la sociedad ni a la autoridad pblica, sea
cual fuere su forma, reconocer este derecho a uno y no reconocerlo a otros: toda discriminacin es
inicua, ya se funde sobre la raza, ya sobre el sexo, el color, la religin o si tiene alguna malformacin.
No es el reconocimiento por parte de otros lo que constituye este derecho; es algo anterior; exige ser
reconocido y es absolutamente injusto rechazarlo.
G. Exigencia de la democracia y el pluralismo ideolgico.
Ha habido pocas en la historia de leyes injustas y de gobiernos tirnicos, aunque fueran
establecidos las unas y los otros democrticamente. No se puede invocar la libertad de opinin y la
democracia para atentar contra los derechos de los dems, especialmente contra el derecho a la vida
de un inocente. Aqu no se trata de una materia opinable, sino del hecho cierto, atestiguado por la
ciencia actual, de una vida humana, que no espera para ser real el acuerdo en las opiniones de los
mayores. Quien debe ser respetada es toda persona, no toda opinin, puesto que hay opiniones
falsas como la que sostiene la licitad del aborto.
2.4. Conclusin
No desconocemos las grandes dificultades: como la cuestin grave de salud, muchas veces de vida o
muerte para la madre; la responsabilidad que supone un hijo, sobre todo si existen algunas razones
que hacen temer que ser anormal o retrasado; la importancia que se da en distintos medios sociales
a consideraciones como el honor y el deshonor, la prdida de categora, etc. Sin embargo, debemos
proclamar absolutamente que ninguna de estas razones puede jams dar derecho, ni objetiva ni
subjetivamente, para disponer de la vida de los dems, ni siquiera en sus comienzos; ni siquiera el
padre o la madre, pueden ponerse en su lugar, aunque se halle todava en estado de embrin; ni l
mismo, en su edad madura, tendr derecho a escoger el suicidio. La vida es el ms importante
derecho fundamental que no debe ponerse en la balanza con otros inconvenientes, aparentemente
ms graves.
Del mismo modo, comprendemos los grandes y graves problemas que se plantean al Estado a causa
del empobrecimiento, del desplazamiento forzoso y del crecimiento inequitativo de la poblacin. Pero
el aborto no es, ni de lejos, la solucin a estos males. Con la despenalizacin del aborto no se va a
poner trmino a las relaciones sexuales indeseadas ni a la violencia fsica, psicolgica y sexual, ni al
contagio de infecciones de transmisin sexual, ni al abuso y el acoso sexual. Tampoco a los altos
porcentajes de embarazo y maternidad en adolescentes, ni con los problemas de salud de la madre o
con las malformaciones del no nacido.
El derecho a la vida es el primer derecho, el fundamental, que precede y condiciona a todos los
dems y debe ser protegido sin ningn lmite ni discriminacin. Por tanto, ni la madre ni los poderes
pblicos tienen ningn derecho sobre la nueva vida. La ley civil y penal ha de proteger la vida humana
all donde comienza y para ello, ha de reformar las condiciones de vida y los ambientes menos
favorecidos, ha de ayudar a las familias y a las madres solteras, ha de asegurar un estatuto digno
para los hijos y un ordenamiento de la adopcin beneficioso para e1 nio. La funcin ms positiva de
la ley, en estos casos, est en ofrecer una alternativa digna para las madres que sientan la tentacin
de abortar.
Tambin la sociedad entera debe reaccionar promoviendo instituciones asistenciales destinadas no a
eliminar la vida, sino a combatir las causas que no favorecen a su desarrollo. Slo en una sociedad
materialista se puede pensar que el mejor modo de ayudar a una embarazada con problemas es la
facilitacin del aborto en instituciones pagadas por la misma sociedad, pues es ms cmodo eliminar
la vida que protegerla.
En mrito de lo expuesto, la Conferencia Episcopal de Colombia solicita a la Honorable Corte
Constitucional desestimar las pretensiones de inexequibilidad de las normas demandadas en el
proceso de la referencia y declarar la constitucionalidad de los artculos 122, 123 (parcial), 124,
modificados por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, y numeral 7 del artculo 32 de la Ley 599 de
2000, porque las normas acusadas no slo protegen la vida, la salud y la integridad del nasciturus,
sino tambin de la mujer gestante.
=+'+B Inte1;enci/n .e 0a Uni;e19i.a. Santia?2 .e Ca0i+
El da 14 de febrero de 2006, de manera extempornea , la Facultad de Derecho de la Universidad
Santiago de Cali, presenta escrito de intervencin.
Estima el interviniente que los interrogantes que pretende resolver en su intervencin habrn de ser
resueltos desde la perspectiva del derecho penal, de sus funciones modernas, su misin
constitucional, por lo que no se trata de proponer o no el aborto, sino de minimizar sus consecuencias
en procura de una unidad moral de la sociedad.
Aclara sin embargo, que su opinin solo pretende coadyuvar el cargo contra el artculo 124 del
Cdigo penal, relativo a las circunstancias de atenuacin punitiva por considerar que para dichas
circunstancias excepcionales la penalizacin del aborto no rene las condiciones para recibir un
tratamiento punitivo, entendindose por ello la judicializacion de la madre que lo practica y de quien,
con su consentimiento, contribuye a su realizacin.
La discusin, se centra en en determinar qu tan valido resulta dar tratamiento penal a quien realiza o
permite que otro realice una interrupcin del embarazo, y ms an cuando este acto ha sido motivado
por circunstancias excepcionales? Se trata de determinar, no la procedibilidad, la justeza o la
constitucionalidad del aborto, como prctica o conviccin, si no lo pertinente que resulta la
penalizacin de un comportamiento sobre el cual se depositan expectativas morales y sociales a
priori que, la realidad colombiana hoy, no acepta de manera tan categrica, sobre los mismos
fundamentos que inspiran la constitucin de 1991.
. Aborto y derecho penal de ltima ratio
El Estado, en uso de su libertad de configuracin legislativa, tiene la facultad de sancionar los
comportamientos que atentan contra aquellos bienes jurdicos que deben ser protegidos para
asegurar la convivencia pacifica, y crear as un escenario estable para la realizacin de los valores
constitucionales. En este sentido, el derecho a la vida del que est por nacer y la proteccin a la
concepcin como una expectativa real de vida humana es un punto de eleccin de esa facultad de
configuracin legislativa del Estado frente a la cual la jurisprudencia ha sido constante en afirmar su
valor absoluto, sobre todo en lo que respecta a la posibilidad del aborto.
Debe partirse del hecho de que la Corte Constitucional ha sido muy clara al advertir que los derechos
fundamentales no son absolutos y que en situaciones limites, estos deben ser ponderados para elegir
la prevalenca del derecho que ms necesita ser protegido, atendiendo las circunstancias de tiempo,
modo y lugar en la bsqueda de afirmacin de los valores fundamentales de la Constitucin.
Si bien el interviniente considera valido sancionar los casos normales de interrupcin voluntaria del
embarazo es importante estimar situaciones y causas excepcionales para cuando la interrupcin del
embarazo de manera voluntaria, resulta mayormente afirmativa de los valores constitucionales y aleja
a las normas penales del absurdo.
No estara bien y seria poco razonable, dar igual tratamiento a la madre que, teniendo circunstancias
normales de gestacin, decide interrumpir su embarazo, que aquellas que ni siquiera pudieron decidir
en estarlo, que no lo aceptan o que saben de antemano, por efecto de los avances cientficos, que el
que est por nacer sufre de malformaciones o de enfermedades que hacen extremadamente difcil e
indignante la vida extrauterina. Si esta asimetra de condiciones reales fuera ignorada, constituira
esto una violacin al artculo 13 de la Carta poltica y establecera un criterio arbitrario y no jurdico
para estas personas.
Por ello, el legislador del ao 2000 equivocadamente plane una excepcin punitiva en determinados
casos, en lugar de hacer de ellas causales de exculpacin de la responsabilidad penal.
Seala el interviniente que, tal y como lo planteara la Corte Constitucional en su jurisprudencia, que el
derecho penal es un instrumento residual, excepcional, que tiene vigencia en ausencia de medidas
de diverso orden que los Estados han adoptado para evitar y prevenir los comportamientos que
lesionan o ponen en peligro bienes jurdicos especficos, previamente determinados.
Por ello, en el marco Constitucional Colombiano, el derecho penal es de ltima ratio, es residual y no
puede serlo de otra forma, puesto que estara desconociendo nuestros fundamentos ms
importantes.
En el caso del Estado colombiano, el tema del aborto ha sido tratado preferentemente de manera
punitiva, como una salida de "ultima razn" ante el fracaso de las iniciativas que ese mismo Estado
laico ha desarrollado para conjurar los problemas que se desprenden de este aspecto.
La penalizacin del aborto en las circunstancias excepcionales del artculo 124 de la ley 599 de 2000,
resulta contraria a la Constitucin en la medida en que le asigna al derecho penal un papel
preponderante cuando ste debe cumplir un papel residual y subsidiario, como lo ha sealado la
Corte.
Es pertinente estimar, como elemento importante en esta discusin, la proporcionalidad de la sancin
contenida en el artculo 124 de la ley 599 de 2000, con respecto al comportamiento previsto como
punible, es decir, el aborto. As, considera el interviniente que, el artculo 124 es la mejor muestra de
reconocimiento que hace el legislador colombiano de las circunstancias excepcionales, que en un
momento dado, pueden afectar el juicio de antijuricidad y de culpabilidad sobre el comportamiento de
la madre que aborta y respecto de la conducta de quien coopera con ello.
Sin embargo, por efectos de facultad de configuracin legislativa, en lugar de ser estas circunstancias
excepcionales una forma de exculpacin de la conducta, se configuran como simples circunstancias
de atenuacin de la sancin.
Por ello, al no tener el legislador en cuenta el requisito de proporcionalidad, ste someti a la mujer a
soportar una pesada carga (la judicializacion penal y la posterior sancin) que se suma, a la carga
sicolgica de tipo negativo que se cierne sobre la mujer que opt por el aborto, al miedo al rechazo
social, al rechazo familiar
Por ello judicializar a una mujer que ha tenido que afrontar todas las cargas ya mencionadas,
evidencia una total desproporcin, en relacin con la mera atenuacin punitiva que debe soportar la
madre que aborta o su cooperante, aun en casos o circunstancias excepcionales como las descritas
en el artculo 124 y que, se insiste de nuestra parte, debieran excluir la responsabilidad penal y tener
un tratamiento jurdico alternativo.
Por las anteriores razones considera el nterviniente que el artculo 124 debe ser declarado contrario
al mandato de ponderacin y razonabilidad que debe preceder a la facultad de configuracin
legislativa.
V. El papel de la pena en el aborto
Seala el interviniente que el actual derecho penal transform a la culpabilidad en un escenario
comn, en el cual el Estado legitima sus sanciones a partir de los consensos y los valores comunes
(constitucionales) que el imaginario colectivo soporta y produce. De esta manera, el derecho penal, y
en especial la pena, tienen un alto sentido de integracin positiva del ciudadano.
Sin embargo, el derecho penal colombiano est lejos de ser un instrumento de integracin, y la
penalizacin del aborto, aun en casos excepcionales, est por fuera de las aspiraciones de un
derecho penal de integracin positiva.
Por ello, en tanto el derecho penal colombiano no cumpla con dicha misin integradora, debe
abandonar tal misin de integracin para cederla a estructuras del Estado que, en su lugar, orienten
un conjunto de medidas de poltica pblica a fin de conjurar un problema frente al cual la penalizacin
fue intil.
En relacin con la utilidad de la pena en el caso del aborto, es claro que la misma es ajena a su
propsito moderno de prevencin general integradora .y positiva, y adems, se hace ineficaz e intil
ante los ciudadanos tanto en el mbito de la disuasin como de la responsabilidad individual. En esto
ltimo, la pena se ha convertido en una consecuencia sin sentido, que la sociedad no comprende, tal
como se desprende de la opinin pblica en relacin con este tema.
De esta manera considera la Universidad Santiago de Cali que la penalizacin del aborto, en casos
excepcionales es contraria a los fines de la utilidad de la pena y, por ende, ajena a los valores
constitucionales forjados por la Corte durante todo su desarrollo jurisprudencial.
V. El mbito restringido de "casos o circunstancias excepcionales", propuesto en el articulo 124 de la
ley 599 de 2000
En criterio del interviniente son validos los cargos contra el artculo 124 de la ley 599 de 2000 pues
dicha norma resulta restrictiva frente a la posibilidad de otras circunstancias excepcionales,
igualmente vlidas, por las cuales la interrupcin voluntaria del embarazo puede ser despenalizada.
Por ello, el Comit de Derecho Humanos, del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos,
destac su preocupacin en el sentido de que nuestra legislacin penal criminalice a las mujeres que
recurren al aborto en aquellos casos en que ha sido vctima de violacin o incesto.
Por esta razn es conveniente que la Corte Constitucional declare la inexequibilidad del artculo 124,
en la medida en que la restriccin que hace de circunstancias excepcionales no contempla otro tipo
de circunstancias, igualmente vlidas, que merecen su despenalizacin ante lo traumticas que stas
resultan.
V. El artculo 124 de la Ley 599 de 2000 desconoce la Constitucin
Sobre este particular, advierte la Universidad Santiago de Cali, que la Corte Constitucional ha sido
muy clara al sealar el carcter de ultima ratio del derecho penal, razn por la cual, solo se debe
acudir a al derecho penal para sancionar conductas cuando otros instrumentos sociales o jurdicos
menos graves hayan fracasado.
Por ello, junto con el principio de intervencin mnima o ultima ratio se encuentra el principio de
proporcionalidad o prohibicin de exceso. POr ello, no es aceptable y mucho menos proporcional, el
acudir de manera directa al derecho penal en desmedro de otros mecanismos sociales o jurdicos
menos graves
Sobre el particular, considera la Universidad santiago de Cali, que tal y como lo sealara la Corte en
sentencia C-070 de 1996, el principio de proporcionalidad o la prohibicin de exceso justificada en la
proteccin de los derechos de toda persona dispuesta por el artculo 2 de la Constitucin. dispuso
los derechos fundamentales como lmites sustantivos del poder punitivo del Estado, racionalizando su
ejercicio.
Por lo anterior, es que el punto de partida del anlisis de los cargos de la demanda debe ser,
entonces, el principio de intervencin mnima o ultima ratio, as como los principios de
proporcionalidad, dignidad (artculo 1), primaca de los derechos inalienables de la persona (artculo
5) y proteccin de grupos vulnerables (artculo 13).
En consecuencia, cuando el legislador, al expedir el artculo 124 de la Ley 599 de 2000 ejerci su
libertad de configuracin legislativa, de manera errada pues apel directamente al uso del derecho
penal, disponiendo del derecho penal como un instrumento de prima ratio y no como un medio de
intervencin mnima en la esfera de los derechos fundamentales.
El sentido de la norma contenida en esa disposicin es el de un uso absoluto del derecho penal como
instrumento de tutela jurdica. Es una medida ciega a la realidad de las mujeres que han sido travs
del proceso de gestacin y luego de nacimiento y crianza del fruto de la violacin o agresin-, las
imgenes de la tortura y asesinato de sus seres queridos o de los daos a sus bienes o los
desplazamientos tan comunes en nuestro pas por obra de los grupos armados ilegales o incluso la
imagen del victimario presente en su hijo.
Tal norma parte de una realidad y es la de una mujer que ha realizado el aborto en cualquiera de las
circunstancias previstas en el artculo 124 tiene la condicin de vctimas de delitos contra la libertad
sexual o contra la autonoma personal. En estas condiciones, lo que se impone como una obligacin
constitucional del Estado es brindar medidas de asistencia, proteccin o rehabilitacin social y no un
tratamiento punitivo cuyo nico efecto es victimizar por segunda ocasin a la mujer: por un lado,
vctima de conductas sancionadas por el cdigo penal y por las cuales qued en embarazo y, por otra
parte, vctima del derecho penal que la relega al olvido de una crcel sin ninguna posibilidad de
asistencia sico-social.
As mismo, el legislador termina instrumentalizando a la mujer, desvirtuando el principio de la
dignidad humana, y utilizndola como medio para la realizacin de los fines de la pena.
V. conclusiones
A manera de conclusin nos permitimos, respetuosamente, hacer un resumen de las consideraciones
expuestas;
1. El Estado acude a la utilizacin del derecho penal, como instrumento de prma ratio, yendo en
contrava de la jurisprudencia constitucionalsobre el tema.
2. El Estado colombiano laico, no ha tenido la oportunidad de fijar polticas frente a la materia. Para
ello debe entenderse que la despenalizacin no conlleva un "s al aborto", si no que excluye de la
inhumanidad de una pena a la mujer gestante.
3. La pena y la judicializacin impuesta a la mujer que aborta resulta totalmente intil y
desproporcionada, puesto que impone un sobrecosto a la mujer. La pena para la prctica abortiva
resulta intil, y por lo tanto inconstitucional.
4. Finalmente, por las consideraciones expuestas, el artculo 124 de ley 599 de 2000 desconoce los
derechos fundamentales a la dignidad de la mujer, del feto y el derecho la proporcionalidad y la
igualdad, as como el derecho penal de acto y los principios que rigen el derecho penal moderno
constitucional, perfilados por la Corte constitucional en su importante jurisprudencia.
En razn de lo expuesto se solicita a la Corte Constitucional declare la inexequibilidad del artculo
124 de la ley 599 de 2000.
=+'+C Inte1;enci/n .e 0a Aca.e-ia Naci2na0 .e Me.icina
Mediante escrito de fecha 21 de febrero de 2006, y de manera extempornea , el Mdico Zoilo
Cuellar Montoya, actuando como representante de la mencionada academia intervino en este
proceso en los siguientes trminos:
"En relacin con el oficio de la referencia, me permito informarle que esta solicitud de la Corte
Constitucional deba ser aprobada, de acuerdo con nuestro reglamento, en sesin administrativa, con
el mnimo qurum reglamentario (12 miembros). Esta sesin se realiz el da de ayer, 16 de febrero,
con un qurum de 29 acadmicos con derecho a voto, con igual nmero de votos a favor de la
siguiente conclusin:
"Los miembros de la Academia Nacional de Medicina reunidos para estudiar y dar concepto
especializado segn requerimiento de la Corte Constitucional, mediante Oficio No. 190 del 27 de
enero de 2006- sobre las disposiciones del Cdigo Penal relacionadas con el tema del Aborto y que
han venido siendo impugnadas ante dicha instancia jurdica, nos permitimos dar respuesta al
mencionado encargo en los trminos siguientes:
2) Siendo la Academia Nacional de Medicina un organismo consultor y asesor del Gobierno
Nacional para asuntos atinentes a la salud pblica y a la educacin mdica en Colombia, (Ley
02 de 1979), es obvio que la respuesta a la solicitud de la Corte Constitucional se haga
teniendo en cuenta nicamente lo referente a la salud pblica y al manejo tico de la mujer
gestante, involucrados en el tema que motiva la consulta.
3) Para la Academia Nacional de Medicina no queda duda de que el aborto inducido es un grave
problema de salud pblica, toda vez que es una de las causas relevantes de la morbi-
mortalidad materna en el pas. Aunque incompletos, existente suficientes datos que as lo
confirman. Dicha morbi-mortalidad mantiene estrecha relacin con la modalidad de "aborto
inseguro, es decir, el que es practicado pro personas no idneas, en deficientes condiciones
higinicas. Adems, las complicaciones derivadas del aborto inseguro conducen a que, para
superarlas, sea necesario distraer buena parte de los recursos destinados a la salud, que bien
podran invertirse en campaas de educacin sexual.
4) Desde el punto de vista mdico, la Academia Nacional de Medicina es consciente de que
existen circunstancias por cierto, muy infecuentes- que hacen recomendable la interrupcin
del embarazo, siempre y cuando se lleve a cabo con el consentimiento de la mujer grvida.
Las circunstancias a que se hace mencin han sido tenidas en cuenta en las legislaciones de
un nmero grande de pases, con el respectivo aval de sus organizaciones sanitarias. Previo
y riguroso anlisis tico-mdico, son tres las circunstancias que justifican dicho proceder: aD
Cuando el embarazo, per se, pone en riesgo evidente la vida de la madre, o cuando se
asocia a patologas pre-existentes, cuyo agravamiento se constituye en amenaza mortal, 6D
Cuando se diagnostican con certeza malformaciones embrionarias o fetales que rien con la
supervivencia extrauterina, y cD Cuando el embarazo es producto de violacin o
procedimientos violentos, incluyendo prcticas de fertilizacin asistida no consentidas.
4) Adems de las anteriores consideraciones, y como corolario de ellas, la Academia Nacional
de Medicina llama la atencin sobre la necesidad y conveniencia de adelantar acciones
educativas y de servicios estatales, prontas y efectivas, encaminadas a prevenir los
embarazos indeseados, como tambin la prctica del 'aborto inseguroK7
=+'+(-+ Con anterioridad a que corrieran los trminos para la fijacin en lista de los procesos de la
referencia, es decir antes del 30 de enero de 2006, se presentaron varias intervenciones ciudadanas.
En consecuencia se har referencia a dichos intervinientes indicado el sentido en que presentaron
su intervencin.
=+'+(+'+ Mie-6129 .e 0a I?0e9ia C1i9tiana Ca1i9-:tica Ta6e1n:c802 .e 0a Fe+
Mediante escrito de fecha 19 de diciembre de 2005 Varios miembros de la referida iglesia interviene
centrando sus argumentos en contra de la despenalizacin del aborto en dos aspectos
fundamentales: el derecho a la vida consagrado constitucionalmente y los riesgos que asume la
mujer que se practica un aborto.
Sealan que la proteccin del derecho a la vida constitucionalmente consagrado en el artculo 11
Superior no puede ser aplicado exclusivamente a partir del momento en que el beb a abandonado el
vientre materno, pues dicha proteccin debe extenderse desde el momento mismo de su concepcin,
ya que es desde ese instante en que el vulo es fecundado, por lo cual todos los derechos propios a
todo ser humano le sern aplicables.
En cuanto a los riesgos que asume la mujer que ha tenido un aborto son del orden, fsico, sicolgico
y familiar. Las afecciones de orden fsico van desde complicaciones en futuros partos, como
embarazos ectpicos, bebs bajos de peso, abortos espontneos, posibles daos de cuello uterino,
rupturas de membranas, distrs fetal, malformaciones entre otras. En relacin con sus secuelas
emocionales o sicolgicas, mediante estudios realizados en diferentes pases sealan que se ha
demostrado un mayor ndice en el riesgo de suicido, as como en la tendencia de iniciar o aumentar
el consumo de alcohol, drogas, desordenes alimenticios como hiperfagia, bulimia y anorexia
nerviosa, baja autoestima, mayor riesgo a contraer enfermedades como el SDA, estrs
postraumtico al aborto o desarrollo de la promiscuidad. De la misma manera su comportamiento
familiar cambia pues se ha demostrado incremento en los conflictos de pareja, separacin, perdida
de placer durante el acto, aumento de dolor, aversin al sexo o a los hombres en general.
Finalmente, se ha determinado un fuerte nexo entre aborto y abuso infantil.
=+ '+(+5+ Inte1;enci/n .e Ra@ae0 Niet2 Na;ia
El interviniente parte del supuesto de que se aceptar su recurso de suplica y las excepciones
interpuestas contra el auto admisorio de las demandas, particularmente la de pleito pendiente por
cuanto hasta el momento de presentacin de esta intervencin no se haba expedido y notificado la
sentencia correspondiente al expediente D-5764
En relacin con las consideraciones ms de fondo, seala que las recomendaciones u opiniones
hechas por los comits de vigilancia de algunos tratados de derechos humanos, no pueden ser
tenidos como "doctrina vinculante dentro del ordenamiento colombiano cuando claramente esta
establecido que el Estado colombiano se "vincula internacionalmente al suscribir un tratado el cual
ha sido sometido previamente al trmite constitucional pertinente. Adems, si el Estado Colombiano
quisiera voluntariamente atender dichas recomendaciones, comentarios o sugerencias, deber
verificar primero si estas estn de acuerdo con el tratado. Por ello, el que otros pases en su
legislacin y otras cortes en sus decisiones hayan aceptado no penalizar el aborto, no significa que
ello se deba hacer tambin por parte del Estado colombiano. As, siguiendo el procedimiento
constitucional preestablecido para la aprobacin de un tratado, solo cuando el mismos procedimiento
ha sido agotado integralmente se puede considerar que el mismo tiene carcter vinculante para el
Estado. Por ello, ni los comits de vigilancia, ni la legislacin comparada son elementos que puedan
hacer que la H. Corte declare inconstitucional una norma que previamente consider ajustada a la
Constitucin y que por consiguiente goza de la garanta de la presuncin de cosa juzgada
constitucional.
En relacin con el bloque de constitucional al que hace mencin las demandas, el interviniente, luego
de hacer numerosas precisiones en relacin con el procedimiento constitucional que debe agotar un
tratado o convenio para tenga un efecto vinculante del Estado colombiano con otros estados u
organizaciones internacionales regidas por el derecho internacional y que puede constar en un
instrumento nico o dos o tres instrumentos conexos, y que hayan hecho el trmite tripartida
(negociado por el Presente, aprobado por el Congreso, declarado exequible por la Corte
Constitucional y finalmente recibida su manifestacin de consentimiento de conformidad con la
Convencin de Viena). As si se diere la circunstancia de tratados de derechos humanos que
prohibieren la 6limitacin de derechos humanos en estado de excepcin, esos y slo esos son los
tratados que pueden LintegrarK el bloque de constitucionalidad7
En relacin con la interpretacin de los derechos y deberes de conformidad con los tratados de
derechos humanos, advierte que tal y como lo dispone el inciso 2 del artculo 93 estos se deben
interpretar de conformidad con lo tratados internacionales de derecho humanos ratificados por
Colombia. No obstante la Corte, solamente puede utilizar la jurisprudencia de las instancias
internacionales para interpretar los tratados a que esa jurisprudencia se refiere y no para interpretar
la Constitucin. En consecuencia, la jurisprudencia es solamente una fuente auxiliar para la
interpretacin de las reglas de derecho.
Dentro del anlisis de los diferentes instrumentos internacionales relevantes para la demanda, como
son la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, la Convencin Americana de
Derechos Humanos, el Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin Sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer y la Convencin sobre los
Derechos de los Nios, sealan en sus normas iniciales la proteccin especial que debe haber sobre
el derecho a la vida, sin importar la condicin de la persona humana, su edad, sexo, condicin social,
creencias religiosas o raza. Adems, en ninguna de ellas se da va libre para la prctica del aborto.
El interviniente se permite sealar que los tratados a que se refiere el artculo 93 de la C.P., son
aquellos tratados de derechos humanos que estn vigentes para la Repblica de Colombia por haber
sido ratificados por ella. En virtud de lo anterior, slo podrn ser parte del "bloque de
constitucionalidad aquellas normas de los tratados a que hace referencia el artculo 93 de la C.P.
que no admitan limitacin en estados de excepcin, pues seran las nicas normas que tendran
carcter constitucional y "prevaleceran en el orden interno. Por consiguiente, sern las nicas que
sumadas a las propias de la Constitucin podran ser utilizadas por la Corte Constitucional para
declarar la inexequibilidad de una ley aprobada por el Congreso, en los precisos trminos del art. 93,
inc 1 de la C.P. Esas normas, como queda demostrado, prohben, no prohijan el aborto.
Solo los tratados internacionales sobre derechos humanos y no otro tipo de informes, sugerencias,
recomendaciones y similares emanados de entidades internacionales, pueden ser tenidos como
pautas en la interpretacin de los derechos y deberes consagrados en la Carta, a que se refiere el
art. 93 inciso segundo.
De esta manera, dentro de todas aquellas normas, el derecho a la vida de todo ser humano, incluido
el nasciturus goza de una especial proteccin constitucional, y dicha proteccin debe ser defenida
por la H.Corte en los trminos que se lo impone la misma Carta en su artculo 241.
En relacin con los tratados e instrumentos internacionales, la vida es el primer derecho a proteger y
de l depende la existencia misma de todos los dems derechos, por ser este anterior a todos ellos.
En tanto tal derecho existe por ser ser humano, y no por que el Estado as lo reconozca, tampoco
puede el Estado indicar cundo y en qu casos no se reconoce, pues ello implicara un trato
discriminatorio que ni la Constitucin Poltica, ni los tratados de proteccin de derechos humanos
autoriza.
Por todo lo anterior, solicita desestimar las pretensiones de declarar inconstitucional las normas
demandadas en los expedientes D-6122, D-6123 y D-6124.
=+ '+(+3+ Inte1;enci/n .e0 9eE21 A81e0i2 I?naci2 Ca.a;i. L/3e4
Seala inicialmente que en tanto la Corte se pronunci mediante fallo inhibitorio de Sala Plena el
pasado 7 de diciembre de 2005 respecto de las demandas contra el artculo 122 del Cdigo Penal,
no existe an sentencia sobre tal decisin como tampoco la misma ha sido notificada formalmente, lo
cual impide que se pueda admitir las demandas sealadas por no encontrarse terminado todo el
proceso, pues no puede precipitarse el juicio de constitucionalidad sobre normas actualmente
pendientes de sentencia y que corresponden a un proceso entre las mismas partes.
De la misma manera, advierte que como consta en sentencia C-133 de 1994 de esta Corporacin, el
contenido material del precepto contenido en el Cdigo Penal Colombiano, hoy artculo 122 de la Ley
599 de 2000, ya fue sometido al examen de constitucionalidad, como quiera que el texto del artculo
343 del Decreto 100 de 1980 corresponde al tipo penal del delito contra la vida relativo al aborto,
norma textualmente reproducido en el nuevo Cdigo Penal. As, vista la garanta del poder judicial
que ha sido asignado por el Constituyente a la Corte Constitucional y que se encuentra consagrado
en el artculo 243 Superior, ninguna autoridad podr reproducir el contenido material del acto jurdico
declarado inexequible por razones de fondo, mientras subsistan en la Carta las disposiciones que
sirvieron para hacer la confrontacin entre la norma ordinaria y la Constitucin, habr de entenderse
entonces, que cualquier autoridad, como es el caso del H. Congreso de la Repblica, mediante ley de
Cdigos, podr reproducir el contenido material del acto jurdico declarado exequible por razones de
fondo, a menos que no subsistan en la Carta las disposiciones que sirvieron para hacer la
confrontacin entre la norma ordinaria y la Constitucin. En consecuencia, habr de entenderse que
ninguno de los preceptos constitucionales que sustentan la sentencia C-133 de 1994, ha sido
modificado, con lo cual no podr entenderse que la Cosa Juzgada Constitucional ha sido alterada
frente al tipo penal del delito de aborto.
gual situacin ocurre respecto de las demandas promovidas en esta ocasin contra el Pargrafo del
artculo 124 del Cdigo Penal Colombiano, pues esta Corporacin se pronunci sobre el contenido
material de dicha norma en las sentencias C-647 de 2001 y C-198 de 2002, decisiones que tambin
hicieron transito a Cosa Juzgada Constitucional, razn por la cual no es legalmente admisible un
nuevo juicio de constitucionalidad.
Considera as mismo que la Corte Constitucional no tiene competencia para conocer de las
demandas objeto de este nuevo proceso de control constitucional, pues visto que para entrar a
conocer de una demanda de constitucional se debe cumplir con uno de los presupuestos procesales
que corresponde al de la competencia, al cual hace referencia el numeral 5 del artculo 2 del Decreto
2067 de 1991, precepto que se somete igualmente a lo dispuesto en el numeral 4 del artculo 241 de
la Carta. As, cuando la ley o su contenido material ya ha sido objeto del examen constitucional previo
y se ha resuelto la exequibilidad del precepto, es aplicable el artculo 243 de la Carta que impone la
Cosa Juzgada Constitucional, incluso sobre las decisiones del mismo rgano de cierre.
Agrega que las demandas de constitucionalidad nuevamente presentadas o la nuevas intervenciones
ciudadanas para el ejercicio de control de constitucionalidad son extemporneas, pues tales
actuaciones o participaciones tuvieron ya su oportunidad procesal en los procesos de control
constitucional del contenido material del tipo penal del delito de aborto, contenido anteriormente en el
artculo 343 del Decreto 100 de 1980, ahora reproducido en el artculo 122 de la Ley 599 de 2000, as
como al momento de la demanda del pargrafo del artculo 124 de la Ley 599 de 2000. Esta
participacin se dio en su momento con el trmite de los procesos de control constitucional que
concluyeron con las sentencias C-133 de 1994, C-647 de 2003 y C-198 de 2002.
=+ '+(+=+ Inte1;enci/n .e 0a 9eE21a AAi0e.i9 Ceci0ia D7a4 Atenci2
Seala la interviniente que no comparte la idea de despenalizar el aborto pues ello podra
considerarse como un apoyo a las parejas irresponsables En efecto si una mujer no desea tener hijos
debe buscar beneficiarse de los servicios de planificacin familiar, en los que se ofrecen diferentes
mtodos de anticoncepcin como medida preventiva para evitar embarazos no deseados.
Si bien acepta el aborto en los casos violaciones o en aquellos en que los nios presenten
malformaciones, la interviniente no tolera que el aborto se practique como una medida para corregir
conductas irresponsables, pues de aceptarse tal situacin Colombia se convertira en 6un pas lleno
de desechos humanos ya que no habr ley que reprenda a quien arroje un feto a la basura, esto
entonces, ser como quien arroja un desecho y no importa nada por que no vale nada7.
Advierte la interviniente que con anterioridad solicit directamente el seor Presidente desarrollar un
plan para el control de natalidad como medida para controlar la sobrepoblacin que se puede
presentar en el pas. Actuar de manera contraria, es decir, permitiendo la despenalizacin del aborto,
atentara de manera directa contra un ser indefenso.
=+ '+(+5+ Inte1;enci/n .e 029 9eE21e9 V7ct21 Ve0:9F8e4 Re<e9 < Rica1.2 Ci@8ente9 Sa0a-anca+
Mediante escrito presentado en la Secretara General de esta Corporacin el da 19 de diciembre de
2005, sealan los intervinientes que visto que la Corte Constitucional en sentencias C-647 de 2001
que declar la exequibilidad del pargrafo del artculo 124 de la Ley 599 de 2000; C-198 de 2002,
que resolvi el expediente D-3464, as como con las sentencias C-551 de 2001, C-013 de 1997 y C-
133 de 1994 entre otras, ya se pronunci sobre los mismos asuntos que ahora se discuten en las
demandas acumuladas, no debera pronunciarse en esta oportunidad por motivos de economa y
lealtad procesal.
=+ '+(+6+ Inte1;enci/n .e0 9eE21 "a61ie0 ai-e Ve0:9F8e4 Re9t1e32+
El interviniente en escrito de fecha 31 de enero de 2006, expone sus argumentos en contra de la
despenalizacin del delito de aborto, estructurndolos en dos temas bsicos: primero en relacin con
el presupuesto procesal y segundo,en lo concerniente con la presuncin de constitucionalidad.
Seala que los nicos cambios que tienen relevancia para legitimar un nuevo examen de
constitucionalidad que permita una dinmica en el cambio jurisprudencial son aquellos que alteran de
manera sustancial los extremos del juicio de constitucionalidad, hiptesis que solo se presenta
cuando han variado sustancialmente las normas examinadas que ya fueron objeto del juicio en
particular, o cuando se trata de evaluar una hiptesis fctica diferente. As para enjuiciar nuevamente
las mismas normas, es condicin indispensable que se trate de verificar hiptesis, sub reglas o
normas adscritas que no fueron examinadas en el juicio precedente de constitucionalidad. Adems,
las razones para que el juez respete el precedente jurisprudencial se fundamentan en el respeto del
derecho a la igualdad, la integridad, la estabilidad jurdica, la libertad ciudadana, el respeto mnimo de
la racionalidad y la proporcionalidad judicial. Con todo, en tanto se ha presentado un cambio social y
cultural, este no ha sido de tal magnitud desde que se profiri la sentencia C-133 de 1994, que lleve
a pensar que el nasciturus sea un ser inerte que no merezca proteccin.
Ahora, en relacin con la presuncin de constitucionalidad, inicia el interviniente sealado que la
Corte no est legitimada jurdica ni polticamente para condicionar una poltica reglamentaria punitiva
especfica para el aborto, pues dicha tarea compete exclusivamente al legislador. Si bien la
Constitucin Poltica resulta ambigua o indeterminada en algunos de sus textos, ello no es bice para
que la Corte Constitucional supla al constituyente primario o al poder legislativo.
En relacin con la colisin de derechos fundamentales, considera que an cuando la libre
autodeterminacin se contrapone con la penalizacin del aborto, habr de entenderse que la
autodeterminacin no es un derecho absoluto, pues su ejercicio llega hasta donde comienzan los
derechos ajenos, mucho ms si aquellos son axiolgicamente superiores como acontece con el
derecho a la vida. As, el derecho a la libre autodeterminacin no puede ejercerse en detrimento del
derecho ajeno, mxime si el principal damnificado con tal conducta es un sujeto de especial
proteccin dentro del ordenamiento jurdico, como lo es el no nacido, vista su total y absoluta
dependencia e indefensin.
As mismo es evidente que el derecho a la vida y su proteccin son aspectos con un alto peso
abstracto, a diferencia de lo que ocurre con el derecho a la libertad, que pese a su importancia tiene
un contenido material inferior. Por ello siempre se deber privilegiar el derecho a la vida frente a
derechos jerrquicamente inferiores, no solo por tener tal condicin, sino porque los efectos de la
limitacin del derecho a la libre autodeterminacin son infinitamente menores. Adems, el Estado
puede disponer de otros mecanismos de regulacin que prevengan el aborto o que se inste al
Legislador a reglamentar la donacin de estos seres con el fin de que las madres gestantes, con el
apoyo y control estatal entreguen a los menores a instituciones estatales que los cuiden y puedan
darlos en adopcin.
=+ '+(+B+ Inte1;enci/n .e 80iana Pe1a0ta Ri;e1a+
La interviniente manifiesta que visto que en los procesos de constitucionalidad que se tramitaron
ante la Corte Constitucional y que fueron radicados bajo los nmeros de Expediente D-5764
(Demandante Mnica Roa) y D.5807, (Demandante Javier Osvaldo Sabogal), se recopil gran
cantidad de documentos, firmas, libros, informes a favor o en contra de los argumentos de las
demandas, por lo que solicita que en virtud de lo dispuesto en el artculo 185 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cuya aplicacin es vlida en tanto no existe norma expresa sobre el particular en
el Decreto 2067 de 1991, se haga traslado de las pruebas y documentos que fueron aportados en el
trmite de los expedientes ya sealados, y que puedan llegar a enriquecer el actual debate
constitucional. Solicita finalmente sea reconocida como interviniente.
=+'+(+C+ Inte1;enci/n .e Da;i. PG1e4 Pa0aci2, -ie-612 .e 0a Re. Latin2a-e1icana .e A62?a.29
C1i9tian29 < .e 0a 1e. .e a62?a.29 A.;2cate9 Inte1nati2na0+
En escrito recibido el 3 de febrero de 2003, el interviniente inicia sealado los compromisos
internacionales adquiridos por el Estado Colombiano en procura de la proteccin del derecho a la
vida, tal como lo seala en su artculo 4 el Pacto de San Jos de Costa Rica.
Seguidamente expone argumentos de orden cientfico que permiten asegurara los efectos nocivos
que tiene la prctica del aborto en el cuerpo y psique de la mujer.
Manifiesta igualmente que el aborto no promueve la igualdad entre hombres y mujeres, pues el
hombre jams ser objeto de un aborto, y que en la eventualidad en que le mismo se despenalice,
podrn generar una mayor coercin sobre las mujeres pro parte de los hombres quienes las
presionarn a abortar bajo le argumento de que se trata de algo "legal.
Adems, en aras de la proteccin de los por nacer, cientficamente esta probado que son seres
humanos en esa etapa de concepcin y que por tal motivo la proteccin de su derecho a la vida los
cobija igualmente. Esta idea se completa con el hecho de que los casos extremos como violaciones,
o cuando la vida de la madre se encuentre en peligro, obedece pro el contrario a una falta de
presencia del Estado en la prestacin y asistencia con polticas de proteccin a las mujeres a la niez
y a la adolescencia.
Bajo la anterior idea es que el Estado debe promover polticas de prevencin contra el aborto,
incluyendo una amplia y apropiada informacin sobre los distintos mtodos anticonceptivos, con lo
cual se permitir fomentar la equidad entre hombres y mujeres.
Finalmente, el estado no puede abdicar su responsabilidad de velar por la vida y la integridad de sus
nios y mujeres frente a una medida inmediatista como lo es el aborto.
=+'+(+(+ S20icit8. .e n2-61a-ient2 .e c2n>8e4 2 c2n>8ece9
El seor "8i00e1-2 Ot:021a L24an2, solicita sean nombrados los conjueces que sean necesarios en
el trmite del proceso D-6122.
Advierte que si bien el da de la presentacin de su solicitud enero 26 de 2006- sera resuelto por la
Sala Plena algunas de las recusacion formuladas, desconociendo si las mismas se refieren a uno o
varios de los magistrados, insiste en que se proceda al nombramiento del o de los conjueces que fuer
necesarios para que se conserve el numero de nueve jueces que deben haber para decir sobre las
demandas objeto de estudio.
Seala finalmente que al igual que como lo hiciera en relacin con las demandas D-5764 y D-5807
en los que solicit igualmente el nombramiento de conjueces.
=+'+(+'0+ E9c1it29 .e inte1;enci2ne9 ci8.a.ana9 eHte-321:nea9+
Vencido el trmino de fijacin en lista, la Secretara General de esta Corporacin remiti al Despacho
del Magistrado Sustanciador otros escritos de intervencin ciudadana allegados a dicha dependencia
en relacin con los procesos objeto de estudio. Las intervenciones extemporneos corresponden a
las siguientes personas:
=+5-+ CUADERNO PRINCIPAL N2+5+
Las intervenciones de los ciudadanos que se relacionan a continuacin, fueron presentadas estando
vencido el trmino de fijacin en lista ordenado en el auto admisorio de diciembre diecisis (16) de
dos mil cinco (2005), es decir, con posterioridad al diez (10) de febrero de dos mil seis (2006), motivo
por el cual su contenido no ser considerado para efectos de la presente sentencia. Este es,
entonces, el listado respectivo:
El da 15 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por BODGAN POTROWSK,
mediante el cual procede a defender la constitucionalidad de las normas acusadas.
El da 15 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por JOS MARA MAYA MEJA, rector
del nstituto de Ciencias de la Salud - CES de Medelln, mediante el cual procede a intervenir
con pretensin de neutralidad en el presente proceso.
El da 17 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por MARA EUGENA MORENO
ROLDAN, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
El da 17 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por MARLUZ LVAREZ VLEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
El da 24 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por ANTONO R. DE VLA A.,
mediante el cual procede a defender la constitucionalidad de las normas acusadas.
El da 24 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por JACQUELNE PEROS Y
OTROS CUDADANOS, mediante el cual solicitan se declaren exequibles las normas
acusadas.
El da 27 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por Monseor LBARDO RAMREZ
GMEZ, mediante el cual procede a defender la constitucionalidad de las normas acusadas.
El da 3 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por SUSANA CHAROTT, Coordinadora
Regional del Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la
Mujer - CLADEM, y por MARA SABEL CEDANO GARCA, directora del Comit de Estudio
para la Defensa de los Derechos de la Mujer DEMUS, mediante el cual coadyuvan la
presente demanda en calidad de Amicus Curiae.
El da 7 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por SHRLEY GUARN BOLVAR,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas. No sobra advertir que
la interviniente es menor de edad y, en consecuencia, carece de capacidad de ejercicio y de
capacidad para obrar en el presente proceso.
El da 7 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por PABLO FUENTES GMEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
El da 10 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ANDRS OLLERO TASSARA,
catedrtico de Filosofa del Derecho de la Universidad Rey Juan Carlos de Espaa, mediante
el cual allega tres artculos de su autora, relacionados con el problema jurdico que plantea el
tema del aborto, para que sean considerados al momento de evaluar y juzgar la
constitucionalidad de las normas acusadas.
El da 14 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CARLOS FRADQUE MNDEZ,
mediante el cual solicita que en la presente sentencia se resuelva una serie de interrogantes
que plantea respecto a la problemtica del aborto.
El da 14 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NOHORA PARDO, mediante el
cual procede a coadyuvar la demanda bajo anlisis.
=+3+ CUADERNO DEL OC#O ICD FEBRERO+
=+3+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+3+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. Solicitante: ANGELA MARA GONZALEZ MACHADO C.C. 52.346.399 Bogot. Acompaa la
solicitud la firma de 690 ciudadanos colombianos ms. Resumen: La interviniente apoya a
eHeF8i6i0i.a. de las normas demandadas fundamentada en la proteccin al derecho a la vida
expresado en el art. 11 de la Constitucin Poltica de Colombia. As mismo, recuerda lo enunciado
en la sentencia de la Corte Constitucional C-133 de 1994 que aduce: "es deber de las autoridades
p2blicas, asegurar el derecho a la vida de todas las personas, y obviamente el amparo comprende
la proteccin de la vida durante su proceso de formacin y desarrollo7 Con lo anterior, entiende la
solicitante y quienes, igualmente suscriben la peticin que la vida del nasciturus encarna un valor
fundamental por la esperanza de su existencia como persona que representa, y por su estado de
indefensin manifiesto que requiere la especial proteccin del Estado.
2-. Solicitante: EFRAN ORTZ NFANTE C.C. 11.348.584., CARLOS EDGAR BARRETO
HLARON C.C. 80.377.828, YOHAN ALEXANDER LOPEZ AGUDELO C.C. 8.064.465, VAN
YAMD CARDENAS REYES C.C. 80.377.694, FRANCSCO JAVER ZULUAGA SUAREZ C.C.
71.266.639, JAME AUGUSTO HERNANDEZ ALVAREZ C.C. 79.156.431, FERNANDO GOMEZ
MONCAYO C.C. 17.091.611, ANDRES FELPE VELEZ JARAMLLO C.C. 8.031.052, MARTN DE
JESUS ESPNOSA ZAPATA C.C. 15.518.531, WLMAN FELPE RODRGUEZ CADENA C.C.
1.032.372.580, WNER ANTONO PALOMO RODRGUEZ C.C. 78.078.876, MAURCO ANDRES
URREA DUQUE CC. 16.781.119. Resumen: Los intervinientes apoyan a eHeF8i6i0i.a. de las
normas demandadas fundamentada en la proteccin al derecho a la vida expresado en el art. 11
de la Constitucin Poltica de Colombia. As mismo, recuerdan lo enunciado en la sentencia de la
Corte Constitucional C-133 de 1994 que aduce: "es deber de las autoridades p2blicas, asegurar el
derecho a la vida de todas las personas, y obviamente el amparo comprende la proteccin de la
vida durante su proceso de formacin y desarrollo7 Con lo anterior, entiende la solicitante y
quienes, igualmente suscriben la peticin que la vida del nasciturus encarna un valor fundamental
por la esperanza de su existencia como persona que representa, y por su estado de indefensin
manifiesto que requiere la especial proteccin del Estado.
3-. Solicitante: HENRY FERNET MORENO TBAVSCO C.C. 80.419.082 de Usaquen. Resumen:
El interviniente apoya a eHeF8i6i0i.a. de las normas demandadas fundamentada en la proteccin
al derecho a la vida expresado en el art. 11 de la Constitucin Poltica de Colombia y del
prembulo de la Convencin sobre los derechos de los nios. As mismo, recuerda lo enunciado
en la sentencia de la Corte Constitucional C-133 de 1994 que aduce: "es deber de las autoridades
p2blicas, asegurar el derecho a la vida de todas las personas, y obviamente el amparo comprende
la proteccin de la vida durante su proceso de formacin y desarrollo7 Con lo anterior, entiende la
solicitante y quienes, igualmente suscriben la peticin que la vida del nasciturus encarna un valor
fundamental por la esperanza de su existencia como persona que representa, y por su estado de
indefensin manifiesto que requiere la especial proteccin del Estado.
4. Solicitante : Ana Mara Ramrez . Resumen : La interviniente solicita que se respete el derecho
a la vida del que esta por nacer y requiere a la Corte para que se desglose su intervencin
presentada en otro proceso de constitucionalidad llevado por esta Corporacin.
=+3+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
Solicitante: GULLERMO CEPEDA TARAZONA C.C. 4.109.369. Resumen: El interviniente apoya la
ineHeF8i6i0i.a. de las normas demandadas pues considera que existen situaciones difciles y
especiales dentro del embarazo en que las mujeres deben tener la posibilidad legal de elegir el
camino a seguir. As mismo, exalta la importancia del aborto como herramienta para disminuir los
altos ndices de morbilidad, pues cuando ste es prohibido las situaciones estructurales a las que
se ven sometidas las "pacientes son peligrosas. Por ltimo, aduce que la aprobacin del aborto
debe ir acompaado de campaas educativas que lleguen a toda la poblacin femenina, sobre
todo la mas necesitada, esto con el fin de procurar un bajo ndice de abortos.
=+3+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
=+3+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. Solicitante: JUAN PATRCO AZCONA C.E. 333709. P21 0a eHeF8i6i0i.a.+
2-. Solicitante: JOEL ALBERTO SANCHEZ VAZQUEZ. P21 0a eHeF8i6i0i.a.+
3-. ntervencin amicus curiae de JOHN KEOWN (Profesor de etica cristiana en Georgetown
University). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
4-. ntervencin amicus curiae de DAVD ALBERT JONES BA (Escuela de teologa, filosofa e
historia de St, Mary's College). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
5-. ntervencin amicus curiae de JAVER NUEZ GARCA (profesor de la Universidad Bonaterra,
Mxico). Presentado por NUBA LEONOR POSADA GONZALEZ. Por la eHeF8i6i0i.a.+
6-. ntervencin amicus curiae de GEORGETTE FORNEY (presidente de NOEL). Presentado por
LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
7-. ntervencin amicus curiae de JOSE PEREZ ADAN (catedrtico de sociologa en la universidad
de Valencia). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
8-. ntervencin amicus curiae de JOHN SMEATON. Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la
eHeF8i6i0i.a.+
9-. ntervencin amicus curiae de JAY ALAN SEKUALOW (American Center for Law and Justice).
Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
=+3+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+3+3+ Inte1;iniente9 -en21e9 .e e.a.+
Solicitantes: CRSTAN ADRAN GOMES ARSTZABAL, HUGO ANDRES CARDONA RAMREZ,
MANUEL ALEJANDRO GUTERREZ ARANGO. Los intervinientes apoyan a eHeF8i6i0i.a. de las
normas demandadas fundamentada en la proteccin al derecho a la vida expresado en el art. 11
de la Constitucin Poltica de Colombia. As mismo, recuerdan lo enunciado en la sentencia de la
Corte Constitucional C-133 de 1994 que aduce: "es deber de las autoridades p2blicas, asegurar el
derecho a la vida de todas las personas, y obviamente el amparo comprende la proteccin de la
vida durante su proceso de formacin y desarrollo7 Con lo anterior, entiende la solicitante y
quienes, igualmente suscriben la peticin que la vida del nasciturus encarna un valor fundamental
por la esperanza de su existencia como persona que representa, y por su estado de indefensin
manifiesto que requiere la especial proteccin del Estado.
=+=+ CUADERNO DEL NUEVE I(D DE FEBRERO ITe-321:nea9D
=+=+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+=+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. El 9 de febrero de 2006, se recibi la intervencin ciudadana del seor CARLOS ANDRS
NOVOA PNZN. En ella, el citado ciudadano defiende la constitucionalidad de las normas
demandadas dentro del presente proceso. Asegura el interviniente que la despenalizacin del
aborto implicara en un detonante de la proliferacin de esta prctica, lo que podra, a su vez, crear
un problema de salud pblica en el pas.
2-. El 9 de febrero de 2006 tambin intervinieron en el proceso de referencia los ciudadanos FELX
NATTES MARTNEZ y LUZ MYRAM GUERRERO. En su escrito de intervencin defienden la
constitucionalidad de las normas demandadas y, para soportar dicha posicin, presentan un
artculo cientfico del Doctor Jrome Lejeune en el que se sostiene que la vida humana comienza
con la concepcin.
3-. El 9 de febrero de 2006 se recibi la intervencin del ciudadano Monseor LBARDO RAMREZ
GMEZ. En ella, Monseor RAMREZ pide a la Corte que 6declaren y ratifiquen la
constitucionalidad y exequibilidad total de los artculos +%%, +%', +%& y +% ;C< de la !ey .,, de
%*** Para aclarar su punto de vista respecto del tema, el ciudadano anexa a su solicitud diversos
6artculos de destacadas personalidades, publicados en el mbito nacional7 ntitula dicha antologa
64or qu no al aborto7.
4-. El 9 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por el seor FERNANDO MARTNEZ
ROJAS, haciendo uso de sus facultades como ciudadano en ejercicio para intervenir en el
presente proceso. El seor MARTNEZ indica que las demandas presentadas contra los artculos
que tipifican el delito de aborto son falaces en cuanto omiten el estudio de los derechos de quien
est por nacer, concertndose tan slo en los de la madre. Tambin manifiesta que desconocen
que permitir el aborto significara autorizar el genocidio, y que los embarazos no deseados con
producto del 6desorden personal7 y de 6la prdida de la voluntad intencional como consecuencia
del licor, la droga, la arrogante actitud de vivir como da la gana, la promiscuidad7 Afirma que 6!a
6dignidad7 se les descuaja frente a un pene en situacin de producir placer7 No obstante lo
anterior seala el ciudadano- el aborto debe permitirse bajo ciertas circunstancias extremas,
tales como cuando exista un grave riesgo para la madre, en la bsqueda de un mal menor, y
cuando se demuestre cientficamente que lo que est por nacer no es viable, por graves
malformaciones.
5-. El da 9 de febrero de 2006, se recibi un escrito firmado por los seores PEDRO CARD
RUBANO SENZ, Arzobispo de Bogot y Primado de Colombia, ALBERTO GRALDO
JARAMLLO, Arzobispo de Medelln, GNACO GMEZ ARSTZABAL, Arzobispo de Santa Fe de
Antioquia, VCTOR MANUEL LPEZ FORERO, Arzobispo de Bucaramanga, VAN ANTONO
MARN LPEZ, Arzobispo de Popayn, GUSTAVO NARTNEZ FRAS, Arzobispo de Nueva
Pamplona, FLAVO CALLE ZAPATA, Arzobispo de bagu, OCTAVO RUZ ARENAS, Arzobispo de
Villavicencio, JUAN FRANCSCO SARAST J, Arzobispo de Cali, FABO BETANCUR TRADO,
Arzobispo de Manizales, LUS AUGUSTO CASTRO QUROGA, Arzobispo de Tunja, RUBN
SALAZAR GMEZ, Arzobispo de Barranquilla, JORGE JMNEZ CARVAJAL, Arzobispo de
Cartagena, y otras dignidades eclesisticas. En l, los firmantes piden a la Corte que declare
exequible los artculos demandantes, ya que consideran- el que est por nacer tiene vida y la
vida se encuentra protegida constitucionalmente por el artculo 11 de la Carta y en diversos
tratados internacionales de los derechos humanos.
6-. El 9 de febrero de 2006, se recibieron escritos firmados por los seores RODRGO
ALEXANDER BALBUENA GMEZ y WLLAMS BERNAL CARREO, mediante los cuales
solicitaron que se tuvieran en cuenta en el presente proceso las intervenciones y los documentos
por ellos allegados a los expedientes D-5764 y D-5807.
7-. El 9 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por el seor JUAN CARLOS MALAGN
BASTO, mediante el cual solicita que se declaren exequibles las normas acusadas, as como el
desglose y traslado de la intervencin ciudadana presentada por l en el proceso D-5807 a la que,
segn indica, fueron anexadas 15400 firmas de ciudadanos.
8-. El 9 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por la seora CLAUDA HERRERA ZRATE,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas, as como el desglose y
traslado de la intervencin ciudadana presentada por ella en el proceso D-5807, la que, segn
indica, 6contiene el apoyo de cientos de ciudadanos colombianos, las (sic.) cuales estn recogidas
en %+C folios7
9-. El 9 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por la seora MARA ANGLCA PEZ
SNCHEZ, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas, as como el
desglose y traslado de la intervencin ciudadana presentada por ella en el proceso D-5807, la que,
segn indica, contiene 372 folios con 20000 firmas de apoyo que 6representan la vo" de miles de
colombianos que defienden el derecho a la vida del que est por nacer y as mismo son una vo"
de solidaridad para con la mujer que ha quedado en embara"o en situaciones difciles7
10-. El 9 de febrero de 2006, se recibi escrito firmado por la seora LLANA GONZLEZ
MAZUERA, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas, as como el
desglose y traslado de la intervencin ciudadana presentada por ella en el proceso D-5807, la que,
segn indica, contiene 428 folios con 17800 firmas de apoyo a su solicitud.
11-. El 9 de febrero de 2006, se recibi un escrito firmado por la seora HELENA SALAZAR
SANTOS DE VON ARNM, acompaado por 161 dibujos y cartas elaborados por menores de edad
pertenecientes, en su mayora, a la nfancia Misionera de la Parroquia Santa Mara de Jerusaln
de Bogot. En tal escrito, la mentada ciudadana alega actuar en nombre de los nios, asumiendo
el encargo que ellos le hicieron de solicitarle a la Corte Constitucional declarar exequibles las
normas demandadas.
12-. El 9 de febrero de 2006, fue allegada dentro del trmite procesal la intervencin del seor
CARLOS EDUARDO CORSS OTLORA. Este ciudadano defiende la constitucionalidad de las
normas demandadas, sealando que su desaparicin del ordenamiento jurdico implicara permitir
el genocidio y aceptar el colonialismo demogrfico de los pases imperialistas. El seor CORSS
manifiesta que considera que las demandas que dieron origen al presente proceso son contrarias
al ordenamiento jurdico y que la Corte Constitucional, en el caso de declarar la inexequibilidad del
delito del aborto, "habra asumido un poder supraconstituyente que suplantara la voluntad popular
y subyugara las tres ramas del poder p2blico7 Este ciudadano solicita a la Corporacin la
realizacin de una audiencia pblica durante el trmite del proceso. Tambin pide a la Corte tener
en cuenta las intervenciones presentadas en anteriores procesos de constitucionalidad en relacin
con el tema del aborto.
13-. El 9 de febrero de 2006, se recibieron escritos presentados en un mismo formato pero por
separado, firmados por los ciudadanos y ciudadanas JAME AUGUSTO HERNNDEZ LVAREZ,
EDUARDO ORTZ C, FREDY MAURCO CASTELLANOS QUROZ, JUAN CARLOS ESGUERRA
NERA, JULO ROBERTO LEVANO SNCHEZ, RCARDO VLLEGAS RARTE, HAROLD
EUGENO MARTNEZ ALBN, JOS GUSTAVO BAENA (y otros 51 firmantes), JUAN CAMLO
GUTRREZ CLOPATOFSKY, JORGE SOTO ARGEZ, EDUARDO BORDA VLLEGAS,
GUSTAVO GARCA OSORO, CAMLO GUTRREZ VLLEGAS, JUAN CAMLO GUTRREZ
CLOPATFSKY, PEDRO NEL PULDO, ANDRS VARGAS MARTNEZ, MAURCO RUBANO,
ALEXANDER HENAO, JARO SANDOVAL MUOZ, HUGO JMNEZ ESCAMLLA, ALVARO
ACEVEDO, JAVER PARRA, WTTON BECERRA MAYORGA, JOS BENGNO WLCHES,
HUMBERTO VALERO CRDENAS, LUS ALRO PREZ, CLOTARO PNEDA, FERNANDO
ALBERTO QUONES, EDNSON ANCHCO, DARO GUSTAVO CASAS, JUAN RAFAEL
CASTRO MORALES, EMLO RAMREZ, JARO RNCONO CASTAEDA, CARLOS RUZ
RODRGUEZ, EDGAR LAVAO PALOMNO, EMLANO DAZ DEL CASTLLO, MAURCO
GMEZ TAPAS, JAVER PENAGOS, PEDRO ANTONO NO RODRGUEZ, AURORA
MARTNEZ, MARA EULALA GL DUQUE, GLORA VALDS, MARA LETCA BOTERO, DESY
BBANA ZULETA, CARLOS ESCOBAR, ANA MERCEDES RESTREPO, AMALA POSADA,
CAROLNA GARCA GUZMN, MARNA CAMACHO DE SAMPER, LUCA GMEZ DE
MARULANDA, ROSA LUCA DE MADERO, MARA DE JESS GARZA, MARA SABEL
CRDENAS, DOLLY DE BURGOS, JOSEFNA DE TRANA, OLGA JUDTH ALVARADO VARGAS,
ROSA OFELA PEZ, CARMEN ELENA MUOZ DE PLATA, ROSA AVELLANEDA, MARTHA
SNCHEZ, OLGA YANETH HURTADO, LUCY DE DUQUE, ETHEL CRSTNA GONZLEZ
HURTADO, MARA MERCEDES GARCA, ROSA ELENA JAMACA, ALBA STELLA HERNNDEZ,
FARYDE SNCHEZ GMEZ, MARBEL MORENO SNCHEZ, CONSTANZA TORRES, MARTHA
CECLA ROMERO, GLORA ANGLCA SNCHEZ, ADRANA SNCHEZ PNEDA, MARTHA
LUCA AMADOR, LUZ MARNA GARZN, ADRANA JMENA FLREZ, JMENA CASADEGOS
PENAGOS, MARA MARCELA BUSTOS, ROSA ELENA PNEDA, ALEJANDRA MARA SNCHEZ,
ANGLCA MARA SLVA, ALBA LUCA ROMERO, SLVA BELTRN CORREDOR, LUZ ADRANA
LPEZ, ELZABETH SNCHEZ, NS MORENO, ADOREYNDA RODRGUEZ, ANA MERCEDES
ESCALLN, PATRCA ACOSTA CACEDO, MARA CRSTNA FERRO DE CRANE, JULANA
CRANE FERRO, KATHERNE VON ARNM, ANA SACRAMENTO PULDO, LUZ MARNA
NARVEZ, OLGA MENDOZA CARRLLO, EUGENA CLOPATOFSKY LONDOO, PEDAD
LACAYO DE ALVRA, ESPERANZA VELSQUEZ PATO, ANA MARA BORDA, SABEL TERESA
PALACO DE AVELLA, CARMEN ARCNEGAS, CATALNA NETO VLLEGAS, MERCEDES DE
RSARR RESTREPO, JUANTA GARCA, LAURA GUTRREZ, MARA ELSA NAVAS ANGEL,
NES NAVAS ANGEL, TATANA CLOPATOFSKY, MAGDALENA CLOPATOFSKY DE BORDA,
GLORA OSORO DE GARCA, LGA LONDOO, TULA ROSA GUTRREZ, ROSA HELENA
PORRAS, LEANA DAZ BELTRN, MARA RAMOS SNCHEZ, NUBA PEZ RAMREZ, FANNY
GMEZ LAMPREA, MARA DEL PLAR CAMPUZANO URBE, NAZLY SABEL BARRAGN, LUZ
MARNA RUZ, DANA AYALA RODRGUEZ, LUZ NELA RUZ PEDRAZA, ROCO DEL PLAR
HERNNDEZ, SABEL SOTO DE TRANA, CLAUDA HELENA OTERO FORERO, EUGENA
CLOPATOFSKY, BEATRZ APARCO, ANA LUCA SALAZAR DE GMEZ, XMENA GMEZ,
CATALNA CASTAEDA, LZETT JORDAN GMEZ, AMPARO GMEZ JAMES, MARTHA
VALERO CRDENAS, ADRANA MORALES, MARA CAROLNA VERGARA, LUZ MLENA
ROMERO ROMERO, AMALA JAMES, MARNA PALOMNO, GLORA STELA BARAHONA,
VVANA CHACN MORALES, LAURA MLENA CCERES, NELLY PATRCA RODRGUEZ,
ALEDYS BEJARANO, LUCLA CCERES RCO, YAMLE CEDEL AGUDELO, MARA SELMAN
CONTRERAS, ANGELA MARA ORTZ Y MAURCO PARDO KOPPEL, mediante los cuales
solicitaron que se declararan exequibles las normas acusadas. La solicitud de los ciudadanos se
fundament en el artculo 11 de la Constitucin Poltica y en la Sentencia C-133 de 1994 proferida
por la Corte Constitucional, que, a juicio de los intervinientes, protegen la vida de lo que est por
nacer.
=+=+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
El 9 de febrero de 2006, se recibi la intervencin de la seora MARA CLAUDA CABALLERO,
quien alega representar al Centro de Estudios de Gnero Magdalena Len de la Fundacin Mujer
y Futuro. Considera la citada ciudadana que los artculos demandados dentro del presente
proceso son inconstitucionales, ya que violan los derechos fundamentales de las mujeres, en
especial la prohibicin de tratos crueles e inhumanos, prevista en el artculo 12 de la Carta. Esta
interviniente rescata varios testimonios de mujeres que, como consecuencia de la penalizacin del
aborto, han interrumpido de manera clandestina sus embarazos.
=+=+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
=+=+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
El da 09 de febrero de 2006 se recibieron escritos presentados por los ciudadanos extranjeros
RCHARD STTH, profesor de la Universidad de Valparaso de los Estados Unidos, MARBEL
GERMAN, Coordinadora de nvestigacin y Ncleos de Pensamiento de la Red Familia de
Mxico, y GWENDOLYN LANDOLT LAWYER, de la organizacin Real Women Of Canad
1-. En su escrito a seora MARBEL GERMAN presenta la organizacin Red Familia de Mxico e
indica la existencia de algunos documentos que pueden servir a la Corte para tomar la decisin en
relacin con la constitucionalidad de las normas demandadas.
2-. El profesor RCHARD STTH de la Universidad de Valparaso de los Estados Unidos y la
seora GWENDOLYN LANDOLT LAWYER, de la organizacin Real Women of Canada, defienden
la exequibilidad de las normas demandas.
=+=+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+5+ CUADERNO PRIMERO ITe-321:nea9D
=+5+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+5+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. ntervencin donde se solicita la constitucionalidad y exequibilidad total de los artculo 122, 123
y 124 del Cdigo Penal . Este requerimiento se fundamenta en el art. 11 Constitucional y en la
Sentencia C 133 de 1994 . El mismo formato de intervencin es presentado por: NATALA
MONCADA, GLORA LVAREZ, LA VLEZ, ESTHER JARAMLLO, MARA VLEZ, ELVS
VLEZ, RMA AGURRE, NGRD BETTER, CARMEN GALVAN, PATRCA LVAREZ, LUCA DE
MERCHENA, OLGA ABAD, LLANA PNEDA, LNA LPEZ, BEATRZ SANTANDER, BLANCA
RESTREPO, MAREL FERNNDEZ, ZULLY LPEZ, ALEJANDRA ECHEVERR, ALEJANDRA
TABARES, NANCY PATO, MARA LPEZ, OMAYRA GONZLEZ, LAURA CASTELLANOS,
MARTA GAVRA, GLORA LVAREZ, BERA GAVRA, SOFA FERNNDEZ, MARCELA BERNAL,
ANGELA ROLDN, MARA CASTRLLON, VCTORA GAVRA, MARA RODRGUEZ ,
MERCEDES DUQUE, MARCELA SALGADO, ANA ROLDN, GLADYS VSQUEZ, MARA GL,
MARA OATE, FLOMENA BETANCOURT, CLARA AMAYA, MARA POSADA, MERCEDES
BARRENTOS, NUBA SLVA, CECLA MARTNEZ, MABEL NAJAR, GLORA BEZ, CLAUDA
MALAGN, ALFREDO ORTEGA, PAOLA SEGOLENE, RAL NAVARRO , OLGA LVAREZ, JUAN
VELSQUEZ, JORGE VELSQUEZ, RENATO PANCANESCH, PEDRO BOTERO, JOS
TAMAYO, DEGO ORTZ, JORGE ACOSTA, HECTOR GUTERREZ, MGUEL HERNNDEZ, LUS
ESTRADA, GUSTAVO CASTAO, HERNN ESPNOSA, ANDRS RESTREPO, CARLOS
RVERA, OLGER CARRLLO, LVARO ATENCO, JUAN ARANGO, EMRO RUZ, JUAN ESQUE,
RODRGO SALNAS, BERNARDO GARCA , ELKN VLEZ, WOLMAN RESTREPO, GUSTAVO
GARCA, ROBNSON LEN, OSCAR VARGAS, SANTAGO GARCA, LVARO MEJA, RAFAEL
ROSADO, CARLOS VARGAS, ALBERO RASCOS, ALVERO ZAPATA, RCARDO VALLEJO,
MARO RESTREPO, ANTONO ARAS, HERNANDO ARAS, HUGO LEN, PEDRO BUTRAGO,
ANBAL GL, RGOBERTO PALACO, JOS RESTREPO, JUAN GMEZ, ROBERTO URREGO,
RAFAEL STAND, FREDY LPEZ, VCTOR MALAGN, NDRES MONTERO, DORY BELTRN,
STELLA CORREA, FABOLA MORALES, HELENA GORDLLO, LUZ MARTNEZ, TULA CLAVJO,
LEONOR ACERO, MARA CHAVARRO, LEONOR GONZLEZ, ALCRA MEDNA, SOCORRO
SLVA, AURA GUZMN, AMPARO CABALLERO, CARMEN GONZLEZ, ROCO ZAPATA, RTA
CORREA, ELVA PARRA, MARA MONTOYA, CARMEN CASTRO, ANA SANABRA, ROSA
RAMREZ, ELENA DE RODRGUEZ, ROSNA PUELLO, GLORA ROJAS, AURA GMEZ,
BLANCA AMAYA, ROSA ORTEGA, SABEL PORRAS, ELZABETH VEGA, MARA TORO, OLGA
CARDOZO, ELANA LONDOO, ANA BARN, MARGARTA ZAPATA, JULA ACUA, ERKA
ANGEL, ROSA RODRGUEZ, MARA GARAY, BLANCA GARCA, MARNA CHAPARRO, SULEMA
BARBOSA, LUCA RODRGUEZ, LUZ NETO, FLOR VARGAS, ELSA SUAREZ, AURA CABUYO,
MARA GARCA, MERCEDES MAHECHA, JENNFER PNZN, NELLY ARZA, ARCELY ACOSTA,
ALEXANDRA LUNA, ROSALBA SANN, CLAUDA CARRLLO, GLORA BRCEO, MARTHA
CUPA, YASMN SLVA, MADERS MARTNEZ, MARGARTA CASTAEDA, CONSTANZA
JMNEZ, XMENA CRDENAS, ERCNDA VARGAS, BLANCA GALVN, RUTH CRUZ,
GRACELA ROA, SANDRA VELSQUEZ, LORENZA DE CRUZ, RUBY VEGA, FLOR ROMERO,
CLARA RODRGUEZ, LUZ RODRGUEZ, CONSTANZA LPEZ, EMPERATRZ WLCHES, ANA
RUZ, MARA TORRES, MARA DE REYES, MARA AHUMADA, EDLMA JARAMLLO, ANA
GONZLEZ, GLADYS PARDO, MARTA ROMERO, MARELA MARN , CECLA MORALES, ELVA
SEPLVEDA, ROSALBA RODRGUEZ, DANA GONZLEZ, MARA ROMERO, CLARA AMAYA,
JANETH PEROS, FLOR VERA, SARA GUAQUETA, MERCEDES PARRA, NOEM MEDNA,
ROSA ACERO, NOHORA RODRGUEZ, SARA GONZLEZ, AMPARO ROLDN, ADRANA
LENS, PAOLA UBAQUE, LDA ARZA, ELZABETH ALBA, LUZ DE VLLALBA, DORS
GONZLEZ, ELVRA DE VERA, LUSA DE ROMERO, MARA MEDNA,NANCY PNTO, ALBA
PORTELLA, MARTHA MURCA , CECLA MARQUEZ, LUZ SAENZ, LUZ PABN, CARMEN
FORERO, ZULMA MARTNEZ, ALRA SALAZAR, NDA BOBADLLA, DELFNA JMNEZ,
SOCORRO NO, EUGENA CUARTAS, MREYA CAMARGO, FLOR MARTNEZ, ROSALA AYA,
MERCEDES GATN, ASCENETH PEREZ, MARTHA CHAPARRO, SONA CUESTA, SABEL
VLLEGAS, ADRANA RVERO, JANETH DELGADO, CLAUDA PAEZ, LUCA RODRGUEZ,
AURA CABUYO, ELSA SUAREZ, MYRAM ACOSTA, DANA PRETO, EMMA GL, JENNFER
VLLANUEVA, LLA RONCANCO, ROSTA RONCANCO, ANA CASTRO, MARELA TRADO,
CONSTANZA BELLO, MYRAM PERLLA, SLVA MEDNA, MATLDE MORENO, ROSA
HURTADO, ESPERANZA LOZANO, MARTHA MORENO, LBA BOLAOS, MARTHA OSORO,
SABEL CARRANZA, SARA COLN, PATRCA MARN, ROSALBA DAZA, CONSUELO DE
MARTNEZ, ANA RUBANO, ELOSA MADARRAGA, NURY SERRA, MARA MARULANDA, NS
CORTS, GLORA GMEZ, LSETH BONLLA, LEONOR CASTLLO, ROSALNA GONZLEZ,
CLARA LPEZ, MARA DE DUQUE, AMPARO RAMREZ, NORA RESTREPO, LEONOR
SANTANA, DORS GARCA, MNCA BARCO, DANA RESTREPO, SABEL APRAEZ, NOEM
GUERRERO, NS GUERRERO, STELLA PEREZ, ELVA AVELLA, GLORA PRAMO, SANDRA
ZORRLLA, CARMENZA TRANA, FLOR CAMARGO, ADRANA MUETE, GLORA SUAREZ,
MARA AMAYA, MNCA FERRER, AZUCENA GARCA, ANDREA SALGADO, FLORENTNA
MARTNEZ, JANNETH GALLO, CONCEPCN DE HNCAP, JULAN GUERRERO, GRACELA
DAZ, ROSALBA PRETO, MARELA GRALDO, NELLY DE REBOLLEDO, BRGETTE DUARTE,
LUZ HERNNDEZ, MERCEDES DURN, ELSA MONROY , YOLANDA BELTRN, GSSETH
ORTZ, STELLA ALMONACD, ELVY HERNNDEZ, AURA ZULUAGA, TERESA DE ZRATE,
LUCENA SANCHEZ, BEATRZ BARROS, CLAUDA ROA, NATALA RODRGUEZ, BLANCA DE
ROS, SABEL NO, MARNA ROMERO, ANA VLLAML, LUZ PNZN, MARA LPEZ, LDA
BARRETO, RUTH RODRGUEZ, NUBA ORTZ, CLAUDA CASAS, AMPARO GONZLEZ,
BEATRZ RESTREPO, PLAR POSADA, LNA GARCA, ANA GARCA, CLAUDA BAGN, LUSA
RAMREZ, CLARA CASTLLO, CLARA RAMOS, PATRCA COLLAZOS, LUZ MARULANDA,
BLANCA MESA, MARA DE GARZN, CECLA FGUEREDO, ANA BARRERO, MARELA
TORRES, LUZ CLAVJO, ROSALBA GAMBOA, ZOLA DE PEREZ, PATRCA PEREZ, ANA SLVA,
ANA SANTANA, MARUJA CASAS, ALBA TRANA, DAVEBA GUTERREZ, LUZ LOZADA, MARA
SERRA, MARTA BALLESTEROS, LUZ LZCANO, LETCA DE PNZN, ROSA DE MUOZ,
CONCEPCN DE HNCAP , TERESA DE SUAREZ, ELZABETH FONTECHA, ANA LETRADO,
EMPERATRZ BARN, ELVA SEPLVEDA, MLENA VELSQUEZ, NELLY MUOZ, GABRELA
ESCOBAR, ROSA MACHUCA, JOSEFA BOADA, MYRAM MACHUCA, OLGA MONTENEGRO,
MARY CHAPARRO, ADRANA MEDNA, LAURA CABARCAS, JACQUELNE TOVAR, ROSA
GARZN, MNCA ARROYO, PLAR FORERO, LUCLA MORA, EDLMA RUZ, NDA
ESPNOSA, DORS PALACOS, ALCA GMEZ, YANNE MARTNEZ, ROSALBA SUAREZ,
RUBLA LOZANO, PAOLA FORERO, CAROLNA MOSQUERA, MARA MANRQUE, TERESA DE
MANCESA, MARLN BONLLA, FLORNA SEGURA, LUZ ECHEVERRY, MERY SEGURA, DARY
POSADA, MARCELA MORENO, MRZA GMEZ, LEONOR ROJAS, ADRANA BONLLA, NANCY
MAHECHA, MARY CASALLAS, ELSA BUTRAGO, ESPERANZA DE VLA, BLANCA ANZOLA,
BLANCA CSPEDES, DORA DE ROMERO, LEONOR SANTANA, DORS GARCA, TERESA DE
CUELLAR, ALBA BOBADLLA, AMPARO RAMREZ, SABEL ESCOBAR, NORA RESTREPO,
CLAUDA BELLO, ELZABETH DE DAZ, ADRANA PARRADO, FLOR CAMACHO, YOLANDA DE
RUZ, NDA DAZA, BLANCA ROJAS, OLGA VLLANUEVA, CLAUDA LEN , OMARA TETE,
ALEJANDRA SANABRA, MARTA BELLO, ASUNCN LEMUS, MARA ACEVEDO, YOLANDA
BERNAL, MARA TOVAR, JENNY VALENCA, NS MARTNEZ, VCTORA BARCO, ADELA
CASTLLO, CLEMENTNA ZABALETA, ROCO MERCHAN, CLARA MAYORGA, BLANCA
SANDOVAL, CONCEPCN DE MUNEVAR, CLAUDA NAVAS, BLANCA DE DAZ, LUZ A.
SUESCA, GLORA RODRGUEZ, CARMEN DE PEA, TERESA VERA, MARA SABOGAL,
ROSALBA MARTNEZ, MARA PRETO, YANETH PARGA, MARA BOLVAR, AMELA FLOREZ,
NS DE NO y PLAR SUAREZ.
2-. ntervencin de BEATRZ DUQUE.
3-. ntervencin de MARA SERRANO.
4-. ntervencin de ALEXANDRA ACOSTA.
5-. ntervencin de MYRAM ROMALO.
6-. ntervencin de MARA RODRGUEZ.
7-. ntervencin de CELSA LANCHEROS.
8-. ntervencin de ANGELA SALDARRAGA.
9-. ntervencin donde se solicita el respecto a la vida por ser un bien primario, dicha participacin
viene firmada por JUAN ESTEBAN CANO y 97 personas ms.
10-. ntervencin de LUS VVANCO.
11-. ntervencin de LUS ALFONSO RESTREPO.
12-. ntervencin de RCARDO ACOSTA.
13-. ntervencin de JUAN ARBELAEZ.
14-. ntervencin de MARA ELSA URBE.
15-. ntervencin de MARGARTA GNECCO .
16-. ntervencin donde se afirma que el derecho a la vida es inviolable, viene firmada por ALMA
PUENTES y 179 personas ms.
17-. ntervencin donde se afirma que la dignidad de la madre y del nio son iguales , viene
firmada por PEDAD ALARCN y 52 personas ms.
18-. ntervencin de MARCELA ARZA.
19-. ntervencin de JUANA JARAMLLO.
20-. ntervencin de SANDRA SCARD.
21-. ANGELES MAZZANT.
22-. MARA CRSTNA POSADA
23-. NATALA SALCEDO.
24-. CAROLNA JARAMLLO.
25-. MARTA NS POSADA.
26-. ntervencin donde se afirma que no existen diferentes etapas de vida, sino que esta es una
sola, aseverando que la vida es inviolable. Bajo el mismo formato participan: CLAUDA GMEZ,
MARA V. GAVRA, NS ENCMA, MARNA ECHEVERR, CLAUDA SLVA, MARTA BARRERA,
GABRELA RAB, BBANA JMNEZ, MARA SOTO, NATALA GMEZ, MARA VARGAS,
ESTHER GUTRREZ, GLORA LUNA, CELMA DE SMN, MARA RONDEROS, MARA
VLLADA, NS ENCSO Y ADRANA WAHANK.
27-. MARTA URQUJO.
28-. ALEJANDRA NOGUERA.
29-. NORA CASTRO RAO.
30-. MARA EULALA MONTN.
31-. MARA CLARA GARCA.
32-. BRENDA ROCHA.
33-. ALBA TORRES.
34-. SANDRA ROCHA.
35-. DANA CFUENTES.
36-. ANGLCA CRUZ.
37-. ALEJANDRO PREZ.
38-. SHELA OSPNA.
39-. LUZ M. MEJA.
40-. LUZ A. JMNEZ.
41-. VCTORA E. CASAS.
42-. CONCEPCN JMNEZ.
43-. MATLDE MARTNEZ.
44-. ADRANA CARDENAS.
45-. JANETH JMNEZ.
46-. GLORA BERNAL.
47-. NANCY MUOZ.
48-. MYRAM RESTREPO.
49-. JOHANA PNEDA.
50-. MARA . CARO.
51-. ROSAURA JMNEZ.
52-. CARMELNA LONDOO.
53-. LUSA PRETO.
54-. NUBA POSADA.
55-. MARA CLAUDA CFUENTES.
56-. ADRANA CARO.
57-. ARCELA CORREA
58-. MYRAM HERNNDEZ.
59-. BEATRZ MAZ.
60-. GLORA RUZ.
61-. LVA ALFONSO
62-. CAROLNA ORTEGN.
=+5+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
1-. ntervencin de EMLA FRANCO .
2-. ntervencin de PRSCLA DE BARAHONA.
3-. ntervencin de MARA MEJA.
4-. ntervencin de LUCRECA MESA.
5-. ntervencin de ANDREA PARRA.
6-. ntervencin de EDUARDO ARCLA.
7-. ntervencin de JORGE CFUENTES.
=+5+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+

=+5+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. LNDA FLOWERS
2-. JUAN R.VLEZ.
3-. ntervencin de MCHAEL SCARPERLANDA.
4-. ntervencin de GANFRANCO MAZZANT.
5-. ntervencin de STHEPHAN PRESSER.
6-. ntervencin de JUAN L. ORTZ.
=+5+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
1-. ntervencin de ANN MOORE.
2-. ntervencin MARA ESPERANZA PUENTE.
3-. ntervencin SUSANA CHAROTT.
4-. ntervencin J.C. WLLKE.
5-. ntervencin de CRSTAN COURTS.
6-. ntervencin JOS QUARRACNO.
7-. ntervencin de CARMEN GMEZ LAVN.
=+6+ CUADERNO SE"UNDO ITe-321:nea9D
=+6+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+6+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. Solicitante: ELSA RUGGERO DE MAZZANT. Resumen: la interviniente apoya a
eHeF8i6i0i.a. de las normas demandadas fundamentada en la proteccin al derecho a la vida,
pues de el goza el embrin. Sobre este derecho no deben preponderar elementos fcticos como el
acceso carnal violento. Considera que es obligacin de los Estados proveer de mecanismos
sociales, econmicos, jurdicos, etc., para la proteccin de la vida del nasciturus y, que incluso en
casos como el de violacin, se preste atencin especial a la madre hasta el momento de la
gestacin, para que as, posterior a este momento, se puedan considerar opciones que no
vulneren la vida del menor, es el caso de la adopcin. As mismo, la seora Ruggeiro considera
que de despenalizar el aborto se ira en contra de los arts. 1,11,12,13,16 y 43 constitucionales.
2-. Solicitante: SARAY MORALES DE FRANCO C.C. 41.325.109 Bt. Resumen: apoya la
eHeF8i6i0i.a. de las normas demandadas pues considera que el embrin es sujeto de vida, por lo
que ocasionar intencionalmente un aborto, significara un homicidio.
3-. Solicitantes: ANA SABEL LPEZ, RUBY RAMOS DE DAZA, MARTHA RENE GONZALEZ,
MARA ELENA ESTRADA, MARA CHQUNQURA CASTAEDA, TERESA ORTZ, FANNY
ALVARADO, MYRAM REYES, LUZ ANGELA LOZANO, MARA DALLA CASTRO, CARMEN
VONNE LOSADA, GLADS A. DE MORENO, J. BERMES CHAMORRO, MARLENE
MALDONADO, SANDRA MLENA SUAREZ, MARA CRSTNA RUBO, WLLAM
DAZGRANADOS, GLORA LL BELTRAN, ANA GLADYS RODRGUEZ, CLARA CECLA
TBAQURA, MARTZA CRUZ LOPEZ, LUZ MARNA MANCEVA, CONSUELO SANCHEZ,
NATALA DEL PLAR RUZ, MARA GLADYS VASQUEZ, MARA DORS MUOZ, LOLA MURCA
CASTLLO, LUCA FLOREZ, MARA EUGENA CONTRERAS, MARA DEL CARMEN PEREZ,
ALCA ROBERTO R., ANA DEL CARMEN CRCA, MELSSA PATRCA SANCHEZ, CLARA NES
SANCHEZ, ADRANA MERCHAN, MARA STELLA ZOQUE, ROSABEL TUETO MAMEQUE,
CAROLNA RODRGUEZ, WERY ESTEBAN DE RUZ, , ADELA MONTAO, CLEMENCA DE
CFUENTES, SABNA CLAVJO, MARA CAMARGO, ROSALBA MORA, NANCY AVENDAO,
GLADYS DE ARRAGA, SOFA CRSTNA JARAMLLO, MARA N. BELTRAN, ALCBADES
MARTNEZ, MARNA NERA, LUZ YENY DEL RO, MARY NDYA FLOREZ, MONCA SOFA
HURTADO, GRACELA DE AGURRE, MARA DEL CARMEN VANEGAS, MARA CONCEPCON
VLLAML, DANA DURAN, ALBA PAULNA TRANA, DANA MARCELA CABRERA, DASY
ANDREA TOBTO, LLA ROSTRO, FANNY ESTHER ROMERO, CECLA PNZON DAZ, ROCO
RAMOS VARGAS, GRACELA GUTERREZ, AMPARO FLOREZ SANABRA, ALBA NOHORA
ROJAS, ALCA CASTRO PAEZ, ELZABETH VASQUEZ, HELENA GONZALEZ ABELLA, RAQUEL
LEAL, MYRAM RODRGUEZ, TERESA B. DE MARTNEZ, LLA NAMPRA GONZALEZ, NANCY
ORTEGA CASTRO, OLGA CASTAO BARRETO, BLANCA DE CASTAO, EMPERATRZ DE
TRANA, ROCO FERNANDEZ DE DAZ, BETNA VON AMM, ELVRA NOVA DE
TERRADENTRO, NEVS BEATRZ FONSECA, MARA CRSTNA MUOZ, LUZ MARNA
DUQUE, ELVA BEATRZ GONZALEZ, CECLA PLAZA DE MATZ, MARA DE MACAS,
LUCRECA CASTELLANO, MARANA MARTNEZ, MARA LUCA RUEDA, PATRCA PARRA,
LGA QUONES, HLDA OSPNA, CECLA COSTA, MARNO RODRGUEZ, SABEL
MERCEDES ALEGRA, MARA SABEL LOPEZ, OLGA ERAZO DE PEA, MARA DEL CARMEN,
CARMEN GONZALEZ, FLOR VARGAS, BLANCA NES GARCA, LUZ ESPERANZA NETO,
MARTHA LUCA RNCON, RMA SERRA B., AMPARO ARANDA CAMACHO, MARTHA ELENA
ORJUELA, ROSA LLA AGUDELO, EDAN RAQUEL AGURRE, MARA HERMENCA MARTN,
MARA ELENA TORRES, MARA LA VELASQUEZ, DORA SLVA PERALTA, YENY CONSTANZA
CARDOZO, STELLA BUSTOS, ROSALBA ROJAS MORA, GLORA NES CRUZ, SANDRA
PATRCA NERA, AZUCENA CAMARGO, DAYS TOVAR AVLA, FLOR ALBA CONTRERAS,
ANGELTA SASTOQUE, NANCY YOLANDA PEREZ, MARA FERNANDA ALVARADO, PATRCA
RNCON, GRACELA MOYA, MARGARTA RUEDA, JUANA NAVARRETE, OLGA BERRANTES
MORENO, ESMERALDA COLMENARES, LUCLA GATAN DE R., MARA DEL CARMEN
RAMREZ, ELVA MORENO DE COSTA, ALEJANDRA RAMREZ, LUSA FERNANDA
CASTBLANCO, BLANCA MACHADO DE LONDOO, LLANA CASTBLANCO, EUGENA
MARCALES, MARA ALEJANDRA ORTZ, ANA ELY TAMAYO, PAULA MARCELA ECUA, BERTA
A. DE VELEZ, VLMA JOHANA CANO, NELLY NO, MARTA RODRGUEZ, ROSALBA DE
CASTBLANCO, DORA SABEL BAUTSTA, MARA MARLENE SUAREZ, ELZABETH SALGADO,
MERY DE ROJAS, CECLA GOMEZ POSADA, LAURA MANTLLA, ANDREA MORALES, ENNA
MARTNEZ DE B., TTO H. BERNAL, ANA SOFA ORTEGA, MARGARTA DE RUEDA, DORA DE
RODRGUEZ, LDYA MOLLER DE ALFONSO, LGA DAZ, OLGA RAMREZ, MARA OLGA
BUTRAGO, LGA PNZON, CARMEN VARGAS, SANDRA PATRCA ENCSO, MLENA PATRCA
CORTES, MLENY ALEXANDRA ACERO, VETH DAYERA ORTZ, YURANNY ANDREA DAZ,
SANDRA NES SERRA, CAROLNA GONZALEZ RODRGUEZ, LUZ MARNA HEREDA,
AURORA MARA ALVARADO, MRYAM PRADA, GLORA CACEDO, YENY ROCO LEE, PAOLA
HDALGO LNARES, MREYA ESCAMLLA, SARA JEANNETH HERNANDEZ, DANA MARCELA
BARRETO, JOSEFNA GUTERREZ, MYRAM ESCOBAR CFUENTES, VVANA PRA, ZULMA
VANEGAS, AMANDA HERNANDEZ NUEZ, MARA JULANA LOZANO, GLADS DE JESUS
COSO. Mayores de edad y ciudadanos Colombianos. Resumen: Apoyan la eHeF8i6i0i.a.
fundados en el art. 11 de la C.P. pues consideran que en el deber del Estado de proteger la vida,
deben comprenderse de manera lgica todos los estados vitales del ser humano, entre ellos el de
formacin y desarrollo.
4-. Solicitantes: LUZ BERZABE DUQUE, LUCA LOPEZ AREVALO, LUZ STELLA ROSAS,
EDELSA MARMOL ARAUJO, NOHORA CONSTANZA CASTRO, MARA ANTONA CARREO
DAZA Y KATHERNE HERNANDEZ ARENAS. Mayores de edad y ciudadanas colombianas.
Resumen: Apoyan la eHeF8i6i0i.a. fundados en el art. 11 de la C.P. pues consideran que en el
deber del Estado de proteger la vida, deben comprenderse de manera lgica todos los estados
vitales del ser humano, entre ellos el de formacin y desarrollo.
5-. Solicitantes: MATLDE BELLO, ANAJAEL BARRERA, NANCY MUOZ. Mayores de edad y
Ciudadanas Colombianas. Resumen: Apoyan la eHeF8i6i0i.a. fundados en el art. 11 de la C.P.
pues consideran que en el deber del Estado de proteger la vida, deben comprenderse de manera
lgica todos los estados vitales del ser humano, entre ellos el de formacin y desarrollo.
6-. Solicitantes: NUBA PATRCA BARBOSA, MARA DEL CARMEN BRCEO, LUZ MARCELA
BRCEO, EVELA SANDOVAL DE BARBOSA. Mayores de edad y ciudadanas colombianas.
Resumen: Apoyan la eHeF8i6i0i.a.+
=+6+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+6+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
=+6+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a. IP1e9enta.2 321
ci8.a.ana c202-6ianaD+
1-. ntervencin amicus curiae de JOSEPH L. DECOOK (vicepresidente de la Asociacin
Americana de Obstetricia y Ginecologa Por-vida). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la
eHeF8i6i0i.a.+
2-. ntervencin amicus curiae de DAVD REARDON (Elliot nstitute). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
3-. ntervencin amicus curiae de MARBEL GERMAN (Red Familia). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
4-. ntervencin amicus curiae de RCHARD STTH (Consistent Life). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
5-. ntervencin amicus curiae de KATRNA GEORGE (Women's Forum Australia). Presentado por
LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
6-. ntervencin amicus curiae de PABLO NUEVO LPEZ (Profesor Universitat Abat Oliba CEU).
Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
7-. ntervencin amicus curiae de TERESA STANTO COLLETT (profesor de Derecho, Universidad
de St. Thomas). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
8-. ntervencin amicus curiae de MATA GARCA TROVATTO (mdico psiquiatra que ha trabajado
con las consecuencias del aborto en per). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la
eHeF8i6i0i.a.+
9-. ntervencin amicus curiae de JOS PREZ ADN (profesor de la Facultad del economa y el
Dpto. de sociologa y antropologa, Universidad de Valencia Espaa). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
10-. ntervencin amicus curiae de WLLAM L. SAUNDERS. JR. (Abogado de la Universidad de
Harvard y consejero en derecho humanos para el Family Research Conuncil). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
11-. ntervencin amicus curiae de AN HENRQUEZ HERRERA (Director Centro de Estudios Bio
jurdicos de Santiago de Chile). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
12-. ntervencin amicus curiae de ANGELA APARS (Observadora de la UNESCO para diversas
conferencias y sesiones del nternational Biosthics Comit BC). Presentado por LVA MYRAM
HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
13-. ntervencin amicus curiae de VCENTE PAUL RAMOS BARRENTOS (Miembro de la
Sociedad Peruana de Gineco Obstetricia Filial Callao). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por
la eHeF8i6i0i.a.+
14-. ntervencin amicus curiae de MARBEL GERMAN (Red Familia). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
15-. ntervencin amicus curiae de CARLOS ALVAREZ COZZ (Profesor de Derecho nternacional
Privado de la Facultad de Derecho, Universidad de la Repblica de Uruguay). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
16-. ntervencin amicus curiae de DAVD ALBERT JONES (Director de la Escuela de Teologa,
Filosofa e Historia de St. Marys College, Reino Unido). Presentado por LVA MYRAM HOYOS.
Por la eHeF8i6i0i.a.+
17-. ntervencin amicus curiae de SERRN M. FOSTER y MARE S. SMTH (en representacin de
la ONG. Feminists for life). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
18-. ntervencin amicus curiae de HERNN CORRAL TALCAN (Profesor de Derecho Civil,
Universidad de los Andes, Chile). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
19-. ntervencin amicus curiae de RCHAR S. MYERS (profesor de leyes en Ave Maria School of
Law EEUU.). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
20-. ntervencin amicus curiae de PEDRO J. MONTANO G. (Doctor en Derecho con conocimiento
en el tema relacionado con la vida humana y la relacin entre medicina y derecho). Presentado por
LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
21-. ntervencin amicus curiae de AUGUSTO ARTURO SALAZAR LARRAN (Licenciado en
periodismo de la Universidad Nacional de San Marcos). Presentado por LVA MYRAM HOYOS.
Por la eHeF8i6i0i.a.+
22-. ntervencin amicus curiae de AURELO GARCA ELORRO (Master en Derecho nternacional
Pblico). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
23-. ntervencin amicus curiae de GEORGETTE FORNEY (Presidente de NOEL y cofundadora
de la asociacion Silent No More Awareness Campaing). Presentado por LVA MYRAM HOYOS.
Por la eHeF8i6i0i.a.+
24-. ntervencin amicus curiae de MCHAEL SCAPERLANDA (profesor de derecho de la
Universidad de Oklahoma). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
25-. ntervencin amicus curiae de STEPHEN B. PRESSER y CLARKE D. FROSYTHE (Profesor
de Historia del Derecho en la Universidad de Northwestern y Director de proyectos en Derecho y
Biotica de American United for Life, respectivamente). Presentado por LVA MYRAM HOYOS.
Por la eHeF8i6i0i.a.+
26-. ntervencin amicus curiae de JOS A. ROZAS VALDES (Profesor de Derecho Financiero y
Tributario, Universidad de Barcelona y Centro Universitario Abat Oliba CUE). Presentado por LVA
MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
27-. ntervencin amicus curiae de STEVEN M. MOSHER (Director de Population Research
nstitute) . Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
28-. ntervencin amicus curiae de GONZALO HERRANZ RODRGUEZ (Profesor de tica mdica
y Presidente de la Comisin Central de Deontologa del Consejo General de Colegios Mdicos de
Espaa). Presentado por LVA MYRAM HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
29-. ntervencin amicus curiae de RCHARD G. WKNS (Profesor de derecho en Brigham Young
University, EEUU y Director del World Familya Policy Center). Presentado por LVA MYRAM
HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
30-. ntervencin amicus curiae de JOS JUSTO MEGAS QUROS (Profesor de Teora y Filosofa
del Derecho, Moral y Poltica, Universidad de Cdiz, Espaa). Presentado por LVA MYRAM
HOYOS. Por la eHeF8i6i0i.a.+
31-. Solicitante: MARA ESTER TELLEZ CMARA Cdula de extranjera nro.279407 (Espaola).
Por la eHeF8i6i0i.a.+
=+6+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+6+3+ Inte1;iniente9 -en21e9 .e e.a.+
1-. YULANA PATRCA CARDONA LOPEZ T.. 91031450395. Por la eHeF8i6i0i.a.+
2-. LLANA MARA HNCAPE HENAO T.. 89112254839. Por la eHeF8i6i0i.a.+
=+B+ CUADERNO TERCERO ITe-321:nea9D
=+B+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+

=+B+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. ntervencin de LVA MYRAM HOYOS CASTAEDA. En febrero 10 de 2006, la ciudadana lva
Myriam Hoyos Castaeda, identificada con cdula de ciudadana N 35463.221 de Bogot,
present diecisiete (17) escritos de intervencin, dirigidos a esta Corporacin por personas
especialistas en el tema de diferentes lugares del mundo, quienes actuando en condicin de
amicus curiae, solicitaron la declaratoria de exequibilidad de las normas acusadas. Sus nombres y
calidades profesionales se relacionan a continuacin:
i) JORGE RAFAL SCALA, abogado en ejercicio de la profesin e integrante del equipo
interdisciplinario que gan en la Corte Suprema de la Repblica Argentina el leading case
"Portal de Beln, por el cual se reconoci la tutela jurdica del inviolable derecho a la vida,
desde el momento mismo de la concepcin. Es tambin profesor de biotica en la
Universidad Libre de las Amricas, director de la coleccin "Derecho de la editorial
Promesa de San Jos de Costa Rica, ganador del premio "Toms Moro del ao 2004, en
la categora "Justicia, entregado por el nstituto Toms Moro de la Repblica del Paraguay,
autor de varios relacionados directamente con la problemtica del aborto as como
conferencista internacional, especializado al respecto.
ii) JOHN KEOWN, profesor del "Rose F. Kennedy de "Christian Ethics en el nstituto
Kennedy de tica en la Universidad Georgetown. Anteriormente, se desempeaba como
conferencista senior del "law and Ethics of Medicine en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Cambridge.
iii) CARLOS MARTNEZ DE AGURRE ALDAZ, catedrtico de Derecho Civil de la Universidad
de Zaragoza, coordinador del programa de doctorado de Derecho de Familia y de la
Persona que ofrece dicha institucin educativa e investigador responsable del Jus Familiae,
grupo de investigacin en Derecho de Familia y de la Persona que agrupa profesores
universitarios de varias universidades espaolas.
iv) RACHEL M. MACNAR, sicloga, directora e investigadora del "nstitute for ntegrated
Social Analysis.
v) JAVER HERVADA, profesor espaol de Filosofa del Derecho y autor de diversos textos
jurdicos, muchos de ellos enfocados en temas de Derechos Humanos.
vi) LNDA W. FLOWERS, sicloga familiar en el "Texas Physicians Resource Council
vii) ALAN SEKULOW y WALTER M. WEBER, miembros del "American Center of Law and
Justice, organizacin jurdica y pedaggica sin nimo de lucro dedicada a la promocin y
proteccin de los Derechos Humanos.
viii) FERNANDO G. VALLE RENDN, profesor de historia de la Universidad catlica de
Petrpolis de Brasil.
ix) BERNARD N. NATHANSON, mdico especializado en Obstetricia y Ginecologa, experto
en fetologa. Antiguamente fue director de la clnica de abortos ms grande del mundo
occidental y tambin co-fundador de "NARAL Pro Choice America.
x) MARY ANNE GLENDOM, profesora de derecho constitucional comparado de la Escuela de
Leyes de la Universidad de Harvard y autora de algunos libros dedicados al anlisis jurdico
del aborto.
xi) ANA ZBORSK, presidenta del Comit de Derechos de las Mujeres y Equidad de Gnero
del Parlamento Europeo.
xii) J. BUDZSZEWSK, profesor de gobierno y filosofa de la Universidad de Texan en Austin.
xiii) DANLO BADARO MENDOZA, profesor de Derecho y miembro del Centro de Estudios
Culturales de la Universidad Catlica Petrpolis de Brasil.
xiv) GWENDOLYN LANDOLT, vicepresidente de "REAL Women of Canada, Organizacin No
Gubernamental con estatus de consultora especial del Consejo Econmico y Social de
Naciones Unidas.
xv) MEMBROS ELECTOS DEL PARLAMENTO EUROPEO
xvi) JOHN SMEATON, director de "The Society for the Protection of Unborn Children,
Organizacin No Gubernamental con estatus de consultora especial de Naciones Unidas.
xvii) BRADLEY MATTES, miembro Senior de "Men and Abortion Network, investigador en el
tema de los efectos del aborto sobre los hombres desde el ao 1995, y consejero de
hombres enfrentados a tal evento en diferentes lugares de Estados Unidos y del mundo
entero, va e-mail. Sus trabajos y materiales al respecto han sido publicados en varios
pases.
2-. ntervencin de CLAUDA HELENA FORERO FORERO. En febrero 10 de 2006, la ciudadana
CLAUDA HELENA FORERO FORERO, identificada con cdula de ciudadana N 52252.704 de
Bogot, en su condicin de abogada de la Universidad de la Sabana de Bogot, present escrito
de intervencin en el que, luego de un meticulosos ejercicio de hermenutica jurdica, solicita que
se declare la constitucionalidad de las normas demandadas, con base en las conclusiones a las
que lleg a partir del mismo, a saber:
i) Mediante la aplicacin del mtodo de jerarquizacin, concluye que prevalece el derecho a
la vida sobre cualquier otro derecho que, para el caso concreto, sera la prevalencia vital
del nio no nacido sobre la libertad de su madre biolgica. Adicionalmente, en el evento de
presentarse un conflicto entre el derecho a la vida de la madre y el de su hijo no nacido, lo
cual es evitable en la actualidad gracias a los avances mdico cientficos sobre la
materia, el carcter social del Estado colombiano conlleva a que al producirse la muerte del
nio en aras de salvaguardar la vida de su progenitora, previo cuidado objetivo de los
deberes para con ambos, no se configurara responsabilidad penal alguna por ausencia del
elemento culposo del tipo punitivo.
ii) Mediante la aplicacin del mtodo de la ponderacin, concluye que bajo ninguna
circunstancia tiene mayor valor la libertad de decisin de la mujer respecto al derecho a la
vida del nio no nacido sino que, por el contrario, ste ltimo reviste siempre mayor vala,
principalmente en atencin al hecho de la negacin directa, certera y eficaz que se
presenta de ste derecho siempre que se otorga prelacin al de la madre.
iii) Mediante la aplicacin del test de proporcionalidad, concluye que la intervencin en los
derechos fundamentales de la mujer a favor de la vida del nio no nacido supera
favorablemente los juicios de adecuacin o idoneidad, de necesidad y de proporcionalidad
en estricto sentido, de modo tal que resulta legtimo adscribir como norma iusfundamental
que el nio no nacido es tambin titular del derecho a la vida y, por ende, se debe rechazar
la tesis que considera el aborto como un ejercicio legtimo del derecho fundamental a la
libertad procreativa de la mujer.
iv) Mediante la aplicacin de una interpretacin sistemtica del ordenamiento jurdico, fundada
en sus principios rectores como el carcter social del Estado, la prevalencia del derecho a
la vida y su derivado in dubio pro vita y el valor de la jurisprudencia como fuente auxiliar del
Derecho, concluye que el derecho a la vida es un bien jurdico protegido por las Normas
Superiores colombianas de cuyo goce pleno no puede excluirse vlidamente al nio no
nacido, en ninguna hiptesis.
3-. ntervencin de JUAN CARLOS TOVAR COCK y Otros. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
JUAN CARLOS TOVAR COCK, identificado con cdula de ciudadana N 79233.388 de Bogot y
otros ciudadanos ms presentaron escritos de intervencin en los que solicitan declarar la
exequibilidad de las normas acusadas por considerar que est demostrado cientficamente que la
vida humana comienza desde el momento de la concepcin, al conformarse el cigoto o huevo
fecundado, el cual contiene todos los elementos necesarios para el desarrollo de un nuevo Ser
Humano, de forma tal que, a partir de ese preciso momento debe concederse su tutela jurdica.
4-. ntervencin de JUAN CASTRO CASTELLANOS y Otros. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
JUAN CASTRO CASTELLANOS, identificado con cdula de ciudadana N 17081.937 de Bogot
y otros ciudadanos ms presentaron escritos de intervencin en el sentido de declarar la
exequibilidad de las normas demandadas, con fundamento en el artculo 11 Superior que consagra
la inviolabilidad del derecho a la vida y en la sentencia C-133 de 1994, dictada por esta misma
Corporacin, en la que se declara ajustada a la Constitucin Nacional la penalizacin de aborto
por considerar que la vida del nasciturus encarna un valor fundamental representado en la
esperanza de su existencia como persona y por su estado de indefensin manifiesta que requiere
la especial proteccin del Estado.
5-. ntervencin de OSCAR DE JESS HENAO y Otros. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
OSCAR DE JESS HENAO, identificado con cdula de ciudadana N 17095.975, coadyuvado
por otros ciudadanos ms, present escrito de intervencin en el que solicita declarar la
constitucionalidad de las normas demandadas, argumentando que no puede otorgrsele ms
dignidad a la madre que a su hijo que est por nacer, pues sta no tiene prevalencia sobre aquel
en cuanto a la proteccin y garanta sus derechos fundamentales. Tambin alega que existen
falacias sobre el tema en cuestin cuyo uso demaggico debe ser evidenciado tal como sucede
con el argumento segn el cual el aborto clandestino es la primera y principal causa de morbilidad
materna en nuestro pas.
Finalmente, concluye el interviniente con una tesis referida a que en los pases europeos donde ha
sido legalizada su prctica, se ha reducido sensiblemente la porcentaje de personas jvenes en
relacin con la poblacin total de adultos mayores, circunstancia que ha generado una
descompensacin en la fuerza productiva de sus sociedades que se traduce en una reduccin
significativa de la mano de obra nacional.
6-. ntervencin de LUS RUEDA GMEZ y Otros. En febrero 10 de 2006, el ciudadano LUS
RUEDA GMEZ, identificado con cdula de ciudadana N 162.053 de Bogot, present tres (3)
escritos de intervencin para apoyar la penalizacin del aborto vigente en el pas, trayendo a
discusin argumentos mdicos, reiterados por otros intervinientes en sus escritos respectivos, que
advierten sobre los riesgos que conlleva esta prctica para la salud de quienes se someten a ella,
en particular, en relacin con posteriores partos prematuro, cncer de seno y, en el caso concreto
de los hijos de mujeres que se han sometido en ocasiones anteriores a uno o ms abortos,
posibles problemas pulmonares, gastrointestinales y de parlisis cerebral, entre otros. Asimismo,
enfatiza el interviniente sobre la crueldad que encierra dicho acto, al que valora como un asesinato
y al que acusa de promover el uso banal del sexo entre los jvenes. Todo lo anterior, lo sustenta en
las experiencias de Espaa y Texas, luego de su legalizacin.
En su tercer y ltimo escrito, coadyuvado por otros dos ciudadanos, el Seor Rueda argumenta
que: i) Existe un bloque de constitucionalidad, de obligatoria observancia para esta Corte, que
ampara la penalizacin actual del aborto con base la inviolabilidad del derecho a la vida,
consagrada en diferentes instrumentos internacionales de Derechos Humanos suscritos por el
estado colombiano; ii) Existe cosa juzgada constitucional sobre la materia por cuanto los mismos
contenidos normativos ya fueron objeto de juicio de constitucionalidad por esta misma Corporacin
en la sentencia C-133 de 1994, apoyada en criterios jurisprudenciales adoptados en decisiones
anteriores y reiterados hasta la fecha; iii) Existen investigaciones mdico-cientficas ciertas y
precisas que demuestran que el aborto, an el practicado en ptimas condiciones de higiene,
implica para la madre un riesgo mucho mayor que el embarazo mismo.
7-. ntervencin de JORGE ARTURO ENCSO ARBELEZ. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
JORGE ARTURO ENCSO ARBELEZ, identificado con cdula de ciudadana N 2246.780
present escrito de intervencin solicitando declarar la exequibilidad de las normas acusadas con
base en dos argumentos principales: i) La vida humana, en cualesquier circunstancias, le
pertenece nicamente a Dios quien, por ende, es el nico que tiene la facultad de disponer
libremente de ella; ii) Los actos contra la vida humana revierten en contra de las personas y las
comunidades que las practican a travs de diferente tipo de manifestaciones, inclusive la propia
muerte, como reaccin de la naturaleza en su propia defensa.
Por ltimo, agrega que es necesario establecer campaas educativas que afiancen los valores del
respeto irrestricto hacia la vida y la dignidad de la persona humana con fundamento en los criterios
objetivos de la Ley Divina.
8-. ntervencin de GLBERTO ALFONSO GAMBOA BERNAL. En febrero 10 de 2006, el
ciudadano GLBERTO ALFONSO GAMBOA BERNAL, identificado con cdula de ciudadana N 19
460.141 de Bogot present escrito de intervencin en el que solicita que se declare la
constitucionalidad de las normas demandadas por considerar que: i) Es incontrovertible la
existencia de absolutos morales y el valor intrnseco de la vida humana es uno de ellos; ii) la
maternidad es un bien moral que debe ser recobrado; iii) el aborto no es solucin para ninguna
patologa, ms an en su variante eugensica representa la tirana de la normalidad sobre la
dignidad; iv) es necesario, no slo defender la dignidad del Ser Humano que se encuentra en la
mayor indefensin, sino tambin la dignidad de la profesin mdica que est concebida para servir
y sanar al hombre, no para matarlo; y v) el aborto procurado ocasiona un desajuste en el plano
emocional y adaptativo, generalmente tipificado como trastornos depresivos que pueden
desembocar en un trastorno distmico que consiste en estados de nimo crnicamente depresivos
la mayor parte del da, la mayora de das, durante al menos dos aos.
9-. ntervencin de CARLOS EDUARDO CORSS OTLORA. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
CARLOS EDUARDO CORSS OTLORA, identificado con cdula de ciudadana N 4036.869 de
Tunja present escrito de intervencin solicitando declarar la exequibilidad de las normas
acusadas en atencin a los argumentos expuestos en la "Carta abierta al pueblo colombiano,
publicada en el diario "El Tiempo, en su edicin de fecha noviembre 20 de 2005, suscrita por
destacadas personalidades del mundo cientfico, cultural, poltico y cvico del pas.
10-. ntervencin de VN DARO GARZN VALLEJO. En febrero 10 de 2006, el ciudadano VN
DARO GARZN VALLEJO, identificado con cdula de ciudadana N 71779.304 de Medelln,
present escrito de intervencin solicitando declarar la constitucionalidad de las normas
demandadas con base en los siguientes argumentos principales: i) No se puede predicar
autonoma frente a algo que no es propio; en este sentido, teniendo en cuenta que el Ser vivo que
la madre lleva en su vientre no es una extensin de su cuerpo sino que posee una existencia
propia, se deduce inequvocamente que ella no puede disponer libremente de aquel; ii) Es un
hecho cierto que, tras la fertilizacin, un nuevo Ser Humano comienza a existir con la titularidad de
todos los derechos inherentes a su dignidad como tal; iii) La proteccin del derecho a la vida en
cualesquier circunstancias es actualmente una norma perteneciente al jus cogens internacional y,
por consiguiente, su observancia es obligatoria por parte de todos los Estados del mundo; iv)
Excepcionar o condicionar jurdicamente el respeto y la garanta de la vida humana, significa
cosificar e instrumentalizar al Ser Humano, conllevando el desmoronamiento de todo el
constitucionalismo moderno, construido y desarrollado en torno a la nocin de dignidad humana.
11-. ntervencin de LUS GULLERMO APONTE. En febrero 10 de 2006, el ciudadano LUS
GULLERMO APONTE, identificado con cdula de ciudadana N 79798.658 de Bogot, present
escrito de intervencin solicitando declarar la exequibilidad de las normas acusadas, por cuanto es
deber Superior de las autoridades pblicas asegurar el derecho a la vida de todas las personas,
incluyendo al nasciturus quien durante su proceso de formacin y desarrollo requiere del amparo
especial del Estado a sus derechos fundamentales, particularmente por su manifiesto estado de
indefensin.
12-. ntervencin de GUOMAR A. RCAURTE MOLNA. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
GUOMAR A. RCAURTE MOLNA, identificado con cdula de ciudadana N 52558.087 de
Bogot, present escrito de intervencin solicitando declarar exequibles las disposiciones jurdicas
demandadas, argumentando que el aborto es una forma de homicidio despiadada por tener lugar
en el vientre materno que es, por esencia, un espacio donde se encuentran la paz, armona,
traquilidad y seguridad necesarias para el desarrollo de una nueva vida humana, la cual surge
como tal desde el momento mismo de la fecundacin.
13-. ntervencin de FRANCSCO JOS VERGARA CARULLA. En febrero 10 de 2006, el
ciudadano FRANCSCO JOS VERGARA CARULLA, identificado con cdula de ciudadana N 3
281.284 de Medelln present escrito de intervencin solicitando declarar la constitucionalidad de
las normas acusadas, luego de considerar que prima la inviolabilidad del derecho a la vida del Ser
humano que est por nacer sobre los derechos de libertad de su madre, por cuanto se trata de una
persona que tiene una existencia propia tutelada por el ordenamiento jurdico Superior.
14-. ntervencin de GONZALO JMNEZ ZULUAGA. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
Gonzalo Jimnez Zuluaga, identificado con cdula de ciudadana N 8239.537 de Medelln,
present escrito de intervencin solicitando declarar ajustadas a la Constitucin las normas
acusadas, con base en recientes estudios cientficos del doctor Joel Brind, profesor de
endocrinologa en el "Baruch Collage de New York, segn los cuales existe una estrecha relacin
de causalidad entre la prctica de un aborto inducido y la formacin de cncer de seno en las
mujeres que se someten a dicho procedimiento mdico.
15-. ntervencin de CARLOS MANUEL CASTLLO GONZLEZ. En febrero 10 de 2006, el
ciudadano CARLOS MANUEL CASTLLO GONZLEZ, identificado con cdula de ciudadana N
19252.895 de Bogot, present escrito de intervencin solicitando declarar la exequibilidad de las
normas demandadas, por considerar que no es posible legalizar el asesinato de Seres Humanos
bajo ninguna circunstancia, por excepcional que resulte, menos an tratndose de pernas
inocentes que no estn en condiciones de ejercer actos de defensa efectivos para su
supervivencia. En este sentido, agrega adems que la maternidad es una institucin natural que
corresponde asumir decorosamente a todas las mujeres cuando as lo disponga el curso de su
existencia.
16-. ntervencin de VCENTE MAURCO RODRGUEZ MONTOYA. En febrero 10 de 2006, el
ciudadano VCENTE MAURCO RODRGUEZ MONTOYA, identificado con cdula de ciudadana
N 3229.264 de Usaqun, present escrito de intervencin solicitando declarar exequibles las
normas acusadas, luego de enunciar varios argumentos, que pueden concretarse as: i) Desde el
momento de la concepcin, el embrin tiene todos y cada uno de los elemento necesarios para su
posterior desarrollo, de manera tal que no se trata solo de un Ser Humano en potencia, sino de un
ser Humano en acto con todo su cdigo gentico completo; ii) El aborto es, en realidad, un
asesinato intrauterino con premeditacin y alevosa, donde la vctima es una persona en estado de
total indefensin; iii) segn estadsticas publicadas por "Vida Humana nternacional actualmente
es mayor el ndice de mortalidad materna por abortos, practicados en sitios mdicamente aptos,
que llevan a sepsis, shock y muerte, que por embarazos y partos complicados; iv) cualquier
circunstancia excepcional que sea admitida como justificacin jurdica para inducir un aborto
equivale, en realidad, a su despenalizacin absoluta estimulando la aparicin, perfeccionamiento y
afianzamiento de prcticas mdicas clandestinas, contrarias a la tica profesional, orientadas a
certificar deshonestamente las respectivas causales de interrupcin voluntaria del embarazo
admitidas por la ley; y iv) es mejor disear herramientas efectivas para la prevencin de
embarazos indeseados, forsozos o riesgosos, por ejemplo, ampliando e intensificando los
programas de educacin sexual de nios y jvenes, que despenalizar el aborto en todos los casos.
17-. ntervencin de ANDRS MARTNEZ BARRETO. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
ANDRS MARTPNEZ BARRETO, identificado con cdula de ciudadana N 80728.006 de
Bogot, present escrito de intervencin en defensa de la constitucionalidad de las normas
demandadas, atendiendo a que: i) el aborto no es un problema de conciencia individual ni de la
madre ni del padre correspondientes, sino un problema de respeto por la vida de alguien distinto
de aquellos: el nio ya concebido pero todava no nacido; ii) el aborto es un asunto que,
trascendiendo la rbita individual de quienes intervienen en su prctica, afecta y compromete
negativamente el sentido solidario de las relaciones humanas, siendo un agente generador de
desintegracin social; y iii) El Estado, como consecuencia de las dos tesis anteriores, tiene el
deber Superior de proteger y garantizar la vida y la integridad del nasciturus, por encima de la
libertad de conciencia de sus progenitores.
18-. ntervencin de JUAN DAVD ENCSO CONGOTE. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
JUAN DAVD ENCSO CONGOTE, identificado con cdula de ciudadana N 79683.041 de
Bogot, present escrito de intervencin solicitando la declaracin de exequibilidad de las normas
acusadas a partir de las siguientes consideraciones principales:
i) La salvaguarda de determinados derechos y libertades propios de la mujer, orientada a
lograr la equidad de gnero, no autoriza en absoluto el desconocimiento ni la vulneracin
de los derechos y libertades fundamentales de que gozamos todos los Seres Humanos sin
distincin, menos an, el ms bsico y esencial de ellos: La vida.
ii) Es innegable que existe como tal desde el momento de la concepcin porque desde
entonces el nuevo Ser Humano presenta un desarrollo continuo, promovido por su
configuracin gentica que le confiere la particularidad e identidad que ir desarrollando
durante su vida intra y extra uterina.
iii) En el Estado Social de Derecho debe primar la fuerza de la razn que defiende a la
pluralidad de personas y no la razn de la fuerza de quienes ostentan el poder poltico.
iv) Al despenalizar el aborto, el nmero de mujeres que opten por l aumentar
considerablemente sin que resulte necesariamente significativa la reduccin de su prctica
clandestina ni bajo condiciones de salubridad precarias por las consecuencias sociales que
tal decisin acarrea. En consecuencia, se incrementar igualmente el porcentaje de
mortalidad femenina por concepto de abortos inseguros.
v) Ante la deficiencia de recursos para atender las necesidades de salud de la poblacin
nacional, mal hara el Estado en destinar los ya existentes para destruir vidas inocentes y
no para salvarlas. Asimismo existen costos conexos a la legalizacin del aborto que
tendran que ser asumidos con dineros pblicos no previstos para tal fin, como es el caso
del valor de los programas educativos dirigidos a la ciudadana, capacitacin al personal de
atencin, asesoras a las usuarias y terapias para el tratamiento de posibles traumas post-
aborto, ente otros.
vi) A mediano y largo plazo, ser casi inevitable que se produzca un desequilibrio financiero
que comprometa la sostenibilidad del Sistema General de Seguridad Social, en particular,
en su vertiente pensional por la desproporcin entre el nmero creciente de jubilados y el
nmero descendente de trabajadores activos que paguen los aportes correspondientes.
19-. ntervencin de LEOPOLDO VARELA ACOSTA. En febrero 10 de 2006, el ciudadano
LEOPOLDO VARELA ACOSTA, identificado con cdula de ciudadana N 2932.787 de Bogot,
present escrito de intervencin solicitando declarar ajustadas a la Constitucin Nacional las
normas acusadas, con base en una interpretacin sistemtica de los artculos Superiores que
protegen la vida y la dignidad humana, la maternidad y los derechos fundamentales, tanto de los
nios, como de las personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentran en
circunstancias de debilidad manifiesta. Adems, agregar que no puede perderse de vista que el
derecho al libre desarrollo de la personalidad encuentra su lmite natural en donde nacen los
derechos de los dems.
Finalmente, concluye el interviniente que legalizar el aborto implica una sustitucin de la Carta
Poltica, por lo cual un pronunciamiento de esta Corporacin en tal sentido estara necesariamente
viciado por falta de competencia.
20-. ntervencin de JOS VN VELOZA VALERO. En febrero 10 de 2006, el ciudadano JOS
VN VELOZA VALERO, identificado con cdula de ciudadana N 79046.997 de Bogot,
present escrito de intervencin solicitando la declaracin de constitucionalidad de las normas
demandadas con fundamento principal en la doctrina catlica sobre el tema, que exalta la
maternidad y condena cualquier atentado contra la vida humana, por corresponder al credo ms
profesado en todo el pas.
Tambin argumenta que el derecho a la vida del nio que est por nacer deb primar sobre los
derechos de las dems personas en atencin a que ste representa y encarna toda esperanza de
regeneracin de la especie y de progreso hacia el futuro. Por ltimo, recuerda el Seor Veloza que
dentro de las obligaciones internacionales adquiridas por el Estado Colombiano, en virtud de
tratados y convenciones, se incluyen los compromisos asumidos ante la Santa Sede en relacin
con el tema de la presente accin pblica, los cuales hacen no han perdido vigencia, a pesar de
las reformas laicas introducidas por Constitucin Poltica de 1991 frente a su antecesora.
21-. ntervencin de HEDOR ALEJANDRO BARRAGN CRUZ. En febrero 10 de 2006, el
ciudadano HEDOR ALEJANDRO BARRAGN CRUZ, identificado con cdula de ciudadana N 79
792.474 de Bogot, present escrito de intervencin solicitando declarar la exequibilidad de las
disposiciones acusadas, luego de considerar que: i) el aborto configura una agresin contra la vida
de un Ser Humano en estado de indefensin, el nasciturus, cuyo cdigo gentico es completo y
diferenciado del que identifica a sus progenitores desde el preciso momento eque los gametos
interactan respectivos; ii) los derechos fundamentales de la mujer, en particular los referidos a su
autonoma reproductiva, no son absolutos ni puede anular el ejercicio de los derechos y libertades
esenciales de los dems Seres Humanos, menos an los de la persona que esta por nacer cuy
proteccin estatal es preferente dentro del Estado Social y Democrtico de Derecho consagrado
en la Carta Poltica Nacional; y iii) La necesidad y el fin de la pena frente al delito del aborto ya fue
un tema suficientemente analizado y ponderado por el legislador en ejercicio legtimo de su
potestad constitucional de regular estos temas de carcter punitivo luego de valorar las complejas
circunstancias generadas por la dinmica social como, por ejemplo, el repudio y reproche general
existente hacia cierto tipo de conductas lesivas de valores y bienes jurdicos Superiores tales como
la vida, la dignidad humana y la proteccin especial de quienes, por encontrarse en circunstancias
de debilidad manifiesta, enfrentan un estado insuperable de indefensin.
=+B+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+B+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+C+ CUADERNO CUARTO ITe-321:nea9D
=+C+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+

=+C+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. LUS RUEDA GMEZ interviene en defensa de la declaratoria de exequibilidad de las normas
del Cdigo Penal que tipifican el aborto, presentando diez escritos de diversas organizaciones
para apoyar su intervencin (fls.8 a 199 Cuaderno No.4)
2-. PEDRO ALFONSO SANDOVAL GATN, actuando en nombre propio y en representacin del
Consejo Nacional de Laicos de Colombia, intervino en defensa de la declaratoria de exequibilidad
de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto presentando argumentos de orden
procedimiental y sustancial contra la demanda de constitucionalidad.
En lo que se refiere a los argumentos de orden procedimental, el interviniente insina que el
presente trmite est viciado de nulidad 6por prejudicialidad y pleito pendiente7 pues las demandas
que ahora estudia la Corte Constitucional se admitieron el 16 de diciembre de 2005 antes de que
se hubiesen notificado por edicto las sentencias C-1299 y C-1300 de 2005 de esta Corporacin.
Adems, el interviniente tambin sostiene que las demandas en cuestin debieron ser rechazadas
y no ameritan un estudio de fondo porque, de un lado, sobre el tema en cuestin existe cosa
juzgada constitucional absoluta en la medida en que la Corte hizo un examen integral de la
constitucionalidad del contenido del precepto normativo que ahora se demanda mediante las
sentencias C-133 de 1994 y C-647 de 2001, y de otro, porque los actores dirigieron la accin
contra una proposicin jurdica incompleta, toda vez que no demandaron todas las normas
jurdicas que tutelan la vida del ser humano en gestacin, tales como los artculos 125 y 126 del
Cdigo Penal. En todo caso, agrega el interviniente, la demanda de accin pblica sera
extempornea puesto que, ya precluida su oportunidad, los actores presentan unos argumentos
para solicitar la declaratoria de inexequibilidad de las normas que tipifican el aborto cuando bien
pudieron hacerlo en el trmino de diez das que se otorg en el proceso de constitucionalidad que
dio origen a la sentencia C-133 de 1994.
Ya en el aspecto sustancial, el interviniente parte del supuesto de que la vida humana comienza
desde la fecundacin del vulo femenino y, con apoyo en la tradicin cristiana del pueblo
colombiano, sostiene que el querer del constituyente de 1991 y el valor imperativo imperativo de
normas internacionales imponen al legislador la obligacin de establecer figuras delictivas para la
proteccin humana desde el momentos mismo de la concepcin. Respecto de este ltimo punto, el
seor Pedro Alfonso Sandoval Gaitn alega que el legislador goza de una amplia discrecionalidad,
la cual, a juicio del interviniente, slo encuentra su lmite en transgresin de las normas
constitucionales y no en los concepto que, sin fuerza vinculante, emiten los Comits de
Seguimiento de los Tratados nternacionales.
El interviniente solicit la realizacin de una audiencia pblica para debatir los argumentos
presentados en contra de la demanda de constitucionalidad (fls.263 a 597 Cuaderno No.4)
3-. LUS MGUEL BENTEZ GMEZ, actuando en nombre propio, intervino en defensa de la
declaratoria de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto, bajo el
argumento de que la vida humana comienza desde el momento de la fecundacin, por lo que
desde ese instante la vida se torna inviolable y surge la obligacin constitucional de protegerla
(fls.598 a 605 Cuaderno No.4).
4-. MARTA SZ DE RUEDA, actuando en nombre propio, intervino en defensa de la declaratoria
de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto. Bsicamente, con apoyo
en un informe de Human Life nternational, esta interviniente asegura que el aborto viola el
mandato constitucional de proteccin a la vida humana y, adems, no produce una mejora en la
salud de la mujer que realiza esta prctica sino que por el contrario le genera daos fsicos y
psicolgicos (fls.606 a 629 Cuaderno No.4).
5-. ADRANA LOZANO CALDERN, actuando en nombre propio, intervino en defensa de la
declaratoria de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto, arguyendo
que el artculo 11 de la Constitucin Poltica y la sentencia C-133 de 1994 de esta Corporacin
ordenan la proteccin de la vida humana durante su proceso de formacin y desarrollo.
En su escrito, la interviniente solicita el desglose y traslado de la intervencin que realiz en el
proceso D-5764 de 2005 al presente proceso (fls.630 a 631 Cuaderno No.4).
6-. CATALNA RUEDA SZ, actuando en nombre propio, intervino en defensa de la declaratoria
de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto. Bsicamente, la
interviniente descalifica las cifras que se han presentado en torno a la prctica del aborto, y alega
que por muy altas que stas sean no puede desconocerse la proteccin que la Constitucin
Poltica otorga a la vida humana (fls.632 a 638 Cuaderno No.4).
7-. LVA MYRAM HOYOS CASTAEDA, actuando en nombre propio, intervino para que la Corte
Constitucional se declare inhibida para decidir de fondo las demandas de constitucionalidad o se
est a lo resuelto en las sentencias C-133 de 1994, C-013 de 1997, C-647 de 2001 y C-198 de
2002 o declare la exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto.
Bsicamente, la interviniente sostiene que la Corte debe declararse inhibida para decidir de fondo
sobre las demandas acumuladas porque, a su juicio, ninguna presenta un cargo claro, certero,
especfico, pertinente y suficiente, en la medida en que se cuestiona la constitucionalidad de unas
normas pero se solicita que esta Corte expida una sentencia condicionada.
As mismo, la interviniente tambin alega que la Corte no puede emitir un pronunciamiento de
fondo por la existencia de la figura de la cosa juzgada constitucional absoluta, toda vez que existen
fallos previos de esta Corporacin (C-133 de 1994, C-013 de 1997, C-647 de 2001 y C-198 de
2002) en los cuales materialmente se han estudiado las normas que ahora son objeto de
cuestionamiento por parte de las actoras; es decir, la interviniente considera que los cargos
presentados no son novedosos de cara a las situaciones que la Corte haya analizado de algn
modo con anterioridad. En este orden de ideas, la actora considera que las normas que tipifican el
aborto han sido objeto de estudio de constitucionalidad y que, adems, no ha variado la
jurisprudencia sentada sobre la materia, ni el sustento jurdico de los pronunciamientos de la Corte
Constitucional. En lo que se refiere a este ltimo punto, es importante sealar que la interviniente
niega cualquier carcter vinculante de las recomendaciones de los comits de monitoreo de los
tratados de derechos humanos (refirindose especialmente a los de la CCEDAW citados por la
actoras), as como tambin que las normas de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin contra la mujer hagan parte del bloque de constitucionalidad.
Ya en lo que se refiere al fondo del asunto, la interviniente sostiene que el establecimiento de las
normas que tipifican el aborto no vulneran los derechos a la vida, a la salud y a la autonoma
reproductiva de la mujer, pues, con relacin a los dos primeros, el embarazo no es la situacin que
causa el riesgo para la mujer que alegan las actoras y, en todo caso, la prctica del aborto implica
un peligro mayor para la paciente, y de otro, porque, a juicio de la interviniente, la autonoma de la
mujer para decidir acerca de su maternidad puede ejercerse hasta antes del momento de la
concepcin y no despus de dicho evento. As mismo, en lo que se refiere a este ltimo punto, la
interviniente reconoce la grave afectacin que sufre el derecho a la autonoma reproductiva y a la
dignidad como consecuencia de un acto de violencia sexual o inseminacin no consentida, pero
considera que esa situacin debe ser ponderada con el derecho a la vida del nasciturus para no
hacerlo nugatorio, en la medida en que este ltimo no es responsable de dicha ofensa ni el aborto
evita o repara lo efectos de la misma.
De otra parte, respecto del derecho a la igualdad, aludiendo a las situaciones fcticas puestas de
presente en la demanda con relacin a este derecho, la interviniente alega que la diferencia de
trato entre el hombre y la mujer con relacin al aborto parte de una diferencia de carcter
biolgico, que el derecho no puede desconocer y que, por tanto, la diferencia en el trato no implica
discriminacin.
Como conclusin, la interviniente seala que no existe norma constitucional o de tratado
internacional ratificado por Colombia que prescriba el derecho a abortar, y que la tipificacin de
esta prctica como delito persigue la proteccin de la vida humana, aunque limite sin
desconocerlos los derechos de la mujer embarazada.
Por ltimo, la seora Hoyos Castaeda propone que los magistrados que suscribieron la
aclaracin de voto de la sentencia C-647 de 2001, Drs. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Clara ns
Vargas Hernndez, Jaime Araujo Rentera y Alfredo Beltrn Sierra, evalen si deben declararse
impedidos por haber conceptuado sobre la constitucionalidad de las disposiciones acusadas y por
tener inters en la decisin. Adems, solicita que se convoque a una audiencia pblica para que se
le brinde la oportunidad de exponer las ideas centrales de su intervencin y defender la
constitucionalidad de las normas demandadas (fls.639 a 790 Cuaderno No.4).
8-. LVA MYRAM HOYOS CASTAEDA y MARA ELVRA MARTNEZ ACUA, actuando en
nombre propio, intervinieron en defensa de la constitucionalidad de las normas demandadas.
En su intervencin, despus de resaltar la necesidad de una proteccin jurdica fuerte a la vida
humana en virtud de los mandatos constitucionales e internacionales, las seoras Hoyos
Castaeda y Martnez Acua, invocando la sentencia C-133 de 1994 de esta Corporacin,
sostienen que la titularidad del derecho a la vida el ser humano la obtiene desde el momento
mismo de la concepcin y que, por tanto, desde ese momento debe ser considerado como un ser
digno; dignidad, agregan haciendo extensas consideraciones sobre este concepto y sobre el
concepto de libertad, que impone un lmite constitucionalmente admisible al libre desarrollo de la
personalidad de la mujer en cuanto a la interrupcin del desarrollo del embarazo.
=+C+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+C+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+

=+C+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. MARA EVA SERRANO AYALA. Comit Nacional Prvida A.C.. Delegacin Sonora, Mxico.
Solicita la declaratoria de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto.
Fls.1 a 7 Cuaderno No.4.
2-. JOEL ALBERTO SNCHEZ VZQUEZ. Unin Lumen Dei de Colombia. Solicita la declaratoria
de exequibilidad de las normas del Cdigo Penal que tipifican el aborto. Fls.199 a 262 Cuaderno
No.4.

=+C+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+(+ CUADERNO CINCO ITe-321:nea9D
=+(+'-+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+

=+(+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. CENTRO DE AYUDA PARA LA MUJER. FUNDACON AMOR Y VDA. Reclaman la declaratoria
de exequibilidad de las normas demandadas, para lo cual aducen que en un Estado Social de
Derecho, la garanta a la vida prima sobre todas las dems, inclusive, respecto a los derechos que
invoca la demandante.
2-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por MARANA BOCANEGRA, identificada con C.C No
36.300.679 y 3.872 personas. Solicitan la declaratoria de constitucionalidad de las normas que se
acusaron, sealando que la vida, como derecho supremo que es, merece respeto irrestricto pues
no existe ningn otro derecho que afecte ms la existencia misma de la persona.
3-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por ANGELA MARA ARANGO CARO, identificada con
C.C No 21.560.524 y 3.929 personas.
4-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por ALVARO RUZ BARROS, identificado con C.C No
78.077.476 y 443 personas.
5-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por GULLERMO REY, identificado con C.C No
79.601.445. y 1.125 personas.
6-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por YOHAN ALEXANDER LOPEZ, identificado con
C.C No 8.064.465. y 5.087 personas. Solicitan todas, estas ltimas cuatro intervenciones que se
declare la constitucionalidad total de los artculos 122,123,124 y 33 de la ley 599 de 2.000, para lo
cual invocan el artculo 11 de la Constitucin Poltica, as como lo dispuesto en la sentencia C-133
de 1.994 proferida por la Corte Constitucional.
7-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por MARA EULALA MONTON BLANCO, identificado
con C.C No 34.553.352. Aduce la interviniente que debe declararse la nulidad de la actuacin, con
base en dos razones: primero, por cuanto se alleg un documento al juicio, denominado 6Dief of
(mici Curiae 1he 3rish Aamily 4laning (ssociation in 0upport !egal Code of Colombia7, donde se
deduce la participacin y el contenido propuesto de persona extranjera en un proceso privativo
para ciudadanos colombianos.
En segundo lugar esgrime que, la nueva demanda presentada sobre una norma declarada
previamente exequible, constituye una nulidad ante el desconocimiento de la cosa juzgada
constitucional como que la Corte se pronunci sobre el punto materia de debate en sentencia C-
133 de 1.994.
8-. NTERVENCON CUDADANA, suscrita por AEJANDRA CATALNA FERRO VALBUENA,
identificada con C.C No 35.461.043. En su condicin de antroploga, hace algunas sugerencias
que propone sean atendidas. As, plantea que la legalizacin del aborto tendra efectos y
repercusiones inconmensurables en el Pas, por cuanto, siempre que en una sociedad
determinada ha de implantarse un proyecto, deben revisarse los particulares efectos que en sta
puede tener, es decir, el estudio no puede hacerse como si fuera una radiografa universal, por
cuanto los rasgos econmicos y sociales cambian segn el espacio y el tiempo en que se aplique.

9-. NTERVENCON DE LA CORPORACON HUMANAS (CENTRO REGONAL DE DERECHOS
HUMANOS Y JUSTCA DE GENEROS). Como quiera que la demanda se fundamenta en cuatro
pretensiones, adhiere la intervencin a las tres primeras luego de hacer una descripcin de las
normas constitucionales que resultan quebrantadas con las normas acusadas y en particular en
relacin a los derechos de la mujer; sin embargo, en cuanto a que la Corte debe apartarse de los
argumentos en que se funda la solicitud a favor de la inexequibilidad del artculo 32 numeral 7 de
la ley 599 de 2.000, que consagra una de las causales de ausencia de responsabilidad, seala
que se trata de una norma bsica de toda la estructura penal que garantiza el derecho
constitucional al debido proceso.
10-. NTERVENCON DE LA FUNDACON DERECHO A NACER, coadyuvada por 385 firmas.
Reclaman en el escrito acompaado al expediente, que se declare la constitucionalidad de las
disposiciones demandadas, por cuanto la demanda, esgrime nicamente presuntos derechos de la
mujer, ignorando los derechos del nio que no son menos importantes, adems que por su
condicin de tales, tienen una proteccin reforzada en la Constitucin que los hacen prevalecer
sobre los dems derechos.

11-. NTERVENCON CUDADANA del seor ALEJANDRO RADA CASSAB, coadyuvada por 22
firmas. nvocan en su memorial que la vida es un derecho inviolable, y que, adems, de acuerdo
con el artculo 2 inciso 2 de la Constitucin Poltica las Autoridades de la Repblica se
encuentran en el deber de proteger la vida, honra y bienes de las personas, concepto de vida que
comprende, lgicamente el del nasciturus.
12-. NTERVENCON CUDADANA de ADRANA L. CARENAS y CELO M. ALEMAN. Sostienen
las intervinientes que el derecho a la vida es inviolable de conformidad con lo dispuesto en la
Constitucin Poltica, adems que as lo ha defendido la Corte Constitucional en reiterada
jurisprudencia, sobreponiendo este derecho a cualquier otro.
13-. NTERVENCON CUDADANA de SONA GARCA BERNAL y ANDREA MARA BECERRA
MARULANDA. Con iguales consideraciones a las que arriba se anotaron abogan por la
constitucionalidad de las normas acusadas.
14-. NTERVENCON CUDADANA de MARA ELENA MACHUCA RENA. Afirma en su escrito,
que la ley que pretende despenalizar el aborto, en nada favorece a las mujeres, por el contrario es
una ley hecha por hombres, para los hombres y que los invita a seguir viviendo
irresponsablemente. Por tanto, solicita que se declare la exequibilidad total de las normas
demandadas.
=+(+'+5-+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
NTERVENCON CUDADANA, suscrita por MARA XMENA CASTLLA JMENEZ, identificada con
C.C No 35.461.043. nvoca la ciudadana que particip en este trmite, la declaratoria de
inexequibilidad de los preceptos demandados.
Argumenta que es un problema de mujeres y por tanto de su autodeterminacin sexual; que es un
asunto de derechos, como que garantas a la igualdad y la intimidad de la mujer merecen el mayor
respeto, mxime cuando ni el Estado ni el orden jurdico pueden exigirle a la mujer acciones
heroicas para atentar, inclusive, contra su propia vida, o tambin contra la salud de su futuro hijo
cuando quiera que aquel venga con problemas sin solucin, o que sea el resultado de un delito,
una maternidad indeseada o inoportuna.
Finalmente, sostiene, que tambin es un tema de sociedad civil, por cuanto, ninguna religin y
ninguna ideologa pueden imponerle una moral a un pueblo.

=+(+5+ Inte1;iniente9 eHt1a>e129+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+'0+ CUADERNO SEIS ITe-321:nea9D
=+'0+'-+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+'0+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+'0+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
1-. La seora Claudia Gmez Lpez intervino el 10 de febrero de 2005 en el presente proceso de la
siguiente manera:
Anexa quinientas seis (506) intervenciones de ciudadanos que coadyuvan las demandas de la
referencia y reclaman la inconstitucionalidad de las normas acusadas.
Anexa intervencin de las ciudadanas Magdalena Len de Leal, Profesora de la Universidad
Nacional de Colombia, Mara Mercedes Gmez, profesora de la Universidad de Los Andes y
Lya Yaneth Fuentes, profesora de la Universidad Central, que coadyuvan la demandada de
inconstitucionalidad relativas al aborto, reclamando de esta manera, la necesidad de abrir el
debate acerca del aborto, con el fin de afrontar la problemtica de las muertes maternas por
esta causa y que las mujeres puedan controlar sus cuerpos, sus vidas y ello permita que
estas puedan ejercer plenamente su condicin de ciudadanas. Junto con su intervencin
anexan una lista de 50 colegas de 11 universidades y 7 institutos de investigacin del exterior
que apoyan la posicin pro ellas aqu plasmada.
2-. La Directora del Centro de nvestigaciones Sobre Dinmica Social de la Universidad Externado de
Colombia intervino apoyando la inconstitucionalidad de las normas que penalizan el aborto. Seal
como argumentos los siguientes: iD Porque la penalizacin configura la clande4stinidad e
imposibilidad el control de calidad en al atencin y responsabilidad en los servicios de salud; iiD
Porque los efectos de la clandestinidad, como la segregacin social y la segmentacin en la atencin
en salud recaen en las mujeres ms pobres, ms jvenes y ms ignorantes.
3-. La Directora de Catlicas por el Derecho a Decidir A.C, organizacin no gubernamental
representada por su Directora Mtra, Mara Consuelo Meja, coadyuva la demanda de inconstitucional
del presente proceso.
4-. El seor Miguel Ronderos Dumit, ciudadano colombiano, mediante intervencin presentada en
termino, coadyuva la demanda de inconstitucionalidad de las normas que castigan el aborto. Luego
de exponer las innumerables malformaciones y afecciones a la salud que hacen inviable la vida de
muchos nios y luego de exponer igualmente los altos riesgos que asumen las mujeres que acuden a
servicios clandestinos de aborto, considera que despenalizar el aborto adecuando las normas a las
realidades cientficas y sociales, disminuyendo los abortos en condiciones inseguras, lo cual tiene
implicaciones en la salud pblica.
5-. El ciudadano Daniel Garca-Pea Jaramillo, mediante intervencin hecha el 10 de febrero de
2006, apoya la despenalizacin del aborto. Expone como argumentos que el aborto no puede ser
promovido como un mecanismo de planificacin familia y que a el acuden las mujeres como ltima
opcin. Conservar el aborto como una conducta sancionable penalmente impone una situacin de
discriminacin e inequidad socialy un grave problema de salud pblica, poniendo en riesgo la
responsabilidad del Estado frente a los mltiples compromisos internacionales adquiridos en materia
de derechos humanos. La despenalizacin deber estar acompaada de polticas de prevencin del
embarazo mediante la promocin de mtodos de planificacin y de la paternidad y maternidad
responsable.
6-. La ciudadana Sandra Patricia Mazo Cardona, mediante intervencin hecha en trmino, coadyuva
la demanda de inconstitucionalidad de las normas que sancionan penalmente el aborto. Seala que
como representante legal en Colombia de la Corporacin Catlicas por el Derecho a Decidir,
considera que en Colombia se debe superar esa condicin de anacronismo jurdico en materia del
aborto. Considera que sancionar penalmente el aborto implica la vulneracin de derechos
fundamentales y constituye un problema de salud pblica, que debe ser atacado mediante la
implementacin de polticas pblicas que beneficien a la poblacin en general.
7-. La ciudadana Janneth Lozano Bustos, mediante intervencin hecha en trmino, coadyuva la
demanda de inconstitucionalidad de las normas que sancionan penalmente el aborto. Seala que
como instancia de la Coordinacin de la Red Latinoamericana de Catlicas por el Derecho a Decidir,
considera que en Colombia se debe superar esa condicin de anacronismo jurdico en materia del
aborto. Considera que sancionar penalmente el aborto implica la vulneracin de derechos
fundamentales y constituye un problema de salud pblica, que debe ser atacado mediante la
implementacin de polticas pblicas que beneficien a la poblacin en general.
8-. La Ciudadana Alba Rosa Manco, Representante Legal de la Corporacin Mujeres Unidas de la
Zona Noroccidente de Medelln, mediante intervencin hecha en trmino, coadyuva la demanda de la
referencia. Seala que muchas de las mujeres, en especial jvenes de ese sector de la ciudad que
son embarazadas como consecuencia de actos violentos contra ellas o sus familias, por lo general
acuden a tratamientos no mdicos, para interrumpir sus embarazos, o terminan teniendo hijos no
deseados que agravan su ya difcil situacin econmica. An cuando la Constitucin Poltica permite
que las mujeres tengas hijos o hijas deseados, la penalizacin del aborto les niega la posibilidad de
no tener los no deseados.
9-. La ciudadana Gloria Stella Penagos Velsquez, mediante intervencin hecha en trmino,
coadyuva la demanda de inconstitucionalidad de las normas penales del aborto, exponiendo para ello
numerosos argumentos orden cientficos y ticos. Seala adicionalmente, que el aborto inducido en
su problema de salud pblica, y que mantener la penalizacin del mismo, impone unos altos costos
econmicos para el Estado. Advierte que dentro de los argumentos jurdicos que respaldan la
despenalizacin del aborto, est el respeto por los derechos fundamentales de la mujer, como el
respeto por su dignidad humana y por la libertad de autodeterminacin. Adems, el artculo 42 de la
C.P. permite a las parejas tomar una decisin libre y responsable sobre el nmero de hijos, y bajo
esta circunstancia el Estado debe garantizar el libre ejercicio de este derecho.
10-. La ciudadana Yolima M. Ramrez Acevedo y otra ciudadana cuyo nombre es ilegible, como
miembros de la Red Colombiana de Mujeres por los Derechos Sexuales y Reproductivos, Regional
Medelln, estando en trmino para intervenir, coadyuvan la demanda de inconstitucionalidad de las
normas penales sobre el aborto. Advierte que como organizacin del Movimiento Social de Mujeres
de Colombia, conocen de las mltiples denuncias que por agresiones sexuales y violencia
intrafamiliar se hacen a diario y que implican un embarazo no deseado de por medio, empuja a las
mujeres afectadas a tomar la decisin de interrumpir su embarazo acudiendo para ello a medios no
mdicos, exponiendo as su salud y su vida. Considera que ya es hora que el Estado asuma con
conciencia y responsabilidad la decisin de los ciudadanos y ciudadanas que suplican la atencin
estatal para la solucin de los embarazos no deseados.
11-. La ciudadana Mara Ladi Londoo Echeverri, estando en trmino para intervenir, aport un
escrito en el cual coadyuva la demanda por inconstitucionalidad contra las normas que penalizan el
aborto. Advierte que el problema del aborto en Colombia se constituye actualmente en un problema y
una necesidad de salud pblica dada la alta morbimortalidad de mujeres que clandestinamente y sin
la asistencia en salud debida, exponen sus vidas interrumpiendo embarazos no deseados. Seala
igualmente que corresponde a un problema de derechos humanos y de clara discriminacin de
gnero, pues se impide a las mujeres tomar sus propias decisiones reproductivas, pero a cambio se
les impone el deber de crianza, o la impronta de la adopcin, o al abandono del hijo o hija que fue
impuesto por el Estado. Adems, es un problema de justicia social por cuanto la prohibicin del
aborto, golpea ms alas mujeres de clases socioeconmicas menos favorecidas.. Concluye
afirmando que un fallo negando la despenalizacin del aborto no afecta el orden constitucional sino
las vidas de muchas personas.
12-. La ciudadana Sonia Gmez Gmez, mediante intervencin hecha en trmino coadyuvo la
demanda que por inconstitucionalidad de las normas que penalizan el aborto.
=+'0+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
=+'0+5+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
No se presentaron intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+'0+5+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
1-. PAS, organizacin internacional representada por Directora en Jefe Elizabeth Maguire, interviene
en trmino en el presente proceso, coadyuvando la demanda de inconstitucionalidad de las normas
que penalizan el aborto en Colombia, por considerar que las mismas son discriminatorias de las
mujeres.
2-. Nattaya Boonpakee Corrdinadora de The Womens Health Advocacy Foundation, intervine en
trmino apoyando la inconstitucionalidad de las normas que penalizan el aborto.
=+''+ CUADERNO SIETE ITe-321:nea9D
=+''+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+''+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. El Ministerio del nterior y de Justicia intervino mediante escrito presentado el 10 de febrero de
2006, solicitando que se declare la constitucionalidad de las normas demandas.
Luego de la exposicin de los cargos presentados en las demandas de constitucionalidad,
bsicamente el representante del ministerio resalta que en la sentencia C-133 de 1994 se
reconoci el derecho a la vida del nasciturus y agrega que el derecho al libre desarrollo de la
personalidad de la madre se encuentra legtimamente limitado por este ltimo. Adems, asegura
que la consagracin de las normas que tipifican el aborto representan una limitacin proporcional a
los derechos de la mujer (fls.414 a 455 C-7).
2-. El Decano de la Escuela de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Pontificia
Bolivariana de Medelln, Dr. LUS FERNANDO URBE RESTREPO, interviene en el presente
trmite mediante escrito presentado el 9 de febrero de 2006 defendiendo la constitucionalidad de
las normas que tipifican el aborto.
A juicio de este interviniente, la penalizacin del aborto consulta las disposiciones constitucionales
e internacionales sobre la proteccin del derecho a la vida y, adems, dicha circunstancia no
desconoce el derecho al libre desarrollo de la personalidad de la mujer, en la medida en que ste
es susceptible de limitacin (fls.482 a 492 C-7).
=+''+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
Los seores HELENA ALVAR GARCA, MARA PAULA SAFFN SANN y RODRGO UPRMNY
YEPES, miembros del Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad, en escrito presentado
el 10 de febrero de 2006, intervienen en el trmite de constitucionalidad coadyuvando las
demandas en lo que se refiere a los artculos 122 y 124 del Cdigo Penal.
Estos intervinientes consideran que la posicin que tome esta Corte debera estar enmarcada
dentro de las decisiones que sobre el aborto adoptaron en su momento la Corte Suprema de
Estados Unidos (1973) y el Tribunal Constitucional de la Repblica Federal Alemana (1975), en el
sentido de ponderar y dar primaca al derecho a la vida del nasciturus o a los derechos a la libertad
y autonoma de la mujer. En este orden de ideas, sostienen los intervinientes, la Constitucin
Poltica de 1991 impone la declaratoria de inexequibilidad de las normas que penalizan el aborto al
menos en forma parcial, pues, cualquiera sea la frmula que se acoja en cuento a la ponderacin
de los derechos del nasciturus y la mujer, no debe por un lado desconocerse el derecho que sta
tiene de abortar cuanto se encuentra en especiales circunstancias, ni negar absolutamente el
derecho de aquel a nacer (fls.455 a 471 C-7).
=+''+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
DALA SANTA CRUZ VERA, ciudadana peruana, como docente de la Universidad Catlica de
Colombia, interviene mediante escrito presentado el 10 de febrero de 2006 defendiendo la
constitucionalidad de las normas que tipifican el aborto.
=+'5+ CUADERNO DEL TRECE I'3D DE FEBRERO+ IEHte-321:nea9D+
=+'5+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+'5+'+'-+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1.- PLAR MENESES RODRGUEZ, defiende la constitucionalidad de las normas acusadas.
2.- ALBERTO QUENTERO MERO, se reclama la declaratoria de constitucionalidad de las
normas acusadas.
3.- La seora DAMARS GARZN MORA, present escrito solicitando la declaratoria de
exequibilidad de las normas demandadas.
4.- FRANCSCO LAMUS LEMUS, defiende la constitucionalidad de las disposiciones
demandadas.
5.- FERNANDO ALFREDO SAACS GUTERREZ, solicita se declaren exequibles las normas
demandadas.
6.- ELENA NOREGA DE SAACS, solicita se declaren exequibles las disposiciones demandadas.
7.- MARA JOSE SAACS NOREGA, pide la declaratoria de exequibilidad de las normas
demandadas.
8.- MARA ANGELCA SAACS NOREGA, solicita se declaren exequibles las normas
demandadas.
9.- JAME BERNAL VLLEGAS, intervino presentando escrito en la presente actuacin.
10.- RCARDO ERNESTO RODRGUEZ ARENAS, defiende la constitucionalidad de las normas
acusadas.
11.- WLSON ALEXANDER ROJAS CRUZ, aboga por la constitucionalidad de las normas
demandadas.
12.-CARLOS JULO ZEQUERA ROMERO, solicita la constitucionalidad de las normas acusadas.
13.- LEONARDO AREL BURGOS CUERVO, defiende la constitucionalidad de las normas
demandadas.
14.- GABREL STERLNG BENTEZ, defiende la constitucionalidad de las normas acusadas.
15.- JUAN CARLOS ZEQUERA DAZ, defiende la constitucionalidad de las normas acusadas.
16.- CRSTNA AMPARO CARDENAS DE BOHORQUEZ, defiende la constitucionalidad de las
normas acusadas.
17.- MGUEL ANOTONO OLMOS MARTNEZ, en escrito va fax, reclama la declaratoria de
exequibilidad de las disposiciones que se acusan.
=+'5+'+5+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e ineHeF8i6i0i.a.+
OLGA LUCA RVERO MEJA, aboga por la declaratoria de inconstitucionalidad de las normas
acusadas.
=+'5+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
1-. Escrito va fax, enviado por ALEJANDRO LEAL ESQUVEL de la Universidad de Costa Rica,
quien lanz sus juicios frente a la situacin aqu debatida.
2-. Se recibi escrito signado por JORGE NCOLAS LAFERRERE, remitido por LVA MYRAM
HOYOS CASTAEDA.
3-. DAVD REARDON Director del Elliot nstitute, remitido por la seora LVA MYRAM HOYOS
CASTAEDA.
4-. JUAN VELEZ GRALDO, firm memorial y que fue enviado por LVA MYRAM HOYOS
CASTAEDA.
5-. Se recibi escrito firmado por JOSEPH DE COOK, remitido por LVA MYRAM HOYOS
CASTAEDA, en el cual anexa (240) folios de documentos varios y un folleto titulado "Breast
Cancer-Risk and Prevention.
=+'3+ CUADERNO DEL CATORCE I'=D DE FEBRERO+ IEHte1-321:nea9D+
=+'3+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
1.- Escrito signado por ALVARO DE JESUS URBE PNZON, mediante el cual solicita se declaren
exequibles las normas acusadas.
2.- Escrito firmado por ESTHER URBE DE GUTERREZ, mediante el cual solicita se declare la
exequibilidad de las disposiciones acusadas.
3.- Escrito firmado por FRANCSCO EDUARDO GUTERREZ GRALDO, mediante el cual solicita
se declaren exequibles las normas demandadas.
4.- Memorial allegado por GLADYS YEPES GRANDA, mediante el cual solicita se declaren
exequibles las normas acusadas.
5.- LAURA DEL SOCORRO VLLADA, quien solicita se declare la constitucionalidad de las normas
enjuiciadas.
6.- OMARA ELENA MORENO SANCHEZ, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
7.-ELANA ACOSTA ARREDONDO, quien solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
8.- ANA MARA VELEZ SANCHEZ, solicita se declaren exequibles las normas enjuiciadas.
9.- NNNY JONHANA SALAZAR, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
10.- MARSELA RESTREPO MURLLO, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
11.- HENRY POSADA GOMEZ, solicita se declaren exequibles las normas enjuiciadas.
12.- LOREA POSADA MACAS, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
13.- LOLA MACAS, pide la declaratoria de exequibilidad de las disposiciones demandadas.
14.- MARA EUFR, solicita se declare la exequibilidad de las normas acusadas.
15.- KELLY JOHANA AGUDELO VELASQUEZ, solicita se declaren exequibles las normas
demandadas.
16.- CLAUDA MLENA BALLESTEROS, implora la declaratoria de constitucionalidad de las
normas demandadas.
17.- YULANA MARA GUTERERZ, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
18.- EDGAR ANDRES PEREZ, mediante el cual solicita se declare la exequibilidad de las
disposiciones acusadas.
19.- SANDRA PATRCA USME, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
20.- MARTHA NELLY ARANGO, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
21.- JESUS ROBERTO VALDERRAMA, pide se declaren exequibles las normas demandadas.
22.- EUGENO ALEJANDRO REYES, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
23.- ROSA GARCA MACAS, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
24.- NUBA MARA CASTAO TORO, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
25.- LUZ MARLY MACAS GARCA, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
26.- GLORA MARA MACAS QUNCHA, solicita se declaren constitucionales las normas
demandadas.
27.- SORANJUELA JMENEZ PEDRHTA, solicita se declaren exequibles las normas
demandadas.
28.- MARSOL RENGFO DURANGO, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
29.- EUCARS MONTOYA, pide se declare la constitucionalidad de las normas demandadas.
30.- NNFA NORY RENGFO, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
31.- DORA PATRCA QUNTERO CANO, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
32.- LUSA FERNANDA ALVAREZ YEPES, solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
33.- MARA SOLANY TORRES, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
34.- BERTA LNA ARANGO, solicita se declara la exquibilidad de las disposiciones acusadas.
35.- JARO HERNANDEZ, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
36.- JENNY ECHEVERRY, reclama la declaratoria de constitucionalidad de las normas
demandadas.
37.- BLANCA NORELA GRALDO, solicita se declaren exequibles las normas demandadas.
38.- JOSE RAUL JARAMLLO ZULUAGA, procedi a intervenir en la actuacin.
39.- JOSE DANEL MUOZ CASTAO, procedi a intervenir en el proceso.
40.- Se allegaron 31 folios de firmas de EULALA VALENCA Y OTROS.
41.- Se recibi escrito del seor CAARLOS ANDRES PLAZAS SANTOS.
=+'3+5+ Inte1;iniente9 eHt1an>e129+
No hay intervenciones que puedan clasificarse en este acpite.
=+'=+ CUADERNO DEL VEINTIOC#O I5CD DE FEBRERO+ IEHte-321:nea9D+
1-. En febrero 28 de 2006, la Seora Franciny Raigosa Murillo remiti a la Secretara General de
esta Corporacin cuatrocientos sesenta y siete (467) folios, correspondientes a distintas
expresiones de menores de edad en contra del aborto, los cuales no sern tenidos en cuenta
dentro de este proceso por falta de capacidad de ejercicio y de capacidad para obrar en esta clase
de actuaciones de sus autores.
2-. Asimismo, en la mencionada fecha, la ciudadana Nancy Freundt present escrito de
intervencin solicitando, de manera extempornea, declarar la inconstitucionalidad de las normas
acusadas
=+'5+ CUADERNO DEL SEIS I6D DE MAR!O+ IEHte1-321:nea9D.
=+'5+'+ Inte1;iniente9 naci2na0e9+
=+'5+'+'+ Inte1;enci2ne9 F8e 920icitan 0a .ec0a1at21ia .e eHeF8i6i0i.a.+
1-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARLENE Y RAFAEL RODRGUEZ,
Presidentes Nacionales del Movimiento Familiar Cristiano en Colombia.
2-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por DORS YANETH MONTOYA
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
3-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ ALBA MONTOYA mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
4-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARTHA LGA CEBALLOS
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
5-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA ELENA MONTOYA, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
6-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MGUEL ARTURO MONTOYA,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
7-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ANDRS BUSTAMANTE, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
8-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ALFREDO MONTOYA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
9-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MGUEL MONTOYA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
10-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por WALTER GARCA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
11-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NOMAL MANUEL SANTANDER,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
12-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CLARA SABEL PREZ DE
SANTANDER, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
13-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA DEL PLAR SANTANDER,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
14-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARTA CECLA SYRO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
15-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por RODRGO SANTANDER
RESTREPO, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
16-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ANA MARA SANTANDER,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
17-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por EMLDA ASPRLLA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
18-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por RODRGO TOLEDO, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
19-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ MARNA MONTOYA,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
20-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por JMENA CORREA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
21-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por PAULA CASTAO, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
22-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CESAR AUGUSTO FRANCO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
23-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CLAUDA BRENA E., mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
24-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUS JAVER MOLNA
FERNNDEZ, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
25-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por FABOLA DE PREZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
26-. 4El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por EMLA ALZATE, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
27-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por AURA ARAJO, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
28-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ANGELA ROCO VARGAS,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
29-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARGARTA BOTERO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
30-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA DEL CARMEN LONDOO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
31-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CLARA NS PREZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
32-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ALVARO DVLA, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
33-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUCA DE ZULUAGA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
34-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito (NO ES LEGBLE EL NOMBRE) mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
35-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por DAVD SUAZA, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
36-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por FANNY ZAPATA DE GALLEGO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
37-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ANA MARA GALLEGO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
38-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ MARNA GUTRREZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
39-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARTHA NS GONZLEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
40-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por BEATRZ ELENA GALLEGO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
41-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por JOS LUS ZAPATA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
42-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por JULA NS GALLEGO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
43-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ AMPARO HERRERA,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
44-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NOBENY GALLEGO, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
45-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por HCTOR ALFONSO MENESES,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
46-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por JORGE ARBOLEDA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
47-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MASULA QUROZ DE GARCA,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
48-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por STELLA AGUDELO, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
49-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por GABREL JAME ROS, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
50-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ALEXANDRA DE PALACO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
51-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ ELENA CORREA, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
52-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por OLGA CECLA JARAMLLO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
53-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LVARO JOS JARAMLLO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
54-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA CECLA VELSQUEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
55-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LAURA APLE, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
56-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por AMPARO GONZLEZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
57-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ALRA NS VLEZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
58-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARTA DOLLY ARAS, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
59-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por TERESA GUTRREZ URBE,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
60-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARTHA ELENA LPEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
61-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUCA CANO, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
62-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA EMERTNA PREZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
63-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por BEATRZ GONZLEZ OSPNA,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
64-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MAGNOLA SNCHEZ, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
65-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NOEM OBANDO, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
66-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por BERTA ORREGO, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
67-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA ALZATE, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
68-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ROSA MARA MURCA, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
69-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por DORA SALDARRAGA, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
70-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por ADONA PREZ, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
71-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por VLMA ROCO OVEDO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
72-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA LLANA MORENO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
73-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA DE LOS ANGELES
GUZMN, mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
74-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por el seor MONTOYA GMEZ,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
75-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUS FERNANDO URBE,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
76-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUS ANGEL SALGAR, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
77-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por DEGO REGU, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
78-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito (EL NOMBRE NO ES LEGBLE), mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
79-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por GUSTAVO DUQUE, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
80-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NANCY HNESTROSA, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
81-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LLYAM MALDONADO, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
82-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por XMENA GONTNER, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
83-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por SANDRA VLEZ, mediante el cual
solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
84-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por HELENA GONZLEZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
85-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NELSON VASQUEZ, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
86-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ MARNA APO, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
87-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por CECLA ARSTZABAL, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
88-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por LUZ ESTELA CORREA, mediante
el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
89-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por MARA EUGENA NAVARRO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
90-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NELSON CAMACHO PZARRO,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
91-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por NATALA VASCO CADAVD,
mediante el cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
92-. El da 06 de marzo de 2006, se recibi escrito firmado por BEATRZ CADAVD, mediante el
cual solicita se declaren exequibles las normas acusadas.
V+ CONCEPTO DEL PROCURADOR "ENERAL DE LA NACION
Mediante el Concepto No. 4024 presentado el primero ( 1 ) de febrero de 2006, el Procurador
General de la Nacin, Doctor Edgardo Jos Maya Villazn , solicita a la Corte que declare exequible
el artculo 122 de la Ley 599 de 2000, bajo la condicin de que no sea incluida como conducta
objeto de penalizacin la interrupcin voluntaria del embarazo en los casos de: i) concepcin no
consentida por la mujer, ii) en embarazos con grave riesgo para la vida o la salud fsica o mental de la
mujer iii) establecimiento mdico de la existencia de enfermedades o disfuncionalidades del feto que
le hagan inviable.
Como consecuencia de lo anterior, solicita declarar la INEXE&UIBILIDAD del artculo 124 de la Ley
599 de 2000.
Subsidiariamente, agrega el jefe del Ministerio Pblico, que si la Corte asume que no le corresponde
condicionar la norma en el sentido sealado anteriormente , se solicita declarar la
INEXE&UIBILIDAD del artculo 122 de la Ley 599 de 2000.
Adems , el Seor Procurador General de la Nacin , solicita declarar la INEXE&UIBILIDAD de la
expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de 2000
Dichas solicitudes se fundamentan en los siguientes argumentos, los cuales son transcritos
literalmente:
'+ P1260e-a >817.ic2
El Procurador General de la Nacin ha de evaluar si la regulacin penal del delito de aborto, por no
considerar circunstancias especiales que deberan estar despenalizadas y establecer una
discriminacin con relacin al aborto realizado en menor de catorce aos, desconoce el derecho de
las mujeres a la dignidad humana, a la vida, a la igualdad, al libre desarrollo de la personalidad, a la
libertad reproductiva, a la salud, a la seguridad social y la obligacin del Estado de respetar los
tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Colombia.
Al respecto, el Procurador General de la Nacin ha de conceptuar lo siguiente.
5+ Ac0a1aci/n 31e;ia
5+' Teniendo en cuenta que el Procurador General de la Nacin, en cumplimiento de su funcin
constitucional, articulo 278, numeral 5 de la Constitucin, ya haba emitido un pronunciamiento que
responde en esencia los cargos de las demandas de la referencia, al rendir el concepto dentro del
expediente que dio origen a la sentencia inhibitoria C- 1299 de 2005, se considera que lo expuesto
en esa oportunidad es suficiente para que se entienda que el Procurador General ha cumplido con su
competencia constitucional y, por ende, respetuosamente, se permite transcribir in extenso el concepto
que se rindi en esa oportunidad para que sea tenido en cuenta al momento de resolver los problemas
jurdicos que plantean los ciudadanos ROA LPEZ, JARAMLLO VALENCA, ABADA CUBLLOS,
SENZ y PORRAS. Lo nico que se agregar al concepto antes rendido, hace referencia al cargo
presentado contra la circunstancia de agravacin de la pena contenida en el artculo 123 de la Ley 599
de 2000 que asimila el aborto no consentido al aborto con consentimiento en menor de catorce aos
5+5+ Teniendo en cuenta que el concepto que se rinde es similar al que en su momento se expuso
dentro de la demanda que dio origen a la sentencia C- 1299 de 2005, el Procurador General de la
Nacin, en cumplimiento de los principios de economa, celeridad, eficacia y eficiencia, entre otros
regulados en el articulo 209 de la Constitucin, hace llegar su escrito antes del vencimiento del
trmino que tiene para conceptuar, para que el proceso de constitucionalidad de la referencia siga su
curso en el despacho del Magistrado sustanciador.
3+ IneHi9tencia .e c29a >84?a.a c2n9tit8ci2na0+
3+'. El artculo 243 de la Constitucin seala que 6los fallos que dicte la Corte hacen trnsito a cosa
ju"gada. Por su parte, el Decreto 2067 de 1991, en su artculo 6 ordena rechazar "las demandas que
recaigan sobre normas amparadas por una sentencia que hubiera hecho trnsito a cosa ju"gada7 y su
artculo 21 hace referencia al carcter obligatorio de tales decisiones tanto para las autoridades como
para los particulares. As mismo, la ley estatutaria de la administracin de justicia, Ley 270 de 1996,
en su artculo 48, seala que la parte resolutiva de las sentencias es de carcter obligatorio y de efecto
"erga omnes7
Al respecto, la jurisprudencia constitucional ha sealado que la regla general, es la observancia del
principio 6stare decisis7, que obliga a la Corte a seguir sus decisiones previas, como un elemento de
seguridad jurdica para el ciudadano (sentencia SU-047 de 1999).
3+5+ Sin embargo, si aceptramos como inamovible la jurisprudencia de la Corte, estaramos negando
la posibilidad de que sta cumpla su papel dinamizador de la Constitucin, hecho que igualmente
sometera al ordenamiento jurdico al estancamiento, impidiendo adecuar el derecho ante nuevos
contextos normativos, jurisprudenciales o fcticos que puedan justificar una revisin de sus
sentencias, pero especficamente de las normas sometidas a control.
Lo anterior est acorde con la visin evolutiva y garantista del derecho constitucional, pues lo
contrario, sera atar la proteccin de los derechos a la sacralizacin del precedente judicial, el cual, si
bien protege valores constitucionales de la mayor importancia como la seguridad jurdica, la
estabilidad, la confianza legtima, no poseen un valor absoluto en el ordenamiento jurdico y, por tanto,
pueden ser ponderados
3+3+ Tngase en cuenta que la revisin de una decisin de la Corte es algo excepcional y como tal,
para que proceda la revisin de un texto sobre el cual se verifica la cosa juzgada formal o material, el
demandante tiene la carga probatoria. En el caso del artculo 122 de la Ley 599 de 2000, ahora
acusado el Ministerio Pblico evidencia lo siguiente:
3+3+'. No hay cosa juzgada formal pues es la primera vez que se demanda la norma como tal.
3+3+5+ Podra pensarse en que hay cosa juzgada material, pues la Corte Constitucional ya estudi el
tema en la sentencia C-133 de 1994, con ocasin de la demanda instaurada contra el artculo 343 del
Cdigo Penal, derogado por la Ley 599 de 2000, norma que contena un precepto idntico al que hoy
se acusa. Sin embargo, tampoco puede afirmarse que ha operado el fenmeno de cosa juzgada
material, ya que en la mencionada sentencia, la Corte declar la constitucionalidad de ese precepto,
teniendo como fundamento argumentos relativos al derecho a la vida, a la salud y a la proteccin del
feto como lmite a la libertad reproductiva de la mujer
Es decir, no se analiz el texto acusado en esa oportunidad con la integralidad de la Constitucin, es
decir, con los tratados internacionales de derechos humanos que conforman el bloque de
constitucionalidad ni con otros normas expresamente consagradas en el texto fundamental.
3+3+3. Este examen parcial de la evaluacin fue advertido por la propia Corte en el fallo C-133 de
1994, al sealar en la parte resolutiva que la declaracin de constitucionalidad se haca slo +por las
ra*ones e,puestas en esta pro-idencia.8 echo que dej abierta la posibilidad de de que la norma se
volviera a analizar si se presentaban argumentos distintos a los analizados en esa oportunidad. Este
requisito se cumple en relacin con las actuales demandas.
De lo anterior se colige que con relacin al tema ha operado slo la cosa juzgada relativa.
3+3+= En el presente caso, entonces, la Corte puede volver a analizar la constitucionalidad de la norma
acusada por existir un nuevo contexto de valoracin normativa (sentencia SU-047 de 1999),
posibilidad que ha sido aceptada por la Corte Constitucional, por ejemplo, en la sentencia C-311 de
2002, en donde la Corte acepta la revisin de una norma que ha hecho trnsito a cosa juzgada
teniendo en cuenta el desarrollo jurisprudencial sobre en tema, en ese caso, los derechos de las
vctimas. Obviamente que, en estos casos, en observancia del principio del stare decisis, la Corte es
mucho ms exigente en el cumplimiento de los requisitos de la demanda y en la motivacin de su
fallo, pues deben existir 1a42ne9 32.e129a9 que justifiquen no slo que se vuelva a analizar una
norma que ya fue objeto de control de constitucionalidad, sino que se cambie el criterio sobre la
misma, a efectos de E evitar la petrificacin del derecho o la continuidad de eventuales errores7
3+=+ En cuanto al artculo 124 de la Ley 599 de 2000, se observa que no existe cosa juzgada
constitucional sino solamente con respecto al pargrafo, el cual seala que en las circunstancias de
atenuacin, es decir, cuando el embara"o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal
o acto sexual sin consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia de vulo
fecundado no consentida, si el aborto es realizado en condiciones anormales de motivacin "el
funcionario judicial podr prescindir de la pena7 En la sentencia C-647 de 2001, al declarar la
exequibilidad de este pargrafo, la Corte advirti que el aparte "cuestin preliminar7, que el
pronunciamiento 9e c2nt1ae a0 an:0i9i9 .e c2n9tit8ci2na0i.a. .e0 teHt2 ac89a.2. El actual
cuestionamiento, hace necesario revisar la norma integralmente con el artculo 122 y la totalidad del
artculo 124, por cuanto esta vez se cuestiona si el jus punendi del Estado puede ser ejercido. No se
trata ya de establecer si el es posible que el funcionario judicial prescinda de la pena, sino de analizar
si es constitucional que se active y ejerza el poder punitivo del Estado.
3+5+ Por ltimo, cabe llamar la atencin sobre la importante jurisprudencia constitucional que se ha
desarrollado en torno al derecho a la vida, en la cual, el fenmeno puramente biolgico ha dado paso
al concepto .e ;i.a .i?na+ La Corte ha replanteado la concepcin de la vida como un derecho o valor
absoluto, para ponderarla ahora con otros valores y derechos como por ejemplo el de la autonoma
personal, tal como se hizo en el caso de la eutanasia, indicando que este derecho debe ser analizado
6desde una perspectiva secular y pluralista, que respete la autonoma moral del individuo y las
libertades y derechos que inspiran nuestro ordenamiento superior7 (sentencia C- 239 de 1997).
Teniendo en cuenta lo anterior, el Ministerio Pblico considera que las demandas presentadas
ameritan el estudio por parte de la Corte Constitucional, a partir del desarrollo jurisprudencial que se
ha producido entre la sentencia C-133 de 1994 en la que se analiz una norma de igual contenido
normativo al que ahora se acusa, dado que entre el ao 1994 y el ao 2005, es decir, casi una dcada
despus, hay una amplia jurisprudencia en lo que hace al bloque de constitucionalidad y a la
interpretacin de la Corte frente a derechos tales como la vida, la salud, la libertad, la seguridad
social, en el contexto del Estado Social y Democrtico de derecho, que pueden hacer que se
modifiquen las conclusiones a las que en 1994 arrib la Corte, al analizar el tipo del aborto.
As mismo, el contexto cognoscitivo del problema, ha cambiado pues los estudios realizados y que
obran como prueba en el expediente, muestran cmo muchas mujeres colombianas que han sido
vctimas de la vulneracin de su libertad sexual y reproductiva o que se encuentren por razones
naturales ante un embarazo que pone en riesgo su salud fsica y mental o su vida misma, deben
adems soportar la carga de actuar ilegalmente, arriesgar su vida, su salud, su libertad personal y
soportar el reproche jurdico y social, al margen de cualquier proteccin del Estado, a causa de una
legislacin que desconoce sus derechos fundamentales.
En suma, considera el Ministerio Pblico que en el presente caso, se presentan cambios significativos
en el: i) contexto normativo, pues ha cambiado el alcance de las normas internacionales y
constitucionales de proteccin de los derechos fundamentales; ii) contexto jurisprudencial tanto de la
Corte Constitucional como de los organismos internacionales encargados de dar interpretacin y
alcance a los tratados internacionales y de vigilar su observancia y, iii) contexto cognoscitivo, que
aporta nuevos elementos de anlisis para evaluar el grado de cumplimiento de las obligaciones del
Estado y de la realidad sociolgica, psicolgica, y de los riesgos en materia de salud reproductiva,
frente a la tipificacin de una conducta como el aborto.
=+ La .ete1-inaci/n .e 0a c2n9tit8ci2na0i.a. .e 8na n21-a, 1e980ta .e 0a c2n@12ntaci/n .e
G9ta c2n e0 21.ena-ient2 983e1i21 < 029 t1ata.29 inte1naci2na0e9 .e .e1ecA29 A8-an29 F8e
c2n@21-an e0 602F8e .e c2n9tit8ci2na0i.a. < n2 .e 0a c2n@12ntaci/n c2n .ete1-ina.a9 c1eencia9
1e0i?i29a9
=+'+ En casos como el presente, en el que se toca una materia que afecta las ms profundas
concepciones ticas de los individuos, es normal que se aduzcan razones que atacan o defienden la
norma desde catlogos morales o religiosos, que el ordenamiento constitucional respeta y protege, pero
que no son pertinentes frente al control constitucional. Si bien la Corte y el Ministerio Pblico deben y
pueden indagar sobre la postura que frente a un determinado tema tienen los distintos actores de la
sociedad y stos a su vez pueden hacerla conocer a travs de la intervencin ciudadana que existe en
todos los procesos de constitucionalidad, con el fin de enriquecer el pronunciamiento que ambas
entidades deben hacer en defensa del orden jurdico, entendido ste como una textura viva y cambiante.
Sin embargo, las distintas posturas no pueden condicionar el ejercicio de la funcin asignada a estas dos
entidades.
=+5. En este orden, ha de tenerse en cuenta por la sociedad colombiana que las encuestas o las
manifestaciones masivas frente a un tema como ste u otros, no pueden tenerse como un criterio
definitorio en estos procesos pues si ello fuera, el debate se reducira a la consideracin de posturas
coyunturales y las minoras quedaran siempre vencidas, lo cual es contrario al espritu del Estado
democrtico que es Colombia.
La funcin del control constitucional es definir si una determinada norma es compatible o no con los
principios y preceptos adoptados en la Constitucin, que define al Estado como un Estado laico, cuyo
fundamento est en la libertad religiosa y de conciencia de los habitantes del territorio. Un Estado
pluralista en el que las actuaciones de las autoridades deben ser inclusivas, comprensivas de esa
diversidad, libertad y pluralidad y orientadas a la realizacin de los fines sealados en la Carta, de
conformidad con el prembulo y los artculos 1, 2, 5, 7, 16, 18, 19, 20, 93.
El sopesamiento de los valores, principios y derechos fundamentales que en un momento dado puedan
resultar en tensin por el contenido normativo de un precepto legal, debe realizarse nicamente dentro
del marco jurdico y poltico establecido por la Carta y no en valores exgenos a ella que si bien son
vlidos no hacen parte del ordenamiento jurdico constitucional.
5+ La .i?ni.a. A8-ana c2-2 3a1:-et12 3a1a 1e920;e1 0a ten9i/n F8e 9e 31e9enta en 0a n21-a
ac89a.a
5+'+ La primera de las tensiones que plantea el precepto acusado, se da entre la autonoma de la mujer
sobre su proyecto de vida, sobre su cuerpo; expresin de valores jurdicos fundamentales como el libre
desarrollo de la personalidad, la libertad de conciencia y el derecho a la honra, en algunos de los cuales
se hallan implcitos otros derechos de orden jerrquico inferior como el de la pareja a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos, de una parte, y de otra, la proteccin estatal al embrin como
potencialidad de una personalidad; potencialidad que no se realiza cuando ocurre la interrupcin,
voluntaria o no, del embarazo.
5+5. La tensin entre el valor jurdico de la proteccin al embrin o eventualmente al feto, segn el
momento en que se realice la interrupcin y el derecho a la autonoma de la mujer para decidir sobre una
situacin que compromete su cuerpo y su integridad squica y que, por tanto, concierne al libre desarrollo
de su personalidad y a su libertad de conciencia, debe ser resuelto, a nuestro juicio, a la luz de un
principio que justifica en s mismo, incluso el derecho fundamental a la vida: e0 31inci3i2 .e 0a .i?ni.a.
A8-ana+
Este ser el eje conceptual de la posicin del Ministerio Pblico en el examen de constitucionalidad de la
norma acusada y de aquellas que junto a ella forman una proposicin jurdica completa, criterio que
como tal, sigue los lineamientos trazados por el Constituyente y por la propia jurisprudencia
constitucional, en el sentido de que el derecho a la vida, sin la observancia del principio de la dignidad
humana, perdera toda su potencialidad como valor jurdico esencial y, por ende, insoslayable, dentro de
un orden normativo que considera al hombre como fin en s mismo y no como un medio para que otros
realicen mediante l objetivos que le son ajenos.
Cuando la vida del ser humano no est garantizada y regulada bajo la gida del principio de la
dignidad humana, el hombre y la mujer quedan expuestos a la instrumentalizacin de sus existencias y,
como consecuencia de ello, a ser reducidos a la degradante condicin de una cosa, de la cual se sirven
o sobre la cual deciden los dems.
La reivindicacin a toda costa de la existencia sin dignidad, hecha con fundamento en nociones de
orden tico o religioso que no consultan los paradigmas normativos alcanzados mediante la autonoma
de un orden jurdico y libre de toda tutela teocrtica, en el que el hombre y la mujer son exaltados a la
condicin de fin primordial, contradice el principio fundamental de la Constitucin Poltica colombiana
segn el cual, e0 1e93et2 a 0a .i?ni.a. A8-ana e9 e0 @8n.a-ent2 31inci3a0 .e0 E9ta.2 S2cia0 .e
De1ecA2+
Como se ha expuesto, el derecho a la vida no tiene relevancia jurdico-constitucional si no lleva
aparejados los elementos conceptuales que conforman este principio, en el que la nocin de 0i6e1ta. es
inescindible. Desde los orgenes mismos de la construccin conceptual del principio de la dignidad
humana, en los albores de la modernidad, la nocin de libertad aparece como un presupuesto de ese
principio. La facultad de elegir entre distintas opciones de vida, define al hombre en el mundo moderno,
en la medida en que los fundadores tericos de la modernidad, consideran a esa facultad como
inherente a la condicin humana.
Sin libertad, esto es, sin la posibilidad de optar por la clase de vida que ms y mejor se avenga con la
concepcin de mundo profesada, no hay dignidad humana, puesto que sin el ejercicio autnomo de la
voluntad para pensar y actuar en la vida, el hombre piensa y acta bajo el imperativo de
condicionamientos ajenos, que lo convierte en medio para que los dems realicen sus designios y sea el
instrumento de fuerzas extraas a l. En este punto, se produce la concurrencia inseparable entre la
dignidad humana y la libertad, toda vez que sin la existencia de sta, el ser humano ser
inexorablemente instrumentalizado.
Es, precisamente, a partir de la crtica radical a la relacin social distintiva del medioevo, la dependencia
personal, como se construye el ideal libertario del hombre moderno, de acuerdo con el cual la criatura
humana es un ser dotado de voluntad para decidir sobre su propio destino, sin que condicionamientos
extraos a la autonoma de esa voluntad tales como el nacimiento, el status, la voluntad divina, entre
otros, predeterminen su existencia.
5+3+ En atencin a estas consideraciones, en el presente concepto, la proyeccin del principio de la
dignidad humana frente a la norma acusada, ser efectuado inescindiblemente con la nocin de la
libertad, instituida igualmente en nuestro ordenamiento como principio y derecho fundamental del mismo,
mediante normas cuyos contenidos guardan una estrecha e ntima relacin con aquel principio, en tanto
constituyen su ms cabal expresin. Se trata aqu, como es de suponer, de los derechos al libre
desarrollo de la personalidad, a la libertad de conciencia, de culto y de pensamiento, entre otros, tan
caros a la dignidad del ser humano y tan comprometidos en la norma cuestionada. Por tanto, no es
casual que el legislador, en el artculo 1o. del nuevo Cdigo Penal, Ley 599 del ao 2000, prescriba que
la / 0l derecho penal tendr1 como fundamento el respeto a la dignidad humana/+
La evaluacin de la constitucionalidad o no de la penalizacin de aborto en los casos que se estudian,
es decir, la relacin existente entre el principio de dignidad humana y el cumplimiento del fin preventivo
del poder de sancin del Estado, debe proyectarse en el asunto en estudio, en una doble perspectiva.
Esto es, tanto desde el punto de vista de la vida futura del embrin como el de la vida de la mujer que lo
ha concebido como resultado de un hecho criminal o que debe elegir entre seguir con su embarazo a
riesgo de su vida o su salud o en circunstancias que no garantizan la vida extrauterina del feto.
La proteccin de unos determinados bienes jurdicos con fundamento en nociones ajenas a ese
ordenamiento, no puede realizarse por parte de la ley penal en detrimento de otros que constituyen la
razn misma de ser de la Constitucin Poltica, entendida como un ordenamiento cuyo fin es hacer que
la vida de los asociados sea una prctica de la dignidad humana.
6+ E0 602F8e .e c2n9tit8ci2na0i.a.J La 260i?at21ie.a. .e 029 t1ata.29 inte1naci2na0e9 < 0a9
1ec2-en.aci2ne9 .e 029 21?ani9-29 inte1naci2na0e9 c2n 1e0aci/n a 029 .e1ecA29 A8-an29 <
en 3a1tic80a1, c2n 1e93ect2 a 0a 3ena0i4aci/n ?ene1a0 .e0 a621t2
6+'. El artculo 93 de la Carta consagra la 31e;a0encia en el orden interno de los tratados
internacionales sobre derechos humanos y seala que 6!os derechos y deberes consagrados en esta
Carta, se interpretan de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia7
Si bien al Ministerio Pblico no le corresponde hacer un anlisis pormenorizado en este concepto sobre
la evolucin que a lo largo de la jurisprudencia constitucional colombiana ha tenido la nocin del bloque
de constitucionalidad, la que por cierto se encuentra ampliamente descrita en artculos del profesor
Rodrigo Uprimny Yepes y que reciente est recogida en uno que aparece publicado por la Escuela
Judicial Rodrigo Lara Bonilla, en Reflexiones sobre el nuevo Sistema Procesal, es necesario determinar
si aquellos expresiones de los rganos internacionales como la ONU y que no tiene la naturaleza de
tratados internacionales, pueden a partir de los artculos 93 y 94 de la Constitucin, formar parte de lo
que la doctrina y la jurisprudencia han denominado "Bloque de constitucionalidad, entendido como todas
aquellas manifestaciones que sin estar formalmente en el articulado de la Carta, hacen parte de ella por
la remisin que el mismo Constituyente hizo a ellas para que tuviesen el mismo grado de coercibilidad y
obligatoriedad de uno de sus mandatos.
6+5+ Seala el artculo 93, inciso 2 de la Constitucin, que los derechos y deberes consagrados en esta
Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia. A partir de este mandato, la Corte Constitucional ha admitido no slo que los
tratados de derechos humanos sino que la jurisprudencia de los rganos internacionales de derechos
humanos es relevante y ha de tenerse en cuenta al momento de interpretar derechos consagrados en la
Constitucin, pues esas interpretaciones deben ser tenidas en cuenta cuando ellas contienen un
estndar de proteccin mayor al que consagra la Constitucin o la jurisprudencia constitucional
(sentencias C-010 de 2000; C-04 de 2003 y T-453 de 2005, entre otras). Es por ello, que tambin ha de
admitirse la doctrina de instancias tales como la Corte Europea de Derechos Humanos, etc, en la medida
que all se hagan interpretaciones de mayor proteccin a los derechos que se consagran en la
Constitucin.
Lo anterior es coherente si se tiene en cuenta que la Constitucin de 1991 es garantista, desde el
prembulo; en la definicin del Estado, cuyo fundamento es el respeto de la dignidad humana, en los
elementos que justificacin la existencia del mismo; en el reconocimiento de la primaca de los derechos
inalienables de las personas, respecto de los cuales, el texto constitucional no slo consagra una amplia
carta de derechos y mecanismos efectivos para su proteccin, sino que seala la apertura al
reconocimiento de derechos nuevos o innominados y, finalmente, hace no slo obligatoria sino
prevalente la aplicacin de los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Colombia.
De este panorama de garanta, resulta lgico y as lo ha aceptado la Corte Constitucional, que se
consideren como referentes interpretativos de los derechos, la jurisprudencia de los organismos
internacionales de derechos humanos, pues estos organismos son los encargados de dar alcance al
contenido de tales derechos y de vigilar la observancia de los mismos por parte de los Estados Partes.
La interpretacin de los derechos fundamentales es cambiante y est orientada por el principio de
maximizacin, es decir, toda interpretacin de los derechos humanos, que resulte ms protectora y que
represente un menor sacrificio de otros derechos debe ser preferida a las interpretaciones restrictivas o
que generen mayor lesin de otros derechos. As mismo, es importante recordar el principio de
progresin de los derechos, de tal manera, que stos deben estar en continua ampliacin y los Estados
parte estn obligados a adoptar los mecanismos que garanticen tal desarrollo y les es prohibido adoptar
medidas regresivas frente a ellos.
En este mismo sentido, ha de tenerse en cuenta que dentro del concepto de bloque de
constitucionalidad tambin pueden tener cabida las declaraciones y principios emanados de organismos
internacionales con reconocimiento y aceptacin por el Estado colombiano, pues l hace parte de ellas,
como sera el caso de la Asamblea General de las Naciones Unidas, o la Organizacin de Estados
Americanos, OEA, dado que estos organismo recogen la expresin de la voluntad de sus miembros y
generan manifestaciones que tienen fuerza vinculante, as expresamente no se les haya reconocido tal.
6+3+ El que la Corte Constitucional profundice y se pronuncie especficamente sobre el carcter
vinculante que pueden tener algunas declaraciones, recomendaciones y principios de organismos como
la ONU, cobra importancia en el caso en anlisis.
Es as como el Comit de Derechos Humanos en varias ocasiones ha sealado su preocupacin frente a
pases como Per o Colombia, que tienen legislaciones totalmente restrictivas en donde "el aborto de
lugar a castigos penales incluso si una mujer queda embara"ada por violacin y que los abortos
clandestinos son la principal causa de muerte materna7, regulacin que como tal, en concepto del
Comit, somete a las mujeres a tratos crueles, degradantes e inhumanos.
6+=+ La ponderacin que contienen estas recomendaciones, entre el derecho a la vida del embrin y los
derechos fundamentales de la mujer, han sido ampliamente discutidos por la doctrina, por la
jurisprudencia y por los legisladores y por lo menos en el mundo occidental, se observa una tendencia
general a aceptar que la proteccin del embrin o del feto, segn el caso, no es un derecho absoluto que
justifique el sacrificio total de los derechos de una persona, en este caso de la mujer, especialmente en
los casos que se analizarn en este concepto.
Por tanto, el Ministerio Pblico s considera que las recomendaciones de los organismos internacionales
de monitoreo de los tratados internacionales, obligan a las autoridades nacionales a partir del concepto
de bloque de constitucionalidad, en la medida en que con ellas se concreta la interpretacin que de los
derechos hacen las autoridades internacionales en la materia, recomendaciones que son un llamado de
atencin para que sean revisadas las polticas o actuaciones estatales que ponen en riesgo o vulneran
derechos fundamentales. Asunto ste que como tal, debe definir la Corte Constitucional como mximo
intrprete de la Carta.
6+5+ Rec2-en.aci2ne9 .e 029 O1?ani9-29 Inte1naci2na0e9 .e De1ecA29 #8-an29 9261e e0
a621t2
1

Como criterio de anlisis de la tensin bajo estudio debern tenerse en cuenta las recomendaciones
realizadas por las autoridades internacionales encargadas de la vigilancia del cumplimiento por los
Estados Partes y en particular las recomendaciones que se han hecho al Estado Colombiano con
relacin al tema de la penalizacin total del aborto.
8.5.1. Recomendaciones a Colombia del Comit de Derechos Humanos, encargado de monitorear
el Pacto de derechos civiles y polticos:
6 El comit observa que la violencia contra las mujeres sigue siendo una amena"a grave contra su
derecho a la vida y que es preciso ocuparse seriamente de esta cuestin (s mismo expresa su
preocupacin por la alta tasa de moralidad de las mujeres a consecuencia de abortos clandestinos7
?ayo . de +,,C
6El comit nota con preocupacin que la criminali"acin legislativa de todos los abortos puede llevar a
situaciones en las cuales las mujeres tengan que someterse a abortos clandestinos de alto riesgo y
en particular le preocupa que las mujeres que hayan sido victimas de violacin o incesto, o cuyas
vidas estn en peligro a causa del embara"o puedan ser procesadas por haber incurrido a tales
procedimientos El Estado parte debera velar para que la legislacin aplicable al aborto sea revisada
para que los casos anteriormente descritos no constituyan una ofensa penal7 ?ayo %> de %**&
6+5+5+ Rec2-en.aci2ne9 .e0 C2-itG .e ;i?i0ancia .e0 Pact2 inte1naci2na0 .e .e1ecA29
ec2n/-ic29 92cia0e9 < c80t81a0e9 IPIDESCD+ Rati@ica.2 321 C202-6ia e0 5( .e 2ct861e .e '(6(
El Comit ha pedido a los Estados que incluyan la educacin en salud sexual y reproductiva en los
programas de estudios de las escuelas para que los adolescentes puedan contribuir a protegerse del
VH/SDA y otras infecciones transmisibles sexualmente (TS), reducir las tasas de embarazo
adolescente y de aborto, y tener libre acceso a servicios de atencin a la salud reproductiva.
6+5+3+ La Rec2-en.aci/n "ene1a0 N2+ 5= 9261e -8>e1 < 9a08., .e 0a C2-i9i/n enca1?a.a .e 0a
;i?i0ancia .e 0a C2n;enci/n 9261e 0a E0i-inaci/n .e t2.a9 0a9 @21-a9 .e Di9c1i-inaci/n c2nt1a
0a M8>e1 ICEDAKD, 1ati@ica.a 321 C202-6ia e0 '( .e ene12 .e '(C5
El Comit que monitorea la CEDAW, estableci que la criminacin de prcticas mdicas que slo
requieren las mujeres, como el aborto, constituye una violacin del derecho a la igualdad. Al momento
1 Informacin tomada de Womens Link Wordwide. Quien a su vez cita las siguientes fuentes:
entro !ara "erec#os $e!roductivos % &niversidad de 'oronto( )ringing $ig#ts to )ear. *n an+lisis of t#e work of un 'reat% ,onitoring
)odies on $e!roductive and -exual $ig#ts( .ew /ork( 0110( Www.re!roductiverig#ts.2rg.
omisin Interamericana de "erec#os 3umanos( 'ercer Informe so4re la -ituacin de los "erec#os 3umanos en olom4ia( Was#ington(
1555( Www. cid.org.
*sociacin -ueca !ara la 6ducacin -exual( *4riendo 6s!acios. 7u8a 9ol8tica de -alud % "erec#os -exuales % $e!roductivos.
6stocolmo( 011:( Www.$fsu.-e;$fsu<Int;.
entro legal !ara "erec#os $e!roductivos % 9ol8ticas =$L9) % "6,&-( 6studio !ara la "efensa de los "erec#os de la ,u>er( ,u>eres
del ,undo: Le%es % 9ol8ticas ?ue afectan sus vidas re!roductivas @ *mArica Latina % el ari4e( noviem4re de 155B( !+gina B5.
9$2C*,ILI*. La !enalizacin del a4orto en olom4ia: &na forma de violencia estatal =informe entregado a la I"3 durante su visita
in loco a olom4ia)( diciem4re de 155B.
Lucero Damudio( el a4orto en olom4ia( din+mica sociodemogr+fica % tensiones socioculturales( en la >usticia en nuestro tiem!o(
&niversidad 6xternado de olom4ia( !+ginas 1E % 1F
de rendir este concepto, se encontraba para sancin del Presidente de la Repblica, el protocolo
facultativo al CEDAW, que recoge en algo esta recomendacin.
6+5+=+ Rec2-en.aci2ne9 a C202-6ia .e0 C2-itG 3a1a 0a e0i-inaci/n .e 0a .i9c1i-inaci/n
c2nt1a 0a -8>e1, enca1?a.2 .e -2nit21ea1 0a CEDAKJ
6El Comit nota con gran preocupacin que el aborto, que es la segunda causa de muertes maternas
en Colombia, es castigado como un acto ilegal 9o existen excepciones a esta prohibicin, ni
siquiera cuando la vida de la madre est en peligro, es necesario para salvaguardar la salud fsica o
mental de la madre, o en casos en que la madre ha sido violada (l Comit tambin le preocupa que
las mujeres que buscan tratamientos de aborto inducido, las mujeres que buscan un aborto ilegal y
los doctores que las practican sean procesadas penalmente El comit cree que la normatividad
sobre aborto constituye una violacin a los derechos a la salud y vida de las mujeres y al artculo +%
de la Convencin El Comit hace un llamado al gobierno para que tome las acciones inmediatas
que deroguen esta legislacin (dems, le pide al gobierno proveer estadsticas de manera regular
sobre los ndices de mortalidad materna por regiones7. Febrero 3 de 1999.
6+5+5+ Rec2-en.aci2ne9 a C202-6ia .e0 C2-itG .e De1ecA29 .e0 niE2/a, enca1?a.2 .e
-2nit21ea1 0a C2n;enci/n 321 029 De1ecA29 .e0 NiE2 /aJ
6E 4reocupan tambin al Comit las elevadas tasas de mortalidad materna y de embara"o de
adolescentes, as como el insuficiente acceso de stas a los servicios de asesoramiento y de
educacin en materia de salud reproductiva ( este respecto, es inquietante que la prctica del
aborto sea la principal causa de mortalidad materna ;vase la preocupacin expresada por el Comit
para la eliminacin de la discriminacin contra la mujer en el prrafo ',' de (M.&M'-<7 Octubre 16 de
2000.
6+5+6+ Rec2-en.aci2ne9 .e0 C2-itG .e -2nit21e2 .e 0a C2n;enci/n inte1naci2na0 3a1a 0a
e0i-inaci/n .e t2.a9 0a9 @21-a9 .e .i9c1i-inaci/n 1acia0 ICCDRD+ Rati@ica.a 321 C202-6ia e0 5
.e 9e3tie-61e .e '(C'
El Comit ha sealado que son consecuencia de la mltiple discriminacin contra la mujer, el
embarazo resultante de violacin motivada por prejuicio racial, la esterilizacin forzada y la
incapacidad de las mujeres para tener acceso a servicios de atencin a la salud reproductiva por
razn de la raza, etnia u origen nacional de las mujeres, situaciones que constituyen violaciones del
tratado cuando se ocasionan por accin u omisin de los Estados Partes.
6+5+B+ Rec2-en.aci2ne9 .e0 C2-itG .e -2nit21e2 .e 0a C2n;enci/n c2nt1a 0a T21t81a < 2t129
T1at29 2 Ca9ti?29 C18e0e9, InA8-an29 2 De?1a.ante9 IC2n;enci/n c2nt1a 0a T21t81aD ICCTD+
Rati@ica.a 321 C202-6ia e0 C .e .icie-61e .e '(CB
El Comit contra la Tortura considera que la violencia contra las mujeres, especialmente la violacin y
otras formas de violencia sexual, son actos de tortura basados en el gnero. La CCT codifica el
compromiso actual de erradicar y garantizar la proteccin de todas las personas contra las formas de
tortura y otros tratos y castigos crueles, inhumanos y degradantes, incluida la violencia de gnero.
6+5+C Rec2-en.aci2ne9 a C202-6ia .e0 C2-itG Inte1a-e1ican2 .e De1ecA29 #8-an29
6 El Cdigo 4enal vigente en Colombia, en su capitulo 333 tipifica el aborto como un delito contra la
vida y la integridad personal !a pena establecida en el artculo '&' de dicho Cdigo es de uno a tres
a/os de prisin para la mujer que lo practica, o permite que otro se lo practique !a C3)5 observa
que incluso est penado el aborto en los casos de la mujer embara"ada por acceso carnal violento,
abusivo o inseminacin artificial no consentida ;artculo '&. del Cdigo 4enal # 6circunstancias
especficas7< 0eg2n la informacin suministrada a la Comisin, a pesar de las normas citadas, en
Colombia se verifican unos &.**** abortos inducidos por a/o ;+< la criminali"acin del aborto, unida
a las tcnicas anticuadas y las condiciones antihiginicas en que se reali"a esta prctica, hacen que
la misma constituya la segunda causa de muerte materna en Colombia ;%< 0eg2n estadsticas
presentadas por el Estado, el %'I de las muertes maternas en Colombia son resultado de aborto mal
practicados ;'<7. Febrero 26 de 1999.
B+ L29 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9 a92cia.29 a 0a inte1183ci/n ;208nta1ia .e0 e-6a1a42 en 0a
c2n9tit8ci/n c202-6iana < en 0a9 n21-a9 inte1naci2na0e9
La evaluacin de la penalizacin del aborto en las condiciones de que trata la demanda, hace necesaria
la ponderacin de derechos fundamentales y de otros preceptos constitucionales relacionados con la
obligacin del Estado Colombiano de protegerlos.
B+'+ Di9tinci/n ent1e 0a 312tecci/n e93ecia0 .e0 e-61i/n 2 e0 @et2 < 0a 312tecci/n ?ene1a0 .e0
.e1ecA2 a 0a ;i.a
En este punto, debe sealarse que el ordenamiento protege en principio el derecho a la vida de la
persona humana, artculo 11 y de una manera diferente, protege al embrin humano, pues el uno
representa al ser como tal y el otro la potencialidad del ser.
Este derecho est protegido por todos los instrumentos internacionales de derechos humanos y se le
reconoce un plus de proteccin por ser el derecho que hace posible el ejercicio de todos los dems
derechos. En este orden, es necesario analizar cuidadosamente las normas para determinar quin es el
sujeto de proteccin frente a este derecho.
B+'+' Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) 1948
6(rtculo 'G$ todo indi-iduo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona7
B+'+5 Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos
6(rtculo >G$ + El derecho a la vida es inherente a la persona humana Este derecho estar protegido
por la ley 9adie podr ser privado de la vida arbitrariamente7
B+'+3 Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
6(rtculo +G$ )erecho a la vida, a la libertad, a la seguridad e integridad de la persona7
B+'+= Convencin Americana sobre derechos humanos suscrita en San Jos de Costa Rica, aprobada
por Colombia mediante la Ley 16 de 1972.
6(rtculo &G$ + 1oda persona tiene derecho a la vida Este derecho estar protegido por la ley y, en
general, a partir del momento de la concepci%n 9adie podr ser privado de la vida
arbitrariamente
Complementariamente otros instrumentos hacen referencia a este derecho as:
B+'+5 Convencin sobre los Derechos del Nio.
64rembuloE el ni/o, por su falta de madure" fsica y mental, necesita proteccin y cuidados
especiales, incluida la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento7
6(rtculo >$ + !os Estados 4artes reconocen que todo ni2o tiene el derecho intrnseco de la vida7
% !os Estados 4artes garanti"an en la mxima medida posible la super-i-encia del ni2o.7;negrilla
fuera de texto<
B+'+6 Convenio de Ginebra de 1949
6(rtculo '$ 6E( este respecto, Nactores ajenos al conflicto armadoO se prohbenEa< !os atentados
contra la vida y la integridad corporal, especialmente el homicidio en todas sus formas, las
mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y los supliciosE7
B+5+ Estas normas en sus textos protegen el derecho a la vida de la persona humana, el cual tiene un
plus de proteccin, por ser el requisito para el ejercicio de los dems derechos y se funda en la
dignidad humana.
En general los tratados no se han detenido a explicitar el momento en que comienza la vida de la
persona humana y el nico que hace referencia expresa a la proteccin 6en general desde la
concepcin7 es la Convencin Americana.
Por su parte, la manifestacin contenida en el prembulo de la Declaracin de los derechos del nio,
fue resultado del rechazo de la propuesta de delimitar la niez desde la concepcin hasta los 18
aos, pero dejando un principio de proteccin para el nio por nacer
0
.
Recordemos que es el legislador quien determina el momento de iniciacin de la existencia de la
persona como sujeto de derechos y obligaciones, es decir de la persona en sentido jurdico. De
conformidad con nuestro ordenamiento, se concibe como persona, aquel ser humano que se ha
separado del vientre de su madre y ha subsistido por un segundo siquiera ;Cdigo Civil colombiano,
artculo ,*<
En todas las legislaciones que permiten la interrupcin voluntaria del embarazo est implcita o
explicita la idea de una proteccin que aumenta progresivamente del momento de la concepcin al
momento del nacimiento es decir, al momento del inicio de la vida jurdica de una persona humana.
La proteccin de la vida del embrin o del feto, que tambin es una obligacin del Estado, en tanto
que principio de la vida humana y en tanto que proteccin a la mujer embarazada, no implica que la
proteccin de ste deba ser la misma para el e-61i/n A8-an2, para el @et2 A8-an2 < para 0a
3e192na A8-ana. La proteccin del embrin y del feto en sus primeras etapas es la proteccin de la
concepcin como fenmeno que da inicio a la vida, la proteccin a la potencialidad que el vulo
fecundado representa, lo cual es a todas luces conforme con el principio de la dignidad del ser
humano desde el momento en que ste lo es en potencia si bien an no lo es en trminos fsicos,
fisiolgicos, sociales o jurdicos. La proteccin del feto que puede vivir extrauterinamente, es la
proteccin del nacido y la proteccin de la persona, entendida en trminos jurdicos, es la proteccin
plena, es decir, la proteccin al sujeto de derechos y obligaciones.
0 "ocumentos de la omisin de derec#os 3umanos 6; ..F;1EF5 % 6;..F;15G5;FG. itada en .aciones &nidas.
H"erec#o Internacional de los derec#os 3umanosI. )ogot+( a4ril 011F. !+gina 55.
Todos los instrumentos internacionales prohben el homicidio, es decir, el hecho de dar muerte a una
persona humana y toman medidas con relacin a la aplicacin de la pena de muerte.
El concepto de la vida humana ha evolucionado en la jurisprudencia, la doctrina y la legislacin nacional
e internacional, pasando de ser protegido como fenmeno puramente biolgico a convertirse en la
exigencia de un abanico de condiciones que garanticen la dignidad de la vida humana. Esta dignidad
est asociada a su vez a la realizacin de otros derechos fundamentales que le dan sentido a la vida
biolgica. Temas como la eutanasia, el aborto, el homicidio compasivo, el transplante de rganos o la
manipulacin gentica, nos enfrentan al problema de la biotica, a la eterna pregunta por el sentido de la
vida, por el contenido de ese derecho, por la libertad del hombre para modificar o interrumpir los
procesos biolgico asociados con ella y sus implicaciones filosficas, psicolgicas y sociales y
cientficas.
Todo ello, ha relativizado el antiguo concepto de la vida biolgica como un valor absoluto, intocable por el
hombre. Actualmente, el concepto de dignidad humana prevalece en la ponderacin porque involucra la
complejidad de la persona, en la que lo biolgico constituye slo un aspecto. En este proceso, la
proteccin jurdica de la vida humana se ha humanizado en el sentido de que en ella prima la valoracin
de fenmenos sociales, psicolgicos y polticos asociados con los fines de la organizacin social sobre
las valoracin metafsica, las cuales se respetan y protegen como parte del mbito intimo de las
personas, pero que no pueden definir las polticas pblicas por representar slo visiones particulares de
la existencia.
B+3+ L29 .e1ecA29 .e 0a9 -8>e1e9
A pesar de que la concepcin es el producto de la unin de dos personas, el tema del aborto
inevitablemente se centra en los derechos de la mujer, quien por razones fsicas, sociales y culturales es
la que se ve involucrada en mayor medida en el embarazo y desafortunadamente, frecuentemente en la
crianza de los hijos.
Haremos referencia a los instrumentos internacionales que tienen que ver con sus derechos.
B+3+' Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) 1948
6(rtculo .G$ 9adie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes7
B+3+5 Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. (Bogot, 1948)
6(rtculo +G$ 1odo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad e integridad de la
persona7
(rtculo CG 1oda mujer en estado de gravide"Etiene derecho a proteccin, cuidados y ayudas
especiales7
(rtculo ++$ 1oda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y
sociales, relativas aEla asistencia mdica, correspondientes al nivel que permitan los recursos p2blicos
y los de la comunidad7
B+3+3 Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos
"Artculo 7.-9adie ser sometido a torturas ni a penas crueles, inhumanos o degradantes En particular
nadie ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos7
B+3+= Convencin americana sobre derechos humanos suscrita en San Jos de Costa Rica,
aprobada por Colombia mediante la Ley 16 de 1972.
6(rtculo .G$)erecho a la integridad personal + 1oda persona tiene derecho a que se respete su
integridad fsica, psquica y mora % 9adie ser sometido a torturas ni a penas crueles, inhumanos o
degradantesE7
B+3+5 Convencin sobre los derechos del nio. Pertinente aqu cuando se trata de embarazos de
menores (Ley 21 de 1981).
64rembuloE el ni/o, por su falta de madure" fsica y mental, necesita proteccin y cuidados
especiales, incluida la debida proteccin legal,7
6(rtculo >$ + !os Estados 4artes reconocen que todo ni/o tiene el derecho intrnseco de la vida7
% !os Estados 4artes garanti"an en la mxima medida posible la supervivencia del ni/o7
B+3+6 Convencin para la eliminacin de toda forma de discriminacin contra las mujeres (convencin de
las mujeres). Organismo encargado de supervisin, Comisin sobre la Eliminacin de todas las Formas
de Discriminacin contra las Mujeres (CEDAW) (Ley 51 de 1981).
6(rtculo + ( los efectos de la presente convencin al expresin 6discriminacin contra la mujer7
denotar toda distincin, exclusin y restriccin basada en el sexo basada en el sexo que tenga como
objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y de la mujer, de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales en las esferas polticas, econmica, social, cultural
y civil o en cualquier otra esfera7
(rtculo %G$!os Estados parte condenan la discriminacin contra la mujer, en todas sus formas,
convienen en seguir por todos los medios apropiados y sin dilaciones, una poltica encaminada a
eliminar la discriminacin contra la mujer y, con tal objeto se compromete a: Ec< establecer la proteccin
jurdica de los derechos de la mujer sobre una base de igualdad con los del hombres y garanti"ar, por
conducto de los tribunales nacionales competentes y de otras instituciones p2blicas, la proteccin
efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin d< abstenerse de incurrir en todo acto o prctica
de discriminacin contra la mujer y velar porque las autoridades e instituciones p2blicas act2en de
conformidad con esa obligacinE f< (doptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter
legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin
contra la mujer g< )erogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin
contra la mujer7
B+3+B Convencin interamericana para la prevencin y el castigo de todas las formas de Violencia contra
las Mujeres (Convencin de Belm do Par (Ley 248 de 1995)
6(rtculo +G$E debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en
su gnero, que cause muerte, da/o, o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el
mbito p2blico como en el privado7
6(rtculo %G 0e entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y psicolgica:
Ec< que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, dondequiera que ocurra7
6(rtculo '$ toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto en el mbito p2blico como
en el privado7
6(rtculo &G 1oda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los
derechos humanosEEstos derechos comprenden, entre otros: a< El derecho a que se respete su
vida8 b< El derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral8 el derecho a la libertad y a
la seguridad personales8 el derecho a no ser sometida a torturas e< el derecho a que se respete la
dignidad inherente a su persona y que se proteja a su familia f< El derecho a igualdad de proteccin
ante la ley y de la ley8E7
6(rtculo CG$ !os Estados parte condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen
en adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir,
sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo siguiente: a< abstenerse de cualquier accin
o prctica de violencia contra la mujerEc< incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y
administrativa as como de otra naturale"a que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar
la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas, que sean del caso e<
tomar las todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o
abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que
respaldan la persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer7
B+3+ C+ La Declaracin de Beijing o Plataforma de Beijn, segn la cual, es un derecho humano de la
mujer el control sobre las cuestiones relativas a su sexualidad, incluida su salud sexual y reproductiva
y a decidir libremente sin verse sujeta a coercin, discriminacin o violencia. Este mismo documento
proscribe el embarazo forzado, el cual incluye la concepcin forzada y la continuacin del embarazo.
B+3+( El Tratado de Roma reconoce que el embarazo forzado es un crimen contra la humanidad
B+3+'0 La convencin Europea de Derechos Humanos. La Comisin Europea ha sealado que es
contrario a la convencin el dar prevalencia a los derechos de quien no ha nacido sobre aquellos del
ya nacido.
B+3+'' El convenio internacional sobre derechos Polticos y Civiles.
B+3+'5 La Convencin Americana sobre los derechos y Deberes el Hombre.
B+3+'3 Convencin americana sobre derechos humanos suscrita en San Jos de Costa Rica,
aprobada por Colombia mediante la Ley 16 de 1972.
B+3+'= Organizacin de las Naciones Unidas Programa de El Cairo de 1994 en el cual se reconocen
los derechos a la salud reproductiva.
B+3+'5 Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra la tortura de 1975.
B+3+'6 Convencin contra la tortura de Naciones Unidas 1984
B+3+'B Convencin nteramericana contra la tortura de la Organizacin para los Estados Americanos
(OEA) 1987
C+ La 3207tica en t21n2 a0 a621t2, 9/02 inc08<e 029 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9 .e 0a -8>e1 c2-2
e0e-ent2 a c2n9i.e1a1 en 0a9 L0ti-a9 .Gca.a9+
C+'. La discusin sobre este tema ha estado presente en toda la historia de la humanidad, generando
siempre concepciones y decisiones legislativas diversas, en las que la tensin de valores ha estado
presente, pero no siempre los mismos valores ni de la misma manera. Para ilustrar el carcter poltico
del tema, veamos algunos datos que nos presenta Guillermo Cabanellas en su libro 6El aborto, problema
social, mdico y jurdico7
E
publicado en 1945, el cual comienza diciendo que "El problema del aborto es
uno de los que en el presente ms apasionan7
La discusin a nivel histrico ha estado atravesada por cuestiones metafsicas, propias del misterio de la
vida humana, como por ejemplo cundo entra el alma al cuerpo; fisiolgicas, como cuando se pretende
establecer cundo se adquiere figura humana o a partir de qu momento es viable el feto con
independencia de la madre o desde cundo se comprueba actividad cerebral; jurdicas como cuando
establecemos como decisin poltica cul es el momento en que jurdicamente se da inicio a la
personalidad y en consecuencia el pleno disfrute de los derechos o desde cundo se protege
jurdicamente la vida o cmo ponderamos los derechos en tensin, que es la cuestin que nos ocupa.
C+5. En la sociedad egipcia, se permita el aborto a la vez que se castigaba de manera estricta el
infanticidio, los hebreos castigaban solamente cierto tipo de abortos (xodo, captulo XX, versculo 22 y
23), el mismo Hipcrates que condenaba el aborto acepta en su obra 9atura 4ueri que en alguna
ocasin aconsejo a la mujer ciertas acciones que conduciran a la expulsin del embrin de pocos das
de concepcin, Platn y Aristteles en principio lo condenaban pero llegaban a aceptarlo como una
manera de controlar el crecimiento de la poblacin, en otros pueblos como Lacedemonia se prohiba en
consideracin a la necesidad de guerreros.
En roma se pensaba que el feto no constitua un ser viviente, o se permita como parte de la disposicin
personal y patrimonial del padre sobre los hijos, tambin se conden o no segn si la mujer haba
actuado o no con el consentimiento de su marido, de no darse lo cual, se condenaba por considerarlo
una afrenta a la dignidad del marido o al derecho de los hombres a su descendencia (Digesto Libro 47,
ttulo X, fragmento cuarto).
La misma posicin de la iglesia cristiana
4
no ha sido permanente, si bien siempre ha condenado el
aborto, se plante que ste ocurra desde el momento de la animacin del feto (Doctrina de San
Basilio y Sixto V, Bula ad Efrraenatam +.--), lo que generaba sanciones diversas segn el momento
en que se realizara (Decreto de Graciano y las Decretales) y en algunos momentos, se conden
totalmente el aborto (concilio de Elvira), llegando incluso a condenarse como homicidio cualquier
maniobra encaminada a evitar la concepcin (Concilio de Works). Condena general que se extendi
en todos los pueblos cristianos y que ha venido siendo replanteada en el proceso de laicizacin del
Estado moderno.
En Colombia, el tratamiento tambin ha variado en torno a la penalizacin del aborto. Algunas
regulaciones han exceptuado el aborto teraputico (1837), otras han establecido penas menores o
han excluido de la pena el aborto teraputico o el aborto "honoris causa (1873 y 1890).
C+3+ Este breve y parcial recorrido tiene como nico objeto mostrar de una parte el carcter poltico e
histrico de las decisiones legislativas al respecto y de otra, resaltar que en toda la historia, la
decisin, tomada por los hombres, de permitir o condenar el aborto, se han hecho por valoraciones
filosficas, religiosas, sociales, demogrficas o cientficas, relativas a los bienes metafsicos,
econmicos o de proteccin a la honra del hombre o de la institucin familiar, pero slo hasta ahora,
slo hasta la llegada del Estado social y democrtico de derecho, se toman en cuenta como criterio
de valoracin, los derechos fundamentales de la verdadera protagonista de esta circunstancia: 0a
-8>e1+
E a4anellas 7uillermo. H6l a4orto( su !ro4lema social( mAdico % >ur8dicoI 6ditorial *tala%a( )uenos *ires 15F:.
F Jdem 9+g. 0E % --.
C+=+ E9ta.2 act8a0 .e 0a 1e?80aci/n .e0 a621t2 en e0 .e1ecA2 c2-3a1a.2
Partiendo del hecho de que todos los ordenamientos jurdicos protegen el derecho a la vida, se
observa que la poltica actual sobre el aborto en el derecho comparado, principalmente occidental,
muestra que a pesar de la diversidad de regulaciones, progresivamente la mayora de pases, que
hoy se cuentan en 193, han optado por permitirlo de manera amplia o restringida. Decisin a la que
han llegado los legisladores y/o los tribunales despus de ponderar los derechos en tensin.
C+=+' Los antecedentes de la ley francesa de 1975 que despenaliza el aborto (nterruption volontaire
de la grosesse, VG) muestra que se parte de la proteccin del derecho a la vida del feto, pero que en
caso de conflicto, se acepta que este derecho de un ser potencial no puede protegerse en detrimento
de la persona en ejercicio pleno de sus derechos, en tanto que ser autnomo, libre, duea de su
cuerpo y de su proyecto de vida (Conseil Constitutionnel 15 de enero de 1975).
C+=+5 gualmente, a partir de razonamientos similares en los que se desacraliza como valor absoluto
la supervivencia del feto y se pondera este derecho frente a otros derechos, se han pronunciado los
tribunales de Alemania, talia, Espaa, Estados Unidos, Gran Bretaa y otros, como puede verse en
el recorrido jurisprudencial juiciosamente presentado en el escrito de coadyuvancia presentado por el
ciudadano Esteban Restrepo Saldarriaga, en representacin de algunas organizaciones no
gubernamentales, nacionales y extranjeras.
Nos permitimos transcribir parcialmente el siguiente cuadro que resume la situacin actual de la
regulacin del aborto en el derecho comparado.
Ci1c8n9tancia9 6a>2 0a9 c8a0e9
9e .e93ena0i4a 0a inte1183ci/n
;208nta1ia .e0 e-6a1a42
=C 3a79e9 -:9
.e9a11200a.29
'=5 3a79e9
-en29
.e9a11200a.29
S8-a .e 029
3a79e9
Salvar la vida de la mujer 46 143 189
Preservar la salud fsica 42 80 122
Preservar la salud mental 41 79 120
Violacin o incesto 39 44 83
Malformacin fetal 39 37 76
Razones socioeconmicas 36 27 63
A pedido 31 21 52
F8ente FaLn.e9 < Ba14e0att2 ME0 .1a-a .e0 a621t2+ En 689ca .e 8n c2n9en92N 3:?ina '56+
(+ L29 c1ite1i29 F8e .ete1-inan 0a c2n9tit8ci2na0i.a. .e 0a 3207tica c1i-ina0
(+'+ El principio general que rige la poltica criminal es el de la libertad de configuracin del legislador.
As, constituye una decisin poltica con la cual se determinan tanto los bienes que requieren mayor
proteccin como las conductas que deben ser objeto del instrumento ms fuerte, de la ltima ratio del
Estado para proteger dichos bienes jurdicos, fundamentales para una determinada sociedad en una
poca determinada, cuya vulneracin pasa de generar un dao de los derechos individuales,
constituyendo una ofensa social, por afectar las estructuras de la convivencia.
As mismo, el reproche penal sanciona la conducta subjetiva del actor, que atenta contra estos bienes
de manera dolosa y en casos excepcionales y expresamente establecidos por el legislador, de
manera culposa. Es decir, la vulneracin objetiva de esos bienes jurdicos no genera necesariamente
un reproche penal, sino cuando se presenta dentro de determinadas circunstancias objetivas.
Estos elementos explican porque el Estado debe preferir en tanto que sea posible, la utilizacin de todos
sus elementos de gestin, de prevencin, de disuasin, atencin y solucin de conflictos, antes de
recurrir al ius puniendi. Adicionalmente, cuando tenga que recurrir a l, debe preferir los mecanismos de
sancin de las conductas, diferentes a aquellas propias del derecho penal, acudiendo a ste solamente
cuando se encuentre realmente justificado a la luz de los fines del Estado. Y ello es as, porque la
sancin penal es el ms fuerte reproche social y jurdico y conlleva la mayor invasin del Estado y las
mayores restricciones de los derechos y libertades personales. Todo lo anterior explica su carcter de
2ltima ratio
(+5+ La libertad del legislador es amplia, pues es de su exclusivo resorte la valoracin tanto de los bienes
de especial proteccin como de las conductas que los afectan y de la sancin de las mismas, en tanto
que representante directo de la sociedad. Sin embargo, como es lgico, dentro de un Estado
constitucional de derecho, estas decisiones no pueden contradecir los valores, principios y dems
normas del ordenamiento superior, el cual acta como fundamento de legitimidad y lmite a dicha libertad
configurativa.
En consecuencia, la poltica criminal, como todo acto de autoridad, debe responder a los criterios de
necesidad, proporcionalidad y razonabilidad que son criterios de valoracin constitucionales, no
obstante que el test que determine el cumplimiento de estos criterios, es y debe ser dbil, acorde con la
amplitud de la competencia de que est investido el legislador. As, las decisiones que adopte en esta
materia, slo podrn ser excluidas del ordenamiento o condicionadas por la autoridad constitucional, si
ellas afectan de manera directa y protuberante los fundamentos del Estado social y democrtico de
derecho y en particular, los derechos de las personas.
Son estos criterios los que permiten la permanente adaptacin del derecho penal a la realidad social. La
valoracin de los bienes a proteger por este medio y las conductas sancionadas no se registra en
cdigos atemporales de una vez y para siempre, porque en el derecho no hay absolutos y el carcter
poltico de las decisiones legislativas implica la valoracin conforme al desarrollo social, as, hemos visto
como muchos tipos penales como el homosexualismo o el adulterio, que dejaron de representar una
afrenta social, fueron excluidos del mbito del derecho penal y pasaron a ser parte de la vida privada de
las personas, a partir de una nueva valoracin, orientada por criterios sociales y polticos diferentes, que
protegen la dignidad de la persona e impiden al Estado intervenir en las decisiones que constituyen parte
del ejercicio libre de su personalidad y de su vida relacional, afectiva e ntima, cuyas motivaciones,
propias de la complejidad de la mente y de los sentimientos humanos, escapan al poder y a la
posibilidad de sancin social.
(+3+ A partir de estas consideraciones, el Despacho pasar a revisar a la constitucionalidad de la
penalizacin de la interrupcin voluntaria de la gestacin tal como est consagrada en la ley penal, no
sin antes aclarar algunos aspectos que pese a ser evidentes, conviene puntualizar para mejor
comprensin del presente concepto por parte de la comunidad y de los intervinientes:
(+3+'+ En primer lugar, no se trata como algunos pretenden, de discutir la penalizacin o despenalizacin
del aborto, pues ello no corresponde a la Corte Constitucional sino al legislador. Se trata de la evaluacin
constitucional de una tipificacin general que no considera circunstancias especficas en las que, segn
la demanda, la sancin penal bajo el supuesto de proteger bienes constitucionales resulta lesiva de los
mismos bienes o de otros con proteccin especial por el ordenamiento y dems normas que conforman
el bloque de constitucionalidad.
(+3+5. Todos los derechos merecen proteccin del Estado pero cuando se presenta un conflicto entre
ellos, debe entenderse que ningn derecho es absoluto y por tanto puede ser ponderado frente a otros.
En el caso de las circunstancias en que se atena la pena de aborto, no se trata del desconocimiento del
derecho a la vida sino de revisar en qu consiste tal proteccin y si ella resulta adecuada
constitucionalmente, en la ponderacin con otros derechos. As, en la mayora de los pases llamados
occidentales, se protege el derecho a la vida pero se han adoptado mecanismos de proteccin que no
desconozcan o afecten en la menor medida posible otros derechos igualmente dignos de proteccin.
(+3+3. El anlisis que aqu se hace no implica el desconocimiento de ninguna concepcin religiosa, no
desconoce el mbito de libertad e intimidad de las personas respecto de sus concepciones y no obliga a
nadie a actuar en contra de ellas. Solamente, implica el replanteamiento de la actuacin del Estado para
determinar si ste resulta excesivo en trminos de el grado en que el Estado cumple sus obligaciones de
educacin, prevencin y asistencia, frente a las cargas que impone y las conductas que puede exigir
dentro del marco constitucional del respeto a la dignidad humana, a la libertad, a la intimidad y a la
proteccin de los derechos de las personas. Todo ello a la luz de las normas que conforman el bloque de
constitucionalidad.
(+=+ La nece9i.a., 1aci2na0i.a. < 312321ci2na0i.a. .e 0a 3ena0i4aci/n .e 0a inte1183ci/n
;208nta1ia .e0 e-6a1a42 en 029 ca929 F8e 30antea e0 a1t7c802 '5= .e0 C/.i?2 Pena0
(+=+'. En la sentencia C-647 de 2001, la Corte declar la constitucionalidad del pargrafo del artculo
124 del Cdigo Penal, considerando que corresponde al juez determinar en cada caso concreto si se
cumplen los requisitos de tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, al evaluar la responsabilidad de la
sindicada y si es del caso, imponerle la pena correspondiente.
En el presente caso, no se trata de evaluar si es constitucional que en los casos de que trata el
artculo 124 de la Ley 599 de 2000, se tengan en cuenta estas circunstancias como atenuantes e
incluso como excluyentes de la pena, sino, como lo dice la misma sentencia, estamos en el paso
anterior del orden lgico-jurdico, es decir, en el cuestionamiento de la naturaleza misma de delito de
esta conducta en esas situaciones. Es decir estamos en el punto 6nullum crimen sine lege7 ;vale
precisar, sin ley justa<, antes que ver 6nullum poena sine lege7.
La legislacin penal, en la misma norma en que dispone que la imposicin de las penas debe inspirarse
en el principio de la necesidad de las mismas, establece que ese principio Pse entender en el marco de
la prevencin y conforme a las instituciones que la desarrollanP (nciso final del artculo 3o. de la Ley 599
de 2000).
(+=+5+ As como no sera coherente con la naturaleza garantista del Estado de Derecho, imponer penas
que no estn previamente definidas en la ley, tampoco lo es con la filosofa del Estado Social, castigar
conductas que no atentan contra la convivencia social y que adems por desgracia son el resultado de
situaciones imposibles de prevenir por quien se pretende castigar con el argumento la supuesta
finalidad de proteger el orden jurdico.
Tampoco parece razonable penalizar una conducta que no se produce con el fin de vulnerar bienes
jurdicos, sino que responde a condiciones particulares que obligan a una persona a actuar incluso
contra lo que ella hubiese querido y a veces a sacrificar sus creencias y principios por proteger otros
derechos que en la evaluacin de su situacin concreta le resultan vitales. Ha de aceptarse que en todos
los casos en que se produce la conducta de que nos ocupamos, las personas no orientaron su actuar de
tal manera que ahora se vean forzadas a aceptar unas consecuencias que sobrepasan sus propias
previsiones, su propia voluntad y que por el contrario, constituye una circunstancia personal lamentable y
traumtica.
Una de las principales finalidades de un derecho penal no retaliatorio, es la prevencin del delito. Por
tanto, en caso de la interrupcin voluntaria del embarazo y en particular la que se realiza bajo las
circunstancias que se estudian, no puede hablarse de prevencin, pues en el caso de los embarazos no
consentidos, quien es tomado como autora del delito, ha sido la victima de la vulneracin de derechos
fundamentales y se ve obligada a afrontar una situacin no querida, no buscada, sino abocada a ella por
el hecho de un tercero. En el caso del riesgo en la salud fsica o mental o de embarazos en los cuales el
feto padece de enfermedades que le hacen inviable o que llevaran a la madre y al mismo hijo a padecer
grandes sufrimientos, la mujer no es la que la lleva a esta situacin.
Entonces, se pregunta este Despacho, si la penalizacin cumple en estos casos alguna funcin
preventiva que pueda justificarla, cuando no solo nadie quiere tal situacin sino que en cualquiera de los
casos, sta constituye en s misma un padecimiento para la persona objeto de la sancin penal.
En estos casos, la exigencia del Estado de una conducta que agrava la situacin de quien por causas
humanas o naturales ajenas a ella, debe tomar una decisin fsica y psicolgicamente traumtica, resulta
tan inhumana e irracional como las ordalas.
Que puede ser ms contrario a un orden jurdico en donde opera el principio de la responsabilidad
subjetiva?, puede juzgarse objetivamente la actuacin de la mujer sin comprender las causas que la han
llevado a verse ante la situacin que debe decidir?. Qu es lo que se previene con la penalizacin de
estos casos, si nadie se conduce voluntariamente hacia una tan difcil situacin? Se previenen as los
embarazos resultados de violaciones o naturalmente complicados o riesgosos para la madre?
En cuanto a la proporcionalidad, debe evaluarse la relacin de adecuacin entre la inclusin de una
conducta como delito y el dao social causado con dicha conducta. En el presente caso, la penalizacin
en las circunstancias que se analizan no encuentra asidero constitucional, porque como se manifest, en
ningn caso, la conducta se realiza con la intencin de causar dao a la convivencia pacifica o al orden
social, al contrario, la afectacin al bien jurdico vida, presente ya en el embrin y objeto de proteccin
jurdica, no se desea ni la conducta se realiza con ese fin, sino que como se advirti, la mujer se ve
impelida a tomar esa decisin fsica y psicolgicamente traumtica y en todos los casos hubiese
preferido no tomarla. Entonces, cul es el dao social que causa quien as se ve obligada a actuar?
Podra proponerse como en efecto se hace, que la mujer continu su embarazo hasta el alumbramiento,
pero no constituye un trato cruel, degradante e inhumano, tomar la mujer no como un ser humano,
autnomo y libre de disponer de su propio cuerpo y asumirla como un ente reproductivo, que debe
adems de su ya difcil situacin someterse psicolgica y fsicamente a pasar nueve meses, convirtiendo
lo que deba ser la maravillosa experiencia de la maternidad en una imposicin social y estatal y en lugar
de poder poner fin a tal situacin de una manera que resguarde su intimidad, hacer evidente y pblica su
violacin o la invasin de su cuerpo o sufrir la angustia de arriesgar su salud o su vida misma u obligarla
a llevar a trmino la gestacin de una criatura no viable? Es ese el trato legtimo de un Estado fundado
en la dignidad humana y en la concepcin de la persona como un fin y no como un medio. Cul es el
beneficio social que justifica tal trato? cul la proporcionalidad de la pena que se le impone a quien no
merece reproche sino comprensin y apoyo por parte del Estado y de la sociedad?
En este punto debe recordarse el principio de rehabilitacin de la vctima, el cual consiste en la
obligacin de los Estados para realizar los esfuerzos necesarios para devolver a las vctimas de delitos o
violaciones a los derechos humanos a la situacin en la que estaran de no haber sufrido tal vulneracin.
En el caso que nos ocupa, resulta contrario a la proteccin de los derechos de la mujer, el que el Estado
la obligue bajo la amenaza de la privacin de su libertad a continuar con el embarazo fruto de una
concepcin no consentida, lo cual es contrario al principio de rehabilitacin. La mujer es la que debe
decir, si pese a esas circunstancias contina o no con su embarazo, el Estado no pueden entrar a
sustituir la decisin de la mujer, indicndole que cuando su embarazo es producto de las circunstancias
descritas debe continuarlo, so pena de ser sancionada. Ser la mujer bajo su libre determinacin y no
por la coercin de una norma, determinar si contina o no con su estado de gravidez. As como algunas
mujeres deciden continuar con ste pese a las circunstancias descritas y otras no, el Estado debe
respetar esta decisin sin imponer sanciones tales como las que estn prescritas en el artculo 124 del
Cdigo Penal. El que se despenalice el aborto no significa que estos aumenten o disminuyan, pues est
demostrado que las mujeres con la prescripcin penal o sin ella, tomarn la decisin que ms se avenga
con su proyecto de vida.
(+=+3+ Estamos evaluando, entonces, si es justo que el Estado recurra en estos casos a la ltima ratio,
es decir, que le imponga a la mujer en esas condiciones la carga de soportar el proceso de
investigacin y juzgamiento y la posterior sancin que la priva de su libertad de 1 a 3 aos y a
depender de la buena voluntad del juez para que no le imponga finalmente la pena, o si la conducta
en cuestin por sus caractersticas, no represente realmente un peligro para la convivencia pacfica y
el orden jurdico, de tal manera que su penalizacin excede los lmites de la libertad de configuracin
del legislador en cuanto a la proteccin de la dignidad de la persona humana y el respeto a los
derechos humanos de las mujeres y particularmente de las mujeres de grupos etarios, econmicos y
sociales ms vulnerables.
Porque el principio de legalidad seala que no hay pena sin ley, pero no en el sentido positivista puro,
sino en trminos del neopositivismo constitucional que exige como condicin de legitimidad de la ley
que sta sea justa, es decir, que sea necesaria, proporcional y til.
En trminos del dao social que produce el aborto, ha de decirse que el impacto social es tan mnimo,
si lo hay, que la situacin generalmente no trasciende del mbito ntimo de la mujer que debe recurrir
a l, en general no trasciende ni siquiera a su familia. Es por ello, que la posibilidad real de que el
aparato penal tenga noticia del hecho, es mnima y as lo muestra la ausencia casi total de denuncias
por este delito. Por lo dems, la reproduccin es algo tan ntimo que las dems personas, aun cuando
condenen moralmente el acto no lo denuncian, porque no sienten, aparte de ese reproche moral, que
ello les afecte, por el contrario en los casos que se estudian es ms posible que el hecho genere
solidaridad.
En este sentido, la encuesta realizada por El Espectador (semana del 17 al 23 de julio Pgina 4), a
un grupo de personas pertenecientes a la religin catlica se ve como, an las personas
pertenecientes a estos grupos que en general rechazan la interrupcin voluntaria del embarazo,
aceptan que resulta justificado eximir esta conducta de la ley penal y permitir que la mujer tome la
decisin, en los casos de que trata este concepto. Esta encuesta seal que el grupo encuestado de
catlicos acepta el aborto en las siguientes porcentajes:
$uando la -ida de la mu3er esta en peligro 456
$uando la mu3er tiene sida 786
$uando la salud de la mu3er est1 en riesgo 776
$uando el feto tiene gra-es defectos fsicos o mentales 7&6
$uando el embara*o es resultado de una -iolaci%n 896
En cambio, los costos humanos, sociales y econmicos de la morbi-mortalidad femenina causada por
los procedimientos abortivos antitcnicos, son altsimos y afectan los derechos fundamentales de la
mujer, los intereses de la familia y de la sociedad y los recursos del sistema de salud.
(+=+=+ De otra parte, nos preguntamos si la funcin disuasiva de la sancin penal justifica la existencia
de la norma, tal como est consagrada. En este sentido, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
estima que a nivel mundial se realizan aproximadamente 20 millones de a621t29 in9e?8129 cada
ao, los cuales ocasionan 78.000 muertes, casi la totalidad de ellas en pases en desarrollo y
evidentemente en pases con legislaciones restrictivas que obligan a la mujer a recurrir a estos
procedimientos, que ya fueron considerados en la Plataforma de Beijing como un problema de salud
pblica.
En su libro "El drama del aborto Fandes y Barzelatto, sealan que las sanciones penales son el
ltimo elemento a considerar en el momento en que la mujer evala la posibilidad de abortar, esto es
as de una parte porque en muchos casos la mujer no conoce de la antijuridicidad de la conducta o
est demasiado angustiada con los efectos personales, de pareja, familiares, econmicos, sociales y
religiosos que involucra esta decisin para reparar en ste. De otra parte, la funcin disuasiva no
puede funcionar cuando las autoridades no tienen conocimiento del delito y no procesan ni sancionan
a nadie por el mismo, es decir, cuando la norma carece de efectividad.
En igual sentido, la funcin rehabilitadora del derecho penal no se cumple, simplemente, porque la
autora de lo que la ley considera delito, no comete ste con la intencin de atentar contra el orden
jurdico, no hubiera querido tener que llegar a ella y de hecho quien ha tenido una experiencia
traumtica como sta, si cuenta con los medios, la orientacin y la asistencia, no querr nunca volver
a tenerla, as que no hay una personalidad delincuencial que corregir ni una conducta futura que
disuadir y prevenir a travs de la norma penal sino a travs de otros mecanismos.
Entonces, la pregunta por la utilidad, necesidad y proporcionalidad de la penalizacin de esta
conducta, en estas circunstancias particulares, no slo no se cumplen sino que sirven de velo para
ocultar una realidad social que genera una vulneracin a los derechos fundamentales de la mujer y
altos costos econmicos y sociales, convirtindose en un injusto, intil y costoso reproche moral.
Al respecto, la Corte Constitucional en la sentencia C- 647 de 2001, seal:
6!a necesidad de la pena exige de ella que sirva para la preservacin de la
convivencia armnica y pacfica de los asociados no slo en cuanto ella por su poder
disuasivo e intimidatorio evite la comisin de conductas delictuales, o por lo menos las
disminuya, sino tambin en cuanto, ya cometidas por alguien, su imposicin reafirme
la decisin del Estado de conservar y proteger los derechos objeto de tutela jurdica y
cumpla adems la funcin de permitir la reincorporacin del autor de la conducta
punible a la sociedad de tal manera que pueda, de nuevo, ser parte activa de ella, en
las mismas condiciones que los dems ciudadanos en el desarrollo econmico,
poltico, social y cultural
6!a utilidad de la pena, de manera ineluctable, supone la necesidad social de la
misma8 o sea que, en caso contrario, la pena es in2til y, en consecuencia, imponerla
deviene en notoria injusticia, o en el regreso a la ley del talin, que supona la
concepcin de la pena como un castigo para devolver un mal con otro, es decir, la
utili"acin del poder del Estado, con la fuer"a que le es propia, como un instrumento
de violencia y vindicta institucional con respecto al individuo, criterio punitivo ste cuya
obsolescencia se reconoce de manera unnime en las sociedades democrticas7
Por estas razones, no es suficiente con que el Estado someta a la mujer a un juicio que aumenta u
agrave su ya difcil situacin, la condene como delincuente y luego, de manera benevolente ejerza la
"indulgencia penal al permitir que en esas circunstancias se tomen como atenuante al momento de
imponer la pena, rebajndola a las tres cuartas partes o, que el juez facultativamente le conceda el
6perdn judicial7 segn sus criterios personales cuando se cumplan los requisitos que contempla el
pargrafo del artculo 124 a saber:
(+=+=+' Que el aborto se realice en una cualquiera de las circunstancias de atenuacin de la pena;
(+=+=+5 Que se efecte en extraordinarias condiciones anormales de motivacin; y,
(+=+=+3 Que la pena a imponer no sea necesaria en el caso concreto.
Entonces, el juez queda autorizado para eximir de la pena a la mujer o de la medida correspondiente
si se trata de una menor, que realiza un aborto en las circunstancias descritas.
Por tanto, en los casos previstos en el artculo 124 son mucho ms que excusas absolutorias o
causales de impunidad legal, tambin llamadas causales personales de exclusin de la punibilidad y
constituyen excepciones constitucionalmente obligatorias para el legislador pues si bien el fin que se
busca con la penalizacin del aborto es proteger el principio de la vida humana, no justifica el
sacrificio de la vida, la salud fsica y mental, la libertad de la mujer, por lo menos en las circunstancias
que se estudian, es decir, la afectacin de estos derechos no resulta necesaria, til y proporcionada y
por tanto no se cumple con el requisito de que el beneficio constitucional obtenido sea superior al
sacrificio que impone la restriccin.
Ante el incumplimiento de las funciones que justifican el reproche penal, ha de solicitarse que el
aborto cuando se realiza en las circunstancias de que trata el artculo 124 del Cdigo Penal no se
penalice, pues esta penalizacin es contraria a la Constitucin.
(+5 La @a0ta .e 0e?iti-i.a. .e 0a 9anci/n 3ena0, c8an.2 9e 89a c2-2 31i-e1a < Lnica < n2 c2-2
L0ti-a 1ati2
(+5+'+ Es necesario romper los mitos sobre el tema, para poder abordarlo de manera responsable y
clara. En primero lugar, debe dejarse en claro que como dicen Anibal Fandes y Jos Barzelatto en su
libro 6El drama del aborto

7, no es cierta la pretendida confrontacin entre quienes estn a favor y
quienes estn en contra del aborto. Por el contrario, hay una coincidencia generalizada en el sentido de
que debe evitarse el aborto, nadie lo propone como una alternativa deseable o como un mtodo ms
de planificacin.
La diferencia entre unas y otras posiciones estara en que si bien para nadie es deseable, algunos
niegan totalmente tal posibilidad y con base en valores absolutos, de carcter religioso o filosfico
argumentan a favor de la penalizacin dejando toda la responsabilidad de la decisin sobre su embarazo
no deseado, no consentido, no viable o riesgoso a la mujer, quien se encuentra ante lo que se ha
llamado en derecho una 6decisin trgica7 o asume una maternidad que le resulta afrentosa o lesiva para
su salud fsica o mental o an para su vida o se expone a ser castigada por el Estado y a someterse a
tratamientos abortivos antitcnicos al margen de la proteccin estatal, a riesgo igualmente de su salud o
de su vida.
(+5+5+ La otra posicin, es la de aquellos para quienes el aborto es una infortunada decisin en la que se
enfrentan valores que deben ser ponderados y a la cual la mujer es llevada generalmente por
circunstancias ajenas a su voluntad o propiciadas por la naturaleza, la negligencia del Estado y las
desigualdades de gnero, econmicas o sociales. Para estos ltimos, las medidas ms eficaces para
prevenir el aborto no son las represivas, por el contrario, estas ltimas se convierten en un reproche de
carcter moral que en nada contribuye a la solucin del problema.
Desde esta perspectiva, la responsabilidad no puede ser exigida slo a la mujer mientras que el Estado
ha incumplido sus obligaciones de promocin de los derechos de la mujer, de educacin, de proteccin,
de prevencin, de orientacin y de asistencia previos a la gestacin, que no le garantizan el acceso a los
servicios de salud y que no le ofrece apoyo durante el embarazo ni posterior al parto.
CaKndes *ni4al % )arzelatto LosAH6l drama del a4orto. 6n 4usca de un consensoI 'ercer ,undo 6ditores. )ogot+ 011:.
Es desde esta ltima perspectiva que se cuestiona la legitimidad del Estado para penalizar la
interrupcin voluntaria del embarazo. Al evaluar la legitimidad del Estado para penalizar el aborto en los
trminos que est consagrado, es inevitable evaluar la responsabilidad del Estado, su diligencia para
prevenir con mecanismos diferentes a la represin, el hecho de que la mujer tenga que estar en tal difcil
situacin.
Desde esta misma perspectiva, resulta ms incomprensible an la penalizacin de la conducta en las
circunstancias que se estudian, teniendo en cuenta que como lo ha aceptado la jurisprudencia, estas
circunstancias pueden ser enmarcadas en una concepcin amplia del estado de necesidad.
(+5+3+ Sopesar el incumplimiento de las obligaciones del Estado en trminos de polticas, estrategias y
mecanismos efectivos de proteccin de los derechos de la mujer, equilibrio en la relacin de los
gneros, la educacin para la sexualidad y la asistencia mdica, psicolgica y econmica para la mujer y
la familia, frente a la intransigencia con la que se le exige un comportamiento que resulta excesivo en
cuanto a las cargas que impone y a los comportamientos que pueden exigirse de un ser humano.
Como ejemplo ilustrativo de la actuacin del Estado frente al tema, basta mostrar que en el estudio
realizado por la UNCEF y la Procuradura General de la Nacin
:
, se determin que con relacin a la
prevencin del embarazo adolescente, los planes de desarrollo municipal y departamental en su gran
mayora no lo contemplan, as.
No contemplan acciones preventivas: A nivel de diagnstico: 626 planes de desarrollo municipal,
correspondiente al 65% de los municipios y 17 planes de desarrollo departamental, correspondiente al
53% de los departamentos.
A nivel del componente estratgico no lo contemplan 656 planes de desarrollo municipal,
correspondiente al 68% de los municipios y 16 planes de desarrollo departamental, correspondiente al
50% de los departamentos.
Por supuesto, voluntariamente la mujer puede decidir en cualquier caso y no podra ser de otra manera,
continuar con su embarazo frente a circunstancias como las que se estudian, en ese caso, su
comportamiento coincidira con una determinada concepcin que coincide con la exigida por el Estado,
pero quienes tienen una concepcin o toman una decisin en contrava de ste son penalizados. Ante
circunstancias como stas, resulta justo permitirle a la mujer, ejercer su libertad y no forzarla a actuar de
una manera que le resulta gravosa y lesiva de sus derechos. As como no se exige la confesin o el
comportamiento diferente a quien acta en legitima defensa o en Estado de necesidad, an cuando sea
legitima la confesin o los comportamientos heroicos, porque se entiende que no corresponde a un
rgimen democrtico y garantista obligar a las personas a actuar contra si mismas.
Las polticas puramente represivas y peor aun aquellas que adems de la prohibicin del aborto atacan
los mtodos anticonceptivos y la educacin para la sexualidad, no solo no contribuyen a la solucin del
problema sino que terminan generando un mayor nmero de abortos y dejan totalmente desprotegidas a
las mujeres.
(+5+=+ El aborto es un problema social, ya que quienes deben asumir los riesgos fsicos, psicolgicos y
jurdicos de esta conducta son las mujeres de escasos recursos y especialmente las nias y
adolescentes. Porque las que se encuentran en mejor condicin econmica pueden encontrar la
asistencia mdica, psicolgica y jurdica y el apoyo familiar que requieren.
: &.I6C % 9rocuradur8a 7eneral de la .acin HLa infancia( la adolescencia % el am4iente sano en los !lanes de
desarrollo de!artamentales % munici!ales. &na mirada a la !laneacin local a favor de los derec#os de los niMos( niMas %
adolescentes colom4ianosI )ogot+( marzo de 011:.
Fandes y Barzelatto proponen como medida para disminuir el nmero de abortos las siguientes:
(+5+=+'. Una legislacin menos restrictiva y ms protectora de los derechos de la mujer.
(+5+=+5. Una poltica efectiva de prevencin de embarazos no deseados.
(+5+=+3. Servicios anticonceptivos al alcance de toda la poblacin para reducir los embarazos no
deseados.
(+5+=.= Polticas tendientes a aumentar la autonoma de las mujeres en sus decisiones sexuales y
reproductivas.
(+5+=+5. Apoyo social a la maternidad, durante el embarazo y posterior al parto.
(+5+=+6 Para disminuir los costos humanos sociales y econmicos del aborto, generar las condiciones
para el acceso a los servicios de salud seguros.
Sobre estos aspectos de la prevencin y tratamiento de los abortos, ya se haban pronunciado
algunos magistrados en los salvamentos y en aclaraciones de voto a las sentencias C-133 de 1994 y
C-647 de 2001, as:
64or ejemplo, en Chile donde la poltica de proteccin de la vida del feto se basa en una
penali"acin absoluta las tasas de aborto clandestino son muy elevadas con la
consecuente desproteccin de la vida del feto y, por la clandestinidad, de la mujer que
aborta en condiciones antitcnicas y antihiginicas En contraste, en 5olanda donde la
poltica p2blica de proteccin de la vida es la de la consejera explcita y oportuna sin la
amena"a de la sancin penal pero con apoyo estatal en caso de que la mujer decida
continuar su embara"o, la tasa de aborto es de las ms bajas del mundo: *,.' por cada
+** mujeres ;Center for =eproductive !aQ and 4olicy, 4gina Reb, 0ituacin !egal del
(borto en el ?undo< En Colombia esta tasa es de ''C por cada +** mujeres de +. a &&
a/os ;(lan Suttmacher 3nstitute (borto clandestino: una realidad latinoamericana 9T,
+,,& p%&<8 se practicaban ms de '.**** abortos por a/o en +,-. ;4axman, H, =i"o
(, DroQn, ! y Denson, H 1he Clandestine Epidemic: 1he 4ractice of @nsafe (bortion in
!atin (merica en 0tudies in family planning Folumen %&, 9o & de julio y agosto de +,,'
p%*><
La organizacin Mundial de la Salud, considerando que se trata de un problema grave de salud
pblica, elabor el documento "Aborto sin riesgo. Gua Tcnica y de Polticas para Sistemas de
SaludN, en el que se seala en el acpite de antecedentes lo siguiente:
64articularmente en el tema del aborto, los gobiernos del mundo reconocieron en la
conferencia del Cairo que el aborto inseguro es una de las mayores preocupaciones
de la salud p2blica y garanti"aron su compromiso para disminuir la necesidad de un
aborto a travs de la expansin y el mejoramiento de los servicios de planificacin
familiar, mientras que al mismo tiempo reconocieron que, en casos que no estn
contra la ley, el aborto debe ser sin riesgos ; 9aciones @nidas +,,., prrafo -%.< @n
a/o ms tarde la conferencia de Deijin convalid estos acuerdos y tambin inst a que
los gobiernos consideren la revisin de las leyes que contienen medidas punitivas
contra las mujeres que se han sometido a abortos ilegales ; 9aciones @nidas +,,>,
prrafo +*><
6!a (samblea Seneral de las 9aciones @nidas revis y evalu la implementacin del
3C4) en +,,, ;3C4)U.< y acord que, en circunstancias donde el aborto no est en
contra de la ley, los sistemas de salud deben capacitar y equipar a los proveedores de
servicios de salud y tomar otras medidas para asegurar que dichos abortos sean sin
riesgos y accesibles
6)eberan tomarse medidas adicionales para salvaguardar la salud de las mujeres7
;9aciones @nidas +,,, prrafo >'iii<
64or muchos a/os la Vrgani"acin ?undial de la 0alud ;V?0< y otras organi"aciones
han elaborado guas para la prevencin del aborto inseguro y el manejo de sus
complicaciones ; ver anexo +<E
:
6)e los %+* millones de embara"os que ocurren por a/o, alrededor de &> millones
;veintids por ciento< finali"an en abortos inducidos y, globalmente es probable que
una basta mayora de mujeres hayan tenido al menos un aborto para cuando cumplen
&. a/os ;(llan Suttmacher 3nstitut +,,,< En lugares donde se dispone de mtodos
anticonceptivos efectivos y estos son ampliamente usados, la tasa total de abortos
disminuye drsticamente ;Dongaarts y Restoff %***<, aunque nunca han bajado a
cero, por m2ltiples ra"ones 4rimero, millones de mujeres y hombres no tienen acceso
a mtodos anticonceptivos apropiados o bien no tienen informacin ni apoyo para
usarlos efectivamente 0egundo ning2n mtodo anticonceptivo es cien por ciento
efectivoE1ercero (ltas tasas de violencia contra la mujer, incluyendo la violencia
domstica y la guerra, llevan a embara"os no deseadosE7
Todo lo anterior, lleva a este Despacho a concluir que es de competencia exclusiva del legislador
determinar la poltica criminal, amparado en el principio de representacin democrtica y de legalidad
de la pena. En desarrollo de esta competencia, a la luz del ordenamiento colombiano resultan
constitucionales diversas frmulas de penalizacin o despenalizacin de la interrupcin voluntaria del
embarazo o por su despenalizacin en los trminos que considere ms convenientes para la
proteccin de los derechos fundamentales.
En este sentido, la conservacin o modificacin de la actual poltica deber ser el resultado del
debate democrtico en el seno del Congreso. Sin embargo, por todas las razones expuestas, resulta
inconstitucional la penalizacin de tal conducta de manera general sin atender a ningn criterio de
despenalizacin de la misma en los casos aqu analizados, los cuales son considerados por el
legislador nicamente como atenuantes, lo cual no se compadece con las circunstancias que rodean
el hecho y vulnera de manera innecesaria y desproporcionada los derechos fundamentales de las
mujeres que opten por la interrupcin voluntaria de su embarazo en estas circunstancias.
Es obligacin del Estado proteger el derecho a la vida y a la salud de la mujer y no puede negarle tal
proteccin bajo ninguna circunstancia.
'0+ La inc2n9tit8ci2na0i.a. .e 0a ci1c8n9tancia .e a?1a;aci/n .e 0a 3ena c2nteni.a en e0
a1t7c802 '53 .e 0a Le< 5(( .e 5000 F8e a9i-i0a e0 a621t2 n2 c2n9enti.2 a0 a621t2 c2n
c2n9enti-ient2 en -en21 .e cat21ce aE29
'0+'. En general, la plena autonoma del ciudadano se asume a partir de la mayora de edad, en
nuestro caso los diez y ocho aos. Sin embargo, no puede confundirse la capacidad jurdica plena
con el desconocimiento de la dignidad humana que se encuentra en cada persona y que la hace
poseedora de razn y voluntad desde las primeras etapas de la vida, si bien, el cultivo de esa razn y
voluntad es una obligacin de los padres as como tambin, la proteccin del menor y de los intereses
del mismo, durante su proceso de maduracin.
Es por ello que la Constitucin dentro de un esquema garantista consagra como obligacin del
Estado el facilitar y garantizar el derecho de todas las personas a participar en las decisiones que los
afectan (artculo 2 de la Constitucin), lo cual debe entenderse en la medida de las capacidades y
el tipo de decisiones. As, atendiendo circunstancias especficas de orden fsico, psicolgico o social,
el legislador establece tratamientos diferenciados con relacin a la autonoma de los menores de
edad, para lo cual en cada caso evala la madurez psicolgica del menor.
'0+5+ En lo que atae a la autonoma con relacin a la capacidad reproductiva de los menores, se ha
tomado en cuenta la madurez fsica que los habilita para procrear y que tiene incidencias en su
madurez psicolgica, sin que exista necesariamente una relacin directamente proporcional entre el
grado de desarrollo fsico y el mental para asumir la paternidad o maternidad. Es por ello que an
existiendo madurez fsica reproductiva, se sigue protegiendo especialmente al menor en los tipos de
delitos sexuales.
En cuanto a la autonoma relacionada con su sexualidad, su estado civil y su reproduccin, tenemos,
las normas especiales sobre matrimonio, trabajo, emancipacin, que constituyen la aceptacin de una
voluntad autnoma total o parcial aun antes de los diez y ocho aos.
As mismo, la jurisprudencia de la Corte Constitucional, ha reiterado, que debe tenerse en cuenta la
opinin de los menores en los asuntos que los afectan (SU-337 de 1999).
En cuanto a la maternidad, la ponderacin no es fcil, en tanto que el menor puede ser presionado
para adoptar una decisin a favor o en contra de la continuacin de su embarazo y una u otra pueden
afectar su desarrollo fsico y psicolgico futuros. Este debate acaba de surtirse en nglaterra, cuya
Corte acept la autonoma de una menor para decidir sobre la interrupcin de su embarazo, aun
contra la voluntad de la madre. Lo mismo en Estado Unidos, en donde la Corte Suprema admiti en
1983, el derecho de los menores a decidir sobre tratamientos mdicos, incluido el aborto.
'0+3. En concepto de este Despacho, la legislacin que establece tratamientos especiales para los
menores slo se justifica cuando estos tienen como fin proteger el inters superior del menor. Es este
el nico criterio que debe guiar al legislador y por tanto, en el caso bajo estudio debemos
preguntarnos si el establecer una pena o agravarla, cuando un profesional de la salud con
consentimiento de la menor interrumpe su embarazo, tiene como fin proteger los intereses de la
menor.
Desafortunadamente en Colombia, como en otros pases, los menores son las principales vctimas de
la violencia sexual, la cual en muchas ocasiones provoca embarazos. De otra parte, estadsticamente
se puede comprobar que los embarazos tempranos presentan un alto grado de riesgo para la salud o
la vida de la madre, de otra parte, psicolgicamente, una menor de catorce aos, que puede implicar
nias menores diez aos, no tienen la madurez psicolgica para asumir la maternidad y
evidentemente, el tener un hijo a tan temprana edad, tendr un efecto definitivo durante toda la vida
psicolgica y relacional de la madre y muy probablemente sobre su salud o su vida misma.
Es por ello que el agravar la pena, pretendiendo evitar que cualquier profesional realice un aborto en
una menor de edad, con su consentimiento, no es una medida que est encaminada a proteger el
inters superior de la menor, que es el nico criterio vlido para analizar las medidas tendientes a
proteger a los menores, en los trminos de la Convencin del Nio. Por lo anterior, considera el
Despacho que la distincin que hace la norma no tiene justificacin constitucional, pues debe
respetarse la voluntad manifestada por la menor, tanto para proseguir con el embarazo como para
interrumpirlo, pues no se le puede obligar a soportar el doble vejamen de la invasin de su sexualidad
y adems de una maternidad no deseada que afectar definitivamente su proyecto de vida y por
tanto, el libre desarrollo de su personalidad y su autonoma. Lo anterior, asumiendo obviamente, que
dichos tratamientos deben ser acompaados con asistencia psicolgica previa y posterior y con la
voluntad informada de la paciente sobre los riesgos y dems consecuencias de las diferentes
alternativas.
En consecuencia, en concepto de este Despacho, la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7
resulta inconstitucional y as solicitar a la Corte declararlo.
'0+=. Reiterando que la poltica sobre aborto debe ser regulada por el legislador, pero que la
proteccin de los derechos fundamentales, exige retirar del ordenamiento o condicionar la aplicacin
de normas que los vulneren, este Despacho, concluye que:
'0+=+' No existe una poltica integral en el tema de los derechos reproductivos y en particular del
aborto.
'0+=+5 Resulta injustificada la tipificacin general de una conducta sin considerar circunstancias en
que la misma no puede ser reprochada como delito. En donde por el contrario, el Estado debe
proteger a quienes se ven obligados a realizar por lo menos en esas circunstancias una determinada
conducta.
'0+=+3 Es desproporcionado considerar como circunstancias de atenuacin punitiva lo que debe ser
considerado como conducta despenalizada.
'0+=+= Se establece una discrimina injustificada al agravar la pena en el caso de realizacin del
aborto en menor de catorce aos, con el consentimiento de la paciente, pues la norma no busca
proteger el inters superior del menor.
VI+ CONSIDERACIONES $ FUNDAMENTOS DE LA CORTE
1. C2-3etencia
Esta corporacin es competente para decidir sobre la constitucionalidad de la norma acusada, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 241, Num. 4, de la Constitucin, por estar contenida en
una ley.
5+ A98nt29 31e;i29
5+'+ Rec89aci2ne9 c2nt1a e0 Ma?i9t1a.2 ai-e A1aL>2 Rente17a+
2.1.1. La ciudadana Brenda Rocha, mediante escrito presentado el 23 de Enero de 2006, ampliado el
30 de Enero del mismo ao, la ciudadana Cristina Amparo Crdenas de Bohrquez, mediante escrito
presentado el 24 de Febrero de 2006, y el ciudadano Sigifredo Corredor Rodrguez, mediante escrito
presentado el 7 de Marzo de 2006, formularon recusacin contra el magistrado ponente, Jaime Arajo
Rentera, con fundamento en lo dispuesto en el Art. 25 del Decreto 2067 de 1991, aduciendo que
aquel haba conceptuado sobre la constitucionalidad de las normas demandadas y tena inters
particular en la decisin que adopte la Corte Constitucional, y pidieron la aplicacin de la excepcin
de inconstitucionalidad en relacin con el Art. 28 del Decreto 2067 de 1991, que establece que en los
procesos de constitucionalidad las recusaciones slo pueden ser formuladas por el demandante o por
el Procurador General de la Nacin.
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dichas recusaciones, mediante los Autos Nos. 026 de
2006, 090 de 2006 y 091 de 2006. La corporacin encontr que los citados ciudadanos, quienes no
demandaron las normas que penalizan el aborto, carecan de legitimacin para formular recusacin
contra el Magistrado ponente en este proceso, de conformidad con lo previsto en el Art. 28 del
Decreto 2067 de 1991, norma vigente que goza de la presuncin de constitucionalidad y que ha
venido aplicando de manera reiterada la Corte.
En cuanto se refiere a la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad del citado artculo 28
solicitada por los recusantes, la Corporacin constat que dicha solicitud no cumple con los
presupuestos mnimos de argumentacin para poder entrar a considerar si tal disposicin viola de
manera manifiesta la Constitucin. Agreg que dicho artculo fue demandado, lo cual permitir que la
Corte decida en abstracto sobre su constitucionalidad.
La Corte no se pronunci sobre la pertinencia de los hechos y razones invocados por los recusantes,
respecto de las causales alegadas.
2.1.2. Ahora bien, el 27 de abril del presente ao, el ciudadano Luis Rueda Gmez presenta
recusacin contra el Magistrado Sustanciador fundamentando que el haba conceptuado sobre las
normas demandadas. La Sala Plena de la Corte Constitucional , el da 3 de mayo, determin por
unanimidad que la solicitud del ciudadano no era pertinente y se encarg al Magistrado Alfredo
Beltrn Sierra de la sustanciacin del Auto. ( Auto de Sala Plena A- 143 de 2006 )
2.1.3. El 2 de Mayo de 2006, la ciudadana Ana Mara Ramrez presenta recusacin contra el
Magistrado Sustanciador argumentando que ste conceptu sobre la norma sujeta a estudio
constitucional, agreg que el Magistrado Sustanciador tiene inters directo y actual en la decisin.
La Sala Plena de la Corte Constitucional , en sesin extraordinaria del 5 de Mayo del presente ao,
determin que no era pertinente y se encarg al Magistrado Alfredo Beltrn Sierra para sustanciar el
Auto pertinente ( Auto de Sala Plena A- 144 de 2006 )
5+5+ Rec89aci2ne9 c2nt1a e0 P12c81a.21 "ene1a0 .e La Naci/n+
2.2.1. Mediante escrito presentado el treinta ( 30 ) de enero de 2006, el ciudadano Luis Rueda Gmez
formula recusacin contra el seor Procurador General de la Nacin para presentar concepto dentro
del presente proceso. Los motivos centrales de dicha recusacin se basan en que el Jefe del
Ministerio Pblico emiti conceptos anteriores sobre la constitucionalidad de las normas acusadas,
consignados en diferentes medios de comunicacin y fundamentados en un concepto que su
Despacho remiti a la Corte Constitucional.
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dicha recusacin mediante el Auto A-027 de 2006. La
corporacin estim que teniendo en cuenta que al Procurador General de la Nacin, cuando ejerce la
funcin de emitir concepto en los procesos de constitucionalidad, le son aplicables las normas que
regulan los impedimentos y recusaciones de los Magistrados de esta Corporacin, la Corte determin
que en este caso, en virtud del artculo 28 del Decreto 2067 de 1991, el ciudadano Luis Rueda Gmez
no tiene legitimacin para formular la mencionada recusacin, por no ostentar la calidad de demandante
que exige la citada disposicin.
Adicionalmente, la Corte encontr que tampoco se cumplan los presupuestos mnimos de
argumentacin para poder aplicar en este caso la excepcin de inconstitucionalidad en relacin con el
artculo 28 del Decreto 2067 de 1991, invocada por el recusante.
2.2.2. El ciudadano Carlos Eduardo Corssi Otlora presenta recusacin contra el seor Procurador
General de la Nacin . Escrito que fue remitido al Despacho del Magistrado Sustanciador por la
Secretaria General de esta Corporacin el da tres ( 3 ) de mayo de 2006 .
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dicha recusacin mediante el Auto A- 136 de 2006. La
Corporacin constat que el Seor Procurador General de la Nacin , Edgardo Maya Villazn,
present Concepto dentro del proceso de la referencia, el da 1 de febrero del presente ao .
Concepto este de radicacin interna de la Procuradura General de la Nacin nmero 4024.
Por consiguiente , se afirm , que el Concepto rendido por el Seor Procurador General de la Nacin
fue entregado dentro del trmino sealado en el Decreto 2067 artculo 7 , se puede afirmar que se
agot la Competencia que las normas constitucionales y legales le otorgan al Jefe del Ministerio
Pblico al interior de este tipo de procesos de constitucionalidad.
En consecuencia, el trmino para que se concepte, de parte del Seor Procurador General de la
Nacin, culmin. En este orden de ideas, la recusacin presentada por el ciudadano Carlos Eduardo
Corssi Otlora no es procedente por cuanto la competencia del Procurador General de la Nacin ya
se agot con la presentacin de su concepto dentro del presente proceso , el da 1 del febrero del
ao en curso.
Por las anteriores argumentaciones, la Sala Plena rechaz por improcedente la recusacin planteada.
5+ 3+ A0e?aci2ne9 .e n80i.a. .e0 312ce92+
En el desarrollo del proceso se alegaron algunas causales de nulidad del mismo, que se examinarn
a continuacin:
2. 3.1. Existencia de pleito pendiente
Mediante escrito radicado el 16 de Enero de 2006, el ciudadano Aurelio gnacio Cadavid Lpez afirma
que las demandas no debieron admitirse, por existir pleito pendiente, porque al proferirse el auto
admisorio el 16 de Diciembre de 2005 no se conoca la sentencia inhibitoria dictada el 7 de Diciembre
de 2005 en el proceso de constitucionalidad adelantado contra el mismo Art. 122 del Cdigo Penal
por la misma ciudadana Mnica del Pilar Roa Lpez y que, por no existir ni haberse notificado una
sentencia, dicho proceso no haba terminado. Seala que en dicha fecha slo se conoca un
comunicado de prensa sobre la adopcin de la decisin, que no puede sustituir a la sentencia.
Por su parte, el ciudadano Pedro Alfonso Sandoval Gaitn, mediante escrito presentado el 10 de
Febrero de 2006, plantea que el proceso est viciado de nulidad, por la misma razn indicada en el
numeral anterior.
Acerca de estas alegaciones la Corte considera lo siguiente:
En materia procesal civil existe la excepcin previa de pleito pendiente (Art. 97 C. P. C.), que el
demandado puede proponer cuando cursa otro proceso con el mismo objeto o pretensiones, por
causa de unos mismos hechos y entre las mismas partes, de suerte que si el juez la encuentra
probada debe disponer la terminacin del nuevo proceso, en su etapa inicial. No obstante, dicha
situacin no origina la nulidad del nuevo proceso cuando no se propone oportunamente la excepcin
previa, conforme a lo previsto en el Art. 140 del C. P. C.
Cabe sealar que los elementos constitutivos de dicha excepcin son los mismos de la excepcin de
cosa juzgada, con la diferencia de que sta slo puede proponerse cuando en un proceso anterior se
ha adoptado decisin definitiva sobre el mismo asunto.
En materia de control abstracto de constitucionalidad el Art. 243 superior consagra expresamente la
institucin de la cosa juzgada, sobre la cual esta corporacin ha hecho mltiples pronunciamientos.
Por su parte, el Art. 6 del Decreto 2067 de 1991 establece que se rechazarn las demandas que
recaigan sobre normas amparadas por una sentencia que hubiera hecho trnsito a cosa juzgada y
que, no obstante, la decisin tambin podr adoptarse en la sentencia.
En cambio, dicho decreto no contiene disposicin alguna sobre la institucin de pleito pendiente, lo
cual podra explicarse por la naturaleza concentrada del control abstracto de constitucionalidad, por
parte de la Corte Constitucional, de conformidad con lo preceptuado en el Art. 241 superior, y por la
relativa cortedad del tiempo fijado en el mismo decreto para dictar sentencia, de suerte que en caso
de identidad de asuntos sometidos a control de constitucionalidad resulta suficiente y adecuado que
aquella se pronuncie en la sentencia respectiva sobre la existencia de cosa juzgada constitucional.
Por esta razn, no es procedente la consideracin de la supuesta existencia de pleito pendiente
como motivo de nulidad de este proceso.
Adicionalmente, si ello fuera procedente, no existira fundamento para declarar la nulidad planteada,
ya que es ostensible que al dictarse el auto admisorio de las demandas acumuladas, el 16 de
Diciembre de 2005, esta corporacin ya haba proferido las sentencias inhibitorias C-1299 de 2005 y
C- 1300 de 2005, el 7 de Diciembre de ese ao, en los procesos de constitucionalidad a que se
refieren los citados intervinientes, lo que significa que su afirmacin no corresponde a la realidad.
En el mismo sentido, esta corporacin ha expuesto en forma reiterada que cuando en una sentencia
no se ha modulado el alcance del fallo, los efectos jurdicos se producen a partir del da siguiente a la
fecha en que la Corte ejerci, en el caso especfico, la jurisdiccin de que est investida, esto es, a
partir del da siguiente a aqul en que tom la decisin de exequibilidad o inexequibilidad, y no a partir
de la fecha en que se suscribe el texto que a ella corresponde o de su notificacin o ejecutoria.
N
2. 3. 2. Aportacin de un documento al proceso
La ciudadana Mara Eulalia Montn Blanco, mediante escrito presentado el 10 de Febrero de 2006,
alega que debe declararse la nulidad del proceso por haberse allegado a ste un documento
denominado Dief of (mici Curiae the 3rish A(mily 4laning (ssociation in 0upport !egal Code of
Colombia proveniente de un pas extranjero, pues aquel est reservado a los ciudadanos
colombianos.
A este respecto se considera que de conformidad con lo previsto en los Arts. 40, Num. 6, y 242 de la
Constitucin, cualquier ciudadano colombiano, en ejercicio de los derechos polticos, puede instaurar
las acciones pblicas de inconstitucionalidad previstas en el Art. 241 ibdem e intervenir como
impugnador o defensor de las normas sometidas a control en los procesos promovidos por otros, as
como en aquellos para los cuales no existe accin pblica.
N -o4re el tema !ueden consultarse las -entencias O5BE de 011F( 'OGE0 de 011E( OE0B de 011E % O::1 de 011E( entre
otras.
Sobre la base de estas disposiciones, la circunstancia de haberse incorporado al expediente el citado
documento no puede determinar la nulidad del proceso, por tratarse de un escrito de intervencin que
debe ser valorado por el magistrado ponente al preparar el proyecto de decisin y por la Sala Plena
de la Corte al adoptar sta, de modo que si no rene los requisitos constitucionales y legales la
consecuencia jurdica ser que no podr ser tenido en cuenta para esos efectos.
2. 3. 3. Falta de integracin de la unidad normativa.
Mediante escritos presentados el 4 y el 6 de Abril de 2006, respectivamente, los ciudadanos Edgar
William Castillo y otros firmantes y Aurelio gnacio Cadavid Lpez y otros firmantes, alegan la nulidad
del proceso por falta de integracin de la unidad normativa de las disposiciones demandadas con las
contenidas en los Arts. 125 y 126 del Cdigo Penal, estas ltimas relativas a las lesiones al feto.
Respecto de esta alegacin se considera lo siguiente:
Con fundamento en lo dispuesto en el Art. 6 del Decreto 2067 de 1991, esta corporacin ha sealado
en mltiples ocasiones las causales de procedencia de la integracin de unidad normativa, de una
norma demandada con otra u otras no demandadas, en los siguientes trminos:
6;E< excepcionalmente, la Corte puede conocer sobre la constitucionalidad de leyes
ordinarias que no son objeto de control previo u oficioso, pese a que contra las mismas no
se hubiere dirigido demanda alguna 0e trata de aquellos eventos en los cuales procede la
integracin de la unidad normativa 0in embargo, para que, so pretexto de la figura
enunciada, la Corte no termine siendo jue" oficioso de todo el ordenamiento jurdico, la
jurisprudencia ha se/alado que la formacin de la unidad normativa es procedente,
exclusivamente, en uno de los siguientes tres eventos
6En primer lugar, procede la integracin de la unidad normativa cuando un ciudadano
demanda una disposicin que, individualmente, no tiene un contenido dentico claro o
unvoco, de manera que, para entenderla y aplicarla, resulta absolutamente imprescindible
integrar su contenido normativo con el de otra disposicin que no fue acusada En estos
casos es necesario completar la proposicin jurdica demandada para evitar proferir un
fallo inhibitorio
6En segundo trmino, se justifica la configuracin de la unidad normativa en aquellos casos
en los cuales la disposicin cuestionada se encuentra reproducida en otras normas del
ordenamiento que no fueron demandadas Esta hiptesis pretende evitar que un fallo de
inexequibilidad resulte inocuo
64or 2ltimo, la integracin normativa procede cuando pese a no verificarse ninguna de las
hiptesis anteriores, la norma demandada se encuentra intrnsecamente relacionada con
otra disposicin que, a primera vista, presenta serias dudas de constitucionalidad En
consecuencia, para que proceda la integracin normativa por esta 2ltima causal, se
requiere la verificacin de dos requisitos distintos y concurrentes: ;+< que la norma
demandada tenga una estrecha relacin con las disposiciones no cuestionadas que
formaran la unidad normativa8 ;%< que las disposiciones no acusadas apare"can, a
primera vista, aparentemente inconstitucionales ( este respecto, la Corporacin ha
se/alado que 6es legtimo que la Corte entre a estudiar la regulacin global de la cual
forma parte la norma demandada, si tal regulacin aparece prima facie de una dudosa
constitucionalidad7
B
7
G
Se observa que en el presente caso no se configura ninguno de los eventos indicados en los cuales
procede la integracin de la unidad normativa y que, as mismo, aquella es aplicable en ejercicio de
una facultad discrecional de la Corte Constitucional, encaminado al cumplimiento de su funcin
general de guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin, consagrada en el Art. 241 de la
misma, el cual se concreta en la sentencia correspondiente. Por tanto, la falta de dicho ejercicio no
puede lgicamente generar la nulidad de sta ni, menos an, la del proceso.
2. 3. 4. Falta de personera de la demandante Mnica del Pilar Roa Lpez
Los firmantes del escrito indicado en el numeral anterior manifiestan que la demandante Mnica del
Pilar Roa Lpez carece de personera para promover el proceso por ser laboralmente dependiente de
la organizacin internacional Womens Link WorldWide y ser sta la verdadera autora de la demanda,
sin tener legitimacin para instaurarla por su carcter extranjero. Sostienen que este hecho determina
la nulidad del proceso.
Sobre el particular, basta sealar que la Constitucin Poltica exige para el ejercicio de la accin
pblica de inconstitucionalidad la condicin de ciudadano en ejercicio (Arts. 40, Num. 6, y 242), la
cual fue acreditada por la citada demandante al presentar la demanda, por lo cual la aseveracin de
los firmantes no tiene fundamento.
2. 3. 5. Violacin del derecho a la igualdad en el acceso a la administracin de justicia y del derecho
al debido proceso al admitir la demanda
Los firmantes sealados expresan que en el auto admisorio de las demandas acumuladas dictado el
16 de Diciembre de 2005 el Magistrado Sustanciador invit en forma desproporcionada a intervenir en
el proceso a entidades que son pblicamente reconocidas como opositoras a la penalizacin del
aborto y defensoras de la libertad sexual y reproductiva y, en cambio, excluy de la invitacin a la
Fundacin Cultura de la Vida Humana y a otras entidades que defienden la vida del ser humano no
nacido, discriminando en forma injustificada a estas ltimas, lo cual constituye a su juicio causal de
nulidad del proceso.
El Decreto 2067 de 1991 establece en su artculo 13:
"El ?agistrado 0ustanciador podr invitar a entidades p2blicas, a organi"aciones privadas y a
expertos en las materias relacionadas con el tema del proceso a presentar por escrito, que
ser p2blico, su concepto sobre puntos relevantes para la elaboracin del proyecto de fallo !a
Corte podr, por mayora de sus asistentes, citarlos a la audiencia de que trata el artculo
anterior
6;E<7
En ejercicio de la facultad consignada en esta disposicin, el Magistrado Sustanciador dispuso en el
auto admisorio de las demandas acumuladas proferido el 16 de Diciembre de 2005:
B -entencia OE01;5B =,.9. *le>andro ,art8nez a4allero).
G -entencia O:E5 de 1555( ,. 9. 6duardo ifuentes ,uMozP -alvamento 9arcial de Qoto de *lfredo )eltr+n -ierra( arlos
7aviria "8az % Qladimiro .aran>o ,esa.
+$uarto.; I<IT#= a participar en este proceso al ?inistro de la 4roteccin 0ocial, el Aiscal
Seneral de la 9acin, el )efensor del 4ueblo, la )irectora del 3nstituto Colombiano de Dienestar
Aamiliar, el )irector de 4rofamilia, el 4residente de la Conferencia Episcopal Colombiana, la
)irectora de la Corporacin 0isma # ?ujer, el )irector de la Comisin Colombiana de Huristas,
la 0e/ora Alorence 1homas en su calidad de Coordinadora del Srupo ?ujer y 0ociedad de la
@niversidad 9acional de Colombia, la 0e/ora !ina ?ara ?oreno de @ribe en su calidad de
4rimera )ama de 9acin, la )irectora de la Corporacin Casa de la ?ujer, el 4residente de la
(cademia 9acional de ?edicina, el =ector de la @niversidad 9acional de Colombia, el =ector de
la @niversidad de (ntioquia, el =ector de la @niversidad del Falle, el =ector de la @niversidad
4opular del Cesar, el =ector de la @niversidad 0antiago de Cali, el =ector de la @niversidad
Externado de Colombia y el =ector de la @niversidad !ibre para que, mediante escrito que
deber presentarse dentro de los die" ;+*< das siguientes al de recibo de la comunicacin
respectiva, emitan su opinin especiali"ada sobre las disposiciones que son materia de la
impugnacin7
Se observa que en esta forma el Magistrado Sustanciador aplic estrictamente la disposicin contenida
en el Art. 13 del Decreto 2067 de 1991, en cuanto invit a entidades pblicas, a organizaciones privadas
y a expertos en la materia que debe estudiarse en el proceso. De las primeras no es predicable el
cargo, ya que representan el inters pblico o general. En lo que concierne a los restantes, se establece
que son diversas sus actividades y posibles orientaciones ideolgicas o polticas y que, adems, entre
ellos se encuentran instituciones de carcter cientfico, como son la Academia Nacional de Medicina y
varias universidades. En consecuencia, no existe la discriminacin alegada por los peticionarios.
De otro lado, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 242 de la Constitucin, en el Art. 7 del
Decreto 2067 de 1991 y en el mismo auto admisorio de la demanda, cualquier ciudadano tena la
facultad de intervenir en el proceso para defender o impugnar la constitucionalidad de las normas
demandadas, dentro del trmino de fijacin en lista, lo que significa que la ausencia de la mencionada
invitacin no impeda la intervencin de las instituciones a que se refieren los escritos citados.
Para otorgar mayor claridad a los trminos procesales de la intervencin ciudadana corresponde
efectuar la siguientes menciones:
No existi confusin alguna en relacin con el trmino de citacin y fijacin en lista dentro del proceso
ya anotado.
Acorde con lo vertido en el folio 80 del libro radicador llevado por la Secretara General de esta
Corporacin , el trmino de fijacin en lista comenz a correr el da treinta ( 30 ) de enero ( lunes ) y
la desfijacin ocurrira el diez ( 10 ) de febrero ( viernes ) , ambas fechas del presente ao.
As entonces, los 10 das hbiles de intervencin ciudadana , sealados en el Decreto 2067 de 1991 ,
fueron respetados . Del da 30 de enero ( lunes ) al 3 de febrero ( viernes ) corrieron los primeros 5
das; posteriormente vinieron los das 4 y 5 de febrero ( sbado y domingo ) das no hbiles; para a
continuacin del da 6 de febrero ( lunes ) al da 10 de febrero ( viernes ) correr los restantes 5 das
de intervencin; para un total de 10 .
Durante estos das mencionados se permiti la intervencin de todos aquellos ciudadanos que
desearon presentar sus escritos defendiendo la exequibilidad o inexequibilidad de la norma
demandada. Por consiguiente no es cierto que dicho trmino se haya irrespetado( Se anexan los
folios respectivos del libro radicador ) .
La mejor prueba de la certe"a en cuanto a los datos relatados, es que la participacin ciudadana
efectuada dentro del trmino en el proceso D- 6122 , se acerca a las mil quinientas ( 1.500 )
intervenciones .
Ahora bien, el auto de admisin dentro del proceso D- 6122 , se dicto el diecisis ( 16 ) de diciembre
de dos mil cinco ( 2005 ) .
El artculo 7 del Decreto 2067 ;P4or el cual se dicta el rgimen procedimental de los juicios y
actuaciones que deban surtirse ante la Corte Constitucional7) determina :
6(=1 CWX(dmitida la demanda, o vencido el trmino probatorio cuando ste fuere procedente, se
ordenara correr traslado por treinta das al 4rocurador Seneral de la 9acin, para que rinda
concepto )icho trmino comen"ar a contarse al da siguiente de entregada la copia del expediente
en el despacho del 4rocurador
En el auto admisorio de la demanda se ordenara fijar en lista las normas acusadas por el trmino de
die" das para que, por duplicado, cualquier ciudadano las impugne o defienda )icho trmino correr
simultneamente con el del 4rocurador
( solicitud de cualquier persona, el defensor del pueblo podr demandar, impugnar o defender ante la
Corte normas directamente relacionadas con los derechos constitucionales7
As las cosas, y con base en el transcrito artculo 7, lo que se hizo por parte de esta Corporacin fue
darle cumplimiento al auto dictado en ao pasado de fecha diecisis ( 16 ) de diciembre. Es decir, el
traslado efectuado al Procurador General de la Nacin , el da 27 de enero del presente ao, fue el
cumplimiento inmediato de la orden dada en el auto de 16 de diciembre de 2005.
As las cosas, si bien es cierto el traslado al Procurador se produjo el da 27 de enero ( viernes ) el
trmino para que ste emitiera su concepto comenz a correr el da 30 de enero ( lunes ) acorde con
lo sealado en el artculo 7 ya referido. ")icho trmino comen"ar a contarse al da siguiente de
entregada la copia del expediente en el despacho del 4rocurador7 En el presente caso, el da
siguiente hbil posterior al da 27 de enero ( viernes ) , fue el da 30 de enero ( lunes ) .
Situacin esta que permiti , acorde con lo estipulado en el mismo artculo, que el trmino de fijacin
en lista para las intervenciones ciudadanas ( 30 de enero , lunes, de 2006 ) y el trmino para que el
Procurador rinda concepto ( 30 de enero, lunes, de 2006 ) corrieron de manera simultnea.
El Decreto 2067 de 1991, el cual seala el rgimen procedimental de los juicios y actuaciones que
deban surtirse ante la Corte Constitucional, estipula un procedimiento autnomo y especial que no
puede confundirse con ningn otro tipo de procedimiento, sea penal, civil o administrativo; como lo ha
expresado la jurisprudencia de la Corte Constitucional. Al respecto ha sealado esta Corporacin:
"
9o es admisible que en todas las situaciones para las cuales no existe norma expresa en la
regulacin de la jurisdiccin constitucional ;)ecretos %*>C de +,,+ y %.,+ de +,,+< se apliquen por
analoga aquellas disposiciones, concretamente las del Cdigo de 4rocedimiento Civil Ello significa,
entonces, que no resulta admisible extender por analoga todas las normas del Cdigo de
4rocedimiento Civil al trmite de la accin de tutela, pues de esa manera podra darse a la misma un
tratamiento similar al de cualquier proceso civil, pese a que la Constitucin exige para ella un
procedimiento 6sumario7, esto es simplificado, breve, donde no es posible ni la admisin de todos los
incidentes que si lo seran en un proceso civil o en un proceso contencioso administrativo, como
tampoco son de recibo los recursos no expresamente previstos en el )ecreto %.,+ de +,,+, ni en el
)ecreto %*>C del mismo a/o7
5

Debe tenerse presente, que el mismo Decreto mencionado en el numeral anterior, no establece
trminos secretariales.

Por tales razones esta alegacin de nulidad del proceso carece de fundamento.
2. 3. 6. Todas las nulidades alegadas dentro del presente proceso fueron consideradas por la sala
plena y negadas.
5+ =+ I-3e.i-ent2 .e0 Ma?i9t1a.2 ai-e C/1.26a T1i;iE2+
El Magistrado Jaime Crdoba Trivio manifest su impedimento para participar en las decisiones
relacionadas con el presente proceso en razn de haber intervenido como Vicefiscal General de la
Nacin en el proceso de elaboracin y adopcin del proyecto que se convirti en la ley 599 de 2000 ,
a la que pertenecen los artculos demandados.
La Sala Plena de esta Corporacin , en sesin llevada a cabo el da veintisis de Enero del presente
ao
11
, acepto el impedimento expresado por el Magistrado Crdoba Trivio.
3+ E0 a98nt2 26>et2 .e e9t8.i2+
Los ciudadanos Mnica del Pilar Roa Lpez, Pablo Jaramillo Valencia, Marcela Abada Cubillos,
Juana Dvila Senz y Laura Porras Santillana solicitan, en distintas demandas, la declaratoria de
inconstitucionalidad del numeral 7 del artculo 32, de los artculos 122, 124, y de la expresin 6o en
mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de 2000 "por la cual se
expide el Cdigo Penal.
Consideran los demandantes que las disposiciones acusadas vulneran los siguientes derechos
constitucionales: el derecho a la dignidad (Prembulo y artculo 1 de la C. P.), el derecho a la vida
(art. 11 de la C. P.), el derecho a la integridad personal (art. 12 de la C. P.), el derecho a la igualdad y
el derecho general de libertad (art. 13 de la C. P.), el derecho al libre desarrollo de la personalidad
(art. 16 de la C. P.), la autonoma reproductiva (art. 42 de la C. P.), el derecho a la salud (art. 49 de la
C. P.) y las obligaciones de derecho internacional de derechos humanos (art. 93 de la C. P.).
En primer lugar, los actores sostienen que sus demandas son procedentes pues no se ha configurado
el fenmeno de cosa juzgada formal ni material respecto de las sentencias C-133 de 1994, C-013 de
1997, C-641 de 2001 y C-198 de 2002. Luego esgrimen sus argumentos en contra de las
disposiciones acusadas, los cuales fueron consignados de manera extensa en los acpites
precedentes de la presente decisin, sin embargo, con el objeto de fijar los trminos del debate
constitucional planteado se har una breve referencia a ellos, al igual que las posturas de los
intervinientes y al concepto del Procurador.
En general las razones formuladas por los demandantes giran en torno a que los enunciados
normativos del Cdigo Penal que tipifican el delito de aborto (Art. 122), de aborto sin consentimiento
5 *uto -ala 9lena .o 00G de 011E orte onstitucional.
11 *cta 11 de -ala 9lena de la orte onstitucional . 011N
(art. 123) y las circunstancias de atenuacin punitiva del delito de aborto (art. 124) son inexequibles
porque limitan de manera desproporcionada e irrazonable los derechos y libertades de la mujer
gestante, inclusive cuando se trata de menores de catorce aos. Afirman tambin que los enunciados
normativos demandados son contrarios a diversos tratados de derecho internacional de los derechos
humanos que hacen parte del bloque de constitucionalidad, de conformidad con el artculo 93 de la
C. P., y a opiniones emitidas por los organismos encargados de interpretar y aplicar dichos
instrumentos internacionales. Y, de manera particular, el cargo relacionado con el numeral sptimo del
artculo 32 del mismo Cdigo Penal, gira en torno a que el estado de necesidad regulado por esta
norma vulnera los derechos fundamentales a la vida y a la integridad personal de la mujer, porque
esta se ve obligada a someterse a un aborto clandestino "y por tanto humillante y potencialmente
peligroso para su integridad7.
Numerosas intervenciones fueron presentadas tanto como para apoyar como para rechazar los
cargos planteados por los demandantes. Los intervinientes contrarios a la exequibilidad de las
disposiciones demandadas aducen razones muy similares a las de los demandantes, mientras que
aquellos que apoyan la exequibilidad de los preceptos acusados afirman, por regla general, que las
disposiciones penales acusadas tienen como finalidad la proteccin del derecho a la vida del feto,
derecho garantizado por el artculo 11 constitucional y por tratados internacionales de derechos
humanos que hacen parte del bloque de constitucionalidad, y que por esa razn son constitucionales.
Muchos de los que apoyan la exequibilidad de las disposiciones acusadas sostienen tambin que
corresponde al legislador, dentro de su libertad de configuracin en materia penal, establecer tipos
penales para la proteccin de los derechos fundamentales, papel que en el ordenamiento jurdico
colombiano cumplen los artculos 122, 123 y 124 del Cdigo Penal. Adicionalmente, la mayora de los
intervinientes partidarios de la constitucionalidad de los artculos acusados coincide en afirmar que los
derechos constitucionales de la mujer gestante no son absolutos y encuentran un lmite legtimo en el
derecho a la vida del feto. Finalmente, algunos de los intervinientes sostienen que se produjo el
fenmeno de cosa juzgada material y formal respecto de decisiones previas de esta Corporacin y
que la Corte Constitucional debe estarse a lo resuelto en las sentencias C-133 de 1994, C-013 de
1997, C-641 de 2001 y C-198 de 2002.
Por otra parte los representantes de algunas entidades estatales
11
y de asociaciones cientficas
10
,
intervienen para poner de manifiesto la relevancia del aborto inducido como un grave problema de
salud pblica en Colombia, el cual afecta en mayor medida a las adolescentes, a las mujeres
desplazadas por el conflicto armado y a aquellas con menor nivel de educacin y con menores
ingresos, pues debido a la sancin penal, el aborto debe practicarse en condiciones sanitarias
inseguras que ponen en grave riesgo la salud, la vida y la integridad personal de quienes se someten
a esta prctica.
El Ministerio Pblico, comparte la apreciacin de los demandantes que no se ha configurado el
fenmeno de cosa juzgada material ni formal respecto de decisiones previas de esta Corporacin y
solicita la declaratoria de exequibilidad condicionada del artculo 122 del Cdigo Penal, y la
declaratoria de inexequibilidad del artculo 124 y de la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7
contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de 2000. A juicio del Procurador la interrupcin voluntaria
del embarazo no debe ser penalizada en las siguientes circunstancias: i) cuando la concepcin no
haya sido consentida por la mujer, ii) si se trata de embarazos con grave riesgo para la vida o la salud
fsica o mental de la mujer, iii) cuando un dictamen mdico certifique la existencia de enfermedades o
disfuncionalidades que hagan el feto inviable. Luego de hacer un extenso recuento del alcance de la
dignidad humana en la Carta Poltica de 1991 y del alcance del derecho a la vida y del derecho a la
libertad a la luz de este principio, valor y derecho fundamental, concluye el Ministerio Pblico que la
11 6n este sentido las intervenciones del Instituto olom4iano de )ienestar Camiliar % del ,inisterio de la 9roteccin
-ocial.
10 Qer la intervencin de la *cademia .acional de ,edicina.
penalizacin del aborto en las circunstancias antes mencionadas constituye una sancin irracional y
desproporcionada a la mujer que decide interrumpir la gestacin, la cual constituye una injerencia en
sus derechos fundamentales y un exceso en el ejercicio de la libertad de configuracin del legislador
en materia penal. En esa medida concluye que es necesario despenalizar el aborto en las hiptesis
antes mencionadas. Afirma que las causales de atenuacin e incluso de exclusin de la sancin penal
previstas en el artculo 124 acusado son inexequibles porque en los supuestos previstos por esta
disposicin no es til ni proporcionado ni necesario sancionar a la mujer que aborta. Finalmente
sostiene el Procurador que la circunstancia de agravacin punitiva prevista en el artculo 123 del
Cdigo Penal no es una medida que est encaminada a proteger el inters superior de la menor y
que adems limita de manera desproporcionada la autonoma de las menores de catorce aos,
razones que deben conducir a la declaratoria de inconstitucionalidad de la expresin 6o en mujer
menor de catorce a/os7 contendida en esta disposicin.
Planteado en los anteriores trminos el debate constitucional, corresponde a esta Corporacin
examinar previamente la procedibilidad de la demandas presentadas, pues tanto los actores, como
algunos intervinientes y el Ministerio Pblico plantean la posibilidad de la configuracin del fenmeno
de cosa juzgada material y formal frente a decisiones previas de esta Corporacin, especficamente
respecto de las sentencias C-133 de 1994, C-013 de 1997, C-647 de 2001 y C-198 de 2002.
=+ IneHi9tencia .e c29a >84?a.a -ate1ia0 2 @21-a0 1e93ect2 .e .eci9i2ne9 31e;ia9 a.23ta.a9
321 e9ta C21321aci/n+
Para verificar la posible existencia de cosa juzgada material o formal respecto de los preceptos
acusados es preciso examinar de manera separada cada una de las disposiciones demandadas en
esta ocasin.
Respecto del artculo 122 del Cdigo Penal la Corte Constitucional se declar inhibida para fallar en
las sentencias C-1299 y C-1300 de 2005, decisiones que no constituyen un pronunciamiento de fondo
sobre la exequibilidad de esta disposicin y por lo tanto no hicieron trnsito a cosa juzgada. No
obstante, previamente esta Corporacin, por medio de la sentencia C-133 de 1994, haba declarado
exequible un enunciado normativo similar contenido en el artculo 343 del Decreto 100 de 1980, razn
por la cual algunos de los intervinientes afirman que se produjo el fenmeno de cosa juzgada material
y que la Corte Constitucional debe estarse a lo resuelto en la decisin previa.
Cabe sealar que la jurisprudencia constitucional ha distinguido entre distintas categoras
conceptuales que delimitan el alcance de la cosa juzgada constitucional, en aras de satisfacer tanto el
objetivo de seguridad jurdica que persigue esta figura como las garantas ciudadanas propias del
proceso de constitucionalidad, y las necesidades de cambio y evolucin del ordenamiento jurdico
1E
.
Una de sus modalidades es la cosa juzgada material, cuyo alcance ha intentado precisar la
jurisprudencia de esta Corporacin en reiteradas oportunidades. As, por ejemplo, se ha sostenido
que esta figura tiene lugar cuando la norma acusada tiene un contenido normativo idntico al de otra
disposicin sobre la cual esta Corporacin previamente emiti una decisin, por lo que 6los
argumentos jurdicos que sirvieron de fundamento para declarar la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de ste seran totalmente aplicables a aqulla y la decisin que habra de
adoptarse sera la misma que se tom en la sentencia anterior7
1F
No obstante, en otras oportunidades la Corte Constitucional ha vinculado los efectos de la cosa
juzgada material, en sentido estricto, a la declaracin de inexequibilidad (C. Po. art. 243). As, por
ejemplo, en la sentencia C-228 de 2002 sostuvo:
1E Qer las sentencias OBBF de 0111 % O00G de 0110.
1F *uto 10B * de 155G( reiterado en las sentencia OBBF de 0111 % OBGE de 011F.
6N4Oara determinar si se esta en presencia del fenmeno de la cosa ju"gada material, es
preciso examinar cuatro elementos:
+ Bue un acto jurdico haya sido previamente declarado inexequible
% Bue la disposicin demandada se refiera al mismo sentido normativo excluido del
ordenamiento jurdico, esto es, que lo reprodu"ca ya que el contenido material del texto
demandado es igual a aquel que fue declarado inexequible )icha identidad se aprecia
teniendo en cuenta tanto la redaccin de los artculos como el contexto dentro del cual se
ubica la disposicin demandada, de tal forma que si la redaccin es diversa pero el
contenido normativo es el mismo a la lu" del contexto, se entiende que ha habido una
reproduccin
1:
' Bue el texto de referencia anteriormente ju"gado con el cual se compara la
6reproduccin7 haya sido declarado inconstitucional por 6ra"ones de fondo7, lo cual
significa que la ratio decidendi de la inexequibilidad no debe haber reposado en un vicio
de forma
Bue subsistan las disposiciones constitucionales que sirvieron de fundamento a las
ra"ones de fondo en el juicio previo de la Corte en el cual se declar la inexequibilidad
Cuando estos cuatro elementos se presentan, se est ante el fenmeno de la cosa
ju"gada constitucional material y, en consecuencia, la norma reproducida, tambin debe
ser declarada inexequible por la violacin del mandato dispuesto en el artculo %&' de la
Constitucin 4oltica, pues ste limita la competencia del legislador para expedir la norma
ya declarada contraria a la Carta Aundamental7

.
En todo caso, la jurisprudencia constitucional siempre ha sido constante en vincular la cosa juzgada
material al concepto de precedente, especficamente con la obligacin en cabeza del juez
constitucional de ser consistente con sus decisiones previas, deber que no deriva no slo de
elementales consideraciones de seguridad jurdica $pues las decisiones de los jueces deben ser
ra"onablemente previsibles$ sino tambin del respeto al principio de igualdad, puesto que no es justo
que casos iguales sean resueltos de manera distinta por un mismo jue" ;E< 4or ello la Corte debe
ser muy consistente y cuidadosa en el respeto de los criterios jurisprudenciales que han servido de
base ;ratio decidendi< de sus precedentes decisiones
1N
. Empero, la cosa juzgada material no puede
ser entendida como una petrificacin de la jurisprudencia sino como un mecanismo que busca
asegurar el respeto al precedente, pues lo contrario podra provocar inaceptables injusticias
1B
. Por lo
tanto, cuando existan razones de peso que motiven un cambio jurisprudencial tales como un nuevo
contexto fctico o normativo
1G
- la Corte Constitucional puede apartarse de los argumentos esgrimidos
1: Qer entre otras las sentencias OF0B de 155N. ,9: *le>andro ,art8nez a4allero( donde la orte seMal ?ue el fenmeno
de la cosa >uzgada material se da cuando se trata( no de una norma cu%o texto normativo es exactamente igual( es decir(
formalmente igual( sino cuando los contenidos normativos son iguales.
-entencia O00G de 0110.
1N -entencia OFFB de 155B.
1B I48dem.
1G -e trata del conce!to de Honstitucin vivienteI ?ue #a sido em!leado en la >uris!rudencia constitucional. *s8( en al
sentencia OBBF de 0111 sostuvo este 'ri4unal:
en decisiones previas
15
, e incluso tambin puede llegar a la misma decisin adoptada en el fallo
anterior pero por razones adicionales o heterogneas
01
.
Esto lleva a que el juez constitucional deba evaluar en cada caso concreto las disposiciones
demandadas aun en aquellos eventos en que textos idnticos hayan sido objeto de un
pronunciamiento de exequibilidad. As pues, si una nueva ley reproduce enunciados o contenidos
normativos ya estudiados por esta Corporacin y es acusada, no podr acudirse de manera
automtica los efectos de la figura de la cosa juzgada material para resolver los cargos formulados.
Como antes se dijo, la constitucionalidad de una disposicin no depende solamente de su tenor literal
sino tambin del contexto jurdico en el cual se inserta. Por lo tanto, ser siempre necesario hacer un
examen de constitucionalidad de la disposicin acusada para determinar si subsisten las razones que
condujeron al pronunciamiento de exequibilidad en la decisin previamente adoptada.
En conclusin, la identidad entre un enunciado o un contenido normativo declarado previamente
exequible y otro reproducido en un nuevo cuerpo normativo, no puede ser el argumento concluyente
para negarse a examinar el nuevo precepto por haberse producido la cosa juzgada material, pues
dicha figura entendida como al obligacin de estarse a lo resuelto en un pronunciamiento anterior-
est supeditada a la concurrencia de los elementos que ha enunciado la jurisprudencia a partir del
artculo 243 de la Constitucin.
Ahora bien, en este caso concreto si bien los artculos 343 del Decreto 200 de 1980 y 122 de la Ley
599 de 2000 tienen un contenido similar
01
difieren en cuanto a la pena establecida para el delito de
aborto. Cabe recordar, que mediante la Ley 890 de 2004, artculo 14, a partir del primero de enero de
No obstante lo anterior, y teniendo en cuenta la especial naturaleza de la cosa juzgada constitucional, es necesario
advertir, que de manera excepcional, resulta posible que el juez constitucional se pronuncie de fondo sobre normas que
haban sido objeto de decisin de exequibilidad previa. l car!cter din!mico de la "onstitucin, que resulta de su
permanente tensin con la realidad, puede conducir a que en determinados casos resulte imperativo que el juez
constitucional deba modificar su interpretacin de los principios jurdicos para ajustarlos a las necesidades concretas de la
vida colectiva # a$n cuando no haya habido cambios formales en el texto fundamental #, lo que incide necesariamente en el
juicio de constitucionalidad de las normas jurdicas. l concepto de "onstitucin viviente% puede significar que en un
momento dado, a la luz de los cambios econmicos, sociales, polticos, e incluso ideolgicos y culturales de una
comunidad, no resulte sostenible, a la luz de la "onstitucin, # que es expresin, precisamente, en sus contenidos
normativos y valorativos, de esas realidades #, un pronunciamiento que la "orte haya hecho en el pasado, con fundamento
en significaciones constitucionales materialmente diferentes a aquellas que ahora deben regir el juicio de
"onstitucionalidad de una determinada norma. n estos casos, no se puede considerar que el fallo vulnera la cosa juzgada,
ya que el nuevo an!lisis parte de un marco o perspectiva distinta, que en lugar de ser contradictorio conduce a precisar los
valores y principios constitucionales y permiten aclarar o complementar el alcance y sentido de una institucin jurdica%.
15 &n e>em!lo lo constitu%e la sentencia O00G de 0110( en la cual la orte onstitucional decidi a!artarse del !recedente
sentado en la sentencia O05E de 155: al estudiar la constitucionalidad de unas dis!osiciones del cdigo de 9rocedimiento
9enal ?ue limita4an el !a!el de la !arte civil en el !roceso !enal.
01 6n el mismo sentido en la sentencia OE11 de 0110 sostuvo esta or!oracin:
l fallo anterior constituye un precedente respecto del cual la "orte tiene diversas opciones, ya que no queda
absolutamente autovinculada por sus sentencias de exequibilidad. &a primera, es seguir el precedente, en virtud del valor
de la preservacin de la consistencia judicial, de la estabilidad del derecho, de la seguridad jurdica, del principio de la
confianza legtima y de otros valores, principios o derechos protegidos por la "onstitucin y ampliamente desarrollados
por la jurisprudencia de esta "orte. n esta primera opcin la "orte decide seguir la ratio decidendi anterior, mantener la
conclusin que de ella se deriva, estarse a lo resuelto y, adem!s, declarar exequible la norma demandada. 'tra alternativa
es apartarse del precedente, esgrimiendo razones poderosas para ello que respondan a los criterios que tambi(n ha
se)alado la "orte en su jurisprudencia, para evitar la petrificacin del derecho y la continuidad de eventuales errores.
*ambi(n puede la "orte llegar a la misma conclusin de su fallo anterior pero por razones adicionales o diversas. n
conclusin, los efectos de la cosa juzgada material de un fallo de exequibilidad son especficos y no se asimilan a los del
derecho procesal general. +e inscriben dentro de la doctrina sobre precedentes judiciales en un sistema de tradicin
romano germ!nica, son los propios del proceso constitucional y responden a la interpretacin de una "onstitucin viviente.
01 La similitud del contenido normativo de las dos dis!osiciones se ilustra en la siguiente ta4la:
2005 se aument la pena para el delito de aborto, por lo tanto no son enunciados normativos
idnticos.
Adicionalmente, se trata de dos disposiciones contenidas en contextos normativos diferentes pues se
trata de dos cdigos penales expedidos con casi veinte aos de diferencia y que obedecen a una
orientacin penal diferente.
En lo que hace referencia al artculo 123 del Cdigo Penal y a la expresin 6o en mujer menor de
catorce a/os7 contenida en l, basta aclarar que este enunciado normativo no haba sido objeto de
previo examen de constitucionalidad por esta Corporacin.
Finalmente, la tercera disposicin acusada, el artculo 124 de la Ley 599 de 2000, hasta la fecha no
ha sido objeto de un pronunciamiento constitucional. Cabe recordar, que en la sentencia C-013 de
1997 se examin la constitucionalidad de una disposicin similar, el artculo 345 del Decreto 100 de
1980, que estableca circunstancias especficas de atenuacin punitiva respecto del delito del aborto.
Este enunciado normativo, si bien guarda similitud respecto de los supuestos contemplados por el
artculo 124 del Cdigo Penal
00
, difiere de manera sustancial en cuanto a la modalidad de la pena y
de la posibilidad de exclusin de la sancin establecida para los casos contemplados en el Pargrafo
de esta disposicin.
Adems, respecto del artculo 124 del Cdigo Penal, es preciso distinguir entre el nico inciso y el
pargrafo de la misma disposicin, pues son enunciados independientes con contenidos normativos
claramente diferenciables
0E
. Establecida tal diferenciacin es posible constatar que el pargrafo del
,-*."/&' 010. ,2'-*'. &a mujer que
causare su aborto o permitiere que otro se lo
cause, incurrir! en prisin de uno a tres a)os.

, la misma sancin estar! sujeto quien, con el
consentimiento de la mujer, realice el hecho
previsto en el inciso anterior
00 &n cuadro com!arativo !ermite a!reciar me>or las diferencias:
00"ecreto 111 de 15G1 00Le% :55 de 0111
00ARTICULO 345. "ircunstancias especficas.
&a mujer embarazada como resultado de acceso
carnal violento, abusivo o de inseminacin
artificial no consentida que causare su aborto o
permitiere que otro se lo cause, incurrir! en
arresto de cuatro meses a un a)o.
n la misma pena incurrir! el que causare el
aborto por estas circunstancias.
sexual sin consentimiento, abusivo, de
inseminacin artificial o transferencia de vulo
fecundado no consentidas.
3,-,4-,5'. n los eventos del inciso anterior,
cuando se realice el aborto en extraordinarias
condiciones anormales de motivacin, el
funcionario judicial podr! prescindir de la pena
cuando ella no resulte necesaria en el caso
concreto.
0E 6n efecto( el art8culo 0F del digo 9enal tiene la siguiente redaccin:
artculo 124 ha sido objeto de dos pronunciamientos previos de constitucionalidad. nicialmente fue
declarado exequible en la sentencia C-647 de 2001 por razones de fondo o materiales y,
posteriormente, fue examinado por supuestos vicios en el procedimiento de su formacin, y fue
encontrado ajustado al texto constitucional en la sentencia C-198 de 2002. Se tiene entonces, que el
pargrafo del artculo 124 del Cdigo Penal ha sido objeto de dos pronunciamientos por parte de esta
Corporacin, sin embargo, hasta la fecha la Corte Constitucional no se ha pronunciado sobre la
exequibilidad del artculo 124, razn por la cual frente a este ltimo enunciado normativo no se ha
producido el fenmeno de cosa juzgada en ninguna de sus modalidades.
Una vez dilucidada la procedencia de las demandas presentadas porque no se ha producido el
fenmeno de cosa juzgada, en ninguna de sus modalidades, y respecto de ninguna de las
disposiciones acusada, la Corte abordar el estudio de fondo sobre los artculos 32-7, 122 y 124 del
Cdigo Penal, as como de la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo
123 del mismo estatuto, para lo cual inicialmente har referencia a la vida como un bien
constitucionalmente relevante y su diferencia con el derecho fundamental a la vida; a los tratados
internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad; y, a los derechos fundamentales de
las mujeres en la Constitucin de 1991 y en el derecho internacional, los cuales en este caso
necesariamente deben ser considerados para establecer si entran en colisin con el derecho a la vida
y el deber de proteccin a la vida. Posteriormente, se abordar el tema relacionado con los lmites a
la potestad de configuracin del legislador en materia penal, y de manera especial los relacionados
con los derechos fundamentales a la dignidad humana, al libre desarrollo de la personalidad, a la
salud, el bloque de constitucionalidad, la razonabilidad y la proporcionalidad. Finalmente se har el
control de constitucionalidad sobre las disposiciones demandadas, para lo cual se har la
ponderacin correspondiente de los derechos en conflicto con el deber de proteccin de la vida.
5+ La ;i.a c2-2 8n 6ien c2n9tit8ci2na0-ente 1e0e;ante F8e .e6e 9e1 312te?i.2 321 e0 E9ta.2
c202-6ian2, < 98 .i@e1encia c2n e0 .e1ecA2 a 0a ;i.a+
La consagracin de la vida como derecho fundamental y como un bien que goza de proteccin
constitucional es relativamente reciente en la historia del constitucionalismo occidental. En efecto, las
primeras constituciones escritas y declaraciones de derechos de los siglos XV y XX omitieron hacer
referencia a la vida
0F
; su inclusin en los catlogos de derechos es por lo tanto un fenmeno
relativamente reciente que data de finales de la Segunda Guerra Mundial
0:
y que a su vez est ligado
a su progresivo reconocimiento en el marco del derecho internacional de los derechos humanos
0N
.
,-*. 671.8"ircunstancias de atenuacin punitiva. &a pena se)alada para el delito de aborto se disminuir! en las tres
cuartas partes cuando el embarazo sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas.
3,-.8n los eventos del inciso anterior, cuando se realice el aborto en extraordinarias condiciones anormales de
motivacin, el funcionario judicial podr! prescindir de la pena cuando ella no resulte necesaria en el caso concreto.
6ntonces( mientras ?ue el !rimer enunciado normativo esta4lece circunstancias de atenuacin !unitiva del delito del a4orto
el !ar+grafo esta4lece la !osi4ilidad de exclusin de la sancin !enal cuando se !resenten extraordinarias condiciones
anormales de motivacin.%
0F 6l derec#o a la vida tiene un reconocimiento ex!l8cito en la "eclaracin de "erec#os del )uen 9ue4lo de Qirginia de
1BBN( sin em4argo no a!arece en el texto original de la onstitucin de los 6stados &nidos( ni tam!oco en la "eclaracin de
los "erec#os de 3om4re % del iudadano de 1BG5.
0: .o so4ra advertir ?ue este fenmeno o4edece en gran medida a los excesos ocurridos durante la segunda guerra
mundial( !rue4a de ello es ?ue La Le% Cundamental de )onn( en su art8culo segundo( es uno de los !rimeros ordenamientos
en elevar a rango constitucional este derec#o.
0N 6n el aMo de 15FG se consagra de manera solemne el derec#o a la vida tanto en la "eclaracin &niversal de los "erec#os
de 3om4re de la 2.& @art8culo terceroO( como en la "eclaracin *mericana de los "erec#os % "e4eres del 3om4re @
art8culo !rimeroO.
El constitucionalismo colombiano no es ajeno a la anterior evolucin, y salvo algunas excepciones,
como la Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Colombia de 1863 que consagra de manera
expresa la "inviolabilidad de la vida humana, los ordenamientos constitucionales nacionales por regla
general no hacan mencin expresa de la vida ni como derecho ni como valor constitucional. La
Constitucin Poltica de 1886, a partir de la reforma introducida en el Acto Legislativo 3 de 1910, se
limitaba a prohibir la pena de muerte y a consagrar que las autoridades pblicas estaban instituidas
para proteger la vida de los ciudadanos. La Carta de 1991, constituye en esta materia como en
tantas otras- un punto de inflexin en la evolucin del constitucionalismo colombiano, al establecer la
plena irrupcin de la vida como uno de los valores fundantes del nuevo orden normativo.
As, el Prembulo contempla la vida como uno de los valores que pretende asegurar el ordenamiento
constitucional, el artculo segundo seala que las autoridades de la Repblica estn instituidas para
proteger la vida de todas las personas residentes en Colombia, y el artculo once consigna que 6el
derecho a la vida es inviolable, amn de otras referencias constitucionales
0B
. De esta mltiple
consagracin normativa se desprende tambin la pluralidad funcional de la vida en la Carta de 1991,
pues tiene el carcter de un valor y de derecho fundamental. Desde esta perspectiva, plurinormativa y
plurifuncional, cabe establecer una distincin entre la vida como un bien constitucionalmente
protegido y el derecho a la vida como un derecho subjetivo de carcter fundamental.
Distincin que ha sido reconocida por la jurisprudencia constitucional:
!a Constitucin no slo protege la vida como un derecho ;C4 art ++< sino que adems la
incorpora como un valor del ordenamiento, que implica competencias de intervencin, e
incluso deberes, para el Estado y para los particulares (s, el 4rembulo se/ala que una
de las finalidades de la (samblea Constitucional fue la de Pfortalecer la unidad de la
9acin y asegurar a sus integrantes la vidaP 4or su parte el artculo %W establece que las
autoridades estn instituidas para proteger a las personas en su vida y asegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares 3gualmente el
artculo ,. ordinal % consagra como uno de los deberes de la persona actuar
humanitariamente ante situaciones que pongan en peligro la vida de sus semejantes
Ainalmente, el inciso 2ltimo del artculo &, establece implcitamente un deber para todos
los habitantes de Colombia de conservar al mximo su vida En efecto, esa norma dice
que toda persona debe cuidar integralmente su salud, lo cual implica a fortiori que es su
obligacin cuidar de su vida Esas normas superiores muestran que la Carta no es neutra
frente al valor vida sino que es un ordenamiento claramente en favor de l, opcin poltica
que tiene implicaciones, ya que comporta efectivamente un deber del Estado de proteger
la vida
0G

Puede afirmarse entonces, que en virtud de lo dispuesto en distintos preceptos constitucionales, la

Carta de 1991 se pronuncia a favor de una proteccin general de la vida. Desde esta perspectiva,
toda la actuacin del Estado debe orientarse a protegerla y no slo y exclusivamente en un sentido
antropocntrico
05
. Este deber de proteccin de la vida como valor constitucional trasciende del plano
meramente axiolgico al normativo y se constituye como mandato constitucional en una obligacin
0B *s8( !or e>em!lo( el art8culo FF esta4lece ?ue la vida es uno de los derec#os fundamentales de los niMosP segKn el
art8culo FN el 6stado( la sociedad % la familia de4en !romover la integracin de las !ersonas de la tercerea edad en la vida
activa % comunitariaP % de conformidad con el art8culo 5: uno de los de4eres de la !ersona % del ciudadano es res!onder
con acciones #umanitarias ante situaciones ?ue !onga en riego la vida de las !ersonasP
0G -entencia O0E5 de 155B.
05 La onstitucin contiene tam4iAn alusiones a la o4ligacin estatal de !reservar el medio am4iente % las es!ecies
animales % vegetales en el a!8tulo III del '8tulo II.
positiva o un principio de accin, segn el cual todas las autoridades del Estado, sin excepcin, en la
medida de sus posibilidades jurdicas y materiales, deben realizar todas las conductas relacionadas
con sus funciones constitucionales y legales con el propsito de lograr las condiciones para el
desarrollo efectivo de la vida humana. El deber de proteccin de la vida en cabeza de las autoridades
pblicas se erige entonces como la contrapartida necesaria del carcter de la vida como bien
constitucionalmente protegido, y como tal ha dado lugar a la creacin de mltiples lneas
jurisprudenciales por parte de esta Corporacin
E1
.
En efecto, el deber de proteccin a la vida, en su carcter de bien que goza de relevancia
constitucional, vincula a todos los poderes pblicos y a todas las autoridades estatales colombianas.
En esa medida el Poder Legislativo, dada la relevancia de sus funciones dentro de un Estado Social y
democrtico de derecho, es uno de los principales destinatarios del deber de proteccin y est
obligado a la adopcin de disposiciones legislativas con el propsito de salvaguardar la vida de los
asociados.
Esas disposiciones legislativas pueden ser de muy diversa ndole e incluir un espectro muy amplio de
materias, desde aquellas de carcter prestacional y asistencial hasta disposiciones penales que
tipifiquen las conductas que atentan contra este bien de relevancia constitucional. Se trata por lo tanto
de una vinculacin en dos sentidos, uno de naturaleza positiva que obliga al Congreso de la
Repblica a adoptar medidas que protejan la vida; otro carcter negativo en cuanto la vida, como bien
de relevancia constitucional, se convierte en un lmite a la potestad de configuracin del legislador, al
cual le esta vedado adoptar medidas que vulneren este fundamento axiolgico del Estado
colombiano
E1
.
E1 6n este sentido( la >uris!rudencia constitucional #a afirmado el es!ecial de4er de !roteccin a cargo de las autoridades
estatales de la vida de su>etos es!ecialmente vulnera4les !or su situacin de riesgo !or causa del conflicto armado. 3a
sostenido reiteradamente la orte ?ue las !ersonas cu%a vida se encuentra seriamente amenazada % #an !uesto tal situacin
en conocimiento de las autoridades( de4en reci4ir !roteccin estatal( #asta el !unto de ?ue la o4ligacin del 6stado de
!reservar su vida( ?ue normalmente es una o4ligacin de medios frente a la generalidad de la !o4lacin( se convierte en una
o4ligacin de resultados( al menos !ara efectos de res!onsa4ilidad administrativa. 6sta regla se #a a!licado( entre otros( a
los miem4ros de !artidos !ol8ticos ?ue !or su !rograma son o4>eto de actos violentos =-entencia 'OFE5 de 1550)P
igualmente en el caso de los docentes amenazados !or el e>ercicio de su !rofesin =-entencia 'O10G de 0111)( defensores de
derec#os #umanos ='O:51 de 155G) % los tra4a>adores de la salud ?ue #an sido amenazados en razn de las actividades ?ue
desem!eMan ='O101 de 155B). 6stos casos dieron lugar a la creacin >uris!rudencial del derec#o a la seguridad !ersonal( el
cual es definido grosso modo como el derecho que tienen las personas a recibir proteccin frente a ciertos tipos de riesgo
para su vida e integridad personal ='OB15 de 011F). &na constante en todos los anteriores casos #a sido la orden im!artidas
a distintas autoridades !ara ?ue ado!ten las medidas necesarias !ara !roteger la vida de las !ersonas cu%a vida % integridad
se encuentran amenazadas.. La orte tam4iAn #a verificado la existencia( en ca4eza de las autoridades de un de4er de
es!ecial !roteccin de la vida % de la seguridad !ersonal de ?uienes se encuentran 4a>o una relacin de es!ecial su>ecin con
el 6stado colom4iano como las !ersonas recluidas en esta4lecimientos carcelariosP !ero tam4iAn #a esta4lecido esta orte
?ue se encuentran en la misma situacin los soldados ?ue est+n !restando el servicio militar o4ligatorio( ?uienes se
encuentran recluidos en #os!itales !K4licos( % los menores de edad ?ue est+n estudiando en escuelas !K4licas. 'am4iAn la
>uris!rudencia constitucional #a reconocido el de4er estatal de !roteccin de la vida de !ersonas afectadas !or desastres
naturales % #a inter!retado las dis!osiciones legales ?ue regulan la materia en el sentido ?ue corres!onde a las autoridades
munici!ales desalo>ar a las !ersonas afectadas % en riesgo( lo ?ue im!lica !roveerlas de un alo>amiento tem!oral( e
igualmente tomar medidas o!ortunas !ara eliminar definitivamente el riesgo. -o4re este extremo #a sostenido la orte
onstitucional ?ue: &a administracin p$blica no puede omitir la adopcin de medidas inmediatas para evitar el riesgo
sobre vidas humanas ni dejar indefinidos los derechos de las personas desalojadas, sin comprometer con ello su
responsabilidad%, !or lo tanto 9l:a mera recomendacin de desalojo, en caso de riesgo comprobado a la vida y a la
integridad con ocasin de la amenaza de derrumbe o del deslizamiento de tierra, es insuficiente para el cumplimiento del
deber de las autoridades p$blicas de proteger la vida, bienes y dem!s derechos y libertades de las personas residentes en
"olombia% ; *#6<=1 de 7<<<7>.
E1 *s8( la orte onstitucional #a sostenido ?ue al Legislador le est+ vedado ado!tar mandatos legales ?ue im!idan a los
!articulares !roteger su !ro!ia vida o la de terceros( en aras del interAs general( mediante la sancin !enal de ciertas
conductas. 9or e>em!lo( en la sentencia O:F0 se examinaron diversas dis!osiciones de la Le% F1 de 155E ?ue !enaliza4an
el !ago de secuestros las cuales fueron declaradas inexe?ui4les !or vulnerar el de4er de !roteccin de la vida. *du>o en
Por otra parte, si bien corresponde al Congreso adoptar las medidas idneas para cumplir con el
deber de proteccin de la vida, y que sean de su cargo, esto no significa que estn justificadas todas
las que dicte con dicha finalidad, porque a pesar de su relevancia constitucional la vida no tiene el
carcter de un valor o de un derecho de carcter absoluto y debe ser ponderada con los otros
valores, principios y derechos constitucionales.
Sobre el punto por ejemplo, para el delito de genocidio, el legislador consider una pena mayor que
para el de homicidio
E0
, en razn a los bienes jurdicos que cada uno de estos en particular protege.
Adems, respecto de este tipo penal, cabe recordar, que el legislador haba considerado para el actor
6Eque act2e dentro del marco de la leyE7, expresin que la Corte declar inexequible en sentencia
C-177 de 2001
EE
, entre otros, con los siguientes fundamentos:
6( juicio de esta Corte, la se/alada restriccin resulta tambin inaceptable, por cuanto ri/e
abiertamente con los principios y valores que inspiran la Constitucin de +,,+, toda ve" que
desconoce en forma flagrante las garantas de respeto irrestricto de los derechos a la vida y
a la integridad personal que deben reconocerse por igual a todas las personas, ya que
respecto de todos los seres humanos, tienen el mismo valor
Como lo tiene definido esta Corporacin en su jurisprudencia, en tratndose de estos
valores supremos, no es constitucionalmente admisible ning2n tipo de diferenciacin, seg2n
as lo proclama el artculo .W de la Carta 4oltica, conforme al cual 6los derechos
inalienables de las personas,7 en el Estado 0ocial de )erecho que es Colombia, que
postula como valor primario su dignidad, se reconocen 6sin discriminacin alguna7
4or ello, en concepto de esta Corte, la condicin de actuar dentro del margen de la !ey, a la
que la frase acusada del artculo '%%Y de la !ey .-, del %***, pretende supeditar la
proteccin conferida a los grupos nacionales, tnicos, raciales, religiosos o polticos, resulta
abiertamente contraria a principios y valores constitucionalmente protegidos pues, por ms
loable que pudiese ser la finalidad de respaldar la accin de la Auer"a 42blica cuando
combate los grupos polticos al"ados en armas, en que, al parecer pretendi inspirarse, no
se remite a duda que, en un Estado 0ocial de )erecho ese objetivo no puede, en modo
a?uella ocasin el intAr!rete constitucional:
6n !rinci!io( % !or definicin( la !roteccin de la !ersona es un de4er de las autoridades( la >ustificacin de su existencia. 6l
individuo tiene el derec#o a exigir ?ue ese de4er se cum!la.
9ero cuando la violencia generalizada( el uso de la fuerza contra el derec#o( re4asa la ca!acidad de las autoridades( el
individuo( !uesto !or los criminales en el riesgo inminente de !erder la vida( % #a4iendo !erdido %a( as8 sea tem!oralmente(
su li4ertad( tiene el derec#o a defenderse: #ace uso de los medios a su alcance !ara !roteger su vida % reco4rar su li4ertad(
ante la omisin de las autoridades( cual?uiera ?ue sea la causa de esa omisin.
.uestra legislacin !enal( siguiendo !rinci!ios universalmente acatados( reconoce entre las causales de >ustificacin del
#ec#o !uni4le( el leg8timo e>ercicio de un derec#o( % el estado de necesidad( a m+s de otras.
9ues 4ien: Rcmo negar ?ue o4ra en leg8timo e>ercicio de un derec#o( ?uien em!lea sus 4ienes en la defensa de la vida o de
la li4ertad( !ro!ias o a>enasS R3a4r+( acaso( un destino m+s no4le !ara el dinero ?ue la salvacin de la vida o de la li4ertad
!ro!ias( o de un seme>ante unido !or los lazos de la sangre o del afectoS / m+s altruista aKn la accin de ?uien sacrifica sus
4ienes !ara salvar la vida % la li4ertad del extraMo.
/( Rcmo !retender ?ue no se encuentra en estado de necesidad ?uien actKa !ara salvar la vida de un secuestrado %
recu!erar su li4ertadS )asta analizar el delito de secuestro en relacin con esta causal de >ustificacin.
9ero( antes de #acerlo( forzoso es decir ?ue esta Kltima causal de >ustificacin no existe !or un ca!ric#o del legislador( sino
!or el reconocimiento de la !rimac8a de los derec#os de la !ersona( reconocimiento ?ue im!lica ?ue la im!otencia del
6stado otorga a a?uella la autorizacin !ara o4rar en su defensa % en la de sus seme>antes =negrillas originales).
E0 digo 9enal( art. 111. 7enocidioT.incurrir+ en !risin de treinta =E1) a cuarenta =F1) aMosT. *rt.11E.
3omicidioT.incurrir+ en !risin de trece =1E) a veinticinco =0:) aMosT.
EE ,.9. Ca4io ,orn "8az.
alguno, obtenerse a costa del sacrificio de instituciones y valores supremos que son
constitucionalmente prevalentes como ocurre con el derecho incondicional a exigir de parte
de las autoridades, del Estado y de todos los coasociados el respeto por la vida e integridad
de todos los grupos humanos en condiciones de irrestricta igualdad y su derecho a existir
Como esta Corte lo ha puesto de presente en oportunidades anteriores, la vida es un valor
fundamental 4or lo tanto, no admite distinciones de sujetos ni diferenciaciones en el grado
de proteccin que se conceda a esos derechos7
De otro lado, el legislador ha expedido normas del Cdigo Penal que consagran ciertos motivos a
considerar por parte del juez penal en cada caso, an tratndose del conocimiento de atentados
contra la vida, a fin de poder disponer tanto la ausencia de responsabilidad
EF
, como el caso de quien
obre en legtima defensa, o las que incluyen circunstancias de menor punibilidad
E:
. Tambin ha
tipificado delitos como la muerte y abandono de hijo fruto de acceso carnal violento, abusivo o de
inseminacin artificial no consentida, con penas menores a las del homicidio.
Al respecto de los tipos penales mencionados, la Corte en sentencia C-013 de 1997, al conocer de
una demanda de inconstitucionalidad contra tales disposiciones, por cuanto en criterio del
demandante esas conductas se sancionan con penas 6irrisorias7, las encontr ajustadas a la
Constitucin. En este caso, sin desconocer el deber de proteccin a la vida, tambin se valoraron las
circunstancias especiales en que se encuentra la madre en tales casos. Al respecto dijo la Corte:
61ambin en los casos del infanticidio y el abandono del ni/o recin nacido por parte de la
madre, el legislador tuvo en cuenta, para contemplar penas ms leves, las ya mencionadas
circunstancias, indudablemente ligadas a la perturbacin causada en el nimo y en la
sicologa de la mujer por el acto violento o no consentido que la llev al estado de
embara"o
El legislador en tales hiptesis atempera la sancin que puede ser impuesta por los
indicados ilcitos, no por estimar que el da/o a la vida y a la integridad del menor resulte
menos grave o mere"ca una proteccin inferior, lo cual sera abiertamente discriminatorio y
sustancialmente contrario a los artculos %, ++ y +% de la Constitucin 4oltica, sino en
atencin exclusiva a los antecedentes que el mismo tipo penal enuncia, al estado de
alteracin moral y squica de la madre y a las circunstancias en medio de las cuales ella
comete tales delitos7
Ahora bien. dentro del ordenamiento constitucional la vida tiene diferentes tratamientos normativos,
pudiendo distinguirse el derecho a la vida consagrado en el artculo 11 constitucional, de la vida como
bien jurdico protegido por la Constitucin. El derecho a la vida supone la titularidad para su ejercicio y
dicha titularidad, como la de todos los derechos est restringida a la persona humana, mientras que la
proteccin de la vida se predica incluso respecto de quienes no han alcanzado esta condicin.
En relacin con esta distincin cabe recordar, que por ejemplo en la sentencia C-133 de 1994, la
Corte no reconoci expresamente al nasciturus el carcter de persona humana y titular del derecho a
la vida. Al respecto resultan ilustradores algunos apartes de esta decisin:
EF Le% :55 de 0111( art. E0.
E: H H H H ( art. ::.
6Es cierto, que nuestra Constitucin 4oltica reconoce expresamente el derecho inviolable
a la vida a quienes son personas pertenecientes al gnero humano8 pero de all no se
sigue que la vida humana latente en el nasciturus, care"ca de proteccin constitucional
En efecto, si el valor esencial protegido por el ordenamiento superior es la vida humana,
necesariamente debe colegirse que en donde haya vida, debe existir el consecuente
amparo estatal
En otros trminos la Constitucin no slo protege el producto de la concepcin que se
plasma en el nacimiento, el cual determina la existencia de la persona jurdica natural, en
los trminos de las regulaciones legales, sino el proceso mismo de la vida humana, que
se inicia con la concepcin, se desarrolla y perfecciona luego con el feto, y adquiere
individualidad con el nacimiento7
A la luz de los anteriores argumentos, puede concluirse que para la Corte el fundamento de la
prohibicin del aborto radic en el deber de proteccin del Estado colombiano a la vida en gestacin y
no en el carcter de persona humana del nasciturus y en tal calidad titular del derecho a la vida.
Posteriormente, al ocuparse nuevamente del anlisis de constitucionalidad del tipo penal de aborto,
mediante sentencia C-013 de 1997, la Corte tampoco reconoci de manera expresa el carcter de
persona humana del nasciturus, pero si utiliz un lenguaje ms especfico sobre la proteccin a la
vida.
Ahora bien, considera esta Corporacin que determinar el momento exacto a partir del cual se inicia
la vida humana es un problema al cual se han dado varias respuestas, no slo desde distintas
perspectivas como la gentica, la mdica, la religiosa, o la moral, entre otras, sino tambin en virtud
de los diversos criterios expuestos por cada uno de los respectivos especialistas, y cuya evaluacin
no le corresponde a la Corte Constitucional en esta decisin
EN
.
En efecto, ms all de la discusin de si el nasciturus es una persona y en esa calidad titular de
derechos fundamentales, es una vida humana en gestacin, y como tal el Estado colombiano tiene un
claro deber de proteccin que se deriva, como antes se dijo, de numerosas disposiciones
constitucionales. Deber de proteccin que tiene un alcance amplio, pues no slo significa la asuncin
por parte del Estado de medidas de carcter prestacional, tomadas a favor de la madre gestante pero
orientadas en definitiva a proteger la vida de quien se encuentra en proceso de formacin
EB
, sino por
cuanto tambin deben adoptarse las normas necesarias para prohibir la directa intervencin tanto del
Estado como de terceros en la vida que se est desarrollando.
En todo caso, como se sostuvo anteriormente, dentro de los lmites fijados en la Constitucin,
determinar en cada caso especfico la extensin, el tipo y la modalidad de la proteccin a la vida del
que est por nacer corresponde al legislador, quien debe establecer las medidas apropiadas para
garantizar que dicha proteccin sea efectiva, y en casos excepcionales, especialmente cuando la
proteccin ofrecida por la Constitucin no se puede alcanzar por otros medios, introducir los
elementos del derecho penal para proteger la vida del nasciturus.
EN 6ste extremo no es !osi4le dilucidarlo ni si?uiera acudiendo a argumentos originalistas o la inter!retacin de la voluntad
del onstitu%ente !or?ue !recisamente de la lectura de los de4ates en la *sam4lea .acional onstitu%ente se des!rende ?ue
ex!resamente no se ?uiso dilucidar este !ro4lema % !or lo tanto no fue conclu%ente.
EB *s8 !or e>em!lo el art8culo FE constitucional esta4lece:
*$'I&L2 FE. La mu>er % el #om4re tienen iguales derec#os % o!ortunidades. La mu>er no !odr+ ser sometida a ninguna
clase de discriminacin. "urante el em4arazo % des!uAs del !arto gozar+ de es!ecial asistencia % !roteccin del 6stado( %
reci4ir+ de Aste su4sidio alimentario si entonces estuviere desem!leada o desam!arada.
6l 6stado a!o%ar+ de manera es!ecial a la mu>er ca4eza de familia =negrillas fuera del original).
Cabe recordar, que de manera reiterada la jurisprudencia ha sostenido, que el recurso a la
penalizacin de conductas solamente debe operar como ultima ratio, cuando las dems medidas no
resulten efectivamente conducentes para lograr la proteccin adecuada de un bien jurdico
EG
; por
tanto, el recurso al derecho penal queda limitado a la inexistencia o insuficiencia de otros medios para
garantizar la proteccin efectiva de la vida del nasciturus. Esta es una decisin que corresponde al
poder legislativo, quien al decidir sobre la conveniencia de tipificar penalmente ciertas conductas,
deber realizar valoraciones de orden poltico, las cuales 6Erespondiendo a un problema de carcter
social debe, de manera responsable aprobar, luego del debate parlamentario correspondiente, un tipo
penal ajustado a la Constitucin7
E5
.
Conforme a lo expuesto, la vida y el derecho a la vida son fenmenos diferentes. La vida humana
transcurre en distintas etapas y se manifiesta de diferentes formas, las que a su vez tienen una
proteccin jurdica distinta. El ordenamiento jurdico, si bien es verdad, que otorga proteccin al
nasciturus, no la otorga en el mismo grado e intensidad que a la persona humana. Tanto es ello as,
que en la mayor parte de las legislaciones es mayor la sancin penal para el infanticidio o el homicidio
que para el aborto. Es decir, el bien jurdico tutelado no es idntico en estos casos y, por ello, la
trascendencia jurdica de la ofensa social determina un grado de reproche diferente y una pena
proporcionalmente distinta.
De manera que estas consideraciones habrn de ser tenidas en cuenta por el legislador, si considera
conveniente fijar polticas pblicas en materia de aborto, incluidas la penal en aquellos aspectos en
que la Constitucin lo permita, respetando los derechos de las mujeres.
6+ La ;i.a < 029 t1ata.29 inte1naci2na0e9 .e .e1ecA29 A8-an29 F8e Aacen 3a1te .e0 602F8e .e
c2n9tit8ci2na0i.a.+
Algunos intervinientes sostienen que de conformidad con el derecho internacional de los derechos
humanos y en especial de los instrumentos internacionales sobre la materia incorporados en el
bloque de constitucionalidad, el nasciturus es titular del derecho a la vida y que por lo tanto, a la luz
de estos instrumentos internacionales existe la obligacin estatal de adoptar medidas de carcter
legislativo que penalicen el aborto bajo cualquier circunstancia. Es decir, consideran que se
desprende de los instrumentos internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad la
obligacin estatal de la penalizacin total del aborto.
Especficamente hacen alusin al Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos y a la
Convencin Americana de Derechos Humanos, tratados internacionales de derechos humanos que
hacen parte del bloque de constitucionalidad aun en su sentido restringido o strictu sensu, como ha
reconocido la jurisprudencia de esta Corporacin
F1
. Tambin mencionan el Prembulo de la
EG Qer la sentencia OG5B de 011:.
E5 -entencia O01: de 011E.
F1 La >uris!rudencia constitucional #a reconocido ?ue del 4lo?ue de constitucionalidad !uede #a4larse en dos sentidos: uno
am!lio % uno restringido. 6n efecto( a este res!ecto la orte en la sentencia O151 de 155G sostuvo ?ue:
H =...) resulta !osi4le distinguir dos sentidos del conce!to de 4lo?ue de constitucionalidad. 6n un !rimer sentido de la
nocin( ?ue !odr8a denominarse 4lo?ue de constitucionalidad strictu sensu( se #a considerado ?ue se encuentra conformado
!or a?uellos !rinci!ios % normas de valor constitucional( los ?ue se reducen al texto de la onstitucin !ro!iamente dic#a %
a los tratados internacionales ?ue consagren derec#os #umanos cu%a limitacin se encuentre !ro#i4ida durante los estados
de exce!cin =.9.( art8culo 5E).... ,+s recientemente( la orte #a ado!tado una nocin lato sensu del 4lo?ue de
constitucionalidad( segKn la cual a?uel estar8a com!uesto !or todas a?uellas normas( de diversa >erar?u8a( ?ue sirven como
!ar+metro !ara llevar a ca4o el control de constitucionalidad de la legislacin. onforme a esta ace!cin( el 4lo?ue de
constitucionalidad estar8a conformado no slo !or el articulado de la onstitucin sino( entre otros( !or los tratados
internacionales de ?ue trata el art8culo 5E de la arta( !or las le%es org+nicas %( en algunas ocasiones( !or las le%es
estatutarias.I
Convencin de los Derechos del Nio, que hara parte del bloque de constitucionalidad en sentido
amplio
F1
.
Al respecto, cabe sealar que en el Sistema Universal el marco normativo bsico sobre el derecho a
la vida viene dado por el primer numeral del artculo 6 del Pacto nternacional de Derechos Civiles y
Polticos, que estipula:
6+ El derecho a la vida es inherente a la persona humana Este derecho estar protegido
por la ley 9adie podr ser privado de la vida arbitrariamente7
Por su parte la Convencin sobre los Derechos del Nio (parte tambin del Sistema Universal), indica
en su Prembulo la necesidad de proteccin del nio 6tanto antes como despus del nacimiento7, no
obstante el artculo 1 de dicha Convencin no establece claramente que el nasciturus sea un nio y
como tal titular de los derechos consagrados en el instrumento internacional. En efecto, el artculo 1
seala que:
64ara los efectos de la presente Convencin, se entiende por ni/o todo ser humano
menor de dieciocho a/os de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcan"ado antes la mayora de edad
As pues, la definicin citada hace referencia al concepto de ser humano, concepto amplio e
indeterminado cuya precisin corresponde a los Estados Partes y a organismos encargados de
interpretar el alcance del tratado. De la lectura de los trabajos preparatorios de la Convencin se
desprende que tal indeterminacin obedeci a una decisin deliberada, pues se consider que deba
dejarse a los Estados Partes la facultad de adoptar, de conformidad con los valores fundamentes de
su ordenamiento jurdico, la definicin de lo que es un nio, que se extiende, de contera, al concepto
de vida protegido por la Convencin
F0
.
As las cosas, resulta claro entonces que este instrumento internacional, ratificado por Colombia
FE
y
que forma parte del bloque de constitucionalidad, que trata sobre sujetos de especial proteccin
constitucional de acuerdo con el artculo 44 de nuestra Carta, tampoco consigna expresamente que el
nasciturus es una persona humana y bajo dicho estatus titular del derecho a la vida.
'am4iAn #acen !arte integrante % !rinci!al del 4lo?ue de constitucionalidad los tratados internacionales ?ue consagran
derec#os #umanos intangi4les( es decir( cu%a conculcacin est+ !ro#i4ida durante los 6stados de 6xce!cinP as8 como
tam4iAn integran el 4lo?ue( de conformidad con el art8culo 01F de la onstitucin 9ol8tica( los convenios so4re derec#o
internacional #umanitario( como es el caso de los onvenios de 7ine4ra.
F1 9or v8a de una a!licacin extensiva del inciso segundo del art8culo 5E de la onstitucin 9ol8tica( la orte #a admitido
?ue incluso a?uellos tratados internacionales ?ue esta4lecen derec#os #umanos ?ue !ueden ser limitados durante los estados
de exce!cin @tal es el caso del derec#o a la li4ertad de movimiento@ forman !arte del 4lo?ue de constitucionalidad( aun?ue
slo lo #agan como instrumentos de inter!retacin de los derec#os en ellos consagrados. Qer sentencia O1NB de 011E.
F0 "e acuerdo con los ante!ro%ectos de la onvencin( el !rimero de ellos se sustra8a de dar una definicin de HniMoI %
uno !osterior lo defin8a como todo ser #umano desde el nacimiento #asta la edad de los diecioc#o. 6xisti una tercera
!ro!uesta !ara ?ue se definiera niMo desde el momento de la conce!cin( !ero esta tam4iAn fue rec#azada. Cinalmente( ante
las divergencias( se sosla% el tema Lo anterior de acuerdo con los documentos !re!aratorios de la onvencin
6;..F;1EF5 % 6;..F;15G5;FG itado en: ?erecho internacional de los derechos humanos. normativa, jurisprudencia y
doctrina de los sistemas universal e interamericano. 2ficina en olom4ia del *lto omisionado de las .aciones &nidas
!ara los "erec#os 3umanos( )ogot+( 011F( !+g. G1F.
FELe% 10 de 1550.
Por su parte, el Sistema nteramericano de Proteccin de los Derechos Humanos, a pesar de que
carece de un instrumento especfico de proteccin a la niez, consagra el derecho a la vida en el
artculo 4.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, disposicin que tiene el siguiente
tenor:
1oda persona tiene derecho a que se respete su vida Este derecho estar protegido por
la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin 9adie puede ser privado de la
vida arbitrariamente
Ahora bien, este enunciado normativo hace alusin nuevamente al concepto de persona para
referirse a la titularidad del derecho a la vida, pero acto seguido afirma que la proteccin del derecho
a la vida ser a partir del momento de la concepcin. Este enunciado normativo admite distintas
interpretaciones. Una es la que hacen algunos de los intervinientes en el sentido que el nasciturus, a
partir de la concepcin, es una persona, titular del derecho a la vida en cuyo favor han de adoptarse
"en general medidas de carecer legislativo. Empero, tambin puede ser interpretado en el sentido
que a partir de la concepcin deben adoptarse medidas legislativas que protejan "en general la vida
en gestacin, haciendo nfasis desde este punto de vista en el deber de proteccin de los Estado
Partes.
Sin embargo, bajo ninguna de las posibilidades interpretativas antes reseadas puede llegar a
afirmarse que el derecho a la vida del nasciturus o el deber de adoptar medidas legislativas por parte
del Estado, sea de naturaleza absoluta, como sostienen algunos de los intervinientes. ncluso desde
la perspectiva literal, la expresin "en general utilizada por el Convencin introduce una importante
cualificacin en el sentido que la disposicin no protege la vida desde el momento de la concepcin
en un sentido absoluto, porque precisamente el mismo enunciado normativo contempla la posibilidad
de que en ciertos eventos excepcionales la ley no proteja la vida desde el momento de la concepcin.
En efecto, de acuerdo con el primer pargrafo del Prembulo, el propsito de la Convencin
Americana es 6consolidar en este Continente, dentro del cuadro de las instituciones democrticas, un
rgimen de libertad personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del
hombre7. El segundo pargrafo adiciona que 6los derechos esenciales del hombre7 merecen
proteccin internacional precisamente porque 6no nacen del hecho de ser nacional de determinado
Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana7.
Desde esta perspectiva, es claro que ninguno de los derechos consagrados en la Convencin pueden
tener un carcter absoluto, por ser todos esenciales a la persona humana, de ah que sea necesario
realizar una labor de ponderacin cuando surjan colisiones entre ellos. La Convencin tampoco
puede ser interpretada en un sentido que lleve a la prelacin automtica e incondicional de un
derecho o de un deber de proteccin sobre los restantes derechos por ella consagrados, o protegidos
por otros instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos, ni de una manera tal que
se exijan sacrificios irrazonables o desproporcionados de los derechos de otros, porque de esta
manera precisamente se desconocera su finalidad de promover un rgimen de libertad individual y
de justicia social.
Adicionalmente, esta Corporacin tambin ha reiterado la necesidad de interpretar armnica y
sistemticamente los tratados internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad y la
Constitucin. En la sentencia C-028 de 2006 sostuvo esta Corporacin:
6!a Corte considera que, as como los tratados internacionales deben ser interpretados
entre s de manera sistemtica y armnica, en el entendido de que el derecho
internacional p2blico debe ser considerado como un todo coherente y armnico, otro tanto
sucede entre aqullos y la Constitucin
En efecto, esta Corporacin estima que la pertenencia de una determinada norma
internacional al llamado bloque de constitucionalidad, de manera alguna puede ser
interpretada en trminos de que esta 2ltima prevale"ca sobre el 1exto Aundamental8 por
el contrario, dicha inclusin conlleva necesariamente a adelantar interpretaciones
armnicas y sistemticas entre disposiciones jurdicas de diverso origen
(s las cosas, la tcnica del bloque de constitucionalidad parte de concebir la Constitucin
como un texto abierto, caracteri"ado por la presencia de diversas clusulas mediante las
cuales se operan reenvos que permiten ampliar el espectro de normas jurdicas que
deben ser respetadas por el legislador7
En esa medida, el artculo 4.1. de la Convencin Americana de Derechos Humanos no puede ser
interpretado en el sentido de darle prevalencia absoluta al deber de proteccin de la vida del
nasciturus sobre los restantes derechos, valores y principios consagrados por la Carta de 1991.
Por otra parte, como ha sostenido esta Corporacin, la interpretacin de los tratados internacionales
de derechos humanos no se agota en el uso de los argumentos literales o gramaticales, y es
necesario en esa medida acudir a criterios sistemticos y teleolgicos. Como se afirma en la misma
sentencia C-028 de 2006:
6En tal sentido, es necesario resaltar que en los 2ltimos a/os han tomado fuer"a las
interpretaciones sistemtica y teleolgica de los tratados internacionales, las cuales
permiten ajustar el texto de las normas internacionales a los cambios histricos (s pues,
en la actualidad, el contexto que sirve para interpretar una determinada norma de un
tratado internacional, no se limita al texto del instrumento internacional del cual aqulla
hace parte, sino que suele abarca diversos tratados que guardan relacin con la materia
objeto de interpretacin8 a pesar incluso de que stos 2ltimos hagan parte de otros
sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos
FF
En otros trminos, los
tratados internacionales no se interpretan de manera aislada sino armnicamente entre
s, con el propsito de ajustarlos a los diversos cambios sociales y a los nuevos desafos
de la comunidad internacional, siguiendo para ello unas reglas hermenuticas especficas
existentes en la materia, las cuales conducen a lograr una comprensin coherente del
actual derecho internacional p2blico
En tal sentido, es necesario precisar que la Corte 3nteramericana de )erechos 5umanos,
con fundamento en el artculo %, del 4acto se 0an Hos de Costa =ica, ha se/alado, al
igual que la Corte Europea de )erechos 5umanos, 6que los tratados de derechos
humanos son instrumentos vivos, cuya interpretacin tiene que acompa/ar la evolucin
FF La inter!retacin de los tratados internacionales so4re derec#os #umanos ofrece asimismo( a t8tulo enunciativo( ciertas
!articularidades reseMadas !or la doctrina % >uris!rudencia internacionales( tales como =i) el car+cter autnomo de ciertos
tArminos =vgr. !lazo razona4le( tri4unal inde!endiente e im!arcial( etc.)P =ii) la existencia de reenv8os !untuales %
ocasionales a nociones de derec#o internoP =iii) la inter!retacin restrictiva de los l8mites al e>ercicio de los derec#os
#umanosP % =iv) el recurso frecuente a la regla del efecto Ktil( ver al res!ecto( 2livier Lacot. 7uillarmord( H$Agles( mAt#odes
et !rinci!es dinte!rAtation dans la >uris!rudencia de la our 6uro!Aenne des "roits de l3ommeI( 9ar8s( 0111. 6mmanuel
"ecaux( La onvention 6uro!Aenne des "roits de l3omme( 9ar8s( 011F.
de los tiempos y las condiciones de vida actuales
F:
7 y que 61al interpretacin evolutiva es
consecuente con las reglas generales de interpretacin consagradas en el artculo %, de
la Convencin (mericana, as como las establecidas por la Convencin de Fiena sobre el
)erecho de los 1ratados
FN
7 )e tal suerte que los tratados internacionales sobre derechos
humanos deben interpretarse armnicamente entre s, partiendo, por supuesto, de los
pronunciamientos que sobre los mismos han reali"ado las instancias internacionales
encargadas de velar por el respeto y garanta de aqullos7
En conclusin, de las distintas disposiciones del derecho internacional de los derechos humanos que
hacen parte del bloque de constitucionalidad no se desprende un deber de proteccin absoluto e
incondicional de la vida en gestacin; por el contrario, tanto de su interpretacin literal como
sistemtica surge la necesidad de ponderar la vida en gestacin con otros derechos, principios y
valores reconocidos en la Carta de 1991 y en otros instrumentos del derecho internacional de los
derechos humanos, ponderacin que la Corte nteramericana de Derechos Humanos ha privilegiado.
Dicha ponderacin exige identificar y sopesar los derechos en conflicto con el deber de proteccin de
la vida, as como apreciar la importancia constitucional del titular de tales derechos, en estos casos, la
mujer embarazada.
B+ L29 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9 .e 0a9 -8>e1e9 en 0a C2n9tit8ci/n P207tica C202-6iana < en e0
.e1ecA2 inte1naci2na0+
La Constitucin Poltica Colombiana de 1991 efectu un cambio trascendental en relacin con la
posicin y los derechos de las mujeres en la sociedad colombiana y en sus relaciones con el Estado.
Al respecto, es importante recordar lo expresado por la Corte en la sentencia C- 371 de 2000:
M La situaci%n hist%rica de la mu3er en $olombia. >na bre-e rese2a de los cambios
normati-os.
%%$ 9o hay duda alguna de que la mujer ha padecido histricamente una situacin de
desventaja que se ha extendido a todos los mbitos de la sociedad y especialmente a la
familia, a la educacin y al trabajo (un cuando hoy, por los menos formalmente, se
reconoce igualdad entre hombres y mujeres, no se puede desconocer que para ello las
mujeres han tenido que recorrer un largo camino
Daste recordar que bien entrado el siglo veinte, las mujeres en Colombia tenan restringida
su ciudadana, se les equiparaba a los menores y dementes en la administracin de sus
bienes, no podan ejercer la patria potestad, se les obligaba a adoptar el apellido del
marido, agregndole al suyo la partcula 6de7 como smbolo de pertenencia, entre otras
limitaciones
F: fr. 6uro!ean ourt of 3uman $ig#ts( '%rer v. '#e &nited Uingdom( >udgment of 0: *!ril 15BG( -eries * no. 0N( !+rr.
E1.
FN fr. 6l "erec#o a la Informacin so4re la *sistencia onsular en el ,arco de las 7arant8as del "e4ido 9roceso Legal.
2!inin onsultiva 2O1N;55 de 1 de octu4re de 1555. -erie * .o. 1N( !+rr. 11F. Qer adem+s( en casos contenciosos( aso
de la omunidad Ind8gena /ak%e *xa( su!ra nota 10P aso de los 3ermanos 7mez 9a?ui%auri( su!ra nota 1G0( !+rr. 1N:P
1FNP aso Luan 3um4erto -+nc#ez. Inter!retacin de la -entencia so4re 6xce!ciones 9reliminares( Condo % $e!araciones.
=art. NB onvencin *mericana so4re "erec#os 3umanos). -entencia de 0N de noviem4re de 011E. -erie . .o. 110( !+rr.
:NP aso de la omunidad ,a%agna =-umo) *was 'ingni. -entencia de E1 de agosto de 0111. -erie .o. B5( !+rrs. 1FN a
1FG( % aso )arrios *ltos. -entencia de 1F de marzo de 0111. -erie .o. B:( !+rrs. F1OFF.
4oco a poco la lucha de las mujeres por lograr el reconocimiento de una igualdad jurdica,
se fue concretando en diversas normas que ayudaron a transformar ese estado de cosas
(s, por ejemplo, en materia poltica, en +,.& se les reconoci el derecho al sufragio, que
pudo ser ejercido por primera ve" en +,.C En materia de educacin, mediante el )ecreto
+,C% de +,'' se permiti a la poblacin femenina acceder a la @niversidad En el mbito
civil, la ley %- de +,'% reconoci a la mujer casada la libre administracin y disposicin de
sus bienes y aboli la potestad marital, de manera que el hombre dej de ser su
representante legal El decreto %-%* de +,C& concedi la patria potestad tanto al hombre
como a la mujer, elimin la obligacin de obediencia al marido, y la de vivir con l y
seguirle a donde quiera que se trasladase su residencia8 el artculo ,& decreto ley ,,, de
+,-- aboli la obligacin de llevar el apellido del esposo, y las leyes +Y de +,C> y C. de
+,>- introdujeron reformas de se/alada importancia en el camino hacia la igualdad de los
sexos ante la ley En materia laboral, la ley -' de +,'+ permiti a la mujer trabajadora
recibir directamente su salario En +,'-, se pusieron en vigor normas sobre proteccin a
la maternidad, recomendadas por la V31 desde +,+,, entre otras, las que reconocan una
licencia remunerada de ocho semanas tras el parto, ampliada a doce semanas mediante
la ley .* de +,,* 4or su parte, mediante el )ecreto %'.+ de +,>., se prohibi despedir a
la mujer en estado de embara"o
( este propsito de reconocimiento de la igualdad jurdica de la mujer se sumo tambin el
constituyente de +,,+ 4or primera ve", en nuestro ordenamiento superior se reconoci
expresamente que 6la mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades7 y que
6la mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin7
(hora bien: aun cuando la igualdad formal entre los sexos se ha ido incorporando
paulatinamente al ordenamiento jurdico colombiano, lo cierto es que la igualdad
sustancial todava contin2a siendo una meta, tal y como lo ponen de presente las
estadsticas que a continuacin se incluyen Hustamente al logro de ese propsito se
encamina el proyecto de ley estatutaria cuya constitucionalidad se anali"a7
En efecto, a partir del Acto Constituyente de 1991 los derechos de las mujeres adquirieron
trascendencia Constitucional. Cabe recordar, que las mujeres contaron con especial deferencia por
parte del Constituyente de 1991, quien conocedor de las desventajas que ellas han tenido que sufrir a
lo largo de la historia, opt por consagrar en el texto constitucional la igualdad, tanto de derechos
como de oportunidades, entre el hombre y la mujer, as como por hacer expreso su no sometimiento a
ninguna clase de discriminacin
FB
. Tambin resolvi privilegiarla de manera clara con miras a lograr
equilibrar su situacin, aumentando su proteccin a la luz del aparato estatal, consagrando tambin
en la Carta Poltica normas que le permiten gozar de una especial asistencia del Estado durante el
embarazo y despus del parto, con la opcin de recibir un subsidio alimentario si para entonces
estuviere desempleada o desamparada, que el Estado apoye de manera especial a la mujer cabeza
de familia, as como que las autoridades garanticen su adecuada y efectiva participacin en los
niveles decisorios de la Administracin Pblica, entre otras.
En este orden de ideas, la Constitucin de 1991 dej expresa su voluntad de reconocer y enaltecer
los derechos de las mujeres y de vigorizar en gran medida su salvaguarda protegindolos de una
manera efectiva y reforzada. Por consiguiente, hoy en da, la mujer es sujeto constitucional de
especial proteccin, y en esa medida todos sus derechos deben ser atendidos por parte del poder
pblico, incluyendo a los operadores jurdicos, sin excepcin alguna.
FB onstitucin 9ol8tica( art8culo FE
Es as como la Corte Constitucional, como guardiana de la integridad y supremaca de la
Constitucin, y por ende protectora de los derechos fundamentales de todas las personas, en multitud
de providencias ha hecho valer de manera primordial los derechos en cabeza de las mujeres. En
muchsimos pronunciamientos, tanto de control de constitucionalidad de normas o de revisin de
acciones de tutela, ha resaltado la proteccin reforzada de la mujer embarazada, preservado su
estabilidad laboral y el pago de su salario, ha considerado ajustadas a la Constitucin las medidas
afirmativas adoptadas por el legislador para lograr su igualdad real y especialmente aquellas
adoptadas a favor de la mujer cabeza de familia, ha protegido su derecho a la igualdad y no
discriminacin, su derecho al libre desarrollo de la personalidad, su igualdad de oportunidades, y sus
derechos sexuales y reproductivos, entre otros
FG
.
Cabe recordar ahora, que respecto de las mujeres es evidente que hay situaciones que la afectan
sobre todo y de manera diferente, como son aquellas concernientes a su vida, y en particular aquellas
que conciernen a los derechos sobre su cuerpo, su sexualidad y reproduccin.
En efecto, los derechos de las mujeres han venido ocupando un lugar importante como componente
de los acuerdos alcanzados en la historia de las conferencias mundiales convocadas por las
Naciones Unidas, las que constituyen un marco esencial de referencia para la interpretacin de los
derechos contenidos en los propios tratados internacionales.
En 1968, en la Primera Conferencia Mundial de Derechos Humanos convocada en Tehern, se
reconoci la importancia de los derechos de las mujeres, y se reconoci por primera vez el derecho
humano fundamental de los padres "a determinar libremente el n2mero de hijos y los intervalos entre
los nacimientos7
Cuatro aos despus, la Asamblea General de las Naciones Unidas estableci el ao 1975 como el
Ao nternacional de la Mujer, se convoc una conferencia mundial en Mxico dedicada a mejorar la
condicin de la mujer, y se estableci la dcada de 1975-1985 como Decenio de la Mujer de las
Naciones Unidas.
Otras dos conferencias mundiales fueron convocadas durante el Decenio de la Mujer, la de
Copenhague en 1980 y la de Nairobi en 1985 para comprobar y evaluar los resultados del Decenio de
la Mujer de las Naciones Unidas.
Pero, la que marc un hito fundamental para los derechos de las mujeres fue la Conferencia Mundial
sobre Derechos Humanos de Viena en 1993, al declarar que "los derechos humanos de la mujer y la
ni/a, son parte inalienable e indivisible de los derechos humanos universales, as como que la plena
participacin de la mujer en condiciones de igualdad en la vida poltica, econmica, social y cultural, y
la erradicacin de todas las formas de discriminacin basadas en el sexo, son objetivos prioritarios de
la comunidad internacional.
Posteriormente, en la Conferencia Mundial sobre poblacin y Desarrollo de El Cairo en 1994, en el
documento de programa de accin, se puso un gran nfasis en los derechos humanos de la mujer, y
se reconoce que los derechos reproductivos son una categora de derechos humanos que ya han
sido reconocidos en tratados internacionales y que incluyen el derecho fundamental de todas las
personas a 6decidir libremente el n2mero y el espaciamiento de hijos y a disponer de la informacin,
la educacin y los medios necesarios para poder hacerlo7 Este programa establece adems, que 6la
salud reproductiva entra/a la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgo y de
procrear, y la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cuando y con qu frecuencia7 Tambin se
FG Qer sentencias 'O10G de 011E( 'O BB1 de 0111( 'O511 de 011F( 'O 1N1 de 0110 % ' ON:E de 1555. 'am4iAn sentencias 'O
11GF de 0110( 'O 11N0 de 011F( 'O EB: de 0111( O B00 de 011F( O :1B de 011F( 'O N1N de 155:( 'ON:N de 155G( 'O 5FE de
1555( 'O N0F de 155:( O 110 de 0111( O EB1 de 0111( O 11E5 de 011E
estableci, que hombres, mujeres y adolescentes tienen el derecho de 6obtener informacin y acceso
a mtodos seguros, eficaces, asequibles y aceptables7 de su eleccin para la regulacin de la
fecundidad, as como el 6derecho a recibir servicios adecuados de atencin de la salud que permitan
los embara"os y los partos sin riesgo7.
La cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer (Plataforma de Beijing), confirma los derechos
reproductivos establecidos en el Programa de Accin de El Cairo.
En efecto, diferentes tratados internacionales son la base para el reconocimiento y proteccin de los
derechos reproductivos de las mujeres, los cuales parten de la proteccin a otros derechos
fundamentales como la vida, la salud, la igualdad y no discriminacin, la libertad, la integridad
personal, el estar libre de violencia, y que se constituyen en el ncleo esencial de los derechos
reproductivos. Otros derechos, resultan tambin directamente afectados cuando se violan los
derechos reproductivos de las mujeres, como el derecho al trabajo y a la
educacin, que al ser derechos fundamentales pueden servir como parmetro para proteger y
garantizar sus derechos sexuales y reproductivos.
Cabe recordar, que adems de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto
nternacional de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto nternacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, y la Convencin Americana de Derechos Humanos, la proteccin de los
derechos de la mujer latinoamericana tiene soporte especial en la Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer -CEDAW-, que entr en vigor para Colombia a
partir del 19 de febrero de 1982, en virtud de la Ley 51 de 1981, y la Convencin para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer "Convencin de Belm do Par, entrada en
vigencia para Colombia el 15 de diciembre de 1996, al aprobarse la Ley 248 de 1995; los que, junto
con los documentos firmados por los gobiernos de los pases signatarios en las Conferencias
Mundiales, son fundamentales para la proteccin y garanta de los derechos de las mujeres por
cuanto son marco de referencia al establecer conceptos que contribuyen a interpretarlos tanto en la
esfera internacional como en la nacional.
Ahora bien, en cuanto al derecho a la salud, que incluye el derecho a la salud reproductiva y la
planificacin familiar, se ha interpretado por los organismos internacionales, con fundamento en los
tratados internacionales, entre ellos la CEDAW, que es deber de todos los Estados ofrecer una amplia
gama de servicios de salud de calidad y econmicos, que incluyan servicios de salud sexual y
reproductiva, y se ha recomendado adems, que se incluya la perspectiva de gnero en el diseo de
polticas y programas de salud. Dichos organismos internacionales tambin han expresado su
preocupacin por la situacin de la salud de las mujeres pobres, rurales, indgenas y adolescentes, y
sobre los obstculos al acceso a mtodos anticonceptivos.
Tambin en el rea de salud, se deben eliminar todas la barreras que impidan que las mujeres
accedan a servicios, a educacin e informacin en salud sexual y reproductiva. La CEDAW ha hecho
hincapi en que las leyes que penalizan ciertas intervenciones mdicas que afectan especialmente a
la mujer, constituyen una barrera para acceder al cuidado mdico que las mujeres necesitan,
comprometiendo sus derechos a la igualdad de gnero en el rea de la salud y violando con ello la
obligacin internacional de los Estados de respetar los derechos reconocidos internacionalmente
F5
.
La comunidad internacional tambin ha reconocido que la violencia contra las mujeres constituye una
violacin de sus derechos humanos y de sus libertades fundamentales y ha establecido
especficamente el derecho de las mujeres a vivir libres de violencia basada en el sexo y el gnero.
F5 $ecomendacin 7eneral .o. 0F( !ara el cum!limiento del art8culo 10 de la onvencin so4re la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la mu>er @la mu>er % la salud.
En efecto, las diversas formas de violencia de gnero, constituyen una violacin de los derechos
reproductivos de las mujeres puesto que repercuten en su salud y autonoma sexual y reproductiva.
La violencia sexual viola los derechos reproductivos de las mujeres, en particular sus derechos a la
integridad corporal y al control de su sexualidad y de su capacidad reproductiva, y pone en riesgo su
derecho a la salud, no solo fsica sino psicolgica, reproductiva y sexual.
Es as como la CEDAW ha declarado, que 6la violencia contra la mujer es una forma de
discriminacin que inhibe gravemente la capacidad de la mujer de go"ar de derechos y libertades en
pie de igualdad con el hombre7. La Convencin de Belm do Par, en vigor desde el 5 de marzo de
1995 y para Colombia desde el 15 de diciembre de 1996 Ley 248 de 1995-, es uno de los
instrumentos ms importantes para la proteccin de los derechos de las mujeres ante las diversas
formas de violencia a que estn sometidas en los diversos espacios de su vida. Ella ha determinado
dos elementos que la hacen especialmente efectiva: una definicin de violencia contra la mujer, que
considera estos actos como violatorios de derechos humanos y las libertades fundamentales,
tomando en cuenta los abusos que ocurren tanto en el mbito pblico como en el privado; y, el
establecimiento de la responsabilidad del Estado por la violencia perpetrada o tolerada por este
dondequiera que ocurra.
De otra parte es importante destacar, que El Estatuto de Roma determina, entre otros asuntos, que la
violencia y otros delitos reproductivos y sexuales estn a la par con los crmenes internacionales ms
atroces, constitutivos en muchos casos de tortura y genocidio. Y, reconoce por primera vez, que las
violaciones a la autodeterminacin reproductiva de las mujeres, tanto el embarazo forzado como la
esterilizacin forzada, se cuentan entre los crmenes ms graves de acuerdo con el derecho
internacional humanitario.
Respecto de los derechos sexuales y reproductivos, con fundamento en el principio de dignidad de
las personas y sus derechos a la autonoma e intimidad, uno de sus componentes esenciales lo
constituye el derecho de la mujer a la autodeterminacin reproductiva y a elegir libremente el nmero
de hijos que quiere tener y el intervalo entre ellos, como as lo han reconocidos las deferentes
convenciones internacionales.
La CEDAW ha determinado, que el derecho a la autodeterminacin reproductiva de las mujeres es
vulnerado cuando se obstaculizan los medios a travs de los cuales una mujer puede ejercer el
derecho a controlar su fecundidad. Por ello constituyen graves violaciones a este derecho, la
esterilizacin involuntaria y los mtodos anticonceptivos impuestos sin consentimiento. gualmente
han sealado los diferentes Comits, que el derecho a decidir el nmero de hijos est directamente
relacionado con el derecho a la vida de la mujer cuando existen legislaciones prohibitivas o altamente
restrictivas en materia de aborto, que generan altas tasas de mortalidad materna.
Otros derechos sexuales y reproductivos, se originan en el derecho a la libertad de matrimonio y a
fundar una familia. El derecho a la intimidad tambin est relacionado con los derechos reproductivos,
y puede afirmarse que se viola cuando el Estado o los particulares interfieren el derecho de la mujer a
tomar decisiones sobre su cuerpo y su capacidad reproductiva. El derecho a la intimidad cobija el
derecho a que el mdico respete la confidencialidad de su paciente, y por lo tanto, no se respetara tal
derecho, cuando se le obliga legalmente a denunciar a la mujer que se ha practicado un aborto.
En cuanto al derecho a la igualdad y no discriminacin, la Convencin de la Mujer consagra el
derecho de las mujeres a disfrutar de los derechos humanos en condiciones de igualdad con los
hombres, y la eliminacin de las barreras que impiden el disfrute efectivo por parte de las mujeres de
los derechos reconocidos internacionalmente y en las leyes nacionales, as como la toma de medidas
para prevenir y sancionar los actos de discriminacin.
Finalmente, el derecho a la educacin y su relacin con los derechos reproductivos puede
examinarse desde varios niveles: el acceso de las mujeres a la educacin bsica, a fin de que ella
logre el empoderamiento en su familia y en su comunidad, y contribuya a que tome conciencia de sus
derechos. Adems, el derecho a la educacin incorpora el derecho de las mujeres a recibir educacin
sobre salud reproductiva, as como a que se les permita ejercer el derecho a decidir el nmero de
hijos y espaciamiento de ellos de manera libre y responsable.
En conclusin, los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres han sido finalmente reconocidos
como derechos humanos, y como tales, han entrado a formar parte del derecho constitucional,
soporte fundamental de todos los Estados democrticos.
Derechos sexuales y reproductivos que adems de su consagracin, su proteccin y garanta parten
de la base de reconocer que la igualdad, la equidad de gnero y la emancipacin de la mujer y la nia
son esenciales para la sociedad y por lo tanto, constituyen una de las estrategias directas para
promover la dignidad de todos los seres humanos y el progreso de la humanidad en condiciones de
justicia social.
No obstante, de las normas constitucionales e internacionales no se deduce un mandato de
despenalizacin del aborto ni una prohibicin a los legisladores nacionales para adoptar normas
penales en este mbito. De tal forma que el Congreso dispone de un amplio margen de configuracin
de la poltica pblica en relacin con el aborto. Sin embargo, dicho margen no es ilimitado. An en el
campo penal de dicha poltica, el legislador ha de respetar dos tipos de lmites constitucionales, como
lo ha resaltado esta Corte. En efecto, al legislador penal, en primer lugar, le est prohibido invadir de
manera desproporcionada derechos constitucionales y, en segundo lugar, le est ordenado no
desproteger bienes constitucionales, sin que ello signifique desconocer el principio de que al derecho
penal, por su carcter restrictivo de las libertades, se ha de acudir como ltima ratio.
A continuacin, se resaltarn los lmites al margen de configuracin del legislador que decide acudir al
derecho penal para sancionar el aborto, empezando por los lmites generales para luego entrar a
resolver el caso concreto.
C+ L29 0i-ite9 a 0a 32te9ta. .e c2n@i?81aci/n .e0 0e?i90a.21 en -ate1ia 3ena0+
En relacin con el poder punitivo ordinario del Estado, esta corporacin ha considerado de manera
reiterada, que el legislador cuenta con una amplia libertad de configuracin para determinar cuales
conductas han de ser consideradas punibles as como para fijar las penas correspondientes a tales
comportamientos. Sin embargo, como tambin lo ha reiterado la Corte, el legislador no cuenta con
una discrecionalidad absoluta para definir los tipos delictivos, por cuanto encuentra claros lmites en
los principios y valores constitucionales as como en los derechos constitucionales de las personas
:1
.
En la sentencia C-420 de 2002 la Corte consider:
6;)<ebe tenerse en cuenta que el legislador es titular de la capacidad de configuracin
normativa en materia de poltica criminal 0i bien es cierto que el parlamento no es, ni
mucho menos, la 2nica instancia del poder p2blico en la que se pueden dise/ar
estrategias de poltica criminal, no puede desconocerse que su decisin de acudir a la
penali"acin de comportamientos no slo es legtima frente a la Carta por tratarse del
ejercicio de una facultad de la que es titular sino tambin porque ella cuenta con el
:1 -o4re el !articular( se !ueden revisar las sentencias O:GB de 1550( O:1F de 155E( O1EG de 155:( OEF: de 155:( O
1B1 de 155N( O11E de 155N( O10: de 155N( OE5F de 155N( O11E de 155B( O0E5 de 155B( O05B de 155B( OF:N de
155B( OFB0 de 155B( ON:5 de 155B( OF1F de 155G( O1GE de 1555( O55N de 0111( O11NF de 0111( O1BE de 0111( O
1BB de 0111( O51N de 0110( O0E5 de 0110( O01: de 011E( OG:B de 011: entre otras.
respaldo que le transmite el principio democrtico
:1
Es una conquista del mundo
civili"ado que normas tan trascendentes en el mbito de los derechos fundamentales
como las que tipifican conductas penales y atribuyen penas y medidas de seguridad a
sus autores o partcipes, sean fruto de un debate dinmico entre las distintas fuer"as
polticas que se asientan en el parlamento pues slo as se garanti"a que el ejercicio
del poder punitivo del Estado se ajuste a parmetros racionales y no se distorsione por
intereses particulares o necesidades coyunturales
)e este modo, entonces, el legislador cuenta con un margen de libertad para el dise/o
de la poltica criminal del Estado y, en consecuencia, para la tipificacin de conductas
punibles 0in embargo, es evidente que no se trata de una potestad ilimitada, pues,
como se sabe, en el constitucionalismo no existen poderes absolutos En el caso de la
poltica criminal, no obstante contar el legislador con un margen de maniobra, es claro
que no podrn concebirse mecanismos que sacrifiquen los valores superiores del
ordenamiento jurdico, los principios constitucionales y los derechos fundamentales
Esto es as por cuanto el dise/o de la poltica criminal del Estado implica ejercicio de
poder p2blico y no existe un solo espacio de ste que se halle sustrado al efecto
vinculante del 1exto Aundamental
Entonces, el 2nico supuesto en el que el criterio poltico$criminal del legislador sera
susceptible de controvertirse ante el jue" constitucional se presentara cuando ha
conducido a la emisin de normas que controvierten el 1exto Aundamental 9o
obstante, en este caso es claro que lo que se cuestionara no sera un modelo de
poltica criminal en s sino la legitimidad de reglas de derecho por su contrariedad con
la Carta y de all que, en esos supuestos, la decisin de retirarlas del ordenamiento
jurdico tenga como referente esa contrariedad y no el criterio de poltica criminal que
involucran7
Tambin, en la sentencia C-939 de 2002 la Corte sostuvo sobre este punto:
6=estricciones constitucionales al poder punitivo del Estado
:1 "esde luego ?ue la !ol8tica criminal del 6stado no se agota en el e>ercicio de su !oder !unitivo. 6n un reciente
!ronunciamiento esta or!oracin defini en un sentido am!lio el conce!to de !ol8tica criminal % la am!lia gama de
medidas ?ue com!rend8a: H?ada la multiplicidad de intereses, bienes jurdicos y derechos que requieren proteccin, la
variedad y complejidad de algunas conductas criminales, as como los imperativos de cooperacin para combatir la
impunidad y la limitacin de los recursos con que cuentan los stados para responder a la criminalidad organizada, es
apropiado definir la poltica criminal en un sentido amplio. s (sta el conjunto de respuestas que un stado estima
necesario adoptar para hacerle frente a conductas consideradas reprochables o causantes de perjuicio social con el fin de
garantizar la proteccin de los intereses esenciales del stado y de los derechos de los residentes en el territorio bajo su
jurisdiccin. ?icho conjunto de respuestas puede ser de la m!s variada ndole. 3uede ser social, como cuando se promueve
que los vecinos de un mismo barrio se hagan responsables de alertar a las autoridades acerca de la presencia de sucesos
extra)os que puedan estar asociados a la comisin de un delito. *ambi(n puede ser jurdica, como cuando se reforman las
normas penales. ,dem!s puede ser econmica, como cuando se crean incentivos para estimular un determinado
comportamiento o desincentivos para incrementarles los costos a quienes realicen conductas reprochables. .gualmente
puede ser cultural, como cuando se adoptan campa)as publicitarias por los medios masivos de comunicacin para generar
conciencia sobre las bondades o consecuencias nocivas de un determinado comportamiento que causa un grave perjuicio
social. ,dicionalmente pueden ser administrativas, como cuando se aumentan las medidas de seguridad carcelaria.
.nclusive pueden ser tecnolgicas, como cuando se decide emplear de manera sistem!tica un nuevo descubrimiento
cientfico para obtener la prueba de un hecho constitutivo de una conducta tpicaI. orte onstitucional( -entencia ONFNO
11. ,. 9.( ,anuel LosA e!eda 6s!inosa.
6. =especto del poder punitivo ordinario del Estado, la Corte Constitucional ha reiterado
que el legislador go"a de amplia competencia ;libertad de configuracin legislativa< para
definir cuales conductas han de ser consideradas punibles y fijar las penas
correspondientes a tales comportamientos (s mismo, ha indicado que frente al ejercicio
de dicha libertad de configuracin, la Constitucin opera como un mecanismo de 6control
de lmites de competencia del legislador, con el fin de evitar excesos punitivos7
6En esta perspectiva, la Corte ha se/alado que 6ha habido una constitucionali"acin del
derecho penal porque tanto en materia sustantiva como procedimental, la Carta incorpora
preceptos y enuncia valores y postulados $ particularmente en el campo de los derechos
fundamentales $ que inciden de manera significativa en el derecho penal y, a la ve",
orientan y determinan su alcance Esto significa entonces que el !egislador no tiene una
discrecionalidad absoluta para definir los tipos delictivos y los procedimientos penales, ya
que debe respetar los derechos constitucionales de las personas, que aparecen as como
el fundamento y lmite del poder punitivo del Estado Aundamento, porque el ius punendi
debe estar orientado a hacer efectivos esos derechos y valores constitucionales T lmite,
porque la poltica criminal del Estado no puede desconocer los derechos y la dignidad de
las personas7 (s, la Corte ha entendido que los derechos constitucionales de los
asociados se erigen en lmite de la potestad punitiva del Estado, de manera que su
n2cleo esencial y criterios de ra"onabilidad, proporcionalidad y estricta legalidad,
constituyen lmites materiales para el ejercicio ordinario de esta competencia estatal
Estos criterios se aplican tanto a la definicin del tipo penal como a la sancin imponible
6.+ )eber de observar la estricta legalidad En punto a este deber, la Corte ha se/alado
;i< que la creacin de tipos penales es una competencia exclusiva del legislador ;reserva
de ley en sentido material< y que ;ii< es obligatorio respetar el principio de tipicidad:
6nullum crimen, nulla poena, sine lege previa, scripta et certa7 )e manera que el
legislador est obligado no slo a fijar los tipos penales, sino que stos tienen que
respetar el principio de irretroactividad de las leyes penales ;salvo favorabilidad<, y definir
la conducta punible de manera clara, precisa e inequvoca
6.% )eber de respetar los derechos constitucionales En relacin con los derechos
constitucionales, la Corte ha se/alado que los tipos penales, se erigen en mecanismos
extremos de proteccin de los mismos, y que, en ciertas ocasiones el tipo penal integra el
n2cleo esencial del derecho constitucional 4or lo mismo, al definir los tipos penales, el
legislador est sometido al contenido material de los derechos constitucionales, as como
los tratados y convenios internacionales relativos a derechos humanos ratificados por
Colombia y, en general, el bloque de constitucionalidad
6.' )eber de respeto por los principios de proporcionalidad y ra"onabilidad =especto de
la proporcionalidad y la ra"onabilidad del tipo penal y su sancin, la Corte ha indicado que
al establecer tratamientos diferenciales se somete a un juicio estricto de
proporcionalidad
:0
del tipo, as como de la sancin !a proporcionalidad, implica, adems,
un juicio de idoneidad del tipo penal (s, ante la existencia de bienes jurdicos
constitucionales, el legislador tiene la obligacin de definir el tipo penal de manera tal que
en realidad proteja dicho bien constitucional
6;<
6> En suma, al igual que ocurre con el resto de competencias estatales, el ejercicio del
poder punitivo est sujeto a restricciones constitucionales, tanto en lo que respecta a la
:0 6n realidad( el >uicio estricto de igualdad com!orta el >uicio de estricta !ro!orcionalidad. Qer sentencia O10: de 155N.
tipificacin como a la sancin 9o podrn tipificarse conductas que descono"can los
derechos fundamentales, que no resulten idneas para proteger bienes constitucionales o
que resulten desproporcionadas o irra"onables !o mismo puede predicarse de las
sanciones Estas restricciones, como se indic antes, operan frente a toda decisin
estatal en materia punitiva7
En la misma sentencia C-939 de 2002, tambin la Corte precis el poder punitivo del Estado durante los
estados de excepcin. Advirti, que si bien el legislador ordinario, dentro de su amplio margen de
discrecionalidad puede utilizar la tcnica que ms convenga a la poltica criminal del estado, obviamente
dentro de los lmites que la Constitucin le impone, en materia de conmocin interior -surgen como se
dijo anteriormente- unas limitaciones especiales, relacionadas con el bien jurdico que protege la
legislacin excepcional y la naturale"a del peligro para los mismos Al respecto expres:
6- !os estados de excepcin son situaciones previstas y consentidas por la Constitucin
En lugar de esperar la ruptura completa del orden constitucional, la Constitucin prev una
situacin de anormalidad constitucional, en la que se invierte el principio democrtico,
facultando al rgano ejecutivo para dictar normas con fuer"a de ley Como quiera que se
trata de una situacin anmala, y una afectacin grave del principio democrtico, la Carta
impone una serie de condicionamientos y restricciones
:E
)e ellas, se deriva la
interpretacin restrictiva de las facultades gubernamentales, 2nica opcin compatible con
la democracia
:F

1ales restricciones, en materia punitiva, tienen alcances distintos seg2n se trate de la

definicin del tipo penal o de la sancin imponible =especto de la definicin del tipo, se
aplican las siguientes restricciones: ;i< slo es posible sancionar comportamientos que
atenten contra la estabilidad institucional, la seguridad del Estado, o la convivencia
ciudadana, lo que corresponde al principio de restriccin material8 ;ii< al describir el
comportamiento, debe tratarse de conductas que pongan en peligro directo el orden
p2blico, lo que se recoge en el principio de finalidad8 y, ;iii< el destinatario de la norma, la
conducta y el objeto de la misma, deben estar en directa relacin con las causas y motivos
que dieron lugar a la declaratoria de conmocin interior, lo cual constituye un desarrollo del
principio de necesidad y surge del respeto por la ra"onabilidad y la proporcionalidad
estricta7
En resumen, corresponde al legislador la decisin de adoptar disposiciones penales para la
proteccin de bienes de rango constitucional como la vida; sin embargo, los derechos fundamentales
y los principios constitucionales se erigen en lmites a esa potestad de configuracin,
correspondindole a la Corte Constitucional, como guardiana de la integridad y supremaca de la
Constitucin, ejercer en estos casos el control sobre los lmites que ella le ha impuesto al legislador,
es decir, debe examinar si tales medidas legislativas presentan o no el carcter de restricciones
constitucionalmente vlidas
::

:E -entencia O::N de 1550.

:F 6l art8culo 5 de la Le% estatutaria de estados de exce!cin contem!la restricciones al e>ercicio de las com!etencias
gu4ernamentales. 'ales restricciones( como se ver+( no #acen m+s ?ue reforzar la idea segKn la cual la inter!retacin de
tales com!etencias( es restrictiva.
:: -entencia O01: de 011E.
Ahora bien, en virtud de su potestad de configuracin, el legislador puede introducir distinciones en
cuanto a la tipificacin de las conductas que atenten contra la vida como bien constitucionalmente
protegido, as como la modalidad de la sancin. En efecto, el ordenamiento penal colombiano
:N

contiene diversos tipos penales dirigidos a proteger la vida, tales como el genocidio, el homicidio, el
aborto, el abandono de menores y personas desvalidas, o la manipulacin gentica, as como la
omisin de socorro para quien, sin justa causa, omita auxiliar a una persona cuya vida o salud se
encuentra en peligro. Si bien los anteriores delitos protegen el mismo bien jurdico, la vida, sin
embargo el legislador en ejercicio de su libertad de configuracin decidi darles distinto tratamiento
punitivo atendiendo a las diferentes especificaciones, modalidades y etapas que se producen a lo
largo del curso vital, siendo para estos efectos el nacimiento un hecho relevante para determinar la
intensidad de la proteccin mediante la graduacin de la duracin de la pena.
C+'+ E0 31inci3i2 < e0 .e1ecA2 @8n.a-enta0 a 0a .i?ni.a. A8-ana c2-2 07-ite9 a 0a 0i6e1ta. .e
c2n@i?81aci/n .e0 0e?i90a.21 en -ate1ia 3ena0+
Al igual que la vida, el concepto de dignidad humana cumple diversas funciones en el ordenamiento
constitucional colombiano, como lo ha reconocido la jurisprudencia constitucional
:B
. As, la Corte ha
entendido que el enunciado normativo "dignidad humana, desempea tres roles distintos: (i) es un
principio fundante del ordenamiento jurdico y en este sentido tiene una dimensin axiolgica como
valor constitucional, (ii) es un principio constitucional y (iii) tiene el carcter derecho fundamental
autnomo.
Desde estos diversos planos la dignidad humana juega un papel conformador del ordenamiento
jurdico. En relacin con el plano valorativo o axiolgico, esta Corporacin ha sostenido
reiteradamente que la dignidad humana es el principio fundante del ordenamiento jurdico y constituye
el presupuesto esencial de la consagracin y efectividad de todo el sistema de derechos y garantas
de la Constitucin
:G
. As mismo ha sostenido, que la dignidad humana constituye la base axiolgica
de la Carta
:5
, de la cual se derivan derechos fundamentales de las personas naturales
N1
, fundamento
N1

y pilar tico del ordenamiento jurdico
N0
. De esta mltiple caracterizacin ha deducido la Corte
:N Le% :55 de 0111
:B Qer la sentencia 'OGG1 de 0110 en la cual se #ace un ex#austivo recuento de los alcances funcionales % normativos del
conce!to dignidad #umana.
:G &a dignidad humana...es en verdad principio fundante del stado ;"3 art.6>. @!s que derecho en s mismo, la
dignidad es el presupuesto esencial de la consagracin y efectividad del entero sistema de derechos y garantas
contemplado en la "onstitucin. &a dignidad, como principio fundante del stado, tiene valor absoluto no susceptible de
ser limitado ni relativizado bajo ninguna circunstancia...% sentencia 'OF11 de 1550.
:5 n la base axiolgica de la "arta se encuentra en $ltima instancia la dignidad de la persona en el marco de un stado
social de derecho% sentencia 'OE11 de 155E. 6n el mismo sentido( en la sentencia 'O10E de 155F( afirm la orte &a
"onstitucin establece un marco de valores y principios materiales, que se estructuran como fundamento de un verdadero
sistema axiolgico. ste sistema se basa en la dignidad humana, como principio que indica que el hombre es un ser que
tiende hacia su perfeccionamiento, al desarrollar plenamente lo que por naturaleza se le ha dado como bienes esencialesA
la vida, la salud, el bienestar, la personalidad, entre otros.B.
N1 -entencia 'OFB0 de 155N.
N1 +e orden entonces retirar del ordenamiento esa expresin por considerar que ella es incompatible con el concepto de
dignidad humana, cuyo respeto constituye el fundamento de todo nuestro ordenamiento jurdico ; artculo 6C de la
"onstitucin>% sentencia O1F: de 155G.
N0 n primer t(rmino, debe anotarse que el concepto de stado +ocial de ?erecho ;artculo 6 ".3.> no es apenas una
frase ingeniosa ni una declaracin rom!ntica del "onstituyente sino un rasgo esencial del sistema jurdico que se proyecta
m!s all! de los mismos textos superiores y cobija la totalidad del sistema jurdico, debiendo por tanto reflejarse en las
normas legales, en la actividad del 4obierno y de las autoridades administrativas, no menos que en las decisiones
judiciales. ;...> n concordancia con lo anterior, el stado y la sociedad deben asumir un papel activo en la redistribucin
de bienes y servicios con el fin proteger la dignidad humana, pilar (tico fundamental de nuestro ordenamiento.% -entencia
Constitucional que "la dignidad humana caracteri"a de manera definitoria al Estado colombiano como
conjunto de instituciones jurdicas7
NE
.
Sin embargo, el alcance de la dignidad humana no se reduce al plano meramente axiolgico. Al
respecto la jurisprudencia 6a partir de los enunciados normativos constitucionales sobre el respeto a
la dignidad humana ha identificado la existencia de dos normas jurdicas que tienen la estructura
lgico normativa de los principios: ;a< el principio de dignidad humana y ;b< el derecho a la dignidad
humana !as cuales a pesar de tener la misma estructura ;la estructura de los principios<, constituyen
entidades normativas autnomas con rasgos particulares que difieren entre s, especialmente frente a
su funcionalidad dentro del ordenamiento jurdico7
NF

A pesar de su distinta naturaleza funcional, las normas deducidas del enunciado normativo dignidad
humana -el principio constitucional de dignidad humana y el derecho fundamental a la dignidad
humana- coinciden en cuanto al mbito de conductas protegidas. En efecto, ha sostenido esta
Corporacin que en aquellos casos en los cuales se emplea argumentativamente la dignidad humana
como un criterio relevante para decidir, se entiende que sta protege: (i) la autonoma o posibilidad de
disear un plan vital y de determinarse segn sus caractersticas (vivir como se quiere), (ii) ciertas
condiciones materiales concretas de existencia (vivir bien), (iii) la intangibilidad de los bienes no
patrimoniales, integridad fsica e integridad moral (vivir sin humillaciones)
N:
.
Por ser particularmente relevantes para el estudio del caso concreto, es menester detenerse en dos
de los contendidos antes enunciados de la dignidad humana: como autonoma personal y como
intangibilidad de bienes no patrimoniales. Al respecto ha sealado esta Corporacin, al conocer de
una tutela en la que, la empresa Electrocosta S.A. E.S.P., amparada en el artculo 140 de la ley 142
de 1994, y en virtud del incumplimiento del contrato de condiciones uniformes celebrado con el
NPEC, inici desde el mes de agosto de 2001, una serie de racionamientos diarios en el suministro
de energa prestado a la Crcel de Distrito Judicial de Cartagena, por espacio de 5 a 6 horas diarias:
6)e tal forma que integra la nocin jurdica de dignidad humana ;en el mbito de la
autonoma individual<, la libertad de eleccin de un plan de vida concreto en el marco de
las condiciones sociales en las que el individuo se desarrolle !ibertad que implica que
cada persona deber contar con el mximo de libertad y con el mnimo de restricciones
posibles, de tal forma que tanto las autoridades del Estado, como los particulares debern
abstenerse de prohibir e incluso de desestimular por cualquier medio, la posibilidad de
una verdadera autodeterminacin vital de las personas, bajo las condiciones sociales
indispensables que permitan su cabal desarrollo
(s mismo integra la nocin jurdica de dignidad humana ;en el mbito de las condiciones
materiales de existencia<, la posibilidad real y efectiva de go"ar de ciertos bienes y de
ciertos servicios que le permiten a todo ser humano funcionar en la sociedad seg2n sus
especiales condiciones y calidades, bajo la lgica de la inclusin y de la posibilidad real
de desarrollar un papel activo en la sociedad )e tal forma que no se trata slo de un
concepto de dignidad mediado por un cierto bienestar determinado de manera abstracta,
sino de un concepto de dignidad que adems incluya el reconocimiento de la dimensin
social especfica y concreta del individuo, y que por lo tanto incorpore la promocin de las
condiciones que faciliten su real incardinacin en la sociedad
'O1FE1 de 0111.
NE -entencia 'OGG1 de 0110.
NF Idem.
N: fr. sentencia 'OGG1 de 0110.
El tercer mbito tambin aparece te/ido por esta nueva interpretacin, es as como
integra la nocin jurdica de dignidad humana ;en el mbito de la intangibilidad de los
bienes inmateriales de la persona concretamente su integridad fsica y su integridad
moral<, la posibilidad de que toda persona pueda mantenerse socialmente activa )e tal
forma que conductas dirigidas a la exclusin social mediadas por un atentado o un
desconocimiento a la dimensin fsica y espiritual de las personas se encuentran
constitucionalmente prohibidas al estar cobijadas por los predicados normativos de la
dignidad humana8 igualmente tanto las autoridades del Estado como los particulares
estn en la obligacin de adelantar lo necesario para conservar la intangibilidad de estos
bienes y sobre todo en la de promover polticas de inclusin social a partir de la obligacin
de corregir los efectos de situaciones ya consolidadas en las cuales est comprometida la
afectacin a los mismos7
NN

La dignidad humana asegura de esta manera una esfera de autonoma y de integridad moral que
debe ser respetada por los poderes pblicos y por los particulares. Respecto de la mujer, el mbito de
proteccin de su dignidad humana incluye las decisiones relacionadas con su plan de vida, entre las
que se incluye la autonoma reproductiva, al igual que la garanta de su intangibilidad moral, que
tendra manifestaciones concretas en la prohibicin de asignarle roles de genero estigmatizantes, o
inflingirle sufrimientos morales deliberados.
Ahora bien, sobre todo bajo su primera acepcin dignidad humana como protectora de un mbito de
autonoma individual y de la posibilidad de eleccin de un plan de vida- la jurisprudencia
constitucional ha entendido que constituye un lmite a la libertad de configuracin del legislador en
materia penal.
gualmente, la dignidad humana fue uno de los argumentos para declarar la exequibilidad
condicionada del artculo 326 del Decreto 100 de 1980, disposicin que tipificaba el homicidio por
piedad. Sobre la dignidad humana como lmite a la potestad de configuracin del legislador en
materia penal sostuvo en esta ocasin la Corte Constitucional:
6El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el respeto a la
dignidad humana y al libre desarrollo de la personalidad 4or ello la Corte considera que
frente a los enfermos terminales que experimentan intensos sufrimientos, este deber
estatal cede frente al consentimiento informado del paciente que desea morir en forma
digna En efecto, en este caso, el deber estatal se debilita considerablemente por cuanto,
en virtud de los informes mdicos, puede sostenerse que, ms all de toda duda
ra"onable, la muerte es inevitable en un tiempo relativamente corto En cambio, la
decisin de cmo enfrentar la muerte adquiere una importancia decisiva para el enfermo
terminal, que sabe que no puede ser curado, y que por ende no est optando entre la
muerte y muchos a/os de vida plena, sino entre morir en condiciones que l escoge, o
morir poco tiempo despus en circunstancias dolorosas y que ju"ga indignas El derecho
fundamental a vivir en forma digna implica entonces el derecho a morir dignamente, pues
condenar a una persona a prolongar por un tiempo escaso su existencia, cuando no lo
desea y padece profundas aflicciones, equivale no slo a un trato cruel e inhumano,
prohibido por la Carta ;C4 art+%<, sino a una anulacin de su dignidad y de su autonoma
como sujeto moral !a persona quedara reducida a un instrumento para la preservacin
de la vida como valor abstracto
NN Idem.
4or todo lo anterior, la Corte concluye que el Estado no puede oponerse a la decisin del
individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una
enfermedad terminal que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de
dignidad 4or consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en las condiciones
objetivas que plantea el artculo '%> del Cdigo 4enal considera que su vida debe
concluir, porque la ju"ga incompatible con su dignidad, puede proceder en consecuencia,
en ejercicio de su libertad, sin que el Estado est habilitado para oponerse a su designio,
ni impedir, a travs de la prohibicin o de la sancin, que un tercero le ayude a hacer uso
de su opcin 9o se trata de restarle importancia al deber del Estado de proteger la vida
sino, como ya se ha se/alado, de reconocer que esta obligacin no se traduce en la
preservacin de la vida slo como hecho biolgico7

La dignidad humana se constituye as en un lmite a la potestad de configuracin del legislador en
materia penal, aun cuando se trate de proteger bienes jurdicos de relevancia constitucional como la
vida.
En tal medida, el legislador al adoptar normas de carcter penal, no puede desconocer que la mujer
es un ser humano plenamente digno y por tanto debe tratarla como tal, en lugar de considerarla y
convertirla en un simple instrumento de reproduccin de la especia humana, o de imponerle en
ciertos casos, contra su voluntad, servir de herramienta efectivamente til para procrear.
C+5+ E0 .e1ecA2 a0 0i61e .e9a112002 .e 0a 3e192na0i.a. c2-2 07-ite a 0a 0i6e1ta. .e c2n@i?81aci/n
.e0 Le?i90a.21 en -ate1ia 3ena0+
El derecho al libre desarrollo de la personalidad parte de una consideracin de tipo axiolgico: el
principio de la dignidad humana y el marcado carcter libertario de la Carta de 1991
NB
. Este derecho
es entendido entonces, como la consecuencia necesaria de una nueva concepcin que postula al
Estado "como un instrumento al servicio del hombre y no al hombre al servicio del Estado
NG
. Bajo
sta nueva ptica la autonoma individual entendida como la esfera vital conformada por asuntos
que slo ataen al individuo- cobra el carcter de principio constitucional que vincula a los poderes
pblicos, a los cuales les est vedada cualquier injerencia en este campo reservado, pues decidir por
la persona supone "arrebatarle brutalmente su condicin tica, reducirla a la condicin de objeto,
cosificarla, convertirla en un medio para los fines que por fuera de ella se eligen
N5
.
Como ha afirmado la Corte Constitucional este derecho condensa la libertad in nuce, "porque
cualquier tipo de libertad se reduce finalmente a ella. Se trata por lo tanto del derecho a la libertad
NB Qer entre otras las sentencias O001;5F( OE15;5B % 'O:1N;5G. 6n esta Kltima se afirma lo siguiente: HLa constitucin
o!ta !or un orden >ur8dico ?ue es !rofundamente res!etuoso de la dignidad % la autonom8a individuales =9 art. 1V % 1N)(
!or lo cual( en !rinci!io( no corres!onde al 6stado ni a la sociedad( sino a las !ro!ias !ersonas( decidir la manera como
desarrollan sus derec#os % constru%en sus !ro%ectos de vida % sus modelos de realizacin !ersonalI. *Kn m+s ex!l8cito en
cuanto al referente axiolgico del derec#o( resulta el siguiente extracto de la sentencia 'ONB;5B: H6l nKcleo del li4re
desarrollo de la !ersonalidad se refiere entonces a a?uellas decisiones ?ue una !ersona toma durante su existencia % ?ue son
consustanciales a la determinacin autnoma de un modelo de vida % de una visin de su dignidad como !ersona. 6n una
sociedad res!etuosa de la autonom8a % la dignidad( es la !ro!ia !ersona ?uien define( sin interferencias a>enas( el sentido de
su !ro!ia existencia % el significado ?ue atri4u%a a la vida % al universo( !ues tales determinaciones constitu%en la 4ase
misma de lo ?ue significa ser una !ersona #umana. La orte #a reconocido entonces en este derec#o Wun contenido
sustancial ?ue se nutre del conce!to de !ersona so4re el ?ue se erige la constitucin !or cuanto el art8culo 1N de la arta
Wcondensa la defensa constitucional de la condicin Atica de la !ersona #umana( ?ue la #ace instancia su!rema e irreducti4le
de las decisiones ?ue directamente le incum4en en cuanto ?ue gracias a ellas determina % orienta su !ro!io destino como
su>eto autnomo( res!onsa4le % diferenciadoI.
NG -entencia O001;5F.
N5 .bdem.
general de actuacin, que comprende no slo los especficos derechos de libertad consagrados por la
Constitucin (libertad de cultos, de conciencia, de expresin e informacin, libertad de escoger
profesin u oficio, libertades econmicas, etc.) sino tambin el mbito de autonoma individual no
protegido por ninguno de estos derechos
B1
.
Se trata, por lo tanto, de un derecho que no "opera en un mbito especfico, ni ampara una conducta
determinada ;< ya que establece una proteccin genrica, por lo cual se aplica en principio a toda
conducta
B1
, y de "una clusula general de libertad, similar a la clusula general de igualdad contenida
en el artculo +',
B0
o tambin un "principio general de libertad.
BE

No obstante, esto no quiere decir que se trate de un derecho que carezca de sustancia o cuyo
contenido slo sera posible delimitarlo a partir de sus restricciones; por el contrario, el contenido del
derecho est vinculado al mbito de decisiones propias del individuo, las cuales constituyen su plan
de vida o su modelo de realizacin personal. A lo largo del tiempo, la jurisprudencia constitucional ha
identificado un mbito de conductas protegidas por el derecho al libre desarrollo de la personalidad,
entre las que cabe mencionar por su importancia para el caso objeto de examen, los que se enuncian
a continuacin.
La libertad de toda persona de optar sin coaccin alguna de escoger su estado civil, y entre otras
opciones decidir entre contraer matrimonio, vivir en unin libre o permanecer en soltera
BF
.
El derecho a ser madre, o, en otros trminos, la consideracin de la maternidad como una "opcin de
vida que corresponde al fuero interno de cada mujer
B:
. En consecuencia, no es constitucionalmente
permitido que el Estado, la familia, el patrono o instituciones de educacin, establezcan normas que
desestimulen o coarten la libre decisin de una mujer de ser madre,
BN
as como tampoco lo es
cualquier norma, general o particular, que impida el cabal ejercicio de la maternidad. En ese orden de
ideas, el trato discriminatorio o desfavorable a la mujer, por encontrarse en alguna especial
circunstancia al momento de tomar la decisin de ser madre (ya sea a temprana edad, dentro del
matrimonio o fuera del mismo, en una relacin de pareja o sin ella, o mientras se desarrolla un
contrato de trabajo etc.) resulta, a la luz del derecho al libre desarrollo de la personalidad,
abiertamente inconstitucional.
El derecho a la identidad personal,
BB
del que se desprenden entre otros: (i) el derecho a un nombre
como expresin de la individualidad. La Corte entiende "jurdicamente este derecho como "la facultad
B1 6n ese orden de ideas( se afirma en la sentencia ON1N;5B: Hde cierto modo( !uede decirse ?ue la consagracin del
derec#o al li4re desarrollo de la !ersonalidad viene a ser como el colofn o la decisin com!lementaria ?ue el constitu%ente
ado!t como garant8a de las li4ertades religiosa( de !ensamiento % o!inin % de concienciaI.
B1 -entencia OE15;5B.
B0 I48dem.
BE -entencia 'OF11;5F.
BF "efinida tam4iAn como Hla decisin de o!tar entre el estado civil de casado( divorciado o se!arado % la escogencia entre
la o!cin matrimonial % la unin !ermanenteI -entencia 'O:FEO5:. -e trata sin duda de la !rimera l8nea >uris!rudencial en
materia del derec#o al li4re desarrollo de la !ersonalidad( sentada en la sentencia O:GG de 1550( % reiterada en numerosa
>uris!rudencia( entre la ?ue ca4e destacar la contenida en las sentencias OE15;5N( ON:E;5B( O1G0;5B( O1G0;55( O
GB1;55( ONN1;11( O1FF1;11( O105;1N.
B: fr. -entencias 'OF01;50( 'OB5;5F( 'O050;5F( 'O011;5:( 'OFF0;5:( 'O1F:;5N( 'O051;5N( 'O:51;5N( 'OE5E;5B( 'ONNB;5B 'O
N:N;5G.
BN *s8 en la -entencia 'ON:N;5G v. gr., la orte consider a4iertamente inconstitucional( % vulnerador del nKcleo esencial
del li4re desarrollo de la !ersonalidad( ?ue el reglamento educativo de una institucin de educacin esta4leciera sanciones(
aKn leves( frente al e>ercicio de la li4ertad de una mu>er !or la maternidad( aun cuando el #ec#o del em4arazo fuese
contrario a la filosof8a de la institucin educativa. 6n el mismo sentido las sentencias 'O 1:E1;11( 'ONGE;1E( 'O1111;11( 'O
NGG;1: % 'O51G;1:.
del individuo de proclamar su singularidad
BG
; (ii) El derecho a la libre opcin sexual. La Corte ha
afirmado en diversas sentencias que "la preferencia sexual y la asuncin de una determinada
identidad sexual hace parte del ncleo del derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad
(...)
B5
; (iii) el derecho a decidir sobre la apariencia personal, la Corte ha determinado que patrones
estticos no pueden ser impuestos por las instituciones educativas
G1
, ni tampoco por el Estado ni por
otros particulares
G1
. A manera de ejemplo, las decisiones sobre el atuendo o vestido, la longitud del
cabello o el uso de cosmticos no pueden ser decididas por el establecimiento educativo
G0
. Tampoco
las entidades estatales pueden establecer normas reglamentarias discriminatorias del acceso a
cargos y funciones pblicas con base en patrones estticos
GE
, ni los establecimientos de reclusin
imponer reglamentos de visitas que coarten las decisiones sobre la apariencia personal
GF
.
Adems, en virtud de la autonoma de toda persona para tomar decisiones relativas a su salud, puede
decidir seguir un tratamiento mdico o rehusarlo
G:
, y esto ltimo an cuando existan en esa persona
perturbaciones mentales que no constituyan obnubilacin total que le impidan manifestar su
consentimiento, o a pesar de que la eleccin del paciente no conduzca, segn criterios de otros,
incluido el del mdico, a su restablecimiento o a la recuperacin de su salud.
GN
BB La orte( con ex!l8cito a!o%o doctrinal( #a entendido este derec#o del siguiente modo: H6l derec#o a la identidad( en su
estrec#a relacin con la autonom8a( identifica a la !ersona como un ser ?ue se autodetermina( se auto!osee( se autogo4ierna(
es decir( es dueMa de s8 % de sus actos. -olo es li4re ?uien !uede autodeterminarse en torno al 4ien !or?ue tiene la ca!acidad
de entrar en s8 mismo( de ser consciente en grado sumo de su anterioridad( de sentirse en su !ro!ia intimidad. La !ersona
#umana es dueMa de s8 misma % de su entorno. 6l derec#o a la identidad !ersonal es un derec#o de significacin am!lia( ?ue
englo4a otros derec#os. 6l derec#o a la identidad su!one un con>unto de atri4utos( de calidades( tanto de car+cter 4iolgico(
como los referidos a la !ersonalidad ?ue !ermiten !recisamente la individualizacin de un su>eto en sociedad. *tri4utos ?ue
facilitan decir ?ue cada uno es el ?ue es % no otro. 6l derec#o a la identidad( en cuanto determina al ser como una
individualidad( com!orta un significado de dignidad #umana % en esa medida es un derec#o a la li4ertadP tal reconocimiento
!ermite la !osi4ilidad de desarrollar su vida( de o4tener su realizacin( es decir( el li4re desarrollo de su !ersonalidad. -on
todos estos Wderec#os naturales o !ro!ios de la !ersona #umana( ?ue revistan car+cter de fundamentales( en el sentido de
!rimarios o indis!ensa4les. La fundamentalidad coincide( con la in#erencia a la naturaleza #umana =)idart am!os(
7erm+n( 'eor8a general de los derec#os #umanos) =-entencia 'OFBB;5:).
BG 6n la sentencia 'O:5F;5E a !ro!sito de la solicitud de una !ersona ?ue desea4a cam4iar su nom4re masculino !or uno
femenino( afirm: H=...) La fi>acin de la individualidad de la !ersona ante la sociedad % ante el 6stado( re?uiere de la
conformidad de individuo con la identidad ?ue !ro%ecta( de suerte ?ue siem!re tendr+ la facultad leg8tima de determinar la
exteriorizacin de su modo de ser( de acuerdo con sus 8ntimas convicciones =...) el nom4re es una derivacin integral =sic)
del derec#o a la ex!resin de la individualidad Oa la ?ue se #a #ec#o referenciaO( !or cuanto es un signo distintivo del
individuo ante los dem+s( con el cual se identifica % lo reconocen como distintoI. La sentencia 'O1NG;1: #ace un com!leto
recuento >uris!rudencial en la materia.
B5 -entencia OFG1;5G. Qer tam4iAn -entencias O5G;5N( 'O5B;5F( 'O:E5;5F. La doctrina de la orte so4re el tema !uede
a!reciarse( en forma sintAtica( en el siguiente extracto de la sentencia OFG1;5G: Hla #omosexualidad es una condicin de la
!ersona #umana ?ue im!lica la eleccin de una o!cin de vida tan res!eta4le % v+lida como cual?uiera( en la cual el su>eto
?ue la ado!ta es titular( como cual?uier !ersona( de intereses ?ue se encuentran >ur8dicamente !rotegidos % ?ue no !ueden
ser o4>eto de restriccin !or el #ec#o de ?ue otras !ersonas no com!artan su es!ec8fico estilo de vidaI.
G1 -entencia 'O1B5;55.
G1 -entencia -&ONF1;5G.
G0 -entencias 'ON:;5E % 'O0FG;5N.
GE Qer sentencias 'O1E1;1F( 'OB1B;1:.
GF -entencia 'ON0F;1:.
G: -entencia 'OF5E;5E.
GN -entencia 'OF11;5F. 6l siguiente extracto !ermite a!reciar el criterio >uris!rudencial: HR6n caso de dis!uta entre el
mAdico % su !aciente( de4ida al ti!o de tratamiento ?ue de4e ser llevado a ca4o( !uede a?uAl decidir % !rescri4ir el sistema
?ue considere m+s adecuado( aKn en a?uellos casos en los cuales el enfermo no est+ de acuerdo con la decisin tomadaS -i
se demuestra ?ue la res!uesta es negativa estar8amos en !resencia de una violacin( !or !arte del mAdico( de los derec#os
del !aciente a la li4ertad % autonom8aI.
Finalmente, cabe sealar que la jurisprudencia constitucional tambin ha sealado, de manera
reiterada, que el derecho al libre desarrollo de la personalidad es un claro lmite a la potestad de
configuracin del legislador no solamente en materia penal sino en general en el ejercicio de su
potestad sancionatoria. Ha sostenido as, en numerosas decisiones, que el legislador, sin importar la
relevancia de los bienes constitucionales que pretenda proteger, no puede establecer medidas
perfeccionistas que supongan una restriccin desproporcionada del derecho al libre desarrollo de la
personalidad.
En este sentido en la sentencia C-309/97 se hicieron interesantes precisiones y se diferenci entre las
medidas perfeccionistas y las medidas de proteccin, stas ltimas constitucionalmente legtimas
cuya finalidad era preservar bienes constitucionalmente relevantes, como el derecho a la vida y a la
salud. Sobre este extremo se consign:
PEn Colombia, las polticas perfeccionistas se encuentran excluidas, ya que no es
admisible que en un Estado que reconoce la autonoma de la persona y el pluralismo en
todos los campos, las autoridades impongan, con la amena"a de sanciones penales, un
determinado modelo de virtud o de excelencia humana En efecto, esas polticas implican
que el Estado slo admite una determinada concepcin de reali"acin personal, lo cual es
incompatible con el pluralismo (dems, en virtud de tales medidas, las autoridades
sancionan a un individuo que no ha afectado derechos de terceros, 2nicamente porque no
acepta los ideales coactivamente establecidos por el Estado, con lo cual se vulnera la
autonoma, que etimolgicamente significa precisamente la capacidad de la persona de
darse sus propias normas 4or el contrario, las medidas de proteccin coactiva a los
intereses de la propia persona no son en s mismas incompatibles con la Constitucin, ni
con el reconocimiento del pluralismo y de la autonoma y la dignidad de las personas,
puesto que ellas no se fundan en la imposicin coactiva de un modelo de virtud sino que
pretenden proteger los propios intereses y convicciones del afectadoP
En todo caso, para evitar que la medida de proteccin se convierta en poltica perfeccionista, debe
ser proporcionada y no suponer una excesiva restriccin de los derechos en juego, entre ellos, por
supuesto, el libre desarrollo de la personalidad.
P?uy ligado a lo anterior, la Corte considera tambin que la sancin prevista por la
vulneracin de una medida de proteccin no puede ser exagerada en relacin al inters
que se pretende proteger, no slo por cuanto la proporcionalidad de las sanciones es un
principio que orienta siempre el derecho punitivo, sino adems porque la previsin de
penas que no sean excesivas es una garanta para evitar que una poltica de esta
naturale"a se vuelva perfeccionistaP
La jurisprudencia reciente ha seguido fielmente los anteriores precedentes y ha declarado
inexequibles disposiciones legales en materia disciplinaria y policiva que restringan
desproporcionadamente el derecho al libre desarrollo de la personalidad
GB
. De lo que se deduce el
GB *s8( la sentencia OEBE;10 declar inexe?ui4les enunciados normativos de la Le% :GG de 0111 ?ue esta4lec8an
in#a4ilidades !ara concursar !ara el cargo de notario( lesivas al li4re desarrollo de la !ersonalidad. Igualmente en la
sentencia O15G;1E se decidi retirar del ordenamiento !or inconstitucionalidad distintas ex!resiones del art8culo FG del
"ecreto 15N de 15B1 !or contrariar el derec#o al li4re desarrollo de la !ersonalidad. 9or esa misma razn fueron declarados
inexe?ui4les distintos enunciados de la Le% E: de 15G5. Cinalmente( en la sentencia O1F1 de 011N se declar la
inexe?ui4ilidad de distintas dis!osiciones del "ecretoOLe% 11EN de 15B1 las cuales esta4lec8an ?ue ?uien e>erza en lugar
carcter de este derecho como un lmite a la libertad de configuracin del legislador en materia
sancionatoria en general y especialmente en materia penal.
C+3+ La 9a08., a97 c2-2 0a ;i.a < 0a inte?1i.a. .e 0a9 3e192na9, c2-2 07-ite a 0a 0i6e1ta. .e
c2n@i?81aci/n .e0 Le?i90a.21 en -ate1ia 3ena0+
Al igual que la vida y la dignidad humana la salud desempea mltiples funciones en nuestro
ordenamiento constitucional. Por un lado se trata de un bien constitucionalmente protegido que
justifica la adopcin estatal de medidas para su defensa y deberes en cabeza de los particulares,
pero simultneamente es un derecho constitucional con mltiples contenidos y un servicio pblico a
cargo del Estado.
La Corte Constitucional ha sealado en numerosas oportunidades que el derecho a la salud, si bien
no se encuentra incluido formalmente entre los derechos que la Carta Poltica cataloga como
fundamentales, adquiere tal carcter cuandoquiera que se encuentre en relacin de conexidad con el
derecho a la vida, es decir, cuando su proteccin sea necesaria para garantizar la continuidad de la
existencia de la persona en condiciones de dignidad
GG
.
Tambin ha considerado la Corte, que la vida humana, en los trminos de la garanta constitucional de
su preservacin, no consiste solamente en la supervivencia biolgica sino que, tratndose justamente
de la que corresponde al ser humano, requiere desenvolverse dentro de unas condiciones mnimas de
dignidad. Y, como la persona conforma un todo integral y completo, que incorpora tanto los aspectos
puramente materiales, fsicos y biolgicos como los de orden espiritual, mental y squico, para que su
vida corresponda verdaderamente a la dignidad humana, deben confluir todos esos factores como
esenciales en cuanto contribuyen a configurar el conjunto del individuo.
En efecto, el derecho a la salud comprende no solo la salud fsica sino tambin la mental, pues como
lo ha considerado la Corte, "!a Constitucin proclama el derecho fundamental a la integridad personal
y, al hacerlo, no solamente cubre la composicin fsica de la persona, sino la plenitud de los elementos
que inciden en la salud mental y en el equilibrio sicolgico (mbos por igual deben conservarse y, por
ello, los atentados contra uno u otro de tales factores de la integridad personal $por accin o por
omisin$ vulneran ese derecho fundamental y ponen en peligro el de la vida en las anotadas
condiciones de dignidad7
G5

Ahora bien, el derecho a la salud es un derecho integral que incluye el concepto de salud mental y
fsica; y adems, en el caso de las mujeres, se extiende a su salud reproductiva, ntimamente ligada
a la ocurrencia del aborto espontneo o provocado, casos en los cuales, por mltiples circunstancias,
!K4lico o a4ierto al !K4lico la mendicidad( la drogadiccin( el alco#olismo o se encuentre en estado de enfermedad mental
!ertur4ando la tran?uilidad !K4lica( ser+ sometido a tratamiento mAdico en un asilo( cl8nica( #os!ital u otro esta4lecimiento
!K4lico adecuado !ara el efecto #asta o4tener su curacin o re#a4ilitacin definitiva( siem!re ?ue carezca de medios !ro!ios
de su4sistencia % no tenga una !ersona o4ligada % ca!az de !rest+rselos( en caso contrario( dic#o tratamiento cl8nico se
!odr+ adelantar en su !ro!io domicilio o en un esta4lecimiento !rivado a su costa. * >uicio de la orte dic#as dis!osiciones
al #a4ilitar al 6stado !ara im!oner sanciones cuando no se sigue el modelo de virtud % excelencia esta4lecido !or el
legislador resultan contrarias al 'exto Cundamental( !ues manifiestan !ol8ticas !erfeccionistas del ser #umano( ?ue
desconocen los derec#os fundamentales a la dignidad #umana % al li4re desarrollo de la !ersonalidad % los !rinci!ios
constitucionales de autonom8a !ersonal % !luralismo democr+tico. 6l car+cter coercitivo de tales medidas se ex!resa Oen
criterio de la orteO en la !osi4ilidad de !rivar la li4ertad !ersonal al mendigo( drogadicto o alco#lico a travAs de su
reclusin en un asilo( cl8nica u otro esta4lecimiento #os!italario( !or el slo #ec#o de alterar la tran?uilidad !K4lica en uno
de los citados estados de alteracin f8sica % !s8?uica.
GG 6ntre otras( se !ueden consultar las sentencias 'OE11 de 0111 =,.9. lara InAs Qargas 3ern+ndez)( 'OFGF de 1550 =,.9.
Ca4io ,orn "8az)( 'OF51 de 1550 =,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz)( 'O:BN de 155F =,.9. LosA 7regorio 3ern+ndez
7alindo) % 'OF15 de 0111 =,.9. Xlvaro 'afur 7alvis).
G5 Qer sentencias 'O0FG de 155G( 'O1115 % 'O1151 de 011F
puede estar en peligro la vida de la madre o ser necesario un tratamiento para recuperar su funcin
reproductiva.
El derecho a la salud reproductiva ha sido considerado por esta Corporacin. Por ejemplo, en la
sentencia T-437 de 1993, se concedi la tutela a una mujer embarazada detenida y a la cual no se le
concede la detencin hospitalaria an cuando el parto era inminente. Consider la Corte, adems de
los derechos del nio, que el trato especial que da la Constitucin a la mujer embarazada (asistencia
y proteccin durante el embarazo y despus del parto) se sustenta en el derecho a la vida, la
integridad personal, el respecto a la dignidad humana, el libre desarrollo de la personalidad y el
principio de la familia como institucin bsica de la sociedad.
gualmente, al respecto de la recuperacin de la funcin reproductiva como parte del derecho a salud
de la mujer, entre otro caso, la Corte protegi a una mujer "copiloto7, que por razn a su oficio tuvo un
parto prematuro y la muerte posterior del neonato; a los pocos das tambin le sobrevino una
infertilidad secundaria. Ella requera un tratamiento para recuperar su fertilidad, el cual no fue
costeado por la empresa as como tampoco se le quiso reconocer la incapacidad cuando ella inicio el
tratamiento por su cuenta aduciendo que era un estado provocado. Finalmente le fue cancelado su
contrato de trabajo. La Corte consider que en este caso hubo una violacin del derecho fundamental
a formar una familia, que incluye el derecho a decidir libremente el nmero e intervalo de hijos;
adems, que hubo una discriminacin basada en el papel que la mujer cumple en la procreacin
51
.
Ahora bien, la jurisprudencia de esta Corporacin ha sido reiterativa en afirmar que el ser humano
necesita mantener ciertos niveles de salud para sobrevivir y desempearse, de modo que la presencia
de ciertas anomalas en la salud, aun cuando no tenga el carcter de enfermedad, afectan esos niveles
y puede poner en peligro la dignidad personal
51
.
Por su parte, el derecho constitucional a la salud, adems de su contenido prestacional, tambin tiene
el carcter de un derecho de defensa frente a injerencias estatales o de terceros que lo amenacen o
vulneren. Esta faceta del derecho a la salud, como derecho de defensa o libertad negativa est
estrechamente ligado con el deber de los individuos de procurar el cuidado integral de la salud.
Desde esta perspectiva pueden resultar inconstitucionales las medidas adoptadas por el legislador
que restrinjan desproporcionadamente el derecho a la salud de una persona, aun cuando sean
adoptadas para proteger bienes constitucionalmente relevantes en cabeza de terceros.
En efecto, prima facie no resulta proporcionado ni razonable que el Estado colombiano imponga a
una persona la obligacin de sacrificar su propia salud, en aras de proteger intereses de terceros aun
cuando stos ltimos sean constitucionalmente relevantes.
Adicionalmente, como se mencion en el acpite anterior, el derecho a la salud tiene una esfera en la
que se conecta estrechamente con la autonoma personal y el libre desarrollo de la personalidad, en
lo que hace relacin a la potestad de tomar decisiones sobre la propia salud. As, la Corte
Constitucional ha entendido que toda persona tiene autonoma para tomar decisiones relativas a su
salud, y por lo tanto prevalece el consentimiento informado del paciente sobre las consideraciones del
mdico tratante o el inters de la sociedad y el Estado en preservar la salud de las personas. Desde
esta perspectiva todo tratamiento, intervencin o procedimiento mdico debe hacerse con el
consentimiento del paciente, salvo en caso excepcionales
50
.
51 -entencia 'OEF1 de 155F
51 Qer sentencia 'O 00F de 155B( ,.9. arlos 7aviria "8az( reiterada en ' 155 de 1555 % 'OB00 de 0111.
50 6ntre las exce!ciones al consentimiento del !aciente la orte onstitucional #a contem!lado los siguientes eventos: =i)
cuando el estado mental del !aciente o es normal( =ii) cuando el !aciente se encuentra en estado de inconsciencia( =iii)
cuando el !acientes menor de edad. -in em4argo( aKn en estos su!uestos de4e intentarse conciliar el derec#o del !aciente a
la autodeterminacin con la !roteccin a la salud. *l res!ecto !ueden consultarse las sentencias 'OF11 de 155F % 'OG:1 de
Dentro del mbito de proteccin de la autonoma en materia de salud se incluyen distintos derechos
de profunda relevancia para el caso objeto de estudio, entre los que cabe destacar el derecho a
planear la propia familia, el derecho a estar libre de interferencias en la toma de decisiones
reproductivas y el derecho a estar libre de todas las formas de violencia y coercin que afecten la
salud sexual y reproductiva. A continuacin se har una breve exposicin del contenido de cada uno
de estos derechos.
El derecho a planear la propia familia ha sido definido como 6la posibilidad de todas las parejas de
individuos a determinar en forma libre y responsable el n2mero e intervalo de los hijos y a tener la
informacin y los medios necesarios para ejercer esta prerrogativa7
5E
. mplica la obligacin estatal de
adoptar medidas para ayudar a las parejas y a las personas a alcanzar sus objetivos de procreacin y
de suministrar informacin en materia planificacin familiar y salud reproductiva
5F
.
El derecho a estar libre de interferencias en la toma de decisiones reproductivas supone por una
parte contar con la informacin necesaria para adoptar decisiones de esta naturaleza y en esa
medida est estrechamente relacionado con el derecho a una educacin sexual adecuada y
oportuna, adicionalmente 6protege a las personas de la invasin o intrusin no deseada en sus
cuerpos y otras restricciones no consensuales a su autonoma fsica7
5:
.
Cabe recordar nuevamente, que el derecho a estar libre de todas las formas de violencia y coercin
que afecten la salud sexual y reproductiva, por su parte, tiene una clara perspectiva de gnero y se
desprende de diversos instrumentos internacionales de derechos humanos, principalmente la
Convencin para la Eliminacin de Todas las formas de Discriminacin contra la Mujer. mplica el
derecho a adoptar decisiones relativas a la reproduccin sin discriminacin, coacciones o violencia,
en esa medida guarda estrecha relacin con el derecho a la integridad personal. Supone por una
parte el deber del Estado de proteger a los individuos, especialmente a la mujer de presiones de
ndole familiar, social o cultural que menoscaben su libre determinacin en materia sexual o
reproductiva, tales como el matrimonio en edad temprana sin el libre y total consentimiento de cada
cnyuge o la circuncisin femenina. gualmente implica la prohibicin de prcticas estatales como la
esterilizacin forzosa o la violencia y el abuso sexual.
En conclusin, las distintas facetas de la salud como bien constitucionalmente protegido y como
derecho fundamental implica distintos deberes estatales para su proteccin. Por una parte la
proteccin a la salud obliga al Estado a adoptar las medidas necesarias inclusive medidas legislativas
de carcter penal. Por otra parte la salud como bien de relevancia constitucional y como derecho
fundamental constituye un lmite a la libertad de configuracin del legislador pues excluye la adopcin
de medidas que menoscaben la salud de las personas aun cuando sea en procura de preservar el
inters general, los intereses de terceros u otros bienes de relevancia constitucional. As mismo, el
derecho a la salud tiene una estrecha relacin con la autonoma personal y el libre desarrollo personal
que reserva al individuo una serie de decisiones relacionadas con su salud libre de interferencias
estatales y de terceros.
C+=+ E0 602F8e .e c2n9tit8ci2na0i.a. c2-2 07-ite a 0a 0i6e1ta. .e c2n@i?81aci/n .e0 0e?i90a.21 en
-ate1ia 3ena0+
0110( entre muc#as otras.
5E l derecho a la salud. n la "onstitucin, la jurisprudencia y los instrumentos internacionales. "efensor8a del 9ue4lo(
-erie "6-( )ogot+( ". . 011E( !. 0GN.
5F I4idem !. 0GG.
5: Idem. !. 0G5.
El bloque de constitucionalidad constituye tambin un lmite a la libertad de configuracin del
Legislador en materia penal, as lo reconoci expresamente esta Corporacin en la sentencia C-205
de 2003:
60i bien es cierto que el legislador go"a de un margen de configuracin normativa al
momento de definir qu comportamiento social reviste tal grado de lesividad para
determinado bien jurdico que mere"ca ser erigido en tipo penal, decisin poltica
adoptada con fundamento en el principio democrtico y que refleja los valores que rigen a
una sociedad en un momento histrico determinado, este margen de discrecionalidad no
es ilimitado, por cuanto el bloque de constitucionalidad constituye el lmite axiolgico al
ejercicio del mismo, ra"n por la cual la definicin de tipos penales y de los
procedimientos penales debe respetar en un todo el ordenamiento superior en cuanto a
los derechos y la dignidad de las personas, tal y como en numerosas ocasiones y de
tiempo atrs lo viene se/alando esta Corporacin en su jurisprudencia7
Ahora bien, este lmite a la libertad de configuracin del legislador en materia penal cobra especial
relevancia en el caso en estudio, porque gran parte de los argumentos presentados en una de las
demandas giran en torno a la vulneracin por parte de las disposiciones demandadas de diferentes
tratados y disposiciones del derecho internacional de los derechos humanos que hacen parte del
bloque de constitucionalidad.
Se sostiene as que la prohibicin total del aborto vulnera algunas decisiones del Comit de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas, de conformidad con las cuales no garantizar el aborto seguro
cuando existen graves malformaciones fetales es una violacin del derecho a estar libre de tortura y
de tratos crueles, inhumanos y degradantes
5N
consagrado en el artculo 7 del Pacto de Derechos
Civiles y Polticos.
As mismo, se afirma que de conformidad con la interpretacin del Comit de Derechos Humanos
5B
, el
Comit para la Eliminacin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer
5G
, y el Comit del Pacto nternacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, los
Estados partes deben revisar la normatividad penal que prohbe de manera absoluta el aborto por ser
contraria al derecho a la vida, y a otras garantas consagrados tanto en el Pacto de Derechos Civiles
y Polticos, como en la Convencin para la eliminacin de las formas de discriminacin contra la
mujer y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Afirman los demandantes que las opiniones y recomendaciones formuladas por los diversos comits
hacen parte del bloque de constitucionalidad y que en esa medida las disposiciones legales que
penalizan el aborto seran inconstitucionales por vulnerar el bloque de constitucionalidad.
A este respecto esta Corporacin cree necesario introducir una precisin. En efecto, de conformidad
con el artculo 93 constitucional, los tratados internacionales de derechos humanos hacen parte del
bloque de constitucionalidad bien sea esta figura entendida en sentido estricto o en sentido lato, como
se expuso en un acpite precedente de esta decisin, y sin duda la manera como dichos tratados han
sido interpretados por los organismos encargados de establecer su alcance resulta relevante al
momento de precisar el contenido normativo de sus disposiciones. No obstante, eso no quiere decir
5N omitA de "erec#os 3umanos( caso Llonto% vs 9erK( omunicacin .o.11:E;011E.
5B omitA de "erec#os 3umanos( 24servacin 7eneral .o. N( 6l derec#o a la vida. "oc. .. &.( 9$;;01( $ev. 1( E1 de
>ulio de 15G0.
5G omitA de la onvencin !ara la eliminacin de las formas de discriminacin contra la mu>er. $ecomendacin 7eneral
.o. 15( la violencia contra la mu>er. "oc. ..&. *;FB;0G( E1 de enero( 1550( !ar. B.
que las recomendaciones y observaciones proferidas por estos organismos internacionales se
incorporen de manera automtica al bloque de constitucionalidad y por tanto se constituyan en un
parmetro para decidir la constitucionalidad de las leyes.
En este sentido la Corte Constitucional ha sostenido que "En virtud del artculo ,' de la C 4, los
derechos y deberes constitucionales deben interpretarse de conformidad con los tratados
internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia de lo cual se deriva que la
jurisprudencia de las instancias internacionales, encargadas de interpretar esos tratados, constituyen
un criterio hermenutico relevante para establecer el sentido de las normas constitucionales sobre
derechos fundamentales7
55
. Postura reiterada en numerosas ocasiones
111
, que permite concluir, que la
jurisprudencia de las instancias internacionales constituye una pauta relevante para la interpretacin
de los enunciados normativos contenidos en instrumentos internacionales que hacen parte del bloque
de constitucionalidad, cosa diferente a atribuirle a dicha jurisprudencia directamente el carcter de
bloque de constitucionalidad.
Adicionalmente, la Corte ha sido enftica en referirse a la jurisprudencia proveniente de instancias
internacionales, alusin que atae exclusivamente a la Corte nteramericana de Derechos Humanos,
nica instancia judicial del Sistema nteramericano. Por lo tanto, con menor razn podra atribursele
el carcter de bloque de constitucionalidad a las recomendaciones y observaciones formuladas por
otros organismos internacionales que no tienen atribuciones judiciales, lo que no excluye que las
recomendaciones y observaciones formuladas por organismos de esta naturaleza puedan ser tenidas
en cuenta para interpretar los derechos fundamentales contenidos en la Carta de 1991
111
, y que su
relevancia vare segn sea su naturaleza y funcin a la luz del tratado internacional correspondiente.
Pero al margen de esta distincin, los tratados internacionales de derechos humanos que segn la
jurisprudencia constitucional estn incorporados al bloque de constitucionalidad, constituyen un claro
lmite a la potestad de configuracin del legislador en materia penal, y en esa medida distintas
disposiciones del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin para la Eliminar
de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer, el Pacto nternacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales, que sin ser determinantes y dejan un margen de configuracin al
legislador, cobran relevancia para examinar la constitucionalidad de la prohibicin total del aborto
como se analizar en el acpite diez de esta decisin.
C+5+ La 312321ci2na0i.a. < 0a 1a42na6i0i.a. c2-2 07-ite9 a0 0i6e1ta. .e c2n@i?81aci/n .e0
0e?i90a.21 en -ate1ia 3ena0+
En numerosas decisiones la Corte Constitucional ha afirmado que el Legislador cuenta con un amplio
margen para establecer las conductas punibles y determinar sus sanciones, sin embargo, tambin ha
indicado que el poder punitivo cuenta con lmites en esa labor, tales como el de respetar los derechos
constitucionales y atender los principios de proporcionalidad y razonabilidad. Sobre este extremo
resulta pertinente transcribir in extenso la sentencia C-070 de 1996
110
:
"El Estado 0ocial de derecho, donde la dignidad humana ocupa un lugar de primer orden,
sustrae del amplio margen de libertad legislativa para la configuracin del ordenamiento
55 -entencia O111 de 0111.
111 -entencias O1NB;1E % 'O1E51;11.
111 6n la sentencia O011 de 0110 la orte onstitucional sostuvo ?ue las recomendaciones de los rganos de control de
los tratados de derec#os #umanos ratificados !or olom4ia de48an ser tenidas en cuenta !ara inter!retar los derec#os
fundamentales consagrados !or la onstitucin.
110 La sentencia vers so4re el art8culo EB0 del decreto 111 de 15G1 @ el digo 9enal anterior O( ?ue contem!la4a las
circunstancias genAricas de agravacin de las sanciones !ara algunos delitos.
penal, la facultad de fijar cualquier pena con independencia de la gravedad del hecho
punible y su incidencia sobre los bienes jurdicos tutelados El Constituyente erigi los
derechos fundamentales en lmites sustantivos del poder punitivo del Estado,
racionali"ando su ejercicio 0lo la utili"acin medida, justa y ponderada de la coercin
estatal, destinada a proteger los derechos y libertades, es compatible con los valores y
fines del ordenamiento
6El cambio poltico de un Estado liberal de derecho, fundado en la soberana nacional y en
el principio de legalidad, a un Estado 0ocial de derecho cuyos fines esenciales son, entre
otros, el servicio a la comunidad, la garanta de efectividad de los principios, derechos y
deberes constitucionales y la proteccin de los derechos y libertades ;C4 art %<,
presupone la renuncia a teoras absolutas de la autonoma legislativa en materia de
poltica criminal !a estricta proteccin de los bienes jurdicos y los derechos inalienables
de la persona ;C4 art .<, tornan la dignidad e integridad del infractor penal en lmite de la
autodefensa social El contenido axiolgico de la Constitucin constituye un n2cleo
material que delimita el ejercicio de la funcin p2blica y la responsabilidad de las
autoridades ;C4 art >< Con su elemento social, la Constitucin complementa, en el
terreno de la coercin p2blica, la voluntad con la ra"n 0lo el uso proporcionado del
poder punitivo del Estado, esto es acorde con el marco de derechos y libertades
constitucionales, garanti"a la vigencia de un orden social justo, fundado en la dignidad y
la solidaridad humanas
6En consecuencia, la calidad y la cantidad de la sancin no son asuntos librados
exclusivamente a la voluntad democrtica !a Constitucin impone claros lmites
materiales al legislador ;C4 arts ++ y +%< )el principio de igualdad, se derivan los
principios de ra"onabilidad y proporcionalidad que justifican la diversidad de trato pero
atendiendo a las circunstancias concretas del caso ;C4 art +'<, juicio que exige evaluar la
relacin existente entre los fines perseguidos y los medios utili"ados para alcan"arlos
6;<
6En materia penal, la potestad legislativa de tipificacin est sometida al control
constitucional de las medidas, seg2n la aptitud para la proteccin del bien jurdico
tutelado, la necesidad de esa proteccin especfica en contraste con otros medios
preventivos igualmente idneos y menos restrictivos de la libertad $ medidas civiles,
administrativas, laborales $, y el mayor beneficio neto en proteccin de los bienes jurdicos
que debe comportar la exclusin de ciertas conductas del mbito de lo legalmente
permitido
6?ediante el principio de proporcionalidad se introducen las categoras de la
antijuridicidad y la culpabilidad en el derecho constitucional !a responsabilidad de los
particulares por infraccin de la Constitucin o de las leyes ;C4 art ><, requiere de un
da/o efectivo a los bienes jurdicos protegidos y no meramente una intencin que se
ju"ga lesiva Esto se desprende de la ra"n de ser de las propias autoridades, a saber, la
de proteger a las personas residentes en Colombia en su vida, honra, bienes, creencias, y
dems derechos y libertades ;C4 art %< 0lo la proteccin de bienes jurdicos realmente
amena"ados justifica la restriccin de otros derechos y libertades, cuya proteccin
igualmente ordena la Constitucin 4or otra parte, la aplicacin de la pena consagrada en
la ley debe hacerse de acuerdo con el grado de culpabilidad del sujeto El juicio de
proporcionalidad es, por lo tanto, necesariamente individual y el castigo impuesto debe
guardar simetra con el comportamiento y la culpabilidad del sujeto al que se imputa ;C$
.,+ de +,,'<7
En el mismo sentido, sostuvo esta Corporacin en la sentencia C-205 de 2003:
(dems, es menester que el ejercicio de un control constitucional efectivo en estos casos
vaya ms all de dejar sin efecto normas penales manifiestamente irra"onables o
arbitrarias, abarcando tambin un examen detenido sobre la proporcionalidad que ofrece
cada una de estas medidas, ya que, siguiendo a Aerrajoli 6la intervencin punitiva es la
tcnica de control social ms gravosamente lesiva de la libertad y de la dignidad de los
ciudadanos7, y en consecuencia, 6el principio de necesidad exige que se recurra a ella
slo como remedio extremo7, es decir, nullum crimen sine necessitate
11E

En algunas situaciones, por el contrario, es manifiesto el deber que tiene el legislador de

expedir leyes penales, de ejercer un deber de proteccin de los derechos humanos, como
fue la tipificacin del delito de genocidio o de la desaparicin for"ada de personas, que
por lo dems responde al cumplimiento de compromisos internacionales asumidos por el
Estado colombiano, o incluso para hacer efectiva una norma constitucional, como es el
caso del enriquecimiento ilcito, tal y como lo ha sostenido la Corte
11F

4ues bien, siendo la norma penal, al mismo tiempo, un instrumento de intervencin en el

ejercicio de los derechos fundamentales y un mecanismo de proteccin de los mismos,
as como de determinados bienes constitucionales, dado que un concepto de bien jurdico
vinculante para el legislador slo puede derivar de los cometidos plasmados en la Carta
4oltica de un Estado 0ocial de )erecho fundado en la libertad del individuo, en tanto que
lmites a la potestad punitiva del Estado 4or lo tanto, esta Corporacin ha entendido que
el ejercicio del ius puniendi est sometido a los principios de estricta legalidad, presuncin
de inocencia, proporcionalidad, ra"onabilidad, igualdad y responsabilidad por el acto en
tanto que lmites materiales a la ejecucin de esta competencia estatal
11:
7
De lo anterior resulta, que el legislador puede elegir entre las distintas medidas a su alcance aquellas
que considere ms adecuadas para la proteccin de los bienes de relevancia constitucional, y que en
ejercicio de tal potestad de configuracin puede decidir adoptar disposiciones legislativas de carcter
penal que sancionen las conductas que amenacen o vulneren el bien protegido, trtese de un valor,
principio o derecho fundamental. No obstante, dicha potestad de configuracin est sujeta a diversos
lmites constitucionales y en este sentido el principio de proporcionalidad acta como un lmite en dos
direcciones. En primer lugar, la medida legislativa de derecho penal no puede suponer una restriccin
desproporcionada de los derechos fundamentales en juego, no puede ser, por ejemplo, una medida
perfeccionista por medio de la cual se pretenda imponer un determinado modelo de conducta a los
asociados, tampoco puede suponer un total sacrificio de determinados valores, principios o derechos
constitucionales de un sujeto determinado a fin de satisfacer el inters general o privilegiar la posicin
jurdica de otros bienes objeto de proteccin.
Por otra parte, el principio de proporcionalidad opera al interior mismo del tipo penal, pues debido al
carcter de ltima ratio del derecho penal en un Estado social de derecho, las sancin penal como
mxima intervencin en la libertad personal y en la dignidad humana fundamentos axiolgicos de
11E Cerra>oli( L.( ?erecho y razn. *eora del garantismo penal( Qalladalid( 155B( !. FN:.
11F -entencia O E1N de 155N.
11: Qer al res!ecto los siguientes fallos: O:GB de 1550( O:1F de 155E( O1EG de 155:( OEF: de 155:( O1B1 de 155N(
O11E de 155N( O10: de 155N( OE5F de 155N( O11E de 155B( O0E5 de 155B( O05B de 155B( OF:N de 155B( OFB0 de
155B( ON:5 de 155B( OF1F de 155G( O1GE de 1555( O55N de 0111( O11NF de 0111( O1BE de 0111( O1BB de 0111 % O
E1B de 0110( entre otras.
este modelo estatal- debe ser estrictamente necesaria y est reservada a conductas de trascendencia
social, y en todo caso debe ser proporcionada a la naturaleza del hecho punible.
En conclusin, el legislador penal cuenta con un amplio margen de configuracin en materia penal,
pero dicho margen encuentra sus principales lmites en los derechos constitucionales, dentro de los
cuales se destacan la dignidad humana, el libre desarrollo de la personalidad, y la salud en conexidad
con la vida y la integridad de las personas. Como sobre tales derechos, del bloque de
constitucionalidad no se deriva un mandato determinante para la solucin de los problemas jurdicos
planteados en este proceso, es necesario aplicar un juicio de proporcionalidad para decidir en qu
hiptesis el legislador penal, con el propsito de proteger la vida del nasciturus, termina afectando de
manera desproporcionada los derechos de la mujer y transgrediendo los lmites dentro de los cuales
puede ejercer el margen de configuracin.
(+ La c8e9ti/n .e0 a621t2 en e0 .e1ecA2 c2-3a1a.2
Sin pretender hacer una descripcin de la legislacin extranjera ni de la jurisprudencia de otros
pases, cabe resaltar que aunque el tema del aborto ha sido objeto de cambios legislativos en la
mayora de estados occidentales, los jueces constitucionales tambin se han pronunciado sobre las
dimensiones constitucionales de las normas legales sometidas a control de constitucionalidad.
La regulacin actual del aborto en los sistemas jurdicos occidentales es bastante dispar, sin
embargo, a partir de finales de los aos sesenta es posible verificar el abandono, por parte de la
mayora de los pases, de legislaciones absolutamente prohibitivas del aborto y la adopcin de una
regulacin ms permisiva. Al margen de las razones que ocasionaron un cambio tal magnitud, a
finales de los aos 90 la mayora de los pases de Europa Occidental y los estados de la Unin
Americana haban introducido legislaciones bastantes permisivas en la materia. En Amrica Latina la
legislacin sobre el aborto tambin es bastante dispar, as mientras algunos pases como Argentina
11N
,
11N 6l art8culo GN del digo 9enal argentino esta4lece:
*rt. GN.O incurrir+n en las !enas esta4lecidas en el art8culo anterior % sufrir+n( adem+s( in#a4ilitacin es!ecial !or do4le
tiem!o ?ue el de la condena( los mAdicos( ciru>anos( !arteras o farmacAuticos ?ue a4usaren de su ciencia o arte !ara causar
el a4orto o coo!eraren a causarlo.
6l a4orto !racticado !or un mAdico di!lomado con el consentimiento de la mu>er encinta( no es !uni4le:
1) si se #a #ec#o con el fin de evitar un !eligro !ara la vida o la salud de la madre % si este !eligro no !uede ser
evitado !or otros mediosP
0) si el em4arazo !roviene de una violacin o de un atentado al !udor cometido so4re una mu>er idiota o demente. en
este caso( el consentimiento de su re!resentante legal de4er+ ser re?uerido !ara el a4orto.
nota: texto originario conforme a la le% n 0E1BB.
Mxico
11B
, Bolivia
11G
, Cuba
115
establecen en su legislacin penal eventos en los cuales la interrupcin
del embarazo no es delito, al igual que ocho estados brasileos
111
, otros pases establecen una
prohibicin total del aborto entre los que se cuentan Chile, Costa Rica, Ecuador, El Salvador,
Guatemala y Honduras donde la prohibicin es absoluta.
Ahora bien, la intervencin del legislador en esta materia no ha sido bice para que el aborto haya
sido una cuestin abordada por los tribunales constitucionales. A ttulo meramente ilustrativo, cabe
mencionar aqu las decisiones de la Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos de 1973, del
Tribunal Constitucional alemn de 1975 y 1985 y del Tribunal Constitucional espaol de 1985, sin que
con ello trate de hacer una descripcin del derecho constitucional vigente en estos tres pases ni de
respectiva evolucin jurisprudencial.
11B6l digo 9enal Cederal mexicano esta4lece:
*rticulo EEE. .o es !uni4le el a4orto causado solo !or im!rudencia de la mu>er em4arazada( o cuando el em4arazo sea
resultado de una violacin.
*rticulo EEF. .o se a!licara sancin: cuando de no !rovocarse el a4orto( la mu>er em4arazada o el !roducto corra !eligro de
muerte( a >uicio del medico ?ue la asista( o%endo este el dictamen de otro medico( siem!re ?ue esto fuere !osi4le % no sea
!eligrosa la demora.
11G 6l digo 9enal de )olivia !revA:
*rticulo 0NN.O =a4orto im!une).O uando el a4orto #u4iere sido consecuencia de un delito de violacin( ra!to no seguido de
matrimonio( estu!ro o incesto( no se a!licar+ sancin alguna( siem!re ?ue la accin !enal #u4iere sido iniciada.
tam!oco ser+ !uni4le si el a4orto #u4iere sido !racticado con el fin de evitar un !eligro !ara la vida o la salud de la madre %
si este !eligro no !od8a ser evitado !or otros medios.
6n am4os casos( el a4orto de4er+ ser !racticado !or un mAdico( con el consentimiento de la mu>er % autorizacin >udicial en
su caso.
1156l digo 9enal cu4ano dis!one:
*rt8culo 0NB. 1. 6l ?ue( fuera de las regulaciones de salud esta4lecidas !ara el a4orto( con autorizacin de la gr+vida( cause
el a4orto de Asta o destru%a de cual?uier manera el em4rin( es sancionado con !rivacin de li4ertad de tres meses a un aMo
o multa de cien a trescientas cuotas.
0. La sancin es de !rivacin de li4ertad de dos a cinco aMos si el #ec#o !revisto en el a!artado anterior:
a) se comete !or lucroP
4) se realiza fuera de las instituciones oficialesP
c) se realiza !or !ersona ?ue no es mAdico.
111 "ado ?ue )rasil es una $e!K4lica Cederal es !reciso aclarar ?ue oc#o constituciones estatales esta4lecen la legalidad
del a4orto.
=i) )a#8a
*rt8culo 0B5 de la onstitucin:
HLa familia reci4ir+ conforme a la le% la !roteccin del 6stado( el cual( en forma individual o en coo!eracin con otras
instituciones( mantendr+ vigentes !rogramas destinados a asegurar =...) IQ.O el am!aro de mu>eres( niMos % adolescentes
v8ctimas de violencia dentro % fuera del #ogar( incluidas las mu>eres con em4arazo no deseado( de !referencia en
instituciones es!ecializadas( garantiz+ndose la ca!acitacin !rofesional % la designacin de un destino !ara el niMo( en
organismos del 6stado o a travAs de !rocedimientos adicionales.I
*rt8culo 0G0 de la onstitucin
H6l 6stado garantizar+ ante la sociedad la imagen e la mu>er como madre( tra4a>adora % ciudadana en igualdad de
condiciones con res!ecto al #om4re( con los siguientes o4>etivos: =...) III.O reglamentar los !rocedimientos !ara la
interru!cin del em4arazo en los casos !revistos !or la le%( garantiz+ndose acceso a la informacin % agiliz+ndose los
mecanismos o!erativos !ara la atencin integral de la mu>er.I
=ii) 7oi+s
*rt8culo 1:E de la onstitucin
H-on atri4uciones del sistema &nificado % "escentralizado de -alud( entre otras( las siguientes: =...) YIQ.O garantizar a la
mu>er v8ctima de violacin sexual o a?uAlla cu%a vida corre !eligro !or causa de un em4arazo de alto riesgo asistencia
mAdica % sicolgica % el derec#o de interrum!ir el em4arazo de alto riesgo( asistencia mAdica % sicolgica % el derec#o a
interrum!ir el em4arazo conforme a la le%( as8 como la atencin !or !arte de los organismos del -istema.I
=iii) ,inas 7erais
*rt8culo 151 de la onstitucin
Aunque no ha sido la nica oportunidad en la cual se ha pronunciado sobre el aborto, =oe vs Rade
constituye sin duda el caso ms sonado abordado por la Corte Suprema de Justicia norteamericana
sobre la materia. La controversia tuvo lugar a partir de la demanda interpuesta por una ciudadana
que reclamaba su derecho a abortar y que por tanto alegaba la inconstitucionalidad de la norma que
penalizaba el aborto en el estado de Texas. En esta ocasin la Corte Suprema de Estados Unidos
reconoci explcitamente el derecho de las mujeres embarazadas a abortar, derecho derivado del
derecho a la autonoma individual y a la intimidad para tomar decisiones libres de la intervencin del
Estado y de terceros en la esfera privada individual (Enmienda Catorce de la Constitucin
estadounidense).
111

Sin embargo, la Corte reconoci a su vez que el Estado tiene un inters legtimo en la proteccin
tanto de los derechos de la mujer, como de la potencialidad de la vida del que est por nacer. Como
consecuencia de ello, afirm que ninguno de dichos intereses puede ser desconocido, pero que, en
cada etapa del embarazo de una mujer, los mismos adquieren una importancia y un peso distintos.
La Corte Suprema estadounidense distingui los criterios relevantes para determinar la
constitucionalidad de la reglamentacin del aborto segn el periodo de embarazo en el que se
encuentre la mujer. As, la Corte excluy toda posibilidad de intervencin estatal en la decisin de
abortar de la mujer antes de cumplir los tres primeros meses de embarazo. En dicho periodo, tal
decisin es dejada al mbito interno de la mujer. En cuanto al periodo subsiguiente a los tres meses
de embarazo, la Corte expres que al Estado le estaba permitido regular el procedimiento del aborto,
estableciendo por ejemplo los lugares en donde ste puede realizarse, siempre y cuando dicha
regulacin se justificara por la proteccin de la salud de la mujer. Por ltimo, pasado el periodo de
viabilidad del embarazo, el inters del Estado en la proteccin de la vida del que est por nacer
incrementa sustancialmente en razn de la viabilidad del embarazo, por lo cual el Estado podra,
segn la Corte, regular e incluso prohibir el aborto con miras a proteger la vida potencial, salvo en
aquellos casos en los que segn criterio mdico ste fuese necesario para preservar la vida o la salud
de la mujer.
H-on atri4uciones del 6stado en el +m4ito del -istema Znico de -alud( adem+s de las !revistas !or la le% federal: =...) Y.O
garantizar la atencin en casos l8citos de interru!cin del em4arazo. =...).
=iv) 9ar+
*rt8culo 0B1 de la onstitucin
H=...) 9+rrafo Knico. La $ed 9K4lica !restar+ atencin mAdica !ara la !r+ctica del a4orto( en los casos !revistos !or la le%
federal. =...).
=v) $8o de Laneiro
*rt8culo 051 de la onstitucin
H6l 6stado garantizar+ asistencia integral a la salud de la mu>er en todas las eta!as de su vida a travAs de la im!lantacin de
una !ol8tica adecuada ?ue asegure: =...) IQ.O asistencia a la mu>er en casos de a4orto( sea o no !rovocado( as8 como en casos
de violencia sexual( a travAs de de!endencias es!ecializadas en los servicios garantizados o( indirectamente( !or los
organismos !K4licos =...)I
=vi) -ao 9aulo
*rt8culo 00F de la onstitucin
H6s com!etencia de la $ed 9K4lica de -alud( a travAs de su cuer!o mAdico es!ecializado( !restar atencin mAdica !ara la
!r+ctica del a4orto en casos no anti>ur8dicos !revistos en la legislacin !enal.I
=vii) 'ocantins
*rt8culo 1FN de la onstitucin =!+rrafo E[ )
HLas mu>eres tienen garantizada la atencin en las de!endencias del -istema de -alud del 6stado en los casos l8citos de
interru!cin del em4arazo.I
*rt8culo 1:0 de la onstitucin
H6l -istema Znico de -alud tiene !or le% las siguientes atri4uciones: =...) YQII.O garantizar a las mu>eres v8ctimas de
violacin sexual asistencia mAdica % sicolgica en las de!endencias del -istema Znico de -alud =...).
111 *l res!ecto vAase( !or e>em!lo( ass $. -unstein. 155E. H9ornogra!#%( *4ortion( -urrogac%I( *he 3artial "onstitution.
am4ridge: 3arvard &niversit% 9ress( ca!8tulo 5( !!. 0:BO051.
Por su parte, cabe resaltar dos sentencias sobre el aborto proferidas por el Tribunal Constitucional
alemn. En la primera sentencia sobre el aborto (Sentencia 39, 1 de 1975) el Tribunal Constitucional
alemn decidi que la seccin 218A de la legislacin de la Repblica Federal Alemana que
despenalizaba la prctica del aborto durante los primeros tres meses de embarazo sin que fuese
necesario que la madre esgrimiera justificacin alguna era inconstitucional. Sostuvo el juez
constitucional en esa ocasin que la Constitucin alemana protege la vida del que est por nacer
como un inters jurdico independiente, inters que se desprende de la afirmacin de la vida y la
dignidad humanas como valores supremos e inviolables consagrados por la Ley Fundamental de
Bonn. A la luz de stos principios axiolgicos existe un deber de la mujer de llevar el embarazo hasta
el momento del parto y una obligacin estatal de implementar mecanismos jurdicos tendientes a la
proteccin de la vida del feto. En esa medida, es posible e incluso deseable que el legislador imponga
sanciones penales u otras igual de eficaces a stas, tendientes a desincentivar una conducta
reprochable como el aborto.
Ahora bien, a la vez que el Tribunal Constitucional alemn declar enfticamente la primaca del
inters jurdico de proteccin del que est por nacer sobre la proteccin del derecho al libre desarrollo
de la personalidad de la mujer, admiti que su deber de continuar y llevar a buen trmino el embarazo
existe salvo en aquellos casos en los que el mismo se torne en una carga tan extraordinaria y
opresiva que resulte razonablemente inexigible. Ello sucede, segn el Tribunal, en particular cuando
la mujer tiene razones especiales de carcter mdico (la continuacin del embarazo pone en riesgo
su vida o atenta gravemente contra su salud), eugensico (el feto sufre de malformaciones serias),
tico (el embarazo ha sido consecuencia de un crimen, como una violacin) o social (serias
necesidades econmicas de la mujer y su familia).
De acuerdo con el Tribunal alemn, lo comn en todos esos casos es que al respeto por la vida
humana en formacin se opone un inters igualmente importante y digno de proteccin constitucional,
de manera que no puede exigrsele a la mujer renunciar a l para proteger el derecho de aqul. Esto
significa que, incluso aceptando que la vida comienza desde el momento de la concepcin, es posible
imponer un lmite a su proteccin cuando la continuacin del embarazo derivara en una carga
excesiva para la mujer encinta. En estos casos, adems, el Tribunal estableci que el Estado poda (y
era deseable que lo hiciera) ofrecer servicios de asistencia y consejera para recordar a la mujer su
responsabilidad con la vida del no nato, animarla a continuar el embarazo y ofrecerle asistencia social
en caso de necesidad econmica.
La segunda sentencia sobre el aborto de 1985, entre otros aspectos importantes, ahond sobre los
supuestos de inexigibilidad del deber de llevar a trmino el embarazo y sostuvo:
Esto no significa que las circunstancias excepcionales, admitidas con base en la
Constitucin y que derogan el deber de dar a lu" al hijo, slo se consideren en caso de un
serio peligro para la vida de la mujer o de un perjuicio grave para su salud !as
circunstancias excepcionales son tambin pensables en otros casos El criterio para su
reconocimiento, como lo ha sostenido el tribunal Constitucional es la inexigibilidad Este
criterio se encuentra por lo tanto legitimado, porque la prohibicin de la interrupcin del
embara"o, en vista del especial vnculo entre madre e hijo, no se agota en el deber legal
de la mujer de no violar el permetro legal del otro, sino que le asigna al mismo tiempo, un
profundo deber existencial, de llevar a trmino el embara"o y dar a lu" al hijo, as como el
deber de cuidarlo y de educarlo, luego del nacimiento durante varios a/os )esde la
prospectiva de las obligaciones que se desprenden de esto, en las especiales
circunstancias espirituales en la que se encuentra la que va a ser madre durante la fase
temprana del embara"o, en casos especialmente difciles, donde se pueden dar
circunstancias en que se vea amena"ada su vida, en las cuales la proteccin de la
dignidad de la mujer embara"ada, se puede hacer valer con tal perentoriedad, que en
todo caso el ordenamiento legal estatal #haciendo caso omiso, por ejemplo, de
concepciones fundadas moral o religiosamente$ no pueda exigirle a la mujer que deba
darle prevalencia, bajo cualquier circunstancia, al derecho a la vida del que est por
nacer
110

Una postura similar adopt el Tribunal Constitucional espaol en la Sentencia 53-1985, con ocasin
del examen del texto definitivo del Proyecto de Ley Orgnica de reforma del Art. 417 bis del Cdigo
Penal. Se trataba nuevamente de una disposicin legal que regulaba de una manera relativamente
permisiva el aborto, la cual fue declarada parcialmente inexequible porque no satisfaca el deber
estatal de proteger la vida en gestacin. Se trataba a juicio del Tribunal de un caso difcil en el cual
diversas consideraciones de carcter tico, religioso y moral se contraponan. Sin embargo, consider
que a la luz de la Constitucin espaola deban ser ponderados la proteccin de la vida en gestacin
con los derechos de la mujer embarazada, de manera tal que ninguno de los dos resultara anulado.
En esa medida el Legislador estaba obligado a garantizar la vida del nasciturus pero tambin a
establecer bajo cuales circunstancias la obligacin de llevar a trmino el embarazo se converta en
una carga inexigible para la madre y en esa medida era inconstitucional.
Sostuvo el Tribunal Constitucional espaol:
+% )esde el punto de vista constitucional, el proyecto, al declarar no punible el aborto en
determinados supuestos, viene a delimitar el mbito de la proteccin penal del nasciturus,
que queda excluido en tales casos en ra"n de la proteccin de derechos constitucionales
de la mujer y de las circunstancias concurrentes en determinadas situaciones 4or ello,
una ve" establecida la constitucionalidad de tales supuestos, es necesario examinar si la
regulacin contenida en el art &+C bis del Cdigo 4enal, en la redaccin dada por el
4royecto, garanti"a suficientemente el resultado de la ponderacin de los bienes y
derechos en conflicto reali"ada por el legislador, de forma tal que la desproteccin del
nasciturus no se produ"ca fuera de las situaciones previstas ni se desprotejan los
derechos a la vida y a la integridad fsica de la mujer, evitando que el sacrificio del
nasciturus, en su caso, comporte innecesariamente el de otros derechos
constitucionalmente protegidos T ello porque, como hemos puesto de manifiesto en los
fundamentos jurdicos & y C de la presente 0entencia, el Estado tiene la obligacin de
garanti"ar la vida, incluida la del nasciturus ;art +. de la Constitucin<, mediante un
sistema legal que suponga una proteccin efectiva de la misma, lo que exige, en la
medida de lo posible, que se estable"can las garantas necesarias para que la eficacia de
dicho sistema no disminuya ms all de lo que exige la finalidad del nuevo precepto
Se tiene, entonces, que cuando los tribunales constitucionales han debido abordar la
constitucionalidad de la interrupcin del embarazo han coincidido en la necesidad de ponderar los
intereses en juego, que en determinados eventos pueden colisionar, por una parte la vida en
gestacin, bien que goza de relevancia constitucional y en esa medida debe ser objeto de proteccin,
y por otra parte los derechos de la mujer embarazada. Si bien han diferido al decidir cual de estos
intereses tienen prelacin en el caso concreto, en todo caso han coincidido en afirmar que la
prohibicin total del embarazo resulta inconstitucional, porque bajo ciertas circunstancias impone a la
mujer encinta una carga inexigible que anula sus derechos fundamentales.
'0+ EHa-en .e0 ca92 c2nc1et2+
110 -entencia GG( 01E.
'0+'+ La ineHeF8i6i0i.a. .e 0a 312Ai6ici/n t2ta0 .e0 a621t2+
Corresponde a esta Corporacin examinar la exequibilidad de las disposiciones que penalizan el
aborto. Para tales efectos, se examinar en primer trmino la exequibilidad del artculo 122 del
Cdigo Penal, disposicin que penaliza el aborto en todas las circunstancias, interpretado en sus
alcances a la luz de los dems artculos acusados, es decir, los artculos 123 y 124, as como del
artculo 32-7, en lo pertinente.
El punto de partida del anlisis de exequibilidad lo constituye la afirmacin contenida en el acpite
cuarto de esta decisin, relativa a que la vida del nasciturus es un bien constitucionalmente protegido
y por esa razn el legislador est obligado a adoptar medidas para su proteccin. En efecto, la
interrupcin del embarazo no es abordada por nuestro ordenamiento constitucional como un asunto
exclusivamente privado de la mujer embarazada y por lo tanto reservada al mbito del ejercicio de su
derecho al libre desarrollo de la personalidad.
En efecto, como se expuso con anterioridad, diversos mandatos constitucionales y del derecho
internacional de los derechos humanos que hacen parte de bloque de constitucionalidad, le otorgan a
la vida en sus diferentes estadios, dentro de los cuales se incluye por supuesto la vida en gestacin,
el carcter de bien constitucionalmente protegido.
Por esa misma razn, no puede argumentarse que la penalizacin del aborto sea una medida
perfeccionista dirigida a imponer un determinado modelo de virtud o de excelencia humana bajo la
amenaza de sanciones penales. En efecto, como ha sostenido esta Corporacin en distintas
oportunidades, es con la adopcin de medidas perfeccionistas que las autoridades sancionan a un
individuo que no ha afectado el ordenamiento constitucional o los derechos de terceros, nicamente
porque no acepta los ideales coactivamente establecidos por el Estado, con lo cual se vulnera la
dignidad humana, la autonoma individual y el libre desarrollo de la personalidad. En el caso concreto,
como se ha sostenido reiteradamente, la vida del nasciturus es un bien protegido por el ordenamiento
constitucional y por lo tanto las decisiones que adopte la mujer embarazada sobre la interrupcin de
la vida en gestacin trascienden de la esfera de su autonoma privada e interesan al Estado y al
legislador.
Ahora bien, se podra discutir si la naturaleza de estas medidas de proteccin de la vida en gestacin
han de ser de carcter penal o si serian ms efectivas previsiones de otro tipo como polticas sociales
o de ndole prestacional que aseguren la vida que est en proceso de gestacin mediante la garanta
de cuidados mdicos, alimentacin o de ingresos de la mujer embarazada. Al respecto cabe anotar,
que corresponde en primer lugar al legislador decidir entre el universo de medidas posibles aquellas
ms adecuadas para proteger los bienes jurdicos de relevancia constitucional y su decisin, en
principio, slo podr ser objeto de control cuando resulte manifiestamente desproporcionada o
irrazonable.
En efecto, no corresponde al juez constitucional determinar el carcter o la naturaleza de las medidas
de proteccin que debe adoptar el legislador para proteger un bien jurdico concreto; se trata de una
decisin eminentemente poltica reservada al poder que cuenta con legitimidad democrtica para
adoptar este tipo de medidas, siendo la intervencin del juez constitucional a posteriori y
exclusivamente para analizar si la decisin adoptada por el legislador no excede los lmites de su
potestad de configuracin.
Lo anterior por cuanto, si el legislador decide adoptar disposiciones de carcter penal para proteger
determinados bienes constitucionalmente relevantes, debido a la gravedad de este tipo de medidas y
a su potencialidad restrictiva de la dignidad humana y de la libertad individual, su margen de
configuracin es ms limitado. En el caso del aborto se trata sin duda de una decisin en extremo
compleja porque este tipo penal enfrenta diversos derechos, principios y valores constitucionales,
todos los cuales tienen relevancia constitucional, por lo que definir cul debe prevalecer y en qu
medida, supone una decisin de hondas repercusiones sociales, que puede variar a medida que la
sociedad avanza y que las polticas pblicas cambian, por lo que el legislador puede modificar sus
decisiones al respecto y es el organismo constitucional llamado a configurar la respuesta del Estado
ante la tensin de derechos, principios y valores constitucionales.
Por una parte estn diversos derechos, principios y valores constitucionales en cabeza de la mujer
gestante, a los cuales se hizo extensa alusin en acpites anteriores, tales como la dignidad humana,
el libre desarrollo de la personalidad y el derecho a la salud, e incluso su integridad y su propia vida,
cada uno con sus contenidos especficos; por el otro, la vida en gestacin como un bien de relevancia
constitucional que debe ser protegido por el legislador. Cul debe prevalecer en casos de colisin es
un problema que ha recibido respuestas distintas a lo largo de la historia por los ordenamientos
jurdicos y por los tribunales constitucionales.
En el caso concreto, el legislador colombiano decidi adoptar medidas de carcter penal para
proteger la vida en gestacin. Tal decisin, sin entrar a analizar el contenido especfico de cada
norma en particular, no es desproporcionada por la trascendencia del bien jurdico a proteger. Sin
embargo, ello no quiere decir que esta Corporacin considere que el legislador est obligado a
adoptar medidas de carcter penal para proteger la vida del nasciturus, o que este sea el nico tipo
de medidas adecuadas para conseguir tal propsito. La perspectiva desde la cual se aborda el asunto
es otra: dada la relevancia de los derechos, principios y valores constitucionales en juego no es
desproporcionado que el legislador opte por proteger la vida en gestacin por medio de disposiciones
penales.
Empero, si bien no resulta desproporcionada la proteccin del nasciturus mediante medidas de
carcter penal y en consecuencia la sancin del aborto resulta ajustada a la Constitucin Poltica, la
penalizacin del aborto en todas las circunstancias implica la completa preeminencia de uno de los
bienes jurdicos en juego, la vida del nasciturus, y el consiguiente sacrificio absoluto de todos los
derechos fundamentales de la mujer embarazada, lo que sin duda resulta a todas luces
inconstitucional.
En efecto, una de las caractersticas de los ordenamientos constitucionales con un alto contenido
axiolgico, como la Constitucin colombiana de 1991, es la coexistencia de distintos valores,
principios y derechos constitucionales, ninguno de los cuales con carcter absoluto ni preeminencia
incondicional frente a los restantes, pues este es sin duda uno de los fundamentos del principio de
proporcionalidad como instrumento para resolver las colisiones entre normas con estructura de
principios.
Ahora bien, una regulacin penal que sancione el aborto en todos los supuestos, significa la
anulacin de los derechos fundamentales de la mujer, y en esa medida supone desconocer
completamente su dignidad y reducirla a un mero receptculo de la vida en gestacin, carente de
derechos o de intereses constitucionalmente relevantes que ameriten proteccin.
Determinar las hiptesis normativas particulares en las cuales resulta excesivo exigir a la mujer
continuar con la gestacin porque supone la total anulacin de sus derechos fundamentales es una
labor que tambin incumbe al legislador. Una vez ha decidido que las medidas de carcter penal son
las ms convenientes para proteger la vida del nasciturus, le corresponde prever la circunstancias
bajo las cuales no resulta excesivo el sacrificio de los bienes jurdicos de los cuales es titular la mujer
gestante. No obstante, si el legislador no determina estas hiptesis, corresponde al juez constitucional
impedir afectaciones claramente desproporcionadas de los derechos fundamentales de los cuales es
titular la mujer embarazada, sin que ello signifique que el legislador carezca de competencia para
ocuparse del tema dentro del respeto a los lmites constitucionales.
Ahora bien, a pesar de que el Cdigo Penal consagra una prohibicin general del aborto, las
disposiciones acusadas muestran que bajo ciertas hiptesis el legislador previ la atenuacin de la
pena o inclusive su exclusin a juicio del funcionario judicial que conoce el caso. Se trata del
supuesto cuando el embarazo es resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal, o acto
sexual sin consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas (Art. 124 C. P.).
En este caso concreto, el legislador colombiano consider que la pena prevista para el delito del
aborto deba atenuarse debido a la especial afectacin de ciertos derechos fundamentales de la
mujer embarazada, como su dignidad y su libre desarrollo de la personalidad. Sin embargo, el
legislador consider que la mujer an en tales hiptesis extremas de afectacin de su dignidad y
autonoma deba ser juzgada y condenada como delincuente. Una regulacin en este sentido es
desproporcionada porque en definitiva el supuesto sigue siendo sancionable penalmente y en esa
medida continan siendo gravemente afectados los bienes constitucionalmente relevantes de la mujer
gestante.
En efecto, a juicio de esta Corporacin, sta debe ser una de las hiptesis bajo las cuales debe
considerarse que la interrupcin del embarazo no es constitutiva de delito de aborto, no slo por la
manera como fue inicialmente contemplada por el legislador sino tambin porque en este caso la
prevalencia absoluta de la proteccin de la vida del nasciturus supone un total desconocimiento de la
dignidad humana y del libre desarrollo de la personalidad de la mujer gestante, cuyo embarazo no es
producto de una decisin libre y consentida sino el resultado de conductas arbitrarias que
desconocen su carcter de sujeto autnomo de derechos y que por esa misma razn estn
sancionadas penalmente en varios artculos del Cdigo Penal
11E
.
Sobre la grave afectacin de la dignidad humana y la autonoma de la mujer embarazada en estos
casos cabe citar algunos apartes de la aclaracin de voto a la sentencia C-647 de 2001:
6Como se advirti, cuando una mujer es violada o es sometida a alguno de los
procedimientos a los que se refiere el pargrafo acusado, sus derechos a la dignidad, a la
intimidad, a la autonoma y a la libertad de conciencia son anormal y extraordinariamente
vulnerados ya que es difcil imaginar atropello contra ellos ms grave y tambin extra/o a
la convivencia tranquila entre iguales !a mujer que como consecuencia de una
vulneracin de tal magnitud a sus derechos fundamentales queda embara"ada no puede
jurdicamente ser obligada a adoptar comportamientos heroicos, como sera asumir sobre
sus hombros la enorme carga vital que continuar el embara"o implica, ni indiferencia por
su valor como sujeto de derechos, como sera soportar impasiblemente que su cuerpo,
contra su conciencia, sea subordinado a ser un instrumento 2til de procreacin !o normal
y ordinario es que no sea herona e indiferente 0iempre que una mujer ha sido violada o
instrumentali"ada para procrear, lo excepcional y admirable consiste en que adopte la
decisin de mantener su embara"o hasta dar a lu" ( pesar de que el Estado no le brinda
ni a ella ni al futuro ni/o o ni/a ninguna asistencia o prestacin de la seguridad social, la
mujer tiene el derecho a decidir continuar su embara"o, si tiene el coraje para hacerlo y
su conciencia, despus de reflexionar, as se lo indica 4ero no puede ser obligada a
procrear ni objeto de sancin penal por hacer valer sus derechos fundamentales y tratar
de reducir las consecuencias de su violacin o subyugacin
11F
7
11E digo 9enal( art8culos1EG( 1E5( 1F1( 01:( 01B( 01G( 015( 011( entre otros.
Llevar el deber de proteccin estatal a la vida en gestacin en estos casos excepcionales hasta el
extremo de penalizar la interrupcin del embarazo, significa darle una prelacin absoluta a la vida en
gestacin sobre los derechos fundamentales comprometidos de la mujer embarazada, especialmente
su posibilidad de decidir si contina o no con un embarazo no consentido. Una intromisin estatal de
tal magnitud en su libre desarrollo de la personalidad y en su dignidad humana, privara totalmente de
contenido estos derechos y en esa medida resulta manifiestamente desproporcionada e irrazonable.
La dignidad de la mujer excluye que pueda considerrsele como mero receptculo, y por tanto el
consentimiento para asumir cualquier compromiso u obligacin cobra especial relieve en este caso
ante un hecho de tanta trascendencia como el de dar vida a un nuevo ser, vida que afectar
profundamente a la de la mujer en todos los sentidos.
En este supuesto cabra incluir tambin el embarazo resultado del incesto, porque se trata tambin de
un embarazo resultado de una conducta punible, que muchas veces compromete el consentimiento y
la voluntad de la mujer. En efecto, aun cuando no implique violencia fsica, el incesto generalmente
compromete gravemente la autonoma de la mujer y es un comportamiento que por desestabilizar la
institucin familiar resulta atentatorio no slo de esta (bien indiscutible para el Constituyente), sino de
otro principio axial de la Carta: la solidaridad, segn as lo ha considerado esta Corporacin
11:
. Por
estas razones, penalizar la interrupcin del embarazo en estos casos supone tambin una injerencia
desproporcionada e irrazonable en la libertad y dignidad de la mujer.
Ahora bien, cuando el embarazo sea resultado de una conducta, constitutiva de acceso carnal o acto
sexual sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado
no consentidas, as como de incesto, es preciso que el hecho punible haya sido debidamente
denunciado ante las autoridades competentes.
Al respecto, el legislador podr efectuar regulaciones siempre y cuando no impida que el aborto se
pueda realizar, o establezca cargas desproporcionadas sobre los derechos de la mujer, como por
ejemplo, exigir en el caso de la violacin evidencia forense de penetracin sexual o pruebas que
avalen que la relacin sexual fue involuntaria o abusiva; o tambin, requerir que la violacin se
confirme a satisfaccin del juez; o pedir que un oficial de polica este convencido de que la mujer fue
victima de una violacin; o, exigir que la mujer deba previamente obtener permiso, autorizacin, o
notificacin, bien del marido o de los padres.
No se trata sin embargo de la nica hiptesis en la cuales resulta claramente desproporcionada la
sancin penal del aborto.
Se trata tambin de aquellos eventos en los cuales est amenazada la salud y la vida de la mujer
gestante, pues resulta a todas luces excesivo exigir el sacrificio de la vida ya formada por la
proteccin de la vida en formacin. En efecto, si la sancin penal del aborto se funda en el
presupuesto de la preeminencia del bien jurdico de la vida en gestacin sobre otros bienes
constitucionales en juego, en esta hiptesis concreta no hay ni siquiera equivalencia entre el derecho
no slo a la vida, sino tambin a la salud propio de la madre respecto de la salvaguarda del embrin.
Como ha sostenido esta Corporacin en reiteradas ocasiones, el Estado no puede obligar a un
particular, en este caso la mujer embarazada, a asumir sacrificios heroicos
11N
y a ofrendar sus propios
derechos en beneficio de terceros o del inters general. Una obligacin de esta magnitud es
inexigible, aun cuando el embarazo sea resultado de un acto consentido, mxime cuando existe el
11F *claracin de voto a la sentencia ONFB de 0111 suscrita !or los magistrados Laime *rau>o $enter8a( *lfredo )eltr+n
-ierra( ,anuel LosA e!eda % lara InAs Qargas 3ern+ndez.
11: Qer sentencia OF1F de 155G
11N Qer O:NE de 155:.
deber constitucional en cabeza de toda persona de adoptar medidas para el cuidado de la propia
salud, al tenor del artculo 49 constitucional.
En efecto, la importancia de la vida como bien constitucionalmente protegido y el correlativo deber de
proteccin a cargo del Estado imponen al Legislador la adopcin de medidas de proteccin de ndole
normativa. As, en la sentencia C-309 de 1997 sostuvo esta Corporacin:
6!a Carta no es neutra entonces frente a valores como la vida y la salud sino que es un
ordenamiento que claramente favorece estos bienes El Estado tiene entonces un inters
autnomo en que estos valores se realicen en la vida social, por lo cual las autoridades no
pueden ser indiferentes frente a una decisin en la cual una persona pone en riesgo su vida
o su salud 4or ello el Estado puede actuar en este campo, por medio de medidas de
proteccin, a veces incluso en contra de la propia voluntad ocasional de las personas, con el
fin de impedir que una persona se ocasione un grave da/o a s mismo !as medidas de
proteccin no son entonces incompatibles con la Carta 0in embargo, ello no significa que
cualquier medida de esta naturale"a sea admisible, puesto que, en ocasiones, el Estado o
la sociedad, con el argumento de proteger a la persona de s misma, terminan por
desconocer su autonoma 4or ello la Corte, al reconocer la posibilidad de estas medidas,
haba sido muy cuidadosa en se/alar que stas perdan toda legitimidad constitucional
cuando se convertan en polticas PperfeccionistasP, esto es, Pen la imposicin coactiva a
los individuos de modelos de vida y de virtud contrarios a los que ellos profesan, lo cual
obviamente contradice la autonoma, la dignidad y el libre desarrollo de la persona,
fundamentos esenciales de nuestro ordenamiento jurdicoP
Ahora bien, resulta aqu relevante la interpretacin que han hecho distintos organismos
internacionales de derechos humanos respecto de disposiciones contenidas en distintos convenios
internacionales que garantizan el derecho a la vida y a la salud de la mujer, como el artculo 6 del
PDCP
11B
, el artculo 12.1 de la Convencin para la Eliminacin de Todas las formas de Discriminacin
contra la Mujer
11G
, y el artculo 12 del Pacto nternacional de Derechos Econmicos Sociales y
Culturales
115
, en el sentido que estas disposiciones, que hacen parte del bloque de constitucionalidad,
obligan al estado a adoptar medidas que protejan la vida y la salud. La prohibicin del aborto cuando
est en riesgo la salud o la vida de la madre puede constituir, por lo tanto, una trasgresin de las
obligaciones del Estado colombiano derivadas de las normas del derecho internacional.
En todo caso, esta hiptesis no cobija exclusivamente la afectacin de la salud fsica de la mujer
gestante sino tambin aquellos casos en los cuales resulta afectada su salud mental. Recurdese
que el derecho a la salud, a la luz del artculo 12 del PDESC supone el derecho al goce del ms alto
nivel posible de salud fsica y mental, y el embarazo puede causar una situacin de angustia severa
o, incluso graves alteraciones squicas que justifiquen su interrupcin segn certificacin mdica.
Algunos intervinientes sostienen que cuando la vida o la salud de la madre gestante estn en peligro
por alguna causa relacionada con el embarazo, el artculo 32-7 del Cdigo Penal, admite que se
invoque el estado de necesidad como eximente de responsabilidad penal. Al respecto, sin perjuicio de
las consideraciones generales que posteriormente se harn sobre el punto, advierte la Corte que el
estado de necesidad en su regulacin actual no resuelve la tensin constitucional, en esencia, por
11B omitA de "erec#os 3umanos( 24servacin 7eneral .o. N( 6l derec#o a la vida. "oc. .. &.( 9$;;01( $ev. 1( E1
de >ulio de 15G0.
11G omitA de la onvencin !ara la eliminacin de las formas de discriminacin contra la mu>er. $ecomendacin 7eneral
.o. 15( la violencia contra la mu>er. "oc. ..&. *;FB;0G( E1 de enero( 1550( !ar. B.
115 omitA de "erec#os 6conmicos -ociales % ulturales( 24servacin general .o. 1F.
dos razones. Primero, porque su aplicacin parte del supuesto de que el legislador puede tipificar
estas hiptesis como delito, supuesto que no es constitucionalmente admisible porque como se
advirti anteriormente, no existe equivalencia entre los derechos a la vida y la salud de la madre
respecto de la salvaguarda del feto, y como viene ocurriendo, pese a tal desequilibrio se viene dando
prevalencia exclusivamente a la vida de ste sin atender ninguna otra circunstancia; y segundo, por
cuanto el artculo 32-7 citado, exige que se renan ciertas condiciones para demostrar la existencia
de un estado de necesidad como que se trate de un peligro actual o inminente, inevitable de otra
manera, que el agente no haya causado intencionalmente o por imprudencia y que no tenga el deber
jurdico de afrontar, los que no permiten comprender claramente, y sin imponer una carga excesiva a
la mujer, la situacin de peligro para la vida o la salud de una madre gestante.
Una ltima hiptesis es la existencia de malformaciones del feto, certificadas mdicamente. Si bien
cabe identificar distintas clases de malformaciones, desde el punto de vista constitucional las que
plantean un problema lmite son aquellas que por su gravedad hacen que el feto sea inviable. Se trata
de una hiptesis completamente distinta a la simple identificacin de alguna enfermedad en el feto
que pueda ser curada antes o despus del parto. En efecto, la hiptesis lmite ineludible a la luz de la
Constitucin es la del feto que probablemente no vivir, segn certificacin mdica, debido a una
grave malformacin. En estos casos, el deber estatal de proteger la vida del nasciturus pierde peso,
precisamente por estarse ante la situacin de una vida inviable. De ah que los derechos de la mujer
prevalezcan y el legislador no pueda obligarla, acudiendo a la sancin penal, a llevar a trmino el
embarazo de un feto que, segn certificacin mdica se encuentra en tales condiciones.
Un fundamento adicional para considerar la no penalizacin de la madre en este supuesto, que
incluye verdaderos casos extremos, se encuentra en la consideracin de que el recurso a la sancin
penal para la proteccin de la vida en gestacin entraara la imposicin de una conducta que excede
la que normalmente es exigible a la madre, puesto que la mujer debera soportar la carga de un
embarazo y luego la prdida de la vida del ser que por su grave malformacin es inviable.
Adems, en las hiptesis en las cuales el feto resulta inviable, obligar a la madre, bajo la amenaza de
una sancin penal, a llevar a trmino un embarazo de esta naturaleza significa someterla a tratos
crueles, inhumanos y degradantes que afectan su intangibilidad moral, esto es, su derecho a la
dignidad humana
101
.
Ahora bien, en los dos ltimos casos en los que no se incurre en delito de aborto, es decir, cuando la
continuacin del embarazo constituye peligro para la vida o la salud de la mujer, y cuando exista
grave malformacin del feto que haga inviable su vida, debe existir la certificacin de un profesional
de la medicina, pues de esta manera se salvaguarda la vida en gestacin y se puede comprobar la
existencia real de estas hiptesis en las cuales el delito de aborto no puede ser penado.
Lo anterior, por cuanto no corresponde a la Corte, por no ser su rea del conocimiento, establecer en
que eventos la continuacin del embarazo produce peligro para la vida o salud de la mujer o existe
grave malformacin del feto. Dicha determinacin se sita en cabeza de los profesionales de la
medicina quienes actuaran conforme a los estndares ticos de su profesin.
En efecto, desde el punto de vista constitucional, basta que se renan estos requisitos certificado de
un mdico o denuncia penal debidamente presentada, segn el caso- para que ni la mujer ni el
mdico que practique el aborto puedan ser objeto de accin penal en las tres hiptesis en las cuales
se ha condicionado la exequibilidad del artculo 122 acusado. En efecto, cada uno de estos eventos
tienen carcter autnomo e independiente y por tanto, no se podr por ejemplo, exigir para el caso de
101 o4ra as8 sentido la o4servacin del omitA !ara la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mu>er(
?ue #a indicado ?ue en estos casos la !ro#i4icin del a4orto % !or ende la o4ligacin de llevar a termino el em4arazo
constitu%e un trato cruel( in#umano % degradante infligido a la mu>er em4arazada.
la violacin o el incesto, que adems la vida o la salud de la madre se encuentre en peligro o que se
trate de un feto inviable. En el caso de violacin o incesto, debe partirse de la buena fe y
responsabilidad de la mujer que denunci tal hecho, y por tanto basta con que se exhiba al mdico
copia de la denuncia debidamente formulada.
Cabe recordar adems, que la objecin de conciencia no es un derecho del cual son titulares las
personas jurdicas, o el Estado. Solo es posible reconocerlo a personas naturales, de manera que no
pueden existir clnicas, hospitales, centros de salud o cualquiera que sea el nombre con que se les
denomine, que presenten objecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se renan las
condiciones sealadas en esta sentencia. En lo que respecta a las personas naturales, cabe advertir,
que la objecin de conciencia hace referencia a una conviccin de carcter religioso debidamente
fundamentada, y por tanto no se trata de poner en juego la opinin del mdico entorno a si est o no
de acuerdo con el aborto, y tampoco puede implicar el desconocimiento de los derechos
fundamentales de las mujeres; por lo que, en caso de alegarse por un mdico la objecin de
conciencia, debe proceder inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hiptesis
previstas a otro mdico que si pueda llevar a cabo el aborto, sin perjuicio de que posteriormente se
determine si la objecin de conciencia era procedente y pertinente, a travs de los mecanismos
establecidos por la profesin mdica.
Ahora bien, el que no sea necesaria, para una inmediata aplicacin, una reglamentacin de las tres
hiptesis anteriormente determinadas como no constitutivas del delito de aborto, no impide que el
legislador o el regulador en el mbito de la seguridad social en salud, en cumplimiento de sus
deberes y dentro de las respectivas rbitas de competencia, adopten decisiones respetuosas de los
derechos constitucionales de las mujeres, como por ejemplo, aquellas encaminadas a regular su goce
efectivo en condiciones de igualdad y de seguridad dentro del sistema de seguridad social en salud.
En estos casos, tampoco se pueden establecer por el legislador requisitos que establezcan cargas
desproporcionadas sobre los derechos de la mujer ni barreras que impidan la prctica del aborto.
Del anterior anlisis resulta, que si bien la decisin de penalizar el aborto, como una medida para
proteger la vida en gestacin resulta constitucionalmente justificada aunque se insiste, no es la nica
opcin que puede adoptar el legislador ya que este puede escoger otro tipo de medidas de carcter
asistencial y prestacional que cumplan con este propsito-, la prohibicin completa e incondicional del
aborto en todas las circunstancias es abiertamente desproporcionada porque anula completamente
derechos de la mujer embarazada garantizados por la Constitucin de 1991 y por tratados
internacionales de derechos humanos que hacen parte del bloque de constitucionalidad.
Proteccin de los derechos de la mujer que tampoco puede implicar la declaracin de inexequibilidad
del artculo 122 acusado, pues sera dejar desprotegida la vida. Adems, impedira que el
ordenamiento jurdico sobre el aborto surtiera sus efectos en situaciones donde la Constitucin no lo
ha ordenado permitir.
Por tanto, en virtud del principio de conservacin del derecho, resulta necesario proferir una sentencia
de exequiblidad condicionada mediante la cual se considere que no se incurre en el delito de aborto
en las hiptesis a las cuales se ha hecho mencin con anterioridad. De esta manera se impide que la
debida proteccin a la vida en gestacin represente una afectacin manifiestamente
desproporcionada de los derechos de la mujer embazada.
Se declarar por lo tanto ajustado a la Constitucin el artculo 122 del Cdigo Penal en el entendido
que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin del
embarazo se produzca en los siguientes casos: a) Cuando la continuacin del embarazo constituya
peligro para la vida o la salud de la mujer, certificado por un mdico; b) cuando exista grave
malformacin del feto que haga inviable su vida, certificada por un mdico; c) cuando el embarazo
sea resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual
sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no
consentidas, o de incesto.
'0+5+ La ineHeF8i6i0i.a. .e 0a eH31e9i/n +o en mu3er menor de catorce a2os. c2nteni.a en e0
a1t7c802 '53 .e0 C/.i?2 Pena0+
El artculo 123 del Cdigo Penal sanciona el aborto causado sin consentimiento de la mujer o en
mujer menor de catorce aos. La disposicin demandada establece por lo tanto una presuncin, cual
es que la mujer de catorce aos carece de capacidad para consentir el aborto, y en esa medida su
consentimiento no es relevante desde el punto de vista de la sancin penal.
Se trata por lo tanto de una medida cuya finalidad esencial no es la proteccin de la vida en
gestacin, pues este bien resulta protegido de manera amplia y general por medio del artculo 122 ya
analizado, sino especficamente en proteccin de la menor de catorce aos embarazada, mediante la
presuncin que sta es incapaz de consentir el aborto, lo que se infiere claramente de la lectura del
tipo penal, el cual no prev una sancin para mujer embarazada sino para quien cause el aborto sin
su consentimiento.
Ahora bien, esta Corporacin se ha pronunciado en reiteradas oportunidades sobre la posibilidad de
que el ordenamiento jurdico establezca medidas de especial proteccin para ciertos sujetos y
especficamente para los menores de edad
101
. Como se hizo alusin en acpites anteriores de esta
decisin, tales medidas de proteccin se han encontrado justificadas especialmente cuando se trata
de menores de edad porque stos 6se encuentran en situaciones temporales de debilidad de voluntad
o de incompetencia, que les impiden dise/ar autnomamente su propio plan de vida y tener plena
conciencia de sus intereses, o actuar consecuentemente en favor de ellos7
100
.
Medidas de proteccin que si bien estn justificadas a la luz de la Constitucin de 1991, en todo caso
deben resultar proporcionadas y no anular completamente los otros derechos, valores y principios
constitucionales en juego. En el caso concreto se acusa a la disposicin demandada de establecer
una presuncin que desconoce completamente la dignidad humana, el libre desarrollo de la
personalidad, la salud e incluso la vida de las mujeres embarazadas menores de catorce aos, pues
a juicio de los demandantes la menor podra prestar su consentimiento vlido para que un tercero le
practique un aborto.
Para resolver este cargo resulta relevante hacer una breve referencia a la jurisprudencia de esta
Corporacin en cuanto a la titularidad el derecho al libre desarrollo de la personalidad y el
consentimiento informado de los menores para la prctica de intervenciones mdicas.
Respecto al derecho al libre desarrollo de la personalidad, esta Corporacin ha sostenido la postura
que si bien todos los seres humanos son titulares de este derecho, la autonoma comprende las
decisiones que inciden en la evolucin de la persona "en las etapas de la vida en las cuales tiene
101 )aste citar a?u8 la sentencia O:EF de 11: en la cual se sostuvo:
La !roteccin >ur8dica corres!onde a un de4er del 6stado( a un derec#o de los ciudadanos % en algunos casos a un 4eneficio
o !rerrogativa( ?ue es igualmente un derec#o( !ero es!ecial % reforzado. "e este modo( el derec#o es!ecial % reforzado de
!roteccin >ur8dica de menores de edad( tal como lo define nuestro orden constitucional en los art8culos FF % F: de la .9(
de4e ser entendido como una !rerrogativa o 4eneficio en su favor. *s8( resultan estrec#amente relacionados los criterios con
4ase en los cuales se define la medida de la !roteccin >ur8dica de ciertos intereses de ciertas !ersonas( con los criterios ?ue
su4%acen a la asignacin de cargas % 4eneficios en la sociedad =entendida !ues( @ se insisteO la mencionada !roteccin como
un 4eneficio o !rerrogativa( en el caso de los % las menores de edad). 6sto es( con los criterios ?ue informan el an+lisis del
!rinci!io % el derec#o a la igualdad del art8culo 1E de la arta.
100 -entencia OE15 de 155B.
elementos de juicio suficientes para tomarla
10E
, o, en otros trminos, que "el libre desarrollo de la
personalidad debe evaluarse en cada una de las etapas de la vida
10F
. En consecuencia, la Corte ha
afirmado que los menores de edad pueden estar sujetos, en ciertas circunstancias, a mayores
restricciones en el ejercicio de este derecho
10:
, al igual que los incapaces y en general todos los
aquejados de inmadurez psicolgica de carcter temporal o permanente.
Estos criterios han sido objeto de precisiones en algunos fallos de tutela. As, en primer lugar,
respecto de los menores de edad, la Corte ha admitido que la clasificacin establecida en el artculo
34 del cdigo civil (infantes, impberes, pberes), se basa en "el resultado de un proceso en el que el
individuo avanza paulatinamente en el conocimiento de s mismo y en el reconocimiento y uso de sus
potencialidades y capacidades, descubrindose como un ser autnomo, singular y diferente
10N
. Esta
clasificacin no determina la titularidad del derecho al libre desarrollo de la personalidad,
10B
pero s
permite algunas restricciones especficas en atencin al grado de madurez del titular.
En el mismo sentido en la Sentencia SU-642 de 1998, la Corte evalu si en virtud del derecho al libre
desarrollo de la personalidad, una nia de cuatro aos de edad tena autonoma suficiente para
determinar la longitud de su cabello y, en consecuencia, si vulneraba tal derecho la disposicin
reglamentaria del jardn infantil al que asista, en virtud del cual deba llevar el pelo corto. El fallo
reiter que, si bien la titularidad del derecho en cuestin se predica de todas las personas, puede ser
objeto de mayores restricciones en razn del grado de desarrollo psicolgico e intelectual de las
personas. As las cosas, la Corte acudi a dictmenes periciales que le permitieron determinar que un
menor de cuatro aos tiene ya suficiente capacidad para elegir libremente su vestuario, y, por ende,
tambin para decidir sobre su apariencia personal, resolviendo este interrogante de manera positiva.
Tambin resultan relevantes los criterios jurisprudenciales sentados por esta Corporacin en la
sentencia SU-337 de 1999 sobre la validez del consentimiento del menor frente a tratamientos o
intervenciones que inciden en su definicin sexual. Sostuvo la Corte a este respecto:
10E -entencia 'O:F0;5N.
10F -entencia OEFF;5E.
10: *s8 !or e>em!lo en la OEFF;5E la orte aval la constitucionalidad de las normas de digo ivil ?ue exigen el
!ermiso de los !adres !ara ?ue los menores de edad contraigan matrimonio. -ostuvo la orte en esa o!ortunidad: H6n
cuanto al argumento relativo al li4re desarrollo de la !ersonalidad( de4e decirse ?ue carece de fundamento. 9ues la
exigencia del !ermiso de los !adres !ara contraer matrimonio( en nada contrar8a el li4re desarrollo de la !ersonalidad. on
ma%or razn si se tiene en cuenta ?ue el art8culo 1N de la onstitucin advierte ?ue este derec#o est+ limitado !or los
derec#os de los dem+s % !or el orden >ur8dico. 6n este caso( e>ercen los !adres un derec#o derivado de la autoridad ?ue les
es !ro!ia % ?ue est+ ex!resamente consignado en la le%( es decir( en el orden >ur8dicoI. 6n el mismo sentido en la OE15;5B
sostuvo: H6sto ex!lica !or ?uA estas medidas coactivas de !roteccin encuentran un ma%or cam!o de a!licacin en relacin
con los menores de edad( !or cuanto Astos todav8a no tienen la ca!acidad suficiente de discernir sus !ro!ios intereses en el
largo !lazo( !or lo cual las otras medidas alternativas menos coactivas no son en general !rocedentes. 9or ello es razona4le
concluir ?ue no se vulnera la autonom8a del niMo cuando el !adre lo o4liga a vacunarse( % a !esar de ?ue este se o!onga de
momento( !or cuanto ?ue es l8cito !ensar ?ue en el futuro( cuando llegue a la edad adulta( el #i>o reconocer+ la correccin
de la intervencin de los !adres. -e res!eta entonces la autonom8a con 4ase Hen lo ?ue !odr8a denominarse consentimiento
orientado #acia el futuro =un consentimiento so4re a?uello ?ue los #i>os ver+n con 4ene!l+cito( no so4re a?uello ?ue ven en
la actualidad con 4ene!l+citoI. 6n el mismo sentido en la O11F:;11 se estimaron constitucionales la normas de derec#o
civil ?ue !ermiten al ascendiente revocar las donaciones #ec#as antes del matrimonio cuando el donatario contrae
matrimonio sin el !ermiso re?uerido: HT !ara la orte resulta razona4le la interferencia ?ue la le% autoriza a los !adres o
ascendientes de los adolescentes en la trascendental decisin de contraer matrimonio( con el fin de o4ligarlos a reflexionar
res!ecto de su decisin( !uesto ?ue el contrato matrimonial es una o!cin de vida ?ue afecta 8ntima % !rofundamente la
existencia no slo de ?uienes lo cele4ran( sino de sus #i>os % dem+s integrantes del nKcleo familiarI.
10N -entencia 'OFBF;5N.
10B -entencias 'OFBF;5N % FBB;5:.
6)e otro lado, el menor no carece totalmente de autonoma, por lo cual, en muchos casos,
sus criterios deben ser no slo tomados en consideracin sino respetados (s, a nivel
normativo, la Convencin de los )erechos del 9i/o, aprobada por Colombia por la !ey +%
de +,,+, y que por ende prevalece en nuestro ordenamiento ;C4 art ,'<, expresamente
establece en su artculo +% que los Estados deben garanti"ar 6al ni/o que est en
condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en
todos los asuntos que afectan al ni/o, tenindose debidamente en cuenta las opiniones
del ni/o, en funcin de la edad y madure" del ni/o7 4or su parte, la prctica judicial,
nacional e internacional, ha reconocido autonoma a muchos menores adultos para tomar
directamente ciertas decisiones mdicas, incluso contra la opinin de los padres
10G
7
Lo que lleva a la Corte a afirmar que la edad del menor para autorizar tratamientos e intervenciones,
an cuando stos sean particularmente invasivos, no es un criterio que tenga un carcter absoluto:
64or 2ltimo, ni siquiera la edad configura un criterio puramente objetivo ya que, debido a la
distincin anteriormente se/alada entre capacidad legal y autonoma para tomar
decisiones sanitarias, se entiende que el n2mero de a/os del paciente es importante
como una gua para saber cul es el grado de madure" intelectual y emocional del menor
pero no es un elemento que debe ser absoluti"ado (s, es ra"onable suponer que es
menos autnomo un infante que un adolescente, y por ende el grado de proteccin al libre
desarrollo de la personalidad es distinto en ambos casos En efecto, la personalidad es un
proceso evolutivo de formacin, de tal manera que el ser humano pasa de un estado de
dependencia casi total, cuando es recin nacido, hasta la autonoma plena, al llegar a la
edad adulta El acceso a la autonoma es entonces gradual ya que sta 6es el resultado
de un proceso en el que el individuo avan"a paulatinamente en el conocimiento de s
mismo y en el reconocimiento y uso de sus potencialidades y capacidades,
descubrindose como un ser autnomo, singular y diferente7 Ese progresivo desarrollo
de la personalidad y de la autonoma se encuentra en gran medida ligado a la edad de la
persona, que es lo que justifica distinciones como las establecidas por el derecho romano
y el propio ordenamiento civil entre infantes, imp2beres y menores adultos 4or ello, la
edad del paciente puede ser tomada vlidamente como un indicador de su grado
autonoma, pero el n2mero de a/os no es un criterio tajante, ya que menores con idntica
edad pueden sin embargo, en la prctica, evidenciar una distinta capacidad de
autodeterminacin, y por ende go"ar de una diversa proteccin a su derecho al libre
desarrollo de la personalidad En efecto, esta Corte tiene bien establecido que la
proteccin brindada por este derecho fundamental 6es ms intensa cuanto mayores sean
las facultades de autodeterminacin del menor de edad, las cuales $ se supone $ son
plenas a partir de la edad en que la ley fije la mayora de edad7 Existe pues 6una relacin
de proporcionalidad inversa entre la capacidad de autodeterminacin del menor y la
legitimidad de las medidas de intervencin sobre las decisiones que ste adopte (s, a
mayores capacidades intelecto$volitivas, menor ser la legitimidad de las medidas de
intervencin sobre las decisiones adoptadas con base en aqullas7
Se tiene entonces, que la jurisprudencia constitucional ha reconocido en los menores la titularidad del
derecho al libre desarrollo de la personalidad y la posibilidad de consentir tratamientos e
intervenciones sobre su cuerpo, aun cuando tengan un carcter altamente invasivo. En esta medida,
10G Incluso la >uris!rudencia com!arada #a admitido el derec#o de las menores em4arazadas en consentir la !r+ctica del
a4orto aun en contra de la o!inin de sus !adres. *l res!ecto ver( entre otras( la doctrina desarrollada !or la orte -u!rema
de los 6stados &nidos en el caso it% of *kron v. *kron enter for $e!roductive 3ealt# FN0 Q.-. F1N =15GE).
descarta que criterios de carcter meramente objetivo, como la edad, sean los nicos determinantes
para establecer el alcance del consentimiento libremente formulado por los menores para autorizar
tratamientos e intervenciones sobre su cuerpo. En materia de aborto el legislador, si lo estima
conveniente, podr establecer reglas especficas en el futuro sobre representacin, tutela o curatela
sin menoscabar el consentimiento de la menor de catorce aos.
Desde esta perspectiva, una medida de proteccin que despoje de relevancia jurdica el
consentimiento del menor, como lo constituye la expresin demandada del artculo 123 del Cdigo
Penal resulta inconstitucional porque anula totalmente el libre desarrollo de la personalidad, la
autonoma y la dignidad de los menores.
Adicionalmente, esta medida de proteccin se revela incluso como contraproducente, y no resultara
idnea para conseguir el propsito perseguido, en aquellos eventos que sea necesario practicar un
aborto para garantizar la vida o la salud de una menor embarazada. En efecto, dada la presuncin
establecida por el legislador cualquier persona que practique un aborto en una menor de catorce aos
sera autor del delito tipificado en el artculo 123 del Cdigo Penal, aun cuando esta intervencin sea
necesaria para proteger la vida y la salud de la menor y sea consentida por la gestante.
Por las anteriores razones es menester concluir que por anular los derechos fundamentales al libre
desarrollo de la personalidad, a la autonoma y a la dignidad de la menor embarazada y
adicionalmente, por no resultar adecuada para conseguir los fines que se propone, la medida
establecida por el artculo 123 del Cdigo Penal resulta claramente desproporcionada y por lo tanto
inconstitucional, razn por la cual la expresin "o en mujer menor de catorce aos contenida en el
artculo 123 del Cdigo Penal ser declarada inexequible.
'0+3+ De 0a ineHeF8i6i0i.a. .e 0a .i9329ici/n c2nteni.a en e0 a1t7c802 '5= .e0 C/.i?2 Pena0+
Todas las hiptesis sealadas como generadoras de atenuacin punitiva en la norma acusada
quedan incluidas, en virtud de la presente sentencia, junto con otras no contempladas en tal
disposicin, como situaciones no constitutivas del delito de aborto.
En consecuencia y precisamente en razn de tal decisin, pierden su razn de ser tanto la
disposicin acusada como su respetivo pargrafo, por cuanto, en lugar de la atenuacin de la pena, lo
que se declara es la inexistencia del delito de aborto en las precisas y excepcionales circunstancias
anotadas, razn por la cual la disposicin acusada ha de retirarse del ordenamiento por
consecuencia.
'0+=+ La c2n9tit8ci2na0i.a. .e0 n8-e1a0 B .e0 a1t7c802 35 .e0 C/.i?2 Pena0+
Se demanda tambin el numeral 7 del artculo 32 del Cdigo Penal, enunciado normativo que excluye
la responsabilidad penal cuando se obre por la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de
un peligro actual o inminente, inevitable de otra manera, que no haya sido causado intencionalmente
o por imprudencia del agente y que ste no tenga el deber jurdico de afrontar.
A juicio de los demandantes el estado de necesidad regulado por esta disposicin vulnera los
derechos fundamentales a la vida y a al integridad personal de la mujer, porque esta se ve obligada a
someterse a un aborto clandestino 6y por lo tanto humillante y potencialmente peligroso para su
integridad7.
En relacin con esta disposicin, la Corte encuentra que la causal de ausencia de responsabilidad
penal acusada, como todas las dems causales contempladas en el aludido artculo, resultan
aplicables no solo al delito de aborto sino, en general, a todas las hiptesis de delito compatibles con
las mismas. Dado que se trata de una causal genrica no puede resultar afectada de
inconstitucionalidad por los cargos expuestos.
En efecto, respecto de los cargos formulados cabe anotar que el estado de necesidad en materia
penal cumple una funcin mucho ms amplia que aqulla de servir en algunos casos como causal de
exoneracin de la responsabilidad penal de la mujer que aborta. En esa medida, no sera procedente
declarar inconstitucional la disposicin legal que lo consagra, pues ello conllevara a que muchas
situaciones en las que el mismo opera quedasen desprotegidas. Adicionalmente, de la insuficiencia
del estado de necesidad para proteger los derechos fundamentales de la mujer embarazada que
decide abortar, como alega la demandante, debido a que esta figura slo operara despus de
haberse interrumpido su embarazo clandestinamente y en condiciones "humillantes y potencialmente
peligrosas para la salud7, no se deduce que el mismo sea contrario a la Constitucin Poltica.
Finalmente se debe sealar, que al disponerse que no se incurre en el delito de aborto en las
hiptesis anteriormente sealadas, tales conductas ya no son ni siquiera tpicas y mucho menos
habra que indagar por la responsabilidad penal. Por tales razones se declarar la exequibilidad del
enunciado normativo demandado.
''+ C2n9i.e1aci2ne9 @ina0e9+
Una vez realizada la ponderacin del deber de proteccin de la vida en gestacin y los derechos
fundamentales de la mujer embarazada esta Corporacin concluy que la prohibicin total del aborto
resulta inconstitucional y que por lo tanto el artculo 122 del Cdigo Penal es exequible a condicin de
que se excluyan de su mbito las tres hiptesis anteriormente mencionadas, las cuales tienen
carcter autnomo e independiente.
Sin embargo, acorde con su potestad de configuracin legislativa, el legislador puede determinar que
tampoco se incurre en delito de aborto en otros casos adicionales. En esta sentencia, la Corte se
limit a sealar las tres hiptesis extremas violatorias de la Constitucin, en las que, con la voluntad
de la mujer y previo el cumplimiento del requisito pertinente, se produce la interrupcin del embarazo.
Sin embargo, adems de estas hiptesis, el legislador puede prever otras en las cuales la poltica
pblica frente al aborto no pase por la sancin penal, atendiendo a las circunstancias en las cuales
ste es practicado, as como a la educacin de la sociedad y a los objetivos de la poltica de salud
pblica.
Para todos los efectos jurdicos, incluyendo la aplicacin del principio de favorabilidad, las decisiones
adoptadas en esta sentencia tienen vigencia inmediata y el goce de los derechos por esta protegidos
no requiere de desarrollo legal o reglamentario alguno.
Lo anterior no obsta para que los rganos competentes, si lo consideran conveniente, expidan
normas que fijen polticas pblicas acordes con esta decisin.
Debe aclarar la Corte, que la decisin adoptada en esta sentencia, no implica una obligacin para las
mujeres de adoptar la opcin de abortar. Por el contrario, en el evento de que una mujer se encuentre
en alguna de las causales de excepcin, sta puede decidir continuar con su embarazo, y tal
determinacin tiene amplio respaldo constitucional. No obstante, lo que determina la Corte en esta
oportunidad, es permitir a las mujeres que se encuentren en alguna de las situaciones excepcionales,
que puedan acorde con los fundamentos de esta sentencia, decidir la interrupcin de su embarazo sin
consecuencias de carcter penal, siendo entonces imprescindible, en todos los casos, su
consentimiento.
VII+ DECISION
En mrito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitucin,
RESUELVE
P1i-e12. Ne?a1 las solicitudes de nulidad de conformidad con lo expuesto en el punto 2.3. de la parte
considerativa de esta sentencia.
Se?8n.2+ Declarar EXE&UIBLE el artculo 32, numeral 7 de la Ley 599 de 2000, por los cargos
examinados en la presente sentencia.
Te1ce12. Declarar EXE&UIBLE el artculo 122 de la Ley 599 de 2000, en el entendido que no se
incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin del embarazo se
produzca en los siguientes casos: (i) Cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para la
vida o la salud de la mujer, certificada por un mdico; (ii) Cuando exista grave malformacin del feto
que haga inviable su vida, certificada por un mdico; y, (iii) Cuando el embarazo sea el resultado de
una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, abusivo o de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas , o de incesto.
C8a1t2. Declarar INEXE&UIBLE la expresin "Eo en mujer menor de catorce a/os E 6 contenida en
el artculo 123 de la Ley 599 de 2000.
&8int2. Declarar INEXE&UIBLE el artculo 124 de la Ley 599 de 2000.
Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional, cmplase y archvese el
expediente.
JAME CORDOBA TRVO
Presidente
3?4E)3?E91V (CE41()V
RODRGO ESCOBAR GL
Vicepresidente
CV9 0(!F(?E91V )E FV1V
JAME ARAJO RENTERA
Magistrado
CV9 (C!(=(C3V9 )E FV1V
ALFREDO BELTRN SERRA
Magistrado
MANUEL JOS CEPEDA ESPNOSA
Magistrado
CV9 (C!(=(C3V9 )E FV1V
MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado
CV9 0(!F(?E91V )E FV1V
HUMBERTO ANTONO SERRA PORTO
Magistrado
LVARO TAFUR GLVS
Magistrado
CV9 0(!F(?E91V )E FV1V
CLARA NS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada
MARTHA VCTORA SCHCA DE MONCALEANO
Secretaria General
ACLARACION DE VOTO A LA SENTENCIA C P 355 DE 5006 DEL MA"ISTRADO PONENTE
AIME ARAQO RENTERRA
COSA U!"ADA CONSTITUCIONAL-No configuracin (Aclaracin de voto)
PERSONALIDAD URIDICA-Constitucionalizacin (Aclaracin de voto)
NASCITURUS-No tiene personalidad jurdica (Aclaracin de voto)
El derecho solamente reconoce personalidad jurdica a aquel ser que ha nacido, y por tanto posee
derechos ciertos En otras palabras, mientras el ser no na"ca lo que existen son intereses
susceptibles de protegerse, o ms exactamente prestaciones en favor de este, sin que ello traiga
consigo que se le este reconociendo personalidad jurdica !os seres humanos con personalidad
jurdica tienen la posibilidad de obligarse, y por ende pueden adquirir bienes y servicios, contratar,
fungir en calidad de acreedores o deudores, tienen una serie de deberes con el Estado como pagar
impuestos o prestar el servicio militar 0ituacin jurdica no presente en aquellos intereses sin
personalidad jurdica, que si bien pueden ser protegidos por el derecho no implica ello de suyo el
reconocimiento de la personalidad jurdica 4or consiguiente, el nasciturus es ser protegido por el
derecho pero claramente no tiene personalidad jurdica8 y no la tiene por cuanto no puede adquirir
bienes o servicios, contratar, pagar impuestos, etc
DEREC#O A LA VIDA-Actas de Asamblea Nacional Constituyente de 1991 (Aclaracin de voto)
BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD-Concepto (Aclaracin de voto)
BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD EN SENTIDO LATO-ntegracin/BLO&UE DE
CONSTITUCIONALIDAD STRICTO SENSU-ntegracin (Aclaracin de voto)
DEREC#O A LA VIDA-Consagracin en instrumentos internacionales (Aclaracin de voto)
PACTO INTERNACIONAL DE DEREC#OS CIVILES $ POLITICOS-Marco normativo bsico
sobre el derecho a la vida (Aclaracin de voto)
CONVENCION SOBRE LOS DEREC#OS DEL NI%O-Forma parte del bloque de
constitucionalidad (Aclaracin de voto)
CONVENCION AMERICANA SOBRE DEREC#OS #UMANOS-Alcance de la proteccin del
derecho a la vida (Aclaracin de voto)
TRATADOS INTERNACIONALES &UE #ACEN PARTE DEL BLO&UE DE
CONSTITUCIONALIDAD-No establecen que el aborto est prohibido (Aclaracin de voto)
!a vida es protegida ampliamente por la Constitucin Colombiana8 aun que no hubo una definicin en la
asamblea constituyente, al estudiar el derecho a la vida, sobre el asunto que ocup a la Corte )e los
tratados internacionales de derechos humanos que hacen parte del bloque de constitucionalidad, no se
desprende que el aborto est prohibido En consecuencia, son los Estados los que determinan seg2n
su orden Constitucional los parmetros o grados de proteccin a la vida y las excepciones a dicha
proteccin
DEREC#OS FUNDAMENTALES DE LA MUER EN LA CONSTITUCION DE '(('-mportancia
(Aclaracin de voto)
DEREC#OS DE LA MUER-Proteccin constitucional especial (Aclaracin de voto)
DEREC#O AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-Alcance (Aclaracin de voto)
LIBERTAD-Evolucin histrica del concepto (Aclaracin de voto)
DEMOCRACIA-Elementos (Aclaracin de voto)
DEMOCRACIA-Finalidad (Aclaracin de voto)
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN MATERIA PENAL-Lmites (Aclaracin de
voto)
LIBERTAD $ DI"NIDAD #UMANA-Alcance (Aclaracin de voto)
DEREC#O A LA SALUD-Carcter integral (Aclaracin de voto)
El derecho a la salud debe ser entendido desde su perspectiva integral de carcter constitucional Es
decir , en este derecho deben tomarse no solamente los aspectos puramente materiales, fsicos y
biolgicos sino tambin los de orden espiritual, mental y psquico
LIBERTAD SOCIAL-Concepto (Aclaracin de voto)
ABORTO-Penalizacin viola derecho a la igualdad (Aclaracin de voto)
3mponerle a la mujer el rol, de ser, exclusivamente reproductivo constituye una discriminacin y en
consecuencia su derecho a la igualdad 4enali"ar el aborto consentido por la mujer es considerarla
solo como maquina reproductora, olvidando que ella puede querer y decidir otras cosas para su vida
Vbligarla a llevar un embara"o sin su consentimiento es imponerle un proyecto de vida que puede
sacrificar todas sus expectativas )iscrimina a unas mujeres frente a otras mujeres: +< ( las mas
pobres frente a las may ricas 4ues estas 2ltimas pueden viajar a donde el aborto no esta prohibido
y si abortan lo hacen en condiciones de atencin mdica optimas En cambio las pobres no pueden
hacer ninguna de las dos cosas y %< 4or que discrimina a las mujeres ms jvenes frente a las de
mayor edad, ya que las estadsticas demuestran que el problema es mayor y ms frecuente para las
jvenes
ABORTO-Penalizacin viola la dignidad de las mujeres (Aclaracin de voto)
1ratar a las mujeres conforme al derecho fundamental a la dignidad humana consagrado en el
articulo + de la Constitucin, es siguiendo a Zant tratarla como algo mas que una mquina
reproductora 0u dignidad es vulnerada cuando es violada8 cuando se le insemina artificialmente o se
le trasfiere un vulo fecundado sin su consentimiento En estos tres casos la mujer es cosificada 0e
le convierte en un instrumento, ya sea para satisfacer los deseos del violador o los planes de quien le
trasfiere el vulo o la insemina 1ambin se le cosifica cuando se le obliga a procrear contra su
voluntad, esto es contra su libertad En todos los casos en que no se le da a la mujer su libertad de
no procrear, cuando se le obliga contra su voluntada tener un hijo se le instrumentali"a y cosifica, se
le trata de manera indigna como vientre sin conciencia del cual se sirven o sobre el cual deciden los
dems !a penali"acin del aborto viola el artculo + de la constitucin que consagra no solo el
derecho fundamental sino algo ms valioso como es el principio fundamental de la dignidad de las
mujeres
LIBERTAD DE CONCIENCIA-Alcance (Aclaracin de voto)
LIBERTAD DE PRENSA-Concepto (Aclaracin de voto)
LIBERTAD RELI"IOSA-Concepto (Aclaracin de voto)
ABORTO-Decisin hace parte de la esfera de la libertad de conciencia (Aclaracin de voto)
En un Estado de derecho, que presupone un Estado laico, existe una esfera de libertad donde el
Estado no penetra y que se reserva al individuo para que adopte decisiones cruciales de su vida: si
se casa o no y con quien lo hace8 si cre o no en un ser superior y si cre en cual cre ;Hesucristo,
Duda8 etc< Esos valores o creencias intrnsecas se dejan a la eleccin individual y nunca son objeto
de decisin colectiva !a decisin de abortar o no hace parte de esa esfera de la libertad de
conciencia y debemos advertir que no se trata de una decisin fcil ;como no es fcil la decisin de
creer o no o de adoptar una religin, que tambin se deja a la conciencia de los individuos< sino
difcil, donde se sopesan m2ltiples intereses y aspiraciones, deseos y proyectos de vida o inclusive la
vida misma de la madre8 elementos econmicos, sociales y culturales, etc )onde existen elementos
6morales7 y decisiones moralmente difciles, que incluso en ese terreno pueden ser desaprobadas,
pero que jurdicamente estn reservadas a la conciencia de la mujer y que solo ella puede decidirlas8
que no pueden ser decididas por los gobiernos
ABORTO-No constituye delito cuando la continuacin del embarazo constituye peligro para la
vida o la salud de la mujer (Aclaracin de voto)
El caso del peligro para la vida de la mujer, presenta el problema de ponderar el valor de la vida del
que est por nacer y el derecho a la vida de la mujer madre como se ha se/alado en esta
providencia !os grados de proteccin de la vida en uno y otro caso son diferentes, otorgndole el
ordenamiento jurdico mayor sancin a la vulneracin de la vida de la persona humana mujer que a la
vida del que est por nacer Correspondiendo entonces afirmar que, en aras de su no vulneracin ,
existe mayor proteccin a la vida de la mujer que a la vida del que est por nacer (s las cosas, en
aquellos eventos en los cuales la vida del que est por nacer constituya peligro para la vida de la
mujer, la proteccin del primero cede a favor de la proteccin de los derechos de la segunda 4or
consiguiente, la interrupcin de la vida del que est por nacer no puede constituir un delito o hecho
reprochable por el ordenamiento jurdico legal por cuanto se busca proteger una necesidad
constitucional de orden mayor como es el derecho a la vida de la mujer
ABORTO-Procedencia cuando existe grave malformacin del feto que haga inviable su vida
(Aclaracin de voto)
ABORTO-No puede ser reprochado penalmente cuando se trata de incesto, acceso carnal o
acto sexual sin consentimiento, inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas (Aclaracin de voto)
En aquellos eventos donde la interrupcin del embara"o sea el resultado de una conducta
constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento , abusivo , o de inseminacin artificial
o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto, no puede ser reprochado
penalmente por cuanto se atent de manera grave e inmensa contra la libertad de la mujer , derecho
esencial en un Estado )emocrtico , y especficamente contra la voluntad de la mujer de
reproducirse, derecho este inherente y bsico en la mujer por cuanto es el 2nico ser capa" de traer al
mundo a otro ser
ABORTO-Causado a mujer menor de catorce aos (Aclaracin de voto)
INCESTO-Prohibicin (Aclaracin de voto)
ABORTO-Certificacin mdica (Aclaracin de voto)
ABORTO-Barreras que imposibilitan aborto legal y seguro (Aclaracin de voto)
ABORTO-Confidencialidad (Aclaracin de voto)
OBECION DE CONCIENCIA-No son titulares las personas jurdicas/OBECION DE
CONCIENCIA INSTITUCIONAL EN ABORTO-mprocedencia (Aclaracin de voto)
ABORTO-Obligaciones del Estado para proteger derechos de la mujer (Aclaracin de voto)
Referencia: expedientes D- 6122, 6123 y 6124.
Demandas de inconstitucionalidad contra los Arts. 122, 123
(parcial), 124, modificados por el Art. 14 de la Ley 890 de
2004, y 32, numeral 7, de la ley 599 de 20000 Cdigo Penal.
Demandantes: Mnica del Pilar Roa Lpez, Pablo Jaramillo
Valencia, Marcela Abada Cubillos, Juana Dvila Senz y
Laura Porras Santillana.
Magistrados Ponentes:
Dr. JAME ARAJO RENTERA
Dra. CLARA NS VARGAS HERNANDEZ
Con el acostumbrado respeto, manifestando mi acuerdo con la parte resolutiva de la decisin
adoptada, con el propsito de hacer claridad sobre el transcurrir del presente proceso de
constitucionalidad y sobre algunos argumentos; debo manifestar lo siguiente:
1. En mi calidad de Magistrado Ponente de los expedientes de la referencia, la inicial propuesta
presentada a la Sala Plena de esta Corporacin - registrada el 24 de marzo del presente ao se
fundamentaba en la despenali*aci%n total del aborto .
Las bases jurdicas de tales razonamientos se sustentaban en: El concepto de libertad como base de
la democracia en un Estado 0ocial de )erecho8 la libertad y la dignidad humana8 el libre desarrollo de
la personalidad8 la libertad de la mujer y la prohibicin del aborto8 el status juridico de la mujer en la
Constitucin 4oltica, en el derecho internacional y su libre desarrollo de la personalidad8 la
personalidad juridica de la mujer y sus derechos ciertos frente a la vida sin personalidad juridica del
que esta por nacer y sus expectativas8 la violacin de la libertad de la mujer al sancionarse
penalmente el aborot8 etc
Los anteriores parmetros llevaron al Magistrado Sustanciador a concluir que : ")icha sancin de
carcter penal, est vulnerando de manera inmensa la libertad de la mujer madre, por cuanto no tiene
alternativa alguna para decidir , y le esta vulnerando de manera enorme su libre desarrollo de la
personalidad al no poder determinar su proyecto de vida, al no poder actuar respecto a sus propios
valores, al no poder ser digna consigo misma T ms a2n, cuando se restringe de manera absoluta
para proteger al concebido que est ntimamente ligado a ella que es quien lo porta (s entonces, el
concebido cuenta con una expectativa no cierta de convertirse en ser humano por tal ra"n se
real"an los derechos ciertos a la libertad y libre desarrollo de la personalidad de la mujer ,
establecidos en la Constitucin (s entonces, la autonoma personal se est afectando por las
limitaciones a la libre eleccin y materiali"acin de planes de vida implcitos en las restricciones que
para la madre presupone el embara"o, la crian"a del hijo una ve" nacido, su educacin y formacin ,
etc (s las cosas, la prohibicin de origen exclusivamente legal , de abortar es inconstitucional por
ser violatorio de la Clusula Seneral de libertad, se/alada en la Constitucin, que arropa a la mujer y
por ser violatoria del libre desarrollo de su personalidad , igualmente de origen Constitucional (mbos
derechos cuya proteccin refor"ada radica en la mujer 6
2. Como resultado del debate Constitucional propio del tema del aborto, fueron valoradas por el
Magistrado Sustanciador otras posibilidades de despenalizacin que no fueron contempladas por los
demandantes en sus demandas. As entonces, se evalu la inseminacin artificial o la transferencia
de vulo fecundado no consentidas, el incesto; igualmente fue sujeto de examen las incidencias del
embarazo en la salud squica y mental de la mujer, situacin esta que a llevado en la prctica a la
despenalizacin total del aborto en varios pases.
En consecuencia, ante la evidencia del nuevo estudio planteado y fundamentado en que la afectacin
de la salud squica y mental de la mujer durante el embarazo puede conllevar la despenalizacin total
del aborto; el Magistrado Sustanciador acept la posicin sealada en la Sentencia.
3. Ahora bien, debe resaltarse que uno de los principios fundamentales sobre cualquier orden
jurdico, es de la coherencia del orden jurdico (adems de la unidad y la plenitud del orden jurdico);
con este principio se busca que el orden jurdico no sea contradictorio o antinmico.
Este postulado de la coherencia es igualmente vlido para las sentencias de los jueces que no
pueden ser contradictorias. La contradiccin se puede presentar cuando en la parte motiva no se
sientan las premisas de aquello que se deduce lgica y jurdicamente de la inexequibilidad o de la
exequibilidad condicionada.
Es importante recordar las normas que rigen esta hiptesis:
El artculo 48 de la Ley 270 de 1996, Estatuto de la Administracin de Justicia dice: 6#lcance de las
sentencias en el e3ercicio del control constitucional !as sentencias proferidas en cumplimiento
del control constitucional tiene el siguiente efecto: + !as de la Corte Constitucional dictadas como
resultado del examen de las normas legales, ya sea por va de accin, de revisin previa o con
motivo del ejercicio del control automtico de constitucionalidad, sern de obligatorio cumplimiento y
con efecto erga omnes en su parte resolutiva !a parte motiva constituir criterio auxiliar para la
actividad judicial y para la aplicacin de las normas de derecho en general !a interpretacin que por
va de autoridad hace tiene carcter obligatorio generaE7
El artculo 14 del Decreto 2067 de 1991 dice: 6EEn todo caso de contradiccin entre la parte
resolutiva y la parte motiva de un fallo, se aplicar lo dispuesto en la parte resolutivaE7
Por consiguiente, el suscrito Magistrado est de acuerdo con la parte =esolutiva de la presente
Sentencia, sin embargo el entendimiento y algunos de los argumentos de la parte motiva debieron ser
sustentados de otra manera.
4. Parte de los argumentos que en consideracin del suscrito Magistrado, debieron ser esbozados en
la parte motiva de la Sentencia y que presento (con fundamento en las actas, antes de que fueran
presentados otros- aqu consignados- por el resto de la mayoria, y que no comparte), fueron los
siguientes :
8. 0l Problema ?urdico Planteado
En opinin del suscrito Magistrado , el problema jurdico de carcter constitucional que se planteaba
en las demandas D- 6122, D 6123 y D- 6124 , consiste en cuestionar la interrupcin del embarazo
como conducta punible , por cuanto dichas tipificaciones atentan gravemente contra !a vida , la
libertad8 libre desarrollo de la personalidad8 privacidad o intimidad8 igualdad8 la integridad personal, la
salud y la autonoma reproductiva de la madre e igualmente viola la dignidad humana de la mujer y
su libertad de conciencia.
Por tal razn, el suscrito Magistrado consideraba que antes de efectuar anlisis de fondo, debera
procederse en primer lugar ,( ) a establecer el contenido Constitucional del derecho a la vida ; + < ;
el 0tatus jurdico de la mujer en la constitucin de +,,+ ; % <; as como el contenido jurdico de la
Clusula Seneral de !ibertad; ' < y sus especificaciones en el libre desarrollo y la dignidad; el
derecho a la salud8 ;&< para en un segundo lugar ( ) confrontar a la luz de dichos contenidos las
normas acusadas.
I . L# ID#, L# M>?0=, L# LI!0=T#D @ L# A#L>D.
&. 0L $B<T0<IDB $B<ATIT>$IB<#L D0L D0=0$CB # L# ID# @ L# M>?0=.
&. 0l Derecho a la ida
La Constitucin Poltica de 1991 establece en su artculo 11 el Derecho Fundamental a la Vida de las
personas.
El derecho a la vida de las personas es la base sobre la cual descansan sus otros derechos;
fundamentales o no: la libertad de expresin se acaba al desaparecer la vida y el derecho poltico a
elegir termina con la muerte y lo mismo sucede con el derecho al deporte.
Lo usual es que las normas jurdicas protejan el derecho a la vida de quienes tienen personalidad; sin
embargo pueden proteger la vida aun que esta carezca de personalidad jurdica. Este es el caso del
que no ha nacido.
El suscrito Magistrado considera que respecto del status del nasciturus debi efectuarse la siguiente
precisin:
!a 4ersonalidad Hurdica
Aceptando que en el tema del aborto se cruzan posiciones biolgicas, filosficas, religiosas y ticas
diversas; el tribunal constitucional no puede soslayar o ignorar las materias jurdicas. Dentro de estas,
es de vital importancia para la resolucin del asunto sometido a control, en esta oportunidad el de la
personalidad jurdica.
La discusin no puede centrarse en el tema de la vida (vegetal, animal o humana), ya que hay vida en
toda clula humana. Existe en el espermatozoide y en el ovulo, aun antes de que se unan y tambin
despus de su unin; sin embargo ni unidos ni separados tienen personalidad jurdica.
El centro de atencin no puede ser la proteccin de ciertos seres: " Es verdad que se dictan leyes
protectoras de los animales, plantas, etc., pero ello no significa que se les atribuya carcter de sujetos
del derecho, ni que se le acuerden facultades, puesto que, en esos casos, revisten el carcter de
bienes o valores jurdicamente protegidos, o si se quiere, de objeto de las prestaciones (atencin: de
las prestaciones y no del derecho, porque el objeto del derecho es la conducta humana). Como es
evidente, los sujetos de estas normas son los seres humanos, a los que se sanciona, ya sea por
castigar a ciertos animales, o por no protegerlos debidamente, etc.
105
Siendo el derecho una tcnica social que tiene por objeto la conducta de los hombres, es claro que ni
los minerales, ni las plantas o animales pueden ser sujetos del derecho. Solo lo sern los hombres
(bien que acten individual o colectivamente) a quienes el derecho atribuye personalidad (no sobra
advertir que el concepto antropolgico de persona no coincide necesariamente con el jurdico). El
genero es la persona: el sujeto de derechos y obligaciones; el centro de imputacin de las relaciones
jurdicas (las especies: personas naturales y jurdicas).
Una mirada a los conceptos jurdicos fundamentales desde una teora del derecho o de la filosofa
jurdica, nos muestra que esta categora es la que permite construir todo el edificio jurdico: solo las
personas pueden tener derechos y obligaciones; solo las personas pueden entrar en relaciones
jurdicas (comprar, vender, dar crdito, poseer bienes, intercambiar servicios, etc.); tener derechos
sujetivos o deberes jurdicos; transgredir o incumplir prestaciones (o cometer entuertos) y a causa de
ellas recibir una sancin.
El derecho y las teoras que se han esbozado respecto de ste se sustentan en la premisa segn la
cual hay derechos porque alguien con personalidad jurdica tiene esos derechos.
As entonces, el ser humano 6 solamente puede transformarse en un elemento del contenido de las
normas jurdicas que regulan su conducta cuando convierte algunos de sus actos en el objeto de
deberes, de responsabilidades o de derechos subjetivos7
1E1

En consecuencia, la nica manera a travs de la cual el ser humano es elemento de las normas
jurdicas y sus actos se transforman en objeto de deberes, de responsabilidades y de derechos
subjetivos; es cuando adquiere la personalidad jurdica. En otras palabras, el ser humano se
convierte en sujeto de derecho, por cuanto sobre l reposan tanto derechos como deberes. Decir que
un ser humano posee personalidad jurdica " significa simplemente que algunas de sus acciones u
omisiones constituyen de una manera u otra el contenido de normas jurdicas7
1E1
La Constitucin de 1991, constitucionaliz el concepto de personalidad jurdica al reconocer la
primaca de los derechos inalienables de todo ser humano, al reconocer su personalidad jurdica, al
garantizarle el libre ejercicio de su derecho de asociacin, al reconocerle la facultad de adquirir
derechos y obligaciones, al facultarlo para ejercitar sus derechos . Pues bien, el reconocimiento de
la personalidad jurdica en la Constitucin implica para el Estado Colombiano el otorgamiento de
dicha personalidad a todo ser humano por el solo hecho del nacimiento, la cual se extinguir con su
muerte.
105 '2$$\ *4elardo( .ntroduccin al ?erechoP "Acima edicin *ctualizada.P 6d. 9errot. 9+g. 01F
1E1 Uelsen( 3ans. H 'eoria 9ura del "erec#o H !ag 10N 6ditorial &niversitaria de )uenos *ires
1E1 I4idem( !ag 10B
As las cosas, el derecho solamente reconoce personalidad jurdica a aquel ser que ha nacido, y por
tanto posee derechos ciertos. En otras palabras, mientras el ser no nazca lo que existen son
intereses susceptibles de protegerse, o ms exactamente prestaciones en favor de este, sin que ello
traiga consigo que se le este reconociendo personalidad jurdica
Los seres humanos con personalidad jurdica tienen la posibilidad de obligarse, y por ende pueden
adquirir bienes y servicios, contratar, fungir en calidad de acreedores o deudores, tienen una serie de
deberes con el Estado como pagar impuestos o prestar el servicio militar. Situacin jurdica no
presente en aquellos intereses sin personalidad jurdica, que si bien pueden ser protegidos por el
derecho no implica ello de suyo el reconocimiento de la personalidad jurdica.
Por consiguiente, el nasciturus es ser protegido por el derecho pero claramente no tiene personalidad
jurdica; y no la tiene por cuanto no puede adquirir bienes o servicios, contratar, pagar impuestos, etc.
De aceptarse una tesis contraria, esto es que el nasciturus tiene personalidad jurdica sus derechos
siempre prevaleceran sobre el de la madre: un ser que no expreso su voluntad para venir al mundo y
que adems esta indefenso; enfrentado a quien la trajo al mundo sin su voluntad y con ms poder
que el feto, en caso de conflicto, deberan primar los derechos del ms dbil.
La consecuencia de aceptar que el nasciturus tiene personalidad jurdica; es tanto como permitir que
exista una persona que solo tiene derechos pero que no tiene obligaciones o deberes jurdicos, lo que
seria contradictorio con el concepto mismo de personalidad jurdica, que implica derechos y deberes
u obligaciones.
En este orden de ideas, la confrontacin existente debe plantearse entre la madre que tiene
personalidad jurdica y derechos ciertos y actuales, frente a un ser que carece de personalidad
jurdica, que no tiene derechos subjetivos y que solo es objeto de prestaciones (y que por lo tanto
solamente posee potencialidades).
Pues bien, en opinin del suscrito Magistrado, argumentar que existe un conflicto de derechos entre
el ser que est por nacer y la madre, es partir de un fundamento errado, y es considerar al ser que
est por nacer con personalidad jurdica y por ende con derechos y obligaciones.
Dicho planteamiento es errneo, como se demostr atrs, en consecuencia la vida es un inters
protegido por el derecho, pero no por ello implica que desde la concepcin haya personalidad jurdica.
Y no aparejando de suyo la vida la personalidad jurdica , mal puede afirmarse que existe un conflicto
de derechos entre un ser que est por nacer que no tiene personalidad jurdica ni derechos ni
obligaciones y una mujer que tiene personalidad jurdica y por consiguiente posee derechos y
obligaciones. En otras palabras, no puede haber conflicto de derechos ni ponderacin de estos por
cuanto los supuestos son diferentes.
De otro lado no sobra recordar que quien tiene personalidad jurdica tiene un derecho cierto- no
probable- a la vida y a otros derechos fundamentales como a la libertad (en todas sus
especificaciones), a la igualdad, a la salud, a la dignidad, etc.
Dworkin llama la atencin sobre las consecuencias que trae atribuir personalidad jurdica a todos los
seres que quieren protegerse:
" 4ero la idea de que la Constitucin permite a los Estados atribuir personalidad al feto presupone
algo ms que una utili"acin benigna del lenguaje de la personalidad 4resupone que un Estado
puede recortar derechos constitucionales a/adiendo nuevas personas a la poblacin constitucional, a
la lista de aquellos cuyos derechos constitucionales compiten entre s 4or supuesto, los derechos
constitucionales de cualquier ciudadano se ven muy afectados por quien ms, o qu ms, sea
tambin considerado titular de derechos constitucionales, pues los derechos de estos 2ltimos
compiten o entran en conflicto con los derechos de aqul 0i un Estado pudiera no slo crear
sociedades annimas como personas jurdicas , sino tambin otorgarle un voto, podra perjudicar el
derecho constitucional al voto del que son titulares las personas ordinarias, pues los votos de la
sociedades annimas diluiran los de los individuos 0i un Estado pudiere declarar que los rboles
son personas con derecho constitucional a la vida, podra prohibir la publicacin de peridicos o libros
a pesar de la garanta de la libertad de expresin de la primera enmienda , que no es una licencia
para matar 0i un estado pudiera declarar que los monos superiores son personas cuyos derechos
compiten con los derechos constitucionales de las personas ordinarias, podra prohibir que sus
ciudadanos tomaran medicinas que se hubieran experimentado primero con tales animales7
1E0

Sobre el tema del aborto no hubo una definicin por parte del constituyente y el tema se eludi de
manera conciente debido a la complejidad del mismo; as se infiere de sus actas
&.&. #$T#A D0 L# #A#M!L0# <#$IB<#L $B<ATIT>@0<T0 D0 &((&.
Cuando los Constituyentes presentaron el primer proyecto frente a la Carta de Derechos, Deberes y
Garantas, el primer artculo que abordaron fue el derecho primigenio a la vida.
Dicho artculo qued ,inicialmente durante la sesin en comisin de Abril 15 , concebido as: 69o hay
pena de muerte, la tortura en todas sus formas al igual que los tratos inhumanos y degradantes y la
desaparicin for"ada, son delitos7
Y se abri el debate:
M
O (:) B simplemente tratar la -ida en forma general, sin entrar a definir el proceso de la -ida,
pero si se entra a definir el proceso de la -ida, yo creo se2or Presidente "ue este es un tema
"ue en realidad no es para un anochecer, sino "ue es un tema "ue tiene tremendas
implicaciones, y las ha tenido en todos los pases, en todos los piases en "ue tendramos
"ue de entrada buscar posiciones sobre los otros artculos Bue se quiere decir en los otros
artculos, que se pretende decir, cual es el alcance de lo que all se dice, para entonces entrar a ver
que punto de referencia tomamos para el debate sobre la vida, y yo no se realmente se/or
4residente, si sera el caso por su trascendencia de entrar ahora o de entrar a otro artculo, y en una
forma ms reflexiva, serena y de intercambio de criterios, pues comen"ar por un punto de definicin
fundamental, y que yo creo que tiene que ver con muchos aspectos hoy da, de creencias, de
sociedad, y creo que de sentimiento colectivo de nuestra 9acin ;9egrilla fuera de texto<
O Sracias doctor 4astrana
O 0e/or 4residenteE
O )octor [alamea, pidi la palabra, doctor Emiliani
1E0 "workin( $onald. 6l "ominio de la Qida. 6ditorial *riel. 9ag 1:1.
O Sracias se/or 4residente @o creo "ue este es uno de los artculos, "ue si lo gramos
con-ertirlo en una solemne interpretaci%n hara innecesario el debate, hasta esos e,tremos.
To creo que s podemos decir, as como decimos en el artculo tercero o dice la subcomisin !a pa"
es un derecho, y un deber obligatorio para todos <o necesitamos definir la pa*, es ob-io lo "ue
es la pa*, la gente lo siente, lo anhela, y ese es un artculo "ue parece perfecto, es corto y
dice muchsimoD como dira tambiEn muchsimo un artculo segundo de la -ida, "ue di3era
simplementeF el derecho a la -ida es in-iolable, eso es suficiente, no necesita m1s
e,plicaciones. (:)
O @o estoy de acuerdo con usted, pero en ese caso tendramos "ue entrar a considerar cual es
el alcance del artculo 5(, de "ue el derecho de la mu3er, es decisi%n de la mu3er, la opci%n
libre de la maternidad @o considero y coincido con usted en la afirmaci%n del derecho a la
-ida y "ue no entremos de pronto a discutir cual es el origen o el proceso, pero que no se le
estable"ca limitantes a ese derecho en otros artculos e interpretaciones que puedan ser equvocas,
y yo eso, eso es lo que es, si el derecho a la vida lisa y llanamente, aGn nosotros "ue tenemos en
nuestro artculo, el "ue est1 por nacer tiene los mismos derechos no cabra, pero lo "ue yo le
digo al se2or Presidente, es "ue este es un tema de tanta trascendencia, "ue en realidad lo
"ue hay a"u, son grandes principios, grandes -alores, grandes situaciones, aGn grandes
conflictos, y "ue no podemos decir, es un artculo m1s, a no ser "ue ese artculo, como el de
la pa* sea un artculo en esa forma. ;9egrilla fuera de texto<
O Sracias doctor 4astrana
O Sracias se/or 4residente
O Continua el doctor [alamea
O Estaba se/alando que ese tipo de artculo, sera la solucin a nuestros graves problemas de tiempo,
entre otras cosas, nos podramos poner de acuerdo sobre sentencias as ciceronianas, catonianas,
prcticamente tambin, por ejemplo aqu, el artculo cuarto de la igualdad, me parece perfecto el
primer prrafo;E<
O Sracias, contin2a el debate
O 0e/or 4residente
O )octor Emiliani
O 0, para hacerle una explicacin a la comisin de porqu se redact el derecho a la vida de esta
forma y como se han redactado otros con el mismos estilo, en que consiste, que tiene por finalidad
afirmar, destacar enfticamente en que consiste cada derecho de una manera clara y ntida, de
modo que cualquier ciudadano aunque no tenga conocimientos jurdicos, con la sola lectura sepa,
cual es su derecho;E< 0n cuanto a las obser-aciones del Presidente Pastrana, tampoco
"uisimos, por lo mismo, entrar all en una discusi%n, para hablar claro, sin eufemismos, ni
sobre el control de la natalidad, ni sobre el aborto, sino eso de3arlo para otra parte, por"ue el
artculo 5( sobre la maternidad, es una opci%n de la mu3er, de la cual yo me apartE, yo
presentE mi ponencia aparte, yo discrepE, no por"ue estE consagrado de una manera
general, pero si "uiere la discusi%n a"u, no -amos a salir nunca de eso 5ay dos maneras de
tratar el tema7
1EE
En esos trminos, se agot el debate frente a la garanta fundamental a la vida. Las discusiones al
interior de las deliberaciones en la Constituyente apuntaron ms a su propsito de entenderse como
calidad de vida y su relacin con otros derechos conexos como la dignidad humana.
De igual manera fue notoria la preocupacin por abordar tpicos que reflejasen las vivencias
nacionales, estableciendo la necesidad de que quedaran consignadas en el Texto Fundamental. En
efecto, y con ese propsito, casi todos los debates giraron en torno a tpicos como el de la prohibicin
de la tortura, la desaparicin forzada y los tratos crueles y degradantes, extendindose en esa temtica
los argumentos que favorecan la necesidad de hacer expresa alusin a la prohibicin de los
reprochables pero continuados comportamientos en el pas.
En verdad, de ello dan cuenta las sesiones en comisin y en plenaria, realizadas desde el 15 de Abril
hasta Junio 28, en lo que respecta, -se repite-, al derecho a la vida.
El afn de que no hubiese equvocos con relacin a la ms adecuada interpretacin del concepto de
vida, qued en eso, y precisamente el propsito de reducirla a una definicin sin vacilaciones y sin
ambiguedades lo que hizo fue dejar ciertos vacos con relacin a la pregunta cundo comienza la
vida?, cul es el fundamento del derecho a la vida? en que corriente sta se ve inspirada?, entre
otros muchos cuestionamientos que quedaron sueltos.
Ahora, poco se dijo en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente sobre una postura enrgica y
clara frente a la naturaleza y gnesis de esta garanta, como quiera que no se observan debates desde
perspectivas doctrinarias cualesquiera que fijaran una posicin dogmtica en el asunto. De las actas se
desprende , que la constitucionalizacin de la vida fue observada desde dos perspectivas: como un
derecho y como un bien jurdico.
Vista como un derecho, el Constituyente Raimundo Emiliani expres:
6
O 5ay dos aspectos @no que adems est en el pacto internacional de los derechos humanos que no
es que el gobierno garantice el derecho a la vida, es que el derecho a la vida es un derecho, lo dice
el artculo >+ del 4acto 3nternacional, que el derecho a la vida es inherente a la persona humana, no
es que lo garantice el EstadoE
O !o reconoce
O 0, pero aqu dice el Estado garanti"a el derecho a la vida y luego yo me reservara al votar este
artculo, la concepcin de que es vida, no di"que, que es muy importante
O 4ero de los dos mtodos 4residente
O #ll por e3emplo, el liberalismo en su proyecto, propuso "ue del embri%n no se "uE, yo lo "ue
digo es "uE o entramos a ese debate, "ue es un debate (:) y difcil, o hacemos la afirmaci%n
1EE *ntecedentes 'em+ticos de la onstitucin 9ol8tica de olom4ia *rts. 11O1F !ags EOF
del derecho a la -ida con un tema contro-ertido "ue necesariamente -amos a tener "ue tratar
en otras partes..
1EF
Por su parte, otro delegatario, el doctor Diego Uribe sostuvo que:
"
O (hora bien, indudablemente la redaccin podra enfati"arse en que la vida es un derecho, pero el
Estado debe garanti"arlo, porque estamos hablando de las garantas a las personas y a las
comunidades8 entonces yo si creo que el ponerle se garanti"a, o el Estado se garanti"a el derecho a
la vida, pues esto es un deber del Estado que todos los das se lo estamos reclamando por no estar
tutelndolo bien ;E<7
1E:
As entonces, en opinin del suscrito Magistrado , fuerza era concluir que la Asamblea Nacional
Constituyente de 1991, no abord el tema de inicio de la vida.
&.9 L# ID# @ LBA T=#T#DBA I<T0=<#$IB<#L0A D0 D0=0$CBA C>M#<BA H>0 C#$0<
P#=T0 D0L !LBH>0 D0 $B<ATIT>$IB<#LID#D.
De acuerdo con el derecho internacional de los derechos humanos y en especial de los instrumentos
internacionales sobre la materia incorporados en el bloque de constitucionalidad colombiano, debe
efectuarse la pregunta prevn estos una definicin clara sobre la vida antes de nacer.?.
El suscrito Magistrado consideraba que la respuesta a esta pregunta es negativa, pues los instrumentos
internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia no precisan con claridad que la mujer
tenga prohibido expresamente abortar.
Es pertinente reiterar en qu consiste el bloque de constitucionalidad. Al respecto cabe recordar que,
grosso modo, se ha definido este bloque como aquella unidad jurdica compuesta "por normas y
principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utili"ados como
parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin
0on pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el
nivel constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al de las
normas del articulado constitucional strictu sensu
1EN
Es necesario indicar que la Corte ha afinado este concepto trado de la doctrina administrativa francesa,
de la siguiente manera:
6Es posible distinguir dos sentidos del concepto de bloque de constitucionalidad El primero: stricto
sensu, conformado por aquellos principios y normas que han sido normativamente integrados a la
Constitucin por diversas vas y por mandato expreso de la Carta, por lo que entonces tienen rango
constitucional, como los tratados de derecho humanitario )e otro lado, la nocin lato sensu del
bloque de constitucionalidad se refiere a aquellas disposiciones que Ptienen un rango normativo
superior a las leyes ordinariasP, aunque a veces no tengan rango constitucional, como las leyes
1EF i4idem !ag :
1E: i4idem !ag F
1EN Qer -entecia O1NB;1E ,9: ,arco 7erardo ,onro% a4ra
estatutarias y orgnicas, pero que sirven como referente necesario para la creacin legal y para el
control constitucional
;<
En principio, integran el bloque de constitucionalidad en sentido lato: ;i< el prembulo, ;ii< el articulado
de la Constitucin, ;iii< algunos tratados y convenios internacionales de derechos humanos ;C4 art
,'<, ;iv< las leyes orgnicas y, ;v< las leyes estatutarias 4or lo tanto, si una ley contradice lo
dispuesto en cualquiera de las normas que integran el bloque de constitucionalidad la Corte
Constitucional deber retirarla del ordenamiento jurdico, por lo que, en principio, los actores tienen
entonces ra"n en indicar que la inexequibilidad de una disposicin legal no slo se origina en la
incompatibilidad de aquella con normas contenidas formalmente en la Constitucin
9o todos los tratados y convenios internacionales hacen parte del bloque de constitucionalidad, pues
tal y como la jurisprudencia de esta Corporacin lo ha se/alado en varias oportunidades, 6los
tratados internacionales, por el slo hecho de serlo, no forman parte del bloque de constitucionalidad
y, por tanto, no ostentan una jerarqua normativa superior a la de las leyes ordinarias7 En efecto, la
Corte ha se/alado que, salvo remisin expresa de normas superiores, slo constituyen parmetros
de control constitucional aquellos tratados y convenios internacionales que reconocen derechos
humanos ;i< y, que prohiben su limitacin en estados de excepcin ;ii< Es por ello, que integran el
bloque de constitucionalidad, entre otros, los tratados del derecho internacional humanitario, tales
como los Convenios de Sinebra, los 4rotocolos 3 y 33 y ciertas normas del 4acto de 0an Hos de
Costa =ica
1EB
Ahora bien, un estudio sistemtico del tema propuesto nos lleva a abordar el marco principal de la
consagracin del derecho a la vida en el plano internacional (en los sistemas universal e
interamericano)
Los tratados que se estudian en el presente apartado, al reconocer derechos humanos y encontrarse
ratificados por Colombia, pertenecen sin duda alguna al bloque de constitucionalidad, de acuerdo con
los parmetros ya sealados.
As pues, cabe sealar que en el sistema universal el marco normativo bsico sobre el derecho a la vida
viene dado por el primer numeral del artculo 6 del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos,
que estipula:
6+ El derecho a la vida es inherente a la persona humana Este derecho estar protegido por la ley
9adie podr ser privado de la vida arbitrariamente7
El Comit de los Derechos Humanos de Naciones Unidas, en el Comentario General hecho a este
artculo del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos seal, entre otras cosas, que:
6 !a expresin Pel derecho a la vida es inherente a la persona humanaP no puede entenderse de
manera restrictiva y la proteccin de este derecho exige que los Estados adopten medidas positivas (
este respecto, el Comit considera que sera oportuno que los Estados 4artes tomaran todas las
1EB -entencia O1F51;11 %
medidas posibles para disminuir la mortalidad infantil y aumentar la esperan"a de vida, en especial
adoptando medidas para eliminar la malnutricin y las epidemias 6
1EG
Abstenindose, de indicar de cualquier manera que el pacto, de alguna manera, prohba el aborto.
En concordancia con lo anotado es necesario precisar que la Convencin sobre los derechos del Nio
(parte tambin del sistema universal), bien indica en el su prembulo la necesidad de proteccin del
nio 6tanto antes como despus del nacimiento7, el artculo 1 de dicha convencin se sustrae de
precisar con claridad que en su definicin de niez se pueda englobar lo existente en momentos
anteriores al nacimiento. Seala el artculo 1 que:
64ara los efectos de la presente Convencin, se entiende por ni/o todo ser humano menor de
dieciocho a/os de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcan"ado antes la
mayora de edad
As pues, la definicin citada se apoya en un concepto amplio y ambiguo cuando se entra en estos
temas, que es el del ser humano. Cabe sealar que en los trabajos preparatorios de la convencin la
omisin anotada fue deliberada, pues se consider que deba quedar en mano de los Estados Partes
( como se ver en cuadro posterior ) la discrecin para adoptar, de conformidad con sus valores, una
definicin de lo que es un nio, que se extiende, por contera, a un concepto de vida protegido por la
Convencin
1E5
. As las cosas, resulta claro entonces que este instrumento internacional, ratificado por
Colombia y que forma parte del bloque de constitucionalidad, que trata sobre sujetos de especial
proteccin constitucional de acuerdo con el artculo 44 de nuestra Carta, tampoco consigna prohibicin
a las prcticas abortivas.
El sistema interamericano tambin tiene normas que buscan el amparo de la niez. Estas conservan el
espritu de la anteriormente anotada, en el sentido de que se sustraen de hacer precisos sealamientos
respecto de si lo no nacido es sujeto de proteccin y, de igual manera, no consagran una prohibicin de
aborto. Debe indicarse que, a diferencia de lo que ocurre en el sistema universal, el interamericano
carece de un instrumento exclusivamente dedicado al tema, y la proteccin a la niez deriva
directamente de la Convencin Americana; de su artculo 19:
1odo ni/o tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte
de su familia, de la sociedad y del Estado
1EG 24servacin 7eneral .o. N( omentarios generales ado!tados !or el omitA de los "erec#os 3umanos( *rt8culo N O
"erec#o a la vida( 1N[ !er8odo de sesiones &... "oc. 3$I;76.;1;$ev.B at 1FE =15G0). 'omado de:
#tt!:;;www1.umn.edu;#umanrts;#rcommittee;-gencomN.#tml
1E5 "e acuerdo con los ante!ro%ectos de la onvencin( el !rimero de ellos se sustra8a de dar una definicin de HniMoI %
uno !osterior lo defin8a como todo ser #umano desde el nacimiento #asta la edad de los diecioc#o. 6xisti una tercera
!ro!uesta !ara ?ue se definiera niMo desde el momento de la conce!cin( !ero esta tam4iAn fue rec#azada. Cinalmente( ante
las divergencias( se sosla% el tema Lo anterior de acuerdo con los documentos !re!aratorios de la onvencin
6;..F;1EF5 % 6;..F;15G5;FG itado en: 2ficina en olom4ia del *lto omisionado de las .aciones &nidas !ara los
"erec#os 3umanos. "6$632 I.'6$.*I2.*L "6 L2- "6$632- 3&,*.2-. .2$,*'IQ*(
L&$I-9$&"6.I* / "2'$I.* "6 L2- -I-'6,*- &.IQ6$-*L 6 I.'6$*,6$I*.2. 9+g. G1F.
Es necesario indicar que los redactores de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
principal instrumento del sistema interamericano, quisieron precisar el alcance de la proteccin del
derecho a la vida en el numeral 1 del artculo 4 de la Convencin:
+ 1oda persona tiene derecho a que se respete su vida Este derecho estar protegido por la ley y,
en general, a partir del momento de la concepcin 9adie puede ser privado de la vida
arbitrariamente
La norma transcrita, que relaciona la vida con el momento de la concepcin, indica no obstante que la
proteccin otorgada en este sentido es en general
La connotacin general , determinada por la Convencin , permite que los Estados parte de este
tratado son los que a travs de sus normas constitucionales y legales establecen las excepciones a
dicha generalidad, estando en capacidad de as disponerlo su orden constitucional y legal interno-
de permitir excepciones a la proteccin del producto de la concepcin y, por contera, de permitir la
interrupcin del embarazo,
AintesisF La -ida es protegida ampliamente por la $onstituci%n $olombianaD aun "ue no hubo
una definici%n en la asamblea constituyente, al estudiar el derecho a la -ida, sobre el asunto "ue
ocup% a la $orte. De los tratados internacionales de derechos humanos "ue hacen parte del
blo"ue de constitucionalidad, no se desprende "ue el aborto estE prohibido. 0n consecuencia,
son los 0stados los "ue determinan segGn su orden $onstitucional los par1metros o grados de
protecci%n a la -ida y las e,cepciones a dicha protecci%n.
9. AT#T>A ?>=IDI$B D0 L# M>?0= 0< L# $B<ATIT>$II< PBLJTI$# $BLBM!I#<# .
La Constitucin Poltica Colombiana de 1991 efectu un cambio trascendental en relacin con la
posicin y derechos de las mujeres en la sociedad colombiana y en el Estado.
La Sentencia C- 371 de 2000 , de esta Corporacin manifest:
M La situaci%n hist%rica de la mu3er en $olombia. >na bre-e rese2a de los cambios
normati-os.
%%$ 9o hay duda alguna de que la mujer ha padecido histricamente una situacin de desventaja que
se ha extendido a todos los mbitos de la sociedad y especialmente a la familia, a la educacin y al
trabajo (un cuando hoy, por los menos formalmente, se reconoce igualdad entre hombres y mujeres,
no se puede desconocer que para ello las mujeres han tenido que recorrer un largo camino
Daste recordar que bien entrado el siglo veinte, las mujeres en Colombia tenan restringida su
ciudadana, se les equiparaba a los menores y dementes en la administracin de sus bienes, no
podan ejercer la patria potestad, se les obligaba a adoptar el apellido del marido, agregndole al
suyo la partcula 6de7 como smbolo de pertenencia, entre otras limitaciones
4oco a poco la lucha de las mujeres por lograr el reconocimiento de una igualdad jurdica, se fue
concretando en diversas normas que ayudaron a transformar ese estado de cosas (s, por ejemplo,
en materia poltica, en +,.& se les reconoci el derecho al sufragio, que pudo ser ejercido por
primera ve" en +,.C En materia de educacin, mediante el )ecreto +,C% de +,'' se permiti a la
poblacin femenina acceder a la @niversidad En el mbito civil, la ley %- de +,'% reconoci a la
mujer casada la libre administracin y disposicin de sus bienes y aboli la potestad marital, de
manera que el hombre dej de ser su representante legal El decreto %-%* de +,C& concedi la
patria potestad tanto al hombre como a la mujer, elimin la obligacin de obediencia al marido, y la de
vivir con l y seguirle a donde quiera que se trasladase su residencia8 el artculo ,& decreto ley ,,,
de +,-- aboli la obligacin de llevar el apellido del esposo, y las leyes +Y de +,C> y C. de +,>-
introdujeron reformas de se/alada importancia en el camino hacia la igualdad de los sexos ante la
ley En materia laboral, la ley -' de +,'+ permiti a la mujer trabajadora recibir directamente su
salario En +,'-, se pusieron en vigor normas sobre proteccin a la maternidad, recomendadas por la
V31 desde +,+,, entre otras, las que reconocan una licencia remunerada de ocho semanas tras el
parto, ampliada a doce semanas mediante la ley .* de +,,* 4or su parte, mediante el )ecreto %'.+
de +,>., se prohibi despedir a la mujer en estado de embara"o
( este propsito de reconocimiento de la igualdad jurdica de la mujer se sumo tambin el
constituyente de +,,+ 4or primera ve", en nuestro ordenamiento superior se reconoci
expresamente que 6la mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades7 y que 6la mujer no
podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin7
(hora bien: aun cuando la igualdad formal entre los sexos se ha ido incorporando paulatinamente al
ordenamiento jurdico colombiano, lo cierto es que la igualdad sustancial todava contin2a siendo una
meta, tal y como lo ponen de presente las estadsticas que a continuacin se incluyen Hustamente al
logro de ese propsito se encamina el proyecto de ley estatutaria cuya constitucionalidad se anali"a7
A partir del Acto Constituyente de 1991, las mujeres adquirieron trascendencia a nivel Constitucional,
no slo por el hecho natural de hacer parte de los seres humanos, no slo por el hecho de hacer
parte del pueblo colombiano, de ser nacionales colombianas, no slo por el hecho de ser ciudadanas
colombianas, sino primordialmente por el hecho de pertenecer al gnero femenino, las ms de las
veces no reconocido suficientemente en nuestra historia constitucional.
Hacer parte del gnero al que pertenecen las mujeres, cont con especial deferencia por parte de
Constituyente de 1991. ste conocedor de las desventajas vividas por la mujer, opt por privilegiarla
de manera clara , pensando en equilibrar la situacin ya harto desequilibrada y en aumentar su
proteccin a la luz de aparato estatal.
As las cosas, la Constitucin de 1991 estableci de manera especfica :
"
;E <
#=TI$>LB &5. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin
y trato de las autoridades y go*ar1n de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin
ninguna discriminaci%n por ra*ones de se,o, ra"a, origen nacional o familiar, lengua, religin,
opinin poltica o filosfica
El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en
favor de grupos discriminados o marginados
El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o
mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos
que contra ellas se cometan
;E<
#=TI$>LB K). Todo ciudadano tiene derecho a participar en la conformacin, ejercicio y control del
poder poltico 4ara hacer efectivo este derecho puede:
+ Elegir y ser elegido
% 1omar parte en elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares y otras formas de
participacin democrtica
' Constituir partidos, movimientos y agrupaciones polticas sin limitacin alguna8 formar parte de
ellos libremente y difundir sus ideas y programas
& =evocar el mandato de los elegidos en los casos y en la forma que establecen la Constitucin y la
ley
. 1ener iniciativa en las corporaciones p2blicas
> 3nterponer acciones p2blicas en defensa de la Constitucin y de la ley
C (cceder al desempe/o de funciones y cargos p2blicos, salvo los colombianos, por nacimiento o por
adopcin, que tengan doble nacionalidad !a ley reglamentar esta excepcin y determinar los
casos a los cuales ha de aplicarse
Las autoridades garanti*ar1n la adecuada y efecti-a participaci%n de la mu3er en los ni-eles
decisorios de la #dministraci%n PGblica.
;E<
#=TI$>LB K5. La mu3er y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mu3er no
podr1 ser sometida a ninguna clase de discriminaci%n. Durante el embara*o y despuEs del
parto go*ar1 de especial asistencia y protecci%n del 0stado, y recibir1 de Este subsidio
alimentario si entonces estu-iere desempleada o desamparada.
0l 0stado apoyar1 de manera especial a la mu3er cabe*a de familia.
;E<
#=TI$>LB 85. El Congreso expedir el estatuto del trabajo !a ley correspondiente tendr en cuenta
por lo menos los siguientes principios mnimos fundamentales:
3gualdad de oportunidades para los trabajadores8 remuneracin mnima vital y mvil, proporcional a la
cantidad y calidad de trabajo8 estabilidad en el empleo8 irrenunciabilidad a los beneficios mnimos
establecidos en normas laborales8 facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y
discutibles8 situacin ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de
las fuentes formales de derecho8 primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales8 garanta a la seguridad social, la capacitacin, el adiestramiento y
el descanso necesario8 protecci%n especial a la mu3er, a la maternidad y al trabajador menor de
edad
El estado garanti"a el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales
!os convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin
interna
!a ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la
dignidad humana ni los derechos de los trabajadores7
En este orden de ideas, la Constitucin de 1991 , declar expresamente su voluntad de enaltecer los
derechos de las mujeres y protegerlos de una manera reforzada.
Los derechos especficos de la mujer a la no discriminacin como clusula general ( art. 43
Constitucional ) a la no discriminacin por ra"n de su gnero ( art. 13 Constitucional ) , a su
adecuada y efectiva participacin en los niveles decisorios de la (dministracin 42blica ( art. 40
Constitucional ) , a la igualdad de derechos y oportunidades en relacin con el hombre ( art. 43
Constitucional ) a la especial asistencia de parte del Estado durante su embara"o y posterior parto , a
su libertad reproductiva, a determinar el n2mero de hijos que desee tener( art. 43 Constitucional ), al
apoyo especial de parte del Estado por ser cabe"a de familia ( art. 43 Constitucional ) y a la
proteccin especial en materia laboral ( art. 53 Constitucional ) , ratifican de manera absoluta la
voluntad expresa y manifiesta del Constituyente de realzar los derechos de las mujeres y de vigorizar
en gran medida su salvaguarda.
Por consiguiente, la mujer es sujeto constitucional de especial proteccin y en esa medida no slo
sus derechos generales sino igualmente los especficos , requieren de atencin fija por parte de todo
el poder pblico , donde se incluyen los operadores jurdicos.
La Corte Constitucional, la cual acorde con sus competencias sealadas en el art. 241 de la
Constitucin Poltica , ha hecho valer de manera primordial los derechos en cabeza de las mujeres en
sus diferentes providencias.
As pues, tenemos entre muchsimos otros :
el reintegro al cargo de mujer embara"ada
1F1
,
la constatacin del estado de indefensin de la mujer embara"ada
1F1
,
la preservacin de la estabilidad laboral de la mujer embara"ada
1F0
,
la no discriminacin de mujer embara"ada
1FE
,
las acciones afirmativas a favor de la mujer cabe"a de familia
1FF
,
la autonoma de la mujer adolescente en relacin con el matrimonio preco"
1F:
,
el pago oportuno de salarios a mujer embara"ada
1FN
,
el derecho a la educacin de la mujer embara"ada
1FB
,
el derecho a la igualdad de mujer cabe"a de familia disminuida fsicamente
1FG
,
el derecho a la igualdad
1F5
,
1F1 -entencias 'O10G de 011E( 'O BB1 de 0111( 'O511 de 011F( 'O 1N1 de 0110 % ' ON:E de 1555 orte onstitucionalP entre
otras.
1F1 -entencia 'O 11GF de 0110 ..
1F0 -entencia 'O 11N0 de 011F ..
1FE -entencia 'O EB: de 0111 ..
1FF -entencia O B00 de 011F ..
1F: -entencia O :1B de 011F ..
1FN -entencia 'O N1N de 155: ..
1FB -entencia 'ON:N de 155G ..
1FG -entencia 'O 5FE de 1555 ..
1F5 -entencia 'O N0F de 155: ..
el derecho al libre desarrollo de la personalidad
1:1
,
el derecho a la igualdad de sexos
1:1
,
el derecho de la mujer a participar en los niveles decisorios del poder p2blico
1:0
,
los beneficios a favor de madres cabe"a de familia
1:E
,

As las cosas, tanto el derecho a la vida, como el derecho a la integridad personal , como el derecho a
la salud , son derechos todos estos, garantizados por la Corte Constitucional en cabeza del gnero
femenino.
Ahora bien, la libertad ha sido entendida en nuestra Constitucin como un fin inmediato por parte del
Estado ( prembulo Constitucional ) . De su parte , la democracia, cuya esencia es la libertad como
se observ anteriormente, es base estructural del Estado Colombiano , el cual debe estar vigilante de
manera cotidiana de otro principio radical, la dignidad humana
As las cosas, en aras de dicho objetivo constitucional , las autoridades pblicas tienen el deber
constitucional de proteger la libertad ( art. 3 Constitucional ) y de manera especfica la libertad para
desarrollar la personalidad
El derecho al libre desarrollo de la personalidad , obliga a las autoridades pblicas a no interferir en el
espacio ntimo y reservado de los individuos , por cuanto tomar decisiones por ellos implicara
6arrebatarle brutalmente su condicin tica, reducirla a la condicin de objeto, cosificarla, convertirla
en un medio para los fines que por fuera de ella se eligen7
1:F
En consecuencia, esta Corporacin ha entendido el libre desarrollo de la personalidad como 6la
posibilidad de que cada individuo opte por su plan de vida y su modelo de reali"acin personal
conforme a sus intereses, deseos y convicciones, siempre y cuando no afecte derechos de terceros
ni vulnere el orden constitucional7
1::

gualmente esta Corte ha expresado que el libre desarrollo de la personalidad implica 6reali"arse
seg2n sus particulares valores, aspiraciones, aptitudes, expectativas, tendencias, gustos, ideas y
criterios tra"ando su propia existencia, en los variados aspectos de la misma, las directrices que
mejor le convengan y agraden en cuanto no choquen con los derechos de los dems ni perjudiquen
el bienestar colectivo7
1:N
.
As pues, la proteccin de este derecho trae consigo el resguardo no slo de la autonoma de cada
individuo, del respeto de su dignidad humana; sino la salvaguarda del principio pluralista establecido
como soporte de nuestro Estado Social de Derecho. Por consiguiente, el respeto del derecho al libre
desarrollo de la personalidad, involucra el respeto por las diferentes visiones sobre la vida que cada
individuo posee. De no ser as , mal podra hablarse de la existencia de un principio pluralista.
La mujer, entonces, sea como integrante del gnero femenino, sea como nacional , sea como
ciudadana es sujeto activo del derecho al libre desarrollo de la personalidad. Y especficamente, en
aquellos eventos, donde slo ella puede hacer valer sus especiales derechos.
1:1 i4idem
1:1 -entencia O 110 de 0111 .:
1:0 -entencia O EB1 de 0111 .
1:E -entencia O 11E5 de 011E .
1:F -entencia O 001 de 155F orte onstitucional
1:: -entencias O1BN;5E ( ON1N;5B( OE15;5B( 'O0FG;5N( 'O151O5N( orte onstitucional( entre otras.
1:N -entencia 'ON0F;5:.orte onstitucional.
As las cosas, estaramos en presencia de una violacin al derecho referido 6cuando a la persona se
le impide en forma irra"onable, alcan"ar o perseguir aspiraciones legtimas en su vida o valorar y
escoger libremente las opciones y circunstancias que le dan sentido a su existencia, y permiten su
reali"acin como ser humano7
1:B

No obstante, una limitacin al libre desarrollo de la personalidad no se corrobora por el simple hecho
de estar establecida en el orden jurdico . Esta limitacin debe provenir de los parmetros
constitucionales expuestos sobre el contenido esencial de la libertad . Al respecto la Corte ha
manifestado : 60i cualquier limitacin est convalidada por el slo hecho de estar incluida dentro del
orden jurdico, el derecho consagrado en el artculo +> superior se hara nugatorio En otros trminos:
el legislador no puede establecer ms limitaciones que aqullas que estn en armona con el espritu
de la Constitucin7
1:G
En este orden de ideas, las limitaciones realizadas por los rganos del poder pblico al libre
desarrollo de la personalidad, deben tener un sustento plasmado en la Constitucin ; de no ser as
estaramos en presencia no de un lmite al derecho referido sino de una completa anulacin de ste.
$onclusi%n F La situaci%n hist%rica de la mu3er haba sido des-enta3osa en nuestro
$onstitucionalismo. Lsta siempre -i-i% en condiciones de inferioridad respecto del hombre .
0n este orden de ideas, la $onstituci%n de &((& tomando posiciones, opt% por otorgarle
trascendencia $onstitucional a la mu3er. Dicha protecci%n se concedi% de manera refor*ada
( #rts. &5, K), K5 y 85 , entre otros , de la $onstituci%n Poltica ) .
5. LI!0=T#D
Como la sancin del derecho penal es normalmente la privacin de la libertad del delincuente y en el
caso concreto de quienes cometen el delito de aborto se hace indispensable repasar las nociones
fundamentales de la libertad en un estado social de derecho.
5.&. 0L $B<$0PTB D0 LI!0=T#D. !#A0 D0 L# D0MB$=#$I# 0< >< 0AT#DB AB$I#L D0
D0=0$CB.
5.&.&. #AP0$TB CIATI=I$B D0 L# LI!0=T#D
El contenido de la libertad desde el punto de vista histrico y filosfico ha evolucionado con el
transcurso del tiempo , lo que ha permitido que no permanezca esttico ante las visiones de los
poderes constituyentes .
Con Epicureo se entiende la libertad individual , en el sentido que no puede permitirse a la autoridad
pblica que trasgreda ciertos lmites.
1:5

El primer pensador que estableci una conexin , entre el aspecto filosfico y el poltico social de la
libertad, fue Hegel " En tanto que con anterioridad a Hegel el concepto de libre albedro era
considerado sobre todo en el aspecto personal , en el plano de la libertad de los actos humanos, para
Hegel incluye, a la par con el aspecto propiamente filosfico, tambin es aspecto poltico-social, y
llega a ser un sinnimo del concepto de libertad en general . " el libre albedro es la libertad en
general , y todas las otras libertades slo son formas de este " , afirm. En esas libertades incluye,
entre otras, la libertad de palabra, la libertad poltica y , la libertad religiosa , considerando que son
modificaciones , manifestaciones especiales del concepto universal de libre albedro "
1:B -entencia OE15;5B orte onstitucional
1:G -entencia O 001 de 155F orte onstitucional
1:5 )erlin( Isaia#. H uatro 6nsa%os so4re la li4ertad H *lianza 6ditorial( ,adrid 6s!aMa ( 011E. !ag . FG
Histricamente, el concepto de libertad burgues, es un avance en relacin con el rgimen feudal.
En su disputa contra el feudalismo y en defensa de prerrogativas en la esfera econmica y poltica , la
burguesa acogi las ideas humanistas , en especial, el ideal de una unin poltica en la que se
reconoca la libertad y los derechos iguales, a todos los hombres.
Por primera vez en toda la historia de la humanidad , era formulada la idea de que todo hombre es
sujeto de libertad y titular de derechos naturales e inalienables .
Para los idelogos liberales, el hombre, antes de entrar en sociedad ya era libre y posea derechos.
En el momento de pasar a la sociedad poltica , entrega parte de esos derechos, pero se reserva
otros; la esfera de esos derechos que se reserv , es un lugar donde el Estado no puede entrar,
donde se niega la accin del Estado.
Al respecto afirmaba Rousseau 7 El poder soberano no puede traspasar los lmites de las
convenciones generales y todo hombre puede disponer plenamente de lo que ha sido dejado de sus
bienes y de su liberta por ellas, de suerte que el soberano no est jams en el derecho de recargar a
un s2bdito ms que a otro, porque entonces la cuestin convirtiese en particular y cesa de hecho la
competencia del poder 6
1N1
La concepcin capitalista de libertad , parte del supuesto, de que la relacin del individuo con el
Estado , debe caracterizarse por la existencia de una serie de garantas que no permitan una
intervencin del Estado en toda la vida del individuo: el primero y ms poderoso enemigo de la
libertad del individuo , es el Estado, la sociedad. Por eso, los perennes intentos de las ideologas
liberales de encontrar un equilibrio entre esas dos esferas, las esfera del poder estatal y la de la
libertad personal.
La liberta negativa , es negacin del Estado, no intervencin del mismo. Existe una esfera donde el
Estado no puede penetrar porque esta reservada al arbitrio del hombre y si penetra existen
mecanismos jurdicos para expulsarlo.
Debemos recordar que en el esquema liberal , la libertad del individuo es en principio infinita, en
cambio, las competencias del Estado, son en principio limitadas.
El modo capitalista de produccin, trajo inicialmente un tipo de libertad que se identific con el arbitrio
y que revisti la forma de libertad negativa As las cosas, la idea de libertad negativa respondera a la
pregunta En que mbito mando yo \
1N1
Este concepto de libertad , innato e inalienable al hombre en su condicin de ser humano , es la
radical diferencia entre el Estado Republicano y el Estado Absolutista.
1N0

Ahora bien, este tipo de acciones de libertad comenzaron a estar sometidas al constante riesgo de
que fueran limitadas o reguladas por parte del poder pblico.
As las cosas, en el instante en que el poder pblico, optara por efectuar este tipo de limitaciones o
regulaciones, se presentaba una negacin de la libertad; la cual era concebida sin lmites ni
regulaciones. Pues bien, la nica forma de reforzar el contenido de la libertad era otorgndole una
1N1 $ousseau( Luan Laco4o. H l contrato +ocial !u4licaciones &niversidad .acional *utnoma de ,Axico !ag FE
1N1 )erlin ( Isaia#. 24( cit. 9ag :1
1N0 )enda( ,ai#ofer( Qogel( 3esse( 3e%de. ] @anual de ?erecho "onstitucional D .6ditorial ,arcial 9ons .,adrid (
6s!aMa. 0111( !ag 0F:
proteccin jurdica , la cual provena de una decisin legislativa. A este tipo de libertad se le conoce
como libertad positiva En este orden de cosas, la idea de libertad positiva responde a la pregunta
Buien es el que manda ?
1NE

Bobbio seal:
"!a segunda mutacin del concepto de libertad lleg al pasar de una concepcin negativa a otra
positiva, es decir, cuando la libertad autentica y digna de ser garanti"ada no solo se entendi en
trminos de facultad negativa , sino tambin en trminos de poder positivo, es decir, de capacidad
jurdica y material de concretar las posibilidades abstractas garanti"adas por las constituciones
liberales (s como la libertad poltica haba distinguido la teora democrtica de la liberal, la libertad
positiva, en tanto que poder efectivo, caracteri" en el siglo pasado las distintas teoras sociales, de
modo particular las socialistas, frente al concepto puramente formal de democracia7
1NF
En este orden de ideas, el concepto de libertad positiva no implica estar libre de algo ( concepcin
negativa ) " sino el ser libre para algo, , para llevar una determinada forma prescrita de vida7
1N:
Berlin denota claramente este concepto: " El sentido positivo de la palabra libertad se deriva del
deseo por parte del individuo de ser su propio due/o Buiero que mi vida y mis decisiones dependan
de mi mismo, y no de fuer"as exteriores , sean estas del tipo que sean Buiero ser el instrumento de
mi mismo y no de los actos de voluntad de otros hombres Buiero ser sujeto y no objeto, ser movido
por ra"ones y por propsitos concientes que son mos , y no por causas que me afecten , por as
decirlo, desde fuera Buiero ser alguien , no nadie8 quiero actuar , decidir, no que decidan por m8
dirigirme a m mismo y no ser movido por la naturale"a exterior o por otros hombres como si fuera
una cosa, un animal o un esclavo incapa" de representar un papel humano8 es decir , concebir fines y
medios propios y reali"arlos7
1NN
Con el propsito que la persona oriente su propia vida a los objetivos que ella determina, es
necesario partir de la base de la libertad de eleccin , asumiendo su propia responsabilidad.
Solamente se es libre si el individuo puede realizar lo que l desee y por ende pueda elegir, entre dos
o ms maneras de obrar que se presenten, cual es la que l apetece adoptar.
As las cosas, la libertad es la posibilidad de actuar y actuar sin ser sancionado por lo que hice. Si
soy sancionado por lo que hice no soy libre. En otras palabras, la libertad radica en la posibilidad de
escoger , el que no escoge no es libre , si se sanciona o penaliza a una persona con su escogencia
estamos negando su libertad.
Por consiguiente, en la libertad deben siempre existir como mnimo dos opciones , esto con el
propsito que el individuo ejerza su libertad eligiendo por cual opta.
De presentarse slo una opcin o an ms grave, no existiendo la posibilidad de escoger ; no
podemos hablar de !ibertad Afirma Berlin: " To soy libre si puedo hacer lo que quiera, y qui" ,
elegir entre dos maneras de obrar que se me presentan cual es la que voy a adoptar7
1NB
De esta manera , si la libertad se fundamenta en la necesaria posibilidad de elegir entre dos
opciones, en la persona, y slo en ella, se establece la responsabilidad personal por la decisin
1NE )erlin( Isaia#. 24( it. 9ag :1
1NF )o44io( .or4erto. 24(it( !ag :0N
1N: )erlin ( Isaia# . 24( cit( !ag 0E1
1NN )erlin( Isaia#. 24( it !ag 0E1 % 0E0
1NB )erlin( Isaia#. 24( it( !ag 1F
errnea o acertada por su decisin en la seleccin de la opcin. As pues, la libertad es la libertad
de escoger , es la libertad de accin . " !a libertad es la oportunidad de actuar no el actuar mismo
6
1NG
La asuncin de la responsabilidad de cada persona deviene de la conciencia de si mismo como ser
pensante , de las decisiones que l tome en funcin de sus propios fines y propsitos de vida.
As las cosas, querer ser libre , es querer prescindir de obstculos , disminuir hasta su mxima
expresin las interferencias de personas que tienen su propios objetivos pero que no son los de
uno.6 !a 2nica libertad que merece este nombre es la de reali"ar nuestro propio bien a nuestra
manera 6
1N5
Y es que los hombres piensan de manera bien diferente, luego no es acorde con esta
realidad someter su voluntad bajo un principio comn o una ley externa incompatible con la libertad
de cada cual.

Bobbio circunscribe particularidades de este concepto de libertad :
" 4artiendo de este desarrollo de teora poltica de la libertad , cuando hoy se dice que el ser humano
es libre en el sentido de que ha de ser libre o ha de ser protegido y favorecido en la expansin de su
libertad, se entienden al menos estas tres cosas:
+ 1odo ser humano debe tener una esfera de actividad personal protegida contra las injerencias de
los poderes exteriores, en particular del poder estatal Ejemplo tpico es la esfera de la vida religiosa
que se asigna a la jurisdiccin de la conciencia individual
% 1odo ser humano debe participar directa o indirectamente en la formacin de las normas que
debern regular mas tarde su conducta en aquella esfera que no esta reservada al dominio exclusivo
de su jurisdiccin individual
' 1odo ser humano debe disfrutar del poder efectivo de traducir a comportamiento concretos los
componentes abstractos previstos por las normas constitucionales que atribuyen este o aquel
derecho , y por tanto, debe poseer en propiedad o como parte de una propiedad colectiva los bienes
suficientes para go"ar de una vida digna7
1B1
Ahora bien, cuando esta Clusula Seneral de !ibertad se constitucionaliza , no solo vincula de
manera extrema al interprete sino que ella misma se constituye en una clara limitante al legislador.
Diez Picazo seala " Ello implica que el legislador no go"a de una libertad omnmoda para restringir
la libertad de las personas, y en ese sentido , para restringir sus autnomos proyectos de vida y el
modo en que los desarrollan
1B1
Aiguiendo a Mant
El filosofo . Kant en su articulo sobre Que es la ilustracin?, dejo sentados los principios de lo que
debe hacer un hombre que busca la verdad y con que espritu debe enfrentarse a los problemas;
siguiendo estas bases es que haremos el anlisis de constitucionalidad; Kant dijo :6 !a ilustracin es
la salida del hombre de su minora de edad. El mismo es culpable de ella. La minora de edad estriba
1NG )erlin( Isaia#. 24( it( !ag F5
1N5 )erlin ( Isaia#. 24( it !ag 00N
1B1 )o44io( .or4erto. 24( it. 9ags :0: % ss
1B1 "iez 9icazo( Luis ,. Hsistema de derechos fundamentales%. 6ditorial t#omson civitas( ,adrid 6s!aMa. 011:( 9ag N5
en la incapacidad de servirse del propio entendimiento, sin la direccin de otro. Uno mismo es
culpable de esta minora de edad cuando la causa de ella no yace en un defecto del entendimiento,
sino en la falta de decisin y nimo para servirse con independencia de l, sin la conduccin de otro.
60apere aude 1en valor de servirte de tu propio entendimiento] 5e aqu la divisa de la ilustracin7
La -a<217a .e 029 A2-61e9, a 3e9a1 .e F8e 0a nat81a0e4a 029 Aa 0i61a.2 .e9.e tie-32 at1:9 .e
c2n.8cci/n a>ena Inat81a0ite1 -ai21enne9D, 3e1-anecen c2n ?89t2 6a>2 e00a a 02 0a1?2 .e 0a
;i.a, .e6i.2 a 0a 3e1e4a < 0a c26a1.7a+ Por eso les es muy fcil a los otros erigirse en tutores. Es
tan cmodo ser menor de edad! Si tengo un libro que piensa por m, un pastor que reemplaza mi
conciencia moral, un mdico que juzga acerca de mi dieta, y as sucesivamente, no necesitar del
propio esfuerzo. C2n 9/02 32.e1 3a?a1, n2 ten?2 nece9i.a. .e 3en9a1J 2t12 t2-a1: -i 38e9t2 en
tan @a9ti.i29a ta1ea+ Como la mayora de los hombres (...) tienen por muy peligroso el paso a la
mayora de edad, fuera de ser penoso, aquellos tutores ya se han cuidado muy amablemente de
tomar sobre s semejante superintendencia. Despus de haber atontado sus reses domesticadas, de
modo que estas pacficas criaturas no osan dar un solo paso fuera de las andaderas en que estn
metidas, les mostraron el riesgo que las amenaza si intentan marchar solas. Lo cierto es que ese
riesgo no es tan grande, pues despus de algunas cadas habran aprendido a caminar; pero los
ejemplos de esos accidentes por lo comn producen timidez y espanto, y alejan todo ulterior intento
de rehacer semejante experiencia.
Por tanto, a cada hombre individual le es difcil salir de la minora de edad, casi convertida en
naturaleza suya; inclusive, le ha cobrado aficin. Por el momento es realmente incapaz de servirse
del propio entendimiento, porque jams se le deja hacer dicho ensayo. Los grillos que atan a la
persistente minora de edad estn dados por reglamentos y frmulas: instrumentos mecnicos de un
uso racional, o mejor de un abuso de sus dotes naturales. Por no estar habituado a los movimientos
libres, quien se desprenda de esos grillos quiz diera un inseguro salto por encima de alguna
estrechsima zanja. P21 e92, 9/02 92n 32c29 029 F8e, 321 e9@8e142 .e0 3123i2 e9371it8, 02?1an
9a0i1 .e 0a -in217a .e e.a. < an.a1, 9in embargo, con seguro paso.
Pero, en cambio, es posible que el pblico se ilustre a s mismo, siempre que se le deje en libertad;
incluso, casi es inevitable. En efecto, siempre se encontrarn algunos hombres que piensen por s
mismos, hasta entre los tutores instituidos por la confusa masa. Ellos, despus de haber rechazado el
yugo de la minora de edad, ensancharn el espritu de una estimacin racional del propio valor y de
la vocacin que todo hombre tiene: la de pensar por s mismo...
Kant, termina diciendo : "Una vez que la Naturaleza, bajo esta dura cscara, ha desarrollado la
semilla que cuida con extrema ternura, es decir, la inclinacin y disposicin al libre pensamiento, ese
hecho repercute gradualmente sobre el modo de sentir del pueblo (con lo cual ste va siendo poco a
poco ms capaz de una libertad de obrar) y hasta en los principios de gobierno, que encuentra como
provechoso tratar al hombre conforme a su dignidad, puesto que es algo ms que una mquina. Y
agregamos nosotros: Tratar a la mujer conforme a su dignidad, puesto que es algo ms; mucho ms,
que una maquina de hacer hijos.
As entonces, de existir de parte de legislador, una coaccin externa que impida a la persona la
eleccin entre diversas alternativas , no podra hablarse de autonoma de la persona y de una
persona auto responsable de sus actos.
5.&.9. LI!0=T#D @ D0MB$=#$I#
La .e-2c1acia tiene 8na t1ia.a .e e0e-ent29 @8n.a-enta0e9J aD libertad 6D i?8a0.a.+ < cD 32.e1
.e0 38e602 2 c2-2 -2.e1na-ente 9e .en2-ina, 926e1an7a 32380a1
En consecuencia, uno de los supuestos de la democracia es la libertad. La libertad es el principio
fundamental de la democracia " El principio de la aristocracia es la virtud, es de la oligarqua la
riqueza y el de la democracia la libertad "
1B0

La democracia tiene como finalidad la libertad " el fundamento del rgimen democrtico es la libertad;
es el fin a que tiende toda democracia .. Otra es el vivir como se quiere, esta es el resultado de la
libertad.. Este es el segundo rasgo esencial de la democracia, y de aqu vino el no ser gobernado, si
es posible por nadie, y si no , por turno. Esta caracterstica contribuye a la libertad fundada en la
igualdad.
1BE

En este orden de ideas, debe afirmarse de manera radical que el fundamento estructural de cualquier
sociedad moderna basada en un Estado Constitucional es la libertad
La Constitucin Colombiana se inclin por una democracia en libertad
1BF
. En consecuencia, dichos
conceptos se complementan y deben concurrir de manera similar en los coasociados.
En este orden de ideas, una " res$ p2blica7 debe tener como caracterstica primordial que los
ciudadanos convivan y se desarrollen en parmetros de libertad Emmanuel Kant afirmaba " la
autonoma de los ciudadanos unidos en un Estado bajo leyes de libertad forma parte de los principios
constitutivos de una comunidad entendida como estado de los ciudadanos8 y que no es sino desde el
momento en que se reali"a esta autonoma , bajo una participacin y codecisin lo ms amplia
posible de todos los ciudadanos por igual, cuando se perfecciona una rep2blica.
1B:

Pues bien, en una democracia resultante de un Estado Social de Derecho, y estructurada en el
principio de libertad, las restricciones a sta solamente pueden estar presentes si existe una
necesidad constitucional para la seguridad de otro.
As las cosas, en el evento en el cual la necesidad que se plantea es incierta debe operar de manera
inmediata el principio in dubio pro libertate ( la duda a favor de la libertad ). Por consiguiente, quien
desee limitar la libertad , posee la carga de demostrar que la necesidad de dicha limitacin tiene
carcter constitucional. Por el contrario, quien desee mantener la libertad no posee carga alguna en
materia probatoria, por cuanto esta es la base estructural de la democracia.
Limites constitucionales del derecho penal en los 0stado democr1ticos
Cabe indicar, como bien lo seala el Procurador General de la Nacin en su intervencin dentro del
presente proceso, que esta Corte ha expresado que si bien el Congreso de la Repblica es titular de
un margen de configuracin legislativa en materia criminal, esta libertad dada al legislador no se
puede ejercer sin lmites
1BN
y an ms debe estar sometida y acorde con los parmetros sealados
por los principios y fines Constitucionales.
Ello debe entenderse, a luz de lo sealado acertadamente por el Procurador, desde el hecho mismo
de que 6 el Estado debe preferir en tanto que sea posible, la utili"acin de todos sus elementos de
gestin, de prevencin, de disuasin, atencin y solucin de conflictos, antes de recurrir al ius puniendi
(dicionalmente, cuando tenga que recurrir a l, debe preferir los mecanismos de sancin de las
1B0 *ristteles( &a 3oltica Instituto de 6studios 9ol8ticos( ,adrid ( 6s!aMa !ag 15:
1BE *ristteles( 24(it. 9ag 0:1
1BF onstitucin 9ol8tica de olom4ia( !re+m4ulo( art8culo 1V.
1B: )enda( ,ai#ofer(T 24( it( !ag 0F0
1BN -entencia O1FG de 011:.
conductas, diferentes a aquellas propias del derecho penal, acudiendo a ste solamente cuando se
encuentre realmente justificado a la lu" de los fines del Estado T ello es as, porque la sancin penal es
el ms fuerte reproche social y jurdico y conlleva la mayor invasin del Estado y las mayores
restricciones de los derechos y libertades personales 1odo lo anterior explica su carcter de 2ltima
ratio7
As pues, al legislador le es constitucionalmente permitido adoptar distintas estrategias de poltica
criminal (tipificar conductas, indicar las penas, calificar unas conductas delictivas como ms graves que
otras), siempre y cuando la alternativa que apruebe, respete los valores, preceptos y principios
constitucionales. Es necesario recalcar entonces que el derecho penal que aplica el Estado colombiano
se empieza a definir claramente en el texto constitucional y que la atribucin de desarrollarlo que le
corresponde al Congreso 6no puede desbordar la Constitucin7 y, por ende, no es absoluta. En
consecuencia, el legislador 6est subordinado a ella (la Constitucin) porque la Carta es norma de
normas ;C4 art &< 4ero, en funcin del pluralismo y la participacin democrtica, el !egislador puede
tomar diversas opciones dentro del marco de la Carta
1BB
7
Adems esta Corte ha recalcado que si bien el Legislador cuenta con potestad de configuracin
normativa para el diseo de la poltica criminal del Estado y, en consecuencia, para la tipificacin de
conductas punibles, es evidente que no por ello se encuentra vedada la intervencin de la Corte
cuando se dicten normas que sacrifiquen los valores superiores del ordenamiento jurdico, los
principios constitucionales, los derechos fundamentales y las normas internacionales en materia de
derechos humanos ratificados por Colombia que hacen parte del bloque de constitucionalidad (art. 93
C.P.)
1BG
.
Desea tambin , el suscrito Magistrado , hacer suyas las consideraciones del Procurador en el sentido
de que la valoracin de los bienes a proteger por medio de la tipificacin de ciertas conductas no se fija
de forma atemporal y de espaldas a la realidad social, porque en el derecho no hay absolutos y el
carcter poltico de las decisiones legislativas implica la valoracin conforme al desarrollo social. Por
consiguiente, muchas conductas que en algn momento histrico se consideraron delictivas (por ejemplo
el homosexualismo o el adulterio) dejaron de representar una afrenta social, fueron excluidos del mbito
del derecho penal y pasaron a ser parte de la vida privada de las personas. Ello a partir de una nueva
valoracin y el acogimiento de criterios 6que protegen la dignidad de la persona e impiden al Estado
intervenir en las decisiones que constituyen parte del ejercicio libre de su personalidad y de su vida
relacional, afectiva e ntima, cuyas motivaciones, propias de la complejidad de la mente y de los
sentimientos humanos, escapan al poder y a la posibilidad de sancin social7
1B5
8 en armona con los
principios fundamentales sealados en el prembulo y los artculos 1 y 2 de la Carta .
5.&.5. L# LI!0=T#D @ L# DIN<ID#D C>M#<#.
El Estado existe para tener como fin a la persona humana , lo importante al interior de esta es la
dignidad humana. Esta se establece en el centro del Estado.
" E (s las cosas, la dignidad humana se declara como presupuesto 2ltimo , como el fundamento, y
la obligacin del estado que de ella se deduce como el fin supremo de una democracia en libertad7
1G1

1BB -entencia O1EG de 155:.
1BG -entencia O0EB;5B ,.9. arlos 7aviria "8az.
1B5 once!to del 9rocurador 7eneral de la .acin.
1G1 i4idem
En consecuencia, la dignidad de la persona humana es violentada cuando se imposibilita o se
despoja de la libertad de autodeterminacin , excluyendo la " responsabilidad respecto de s mismo.
De esta manera se excluye el valor propio del individuo , sinnimo de su dignidad.
La dignidad humana denota la absoluta posibilidad de que el individuo disponga de si mismo y en
correspondencia la imposibilidad absoluta de que otros individuos dispongan sobre l. Por ende, el
mecanismo innato de garanta de dicha dignidad se circunscribe exactamente a la proteccin de la
autonoma de la persona.
As entonces, es con base en su soberana donde el individuo halla el espacio predilecto para
pertenecerse a s mismo y tomar las acciones de libertad propias , cuyas consecuencias debern ser
asumidas por su asuncin de propia responsabilidad.
De lo expresado, debe constatarse que la libertad hace parte intrnseca de la dignidad humana . Al
respecto de lo que hace parte de la dignidad humana, afirm Alexy : "la concepcin de la persona
como un ser tico$espiritual que aspira a determinarse y a desarrollarse a s mismo en libertad7
1G1

No puede concebirse entonces, la dignidad humana sin la existencia de libertad sobre s mismo. As
pues, la libertad y la dignidad humana , como inseparables conceptos ius$filosficos adquieren la
inviolabilidad por ser inherentes e innatos a la persona humana. Es por lo anterior que Kant califica a
la libertad como " el 2nico y originario derecho que corresponde a todo hombre en virtud de su
humanidad7
1G0
Posicin esta ratificada por saiah Berlin, estudioso de la libertad "!a libertad de
decisin es intrnseca a la idea de ser humano7
1GE
Es por lo manifestado, que Berlin afirma que "!as cuestiones quien manda y en que mbito mando yo
no pueden considerarse completamente distintas To quiero determinarme a mi mismo y no ser
dirigido por otros, por muy sabios y benevolentes que stos sean8 mi conducta lleva consigo un valor
insustituible por el solo hecho de ser ma y no una conducta que me ha sido impuesta7
1GF

5.&.K. LI!=0 D0A#==BLLB D0 L# P0=AB<#LID#D
El libre desarrollo de la personalidad , es un derecho fundamental que deviene de la Clusula General
de Libertad , y cuyo ejercicio ratifica constantemente , en un Estado Constitucional y democrtico, el
principio de dignidad humana.
Nuestra Constitucin, en su prembulo, determina que el Estado es la creacin del hombre a travs
del cual se llega al fin buscado : La libertad
Existiendo esta garanta, es como los individuos eligen entre distintos valores que son parte de su ser,
y del sentido que tienen de su propia identidad; lo cual los identifica como humanos y los dota de
dignidad. Lo precedente trae consigo que la libertad de autodeterminacin sea un fin en s mismo. El
individuo es dueo y responsable de su propia obra , y por ende es digno de s mismo.
As pues , la base de este derecho radica en la frmula segn la cual " 9adie puede obligarme a ser
feli" a su manera ; a la manera en que alguien concibe el bienestar de otros hombres < sino que cada
cual puede buscar la felicidad por el camino que mejor le pare"ca , siempre y cuando no menoscabe
1G1 *lex%( $o4ert. Hteora de los derechos fundamentales,% ,adrid( entro de 6studios onstitucionalaes( 155E pp. 01E#
01F
1G0 Uant( 6mmanuel. H @etaphysiG der +itten ; cit.no EH > pag 01E. fr. )enda( ,ai#offer. 24( it. 9ag 0GG
1GE )erlin( Isaia# . 24( it . !ag FE
1GF )erlin( Isaia#. 24( cit. 9ag :1
la libertad de otro ; esto es, su derecho < de perseguir un fin parecido que sea compatible con la
libertad de cada cual seg2n una posible ley general7
1G:

En consecuencia, un Estado Constitucional Democrtico debe respetar los propsitos y fines plurales
de sus individuos y garantizar de esta manera que los parmetros establecidos tambin sean
protectores de un individuo libre. Dicha garanta y proteccin tiene su origen, no slo en la clusula
general de libertad, sino en la libertad especfica de libre desarrollo de la personalidad; tanto la una
como la otra de origen Constitucional.
En este orden de ideas, el libre desarrollo de la personalidad trae consigo que cada persona
determine por si mismo su propio proyecto vital.
Pues bien, la consagracin constitucional de este derecho fundamental implica una repulsin hacia
aquellas tendencias que creen conocer en mejor manera que les conviene a las personas y lo que
deben hacer con sus vidas. En otras palabras, lo que determina la constitucin es que 6 cada ser
humano es mejor jue" de sus propios intereses7
1GN
Concluyendo podemos afirmar que el libre desarrollo de la personalidad deviene de la clusula
general de libertad. La persona slo debe guiarse por leyes de libertad. Estas leyes slo tiene validez
si son respetuosas de la libertad constitucional. Todo lo que no est prohibido por la Constitucin
esta permitido por las libertades constitucionales especficas o de manera residual por el libre
desarrollo de la personalidad.
La libertad de autodeterminacin hace que la persona sea un fin en s misma. La persona es duea
de su propia " felicidad " , lo que la hace digna. Por consiguiente, existe la posibilidad de rechazar
las acciones externas que pretendan determinar que es lo bueno o conveniente para un individuo .
K+ 0L D0=0$CB # L# A#L>D.
Esta Corte ha sostenido en reiterada jurisprudencia que el Derecho a la salud protegido por la
Constitucin Poltica es integral.
Se ha sealado que la persona conforma un todo integral y completo, que incorpora tanto los aspectos
puramente materiales, fsicos y biolgicos como los de orden espiritual, mental y psquico. Su vida, para
corresponder verdaderamente a la dignidad humana, exige la confluencia de todos esos factores como
esenciales en cuanto contribuyen a configurar el conjunto del individuo.
Por otra parte, el artculo 12 de la Constitucin proclama el derecho fundamental a la integridad
personal y, al hacerlo, no solamente cubre la composicin fsica de la persona, sino la plenitud de los
elementos que inciden en la salud mental y en el equilibrio psicolgico.
Ambos por igual deben conservarse y, por ello, los atentados contra uno u otro de tales factores de la
integridad personal -por accin o por omisin- vulneran ese derecho fundamental y ponen en peligro el
de la vida en las anotadas condiciones de dignidad.
Esto indica que la salud constitucionalmente protegida no es nicamente la fsica sino que
comprende, necesariamente, todos aquellos componentes propios del bienestar psicolgico, mental y
sicosomtico de la persona.
1G: )enda( ,ai#offerT. 24( it( 0G1 % ss.
1GN "iez 9icazo. 24( cit. 9ag N5 % ss
Por supuesto, las entidades pblicas o privadas encargadas de prestar los servicios de salud no pueden
excluir de su cobertura los padecimientos relacionados con el equilibrio y la sanidad mental y sicolgica
de sus afiliados o beneficiarios en ninguna de las fases o etapas de evolucin de una determinada
patologa.
Mediante providencia T-1005 de 2.004, M.P. Alfredo Beltrn Sierra, la Corte sostuvo:
M!a afeccin psicolgica del demandante, disminuye su dimensin vital, al tiempo que pone en
riesgo la capacidad de relacionarse en sociedad y en general, se ven lesionados y amena"ados sus
derechos

(dems, los usuarios que se encuentran en estado de debilidad manifiesta deben ser tratados por
las entidades promotoras y administradoras de salud, conforme lo demanda su condicin8 tal es el
caso de las personas que adems de su condicin de pobre"a, sufren de trastornos o deficiencias
mentales7
La Organizacin Mundial de la Salud ha entendido el concepto de Salud como 6un estado de
completo bienestar fsico, mental y social y no simplemente la ausencia de enfermedad o dolencia7
;Vrgani"acin ?undial de la 0alud %**+<
Y se agrega: " Cuando la ley hace referencia especifica a la 6salud mental7, algunos pases han
interpretado que el termino incluye la angustia psicolgica que causan, por ejemplo, una violacin o
un incesto, o el diagnstico del da/o fetal En otras circunstancias los pases han incluido en la
interpretacin de amena"a para la salud mental de la mujer, la angustia que provocan circunstancias
socioeconmicas desventajosas7
1GB
=esumiendoF 0l derecho a la salud debe ser entendido desde su perspecti-a integral de
car1cter constitucional. 0s decir , en este derecho deben tomarse no solamente los aspectos
puramente materiales, fsicos y biol%gicos sino tambiEn los de orden espiritual, mental y
ps"uico.
II. 0L $#AB $B<$=0TB.
Son unsonas las demandas al sealar que el establecimiento del aborto , por parte de legislador,
como conducta punible ; vulnera varios derechos fundamentales de las mujeres como: !a vida , la
libertad8 libre desarrollo de la personalidad8 privacidad o intimidad8 igualdad8 la integridad personal, la
salud y la autonoma reproductiva de la madre e igualmente viola la dignidad humana de la mujer y su
libertad de conciencia.
&. 0L P=I<$IPIB F =0NL# N0<0=#L D0 P=BT0$$IB< $B<ATIT>$IB<#L # L# ID# D0L H>0
0ATO PB= <#$0=.
Precisado por el suscrito Magistrado que el derecho a la vida de las personas es la base sobre la
cual descansan sus otros derechos, fundamentales o no: la libertad de expresin desaparece al
finalizar la vida y el derecho poltico a elegir termina con la muerte y lo mismo sucede con el derecho
al deporte.
1GB *4orto -in $iesgo . 2rganizacin ,undial de la -alud . 011E
Lo usual es que las normas jurdicas protejan el derecho a la vida de quienes tienen personalidad; sin
embargo pueden proteger la vida aun que esta carezca de personalidad jurdica. Este es el caso del
que no ha nacido.
De otro lado no sobra recordar que quien tiene personalidad jurdica tiene un derecho cierto- no
probable- a la vida y a otros derechos fundamentales como a la libertad (en todas sus
especificaciones), a la igualdad, a la salud, a la dignidad, etc.
Dworkin llama la atencin sobre las consecuencias que trae atribuir personalidad juridica a todos los
seres que quieren protegerse: " 4ero la idea de que la Constitucin permite a los Estados atribuir
personalidad al feto presupone algo ms que una utili"acin benigna del lenguaje de la personalidad
4resupone que un Estado puede recortar derechos constitucionales a/adiendo nuevas personas a la
poblacin constitucional, a la lista de aquellos cuyos derechos constitucionales compiten entre s
4or supuesto, los derechos constitucionales de cualquier ciudadano se ven muy afectados por quien
ms , o qu ms, sea tambin considerado titular de derechos constitucionales, pues los derechos de
estos 2ltimos compiten o entran en conflicto con los derechos de aqul 0i un Estado pudiera no slo
crear sociedades annimas como personas jurdicas , sino tambin otorgarle un voto, podra
perjudicar el derecho constitucional al voto del que son titulares las personas ordinarias, pues los
votos de la sociedades annimas diluiran los de los individuos 0i un Estado pudiere declarar que
los rboles son personas con derecho constitucional a la vida, podra prohibir la publicacin de
peridicos o libros a pesar de la garanta de la libertad de expresin de la primera enmienda , que no
es una licencia para matar 0i un estado pudiera declarar que los monos superiores son personas
cuyos derechos compiten con los derechos constitucionales de las personas ordinarias, podra
prohibir que sus ciudadanos tomaran medicinas que se hubieran experimentado primero con tales
animales7
1GG

La proteccin de la vida del que esta por nacer debe ser ponderada frente al derecho a la vida de la
mujer que ya naci y sus otros derechos fundamentales.
En este presente anlisis de constitucionalidad, el suscrito Magistrado conservar el esquema
sealado en sus jurisprudencias anteriores . Dichas sentencias tienen como regla general la
proteccin de la vida del que est por nacer. El suscrito Magistrado en esta oportunidad conservara
esa regla y sealara las excepciones que violan la constitucin y que el legislador no podra
restablecer en ningn caso.
Pues bien , acorde con lo expresado hasta este momento , el valor de la vida del que est por nacer ,
es garantizada y protegida por el ordenamiento constitucional. Es decir, en cabeza del que est por
nacer se radica la vida como objeto de salvaguarda por parte del Estado.
En consecuencia, el valor de la vida del que esta por nacer no goza de una proteccin absoluta,
incondicional, arbitraria , a la luz de los postulados constitucionales. Este valor constitucional puede
ser relativizado y limitado , si el origen de la necesidad de su relativizacin y limitacin es de origen
constitucional, bien porque choque con el derecho cierto a la vida de la mujer u otros derechos
fundamentales de ella.
Para mirar el contenido de los derechos ciertos de la persona mujer que pueden colisionar con la
vida del que esta por nacer se debe efectuar un anlisis de los (specto Ailosficos de los )erechos
de la mujer que pueden Fiolados .
ida
1GG "workin( $onald. 6l "ominio de la Qida. 6ditorial *riel. 9ag 1:1.
El derecho a la vida de la mujer puede estar en peligro durante todo el embarazo. El derecho cierto
de esta persona puede ser incompatible con la proteccion de la vida del que no ha nacido.
La libertad
El concepto filosfico de libertad, est ntimamente relacionado con el de libertades pblicas,
derechos civiles, garantas sociales etc.
El primer pensador, que estableci esta conexin, entre el aspecto filosfico y el poltico social fue
Hegel: "En tanto que con anterioridad a Hegel el concepto del libre albedro era considerado sobre
todo en el aspecto personal, en el plano de la libertad de los actos humanos, para Hegel incluye, a la
par con el aspecto propiamente filosfico, tambin es aspecto poltico-social, y llega a ser un
sinnimo del concepto de libertad en general. "El libre albedro es la libertad en general, y todas las
otras libertades slo son formas de ste", afirm. En esas libertades incluye, entre otras, la libertad
de palabra, la libertad poltica y, la libertad religiosa, considerando que son modificaciones,
manifestaciones especiales del concepto universal del libre albedro.
1G5
En el estado de derecho se parte del supuesto de que el individuo, por ser un ser libre goza en
principio de una libertad ilimitada y las libertades publicas no son may que especificaciones,
concreciones o manifestaciones de su libertad: Tiene la libertad de conciencia, por ser un ser libre; o
la libertad de conciencia no es may que una manifestacin de su libertad. Tiene el libre desarrollo de
la personalidad como una concrecin de su libertad. Puede reunirse y asociarse libremente por ser un
sujeto libre. En una relacin genero especie, la libertad es el genero y las libertades (conciencia,
reunin, locomocin, etc.) son la especie.
En el estado de derecho la libertad es el fundamento de la responsabilidad: solo quien es libre es
responsable. Esto es lo que explica que el caso fortuito y la fuerza mayor eximan del cumplimiento de
las obligaciones. Esta misma razn es la que hace a ciertas personas, en el derecho penal,
inimputables, pues no son libres de determinar su conducta.
La Libertad social
El concepto de 1ibertad social se refiere a las relaciones de accin reciproca de personas o grupos de
personas. Hace relacin al hecho que una persona o grupo de personas deja a otra persona o grupo
de personas en libertad de actuar en cierto modo.
Una relacin de libertad se refiere a la posibilidad de realizar por lo menos dos acciones alternativas y
adems al hecho de que no haya sanciones por la conducta realizada. Una persona es libre de actuar
en una cualquiera de las posibilidades, con tal de que no haya otra persona que la haga no libre de
realizar estas acciones o que la castigue por la accin realizada; por ejemplo, la libertad de voto
significa poder votar o no votar, si el intento de una persona de hacer algo fue frustrado por otra, o si
logro hacerlo pero fue castigado por hacerlo, se concluye que no era libre de hacerlo respecto de la
persona que se lo impidi o que le castigo.
Las libertades fundamentales como limitaci%n al poder del estado.
Entre los lmites impuestos al poder del Estado el ms eficaz es el reconocimiento jurdico de cierta
esfera de la actividad del individuo o de autodeterminacin individual, en la que el estado no puede
entrar y si de hecho penetra existen mecanismos jurdicos para sacarlo de esa esfera.
1G5 .ovikov( U.*.: H6l Li4re *l4edr8o % el "eterminismo ,arxista^( ,Axico( 6dit. artago( 1.5GF( !.
!. E:OEN.
Dentro del proceso del poder, estos mbitos de libertad funcionan como controles sobre el poder
poltico. Por medio de este dique que protege del Estado, los gobernados pueden aspirar a su
felicidad personal. Estas esferas constituyen a su vez, el mbito en el que se moviliza la actividad
poltica de los gobernados y a partir de las cuales dicha actividad ser transportada al proceso poltico
y son los instrumentos para que la voluntad del pueblo pueda formarse desde abajo.
Los dos soportes fundamentales de la libertad burguesa son los derechos naturales y el pacto social.
Histricamente, este concepto de libertad, era un avance en relacin con el rgimen feudal. En su
disputa contra el feudalismo y en defensa de sus prerrogativas en la esfera econmica y poltica, la
burguesa acogi las ideas humanistas, en especial, el ideal de una unin poltica en la que se
reconocan la libertad y los derechos iguales, de todos los hombres. Por primera vez en la historia de
la humanidad, era formulada la idea de que todo hombre, independientemente de su nacimiento, es
sujeto de la libertad y titular de derechos naturales e inalienables; el triunfo del modo de produccin
capitalista, puso en un primer plano, la personalidad burguesa.
Para los idelogos liberales, el hombre, antes de entrar en sociedad ya era libre y posea unos
derechos. En el momento de pasar a la sociedad poltica, entrega parte de esos derechos, pero se
reserva otros; la esfera de esos derechos que se reserv, es un lugar donde el estado no puede
entrar, donde se niega la accin del Estado.
Rousseau fij claramente los lmites a la intervencin del Estado: "El poder soberano no puede
traspasar los lmites de las convenciones generales y todo hombre puede disponer plenamente de lo
que le ha sido dejado de sus bienes y de su libertad por ellas; de suerte que el soberano no est
jams en el derecho de recargar a un sbdito ms que a otro, porque entonces la cuestin convirtiese
en particular y cesa de hecho la competencia del poder".
151
La concepcin capitalista de la libertad, parte del supuesto, de que la relacin del individuo con el
Estado, debe caracterizarse por la existencia de una serie de garantas que impidan una intervencin
del Estado en toda la vida del individuo: el primero y ms poderoso enemigo de la libertad del
individuo, es el Estado. Por eso, los perennes intentos de las ideologas liberales de encontrar un
equilibrio entre esas dos esferas, la esfera del poder estatal y la de la libertad personal.
La libertad negativa, es negacin del Estado, no intervencin del mismo en ciertas esferas reservadas
a la libre decisin de los individuos. De modo que los individuos pueden decidir los asuntos de una
manera, otros de otra manera y un tercero de forma completamente distinta; por ejemplo uno puede
creer en cristo y otro en buda y un tercero ser ateo y todas esas posiciones son igualmente jurdicas y
respetables en el estado de derecho. Una mujer puede decidir sobre su cuerpo de una manera y otra
de otra manera: unas deciden embarazarse y otras no y de las que lo deciden unas deciden llevarlo a
trmino y otras no y ambas posiciones estn protegidas jurdicamente.
Libre Desarrollo de la Personalidad
Es el derecho que tiene el hombre o la mujer a tomar su destino en sus propias manos y en decidir
por si mismo los asuntos que le ataen. Decidir su propio proyecto de vida, darle su propio sentido a
su existencia. Ser autnomo y no debe olvidarse que nomo viene de nomos y nomos es norma; lo
que implica darse sus propias normas; auto normarse, no recibir normas de afuera, sino de si mismo.
La decisin de tener o no un hijo es un asunto que solo atae a la mujer y es ella quien debe tener
siempre la ltima palabra.
151 $ousseau( Luan Laco4oP o!. citP !. FE.
El libre desarrollo de la personalidad, que no es ms que una manifestacin de la libertad, esta
consagrada en el articulo 16 de nuestra constitucin y obliga y limita al legislador, incluido el
legislador penal, quien no puede obligar a las mujeres a tener hijos no deseados, contra su voluntad.
Obligar contra la voluntad Penalizando es no gozar del dominio sobre su cuerpo, someterla a una
modalidad de esclavitud y privilegiar una concepcin particular, sobre el mundo, la vida, etc.;
desconociendo otras igualmente legitimas y respetables.
Derecho a la Pri-acidad o Intimidad
Podemos definirlo como una esfera de la vida del hombre donde el estado, incluido el legislador, u
otras personas no pueden penetrar y si invaden esa esfera pueden ser rechazados.
Es necesario llamar la atencin sobre el hecho de que la posicin del individuo est condicionada por
la concepcin que se tenga del Estado. Si se considera que hay una esfera de la actividad de los
individuos que no puede ser tocada por el estado, que los individuos pueden manejar
autnomamente y donde el estado no debe penetrar ni puede penetrar, ya que si lo hace existen
mecanismos jurdicos para anular el acto y restablecer el derecho conculcado al individuo (y su esfera
de privacidad), nos encontraremos con un tipo de estado liberal de derecho.
Si el estado, reservando una esfera autnoma a los individuos, se reserva, sin embargo, la propiedad
de los instrumentos y medios de produccin, nos encontraremos con un tipo de estado socialista, que
modifica la posicin del individu, ya que en este tipo de estado los individuos no pueden tener
propiedad privada de instrumentos y medios de produccin y su estatuto jurdico es diverso, en el
campo econmico, al del individuo ubicado en un estado capitalista.
Si se considera que no puede existir ninguna esfera de la actividad del individuo donde el estado no
pueda intervenir, o que no pueda, por lo menos vigilar, nos encontramos ante un tipo de estado
totalitario (Nazista o Fascista), donde la posicin del individuo se encuentra muy disminuida o
sometida al estado.
Como dijera el juez Brennan . 6 0i el derecho a la privacidad significa algo, es el derecho del
individuo, casado o soltero, a no sufrir intromisiones del gobierno en materias que afectan tan
fundamentalmente a una persona como la decisin de engendrar o de tener un hijo7
Las decisiones como las de tener un hijo, o tomar o usar anticonceptivos o posconceptivos (la pldora
del da despus); o casarse son tan intimas y personales que las personas deben tomarlas por si
mismas en vez de que el estado les imponga sus convicciones.
No existe para una persona esfera o zona ms ntima que la de su propio cuerpo y correlativamente
no existe may severa intromisin en su privacidad o intimidad que penetrar su cuerpo sin su
consentimiento u obligarla a portar dentro de el algo que rechaza.
Derecho a la igualdad
La penalizacin del aborto viola el derecho a la igualdad de varias maneras:
A los hombres nunca se les ha negado el acceso a la salud en los casos en que se trata de
procedimientos quirrgicos o medicamentos que solo ellos necesitan (intervenciones en la
prstata o viagra). Como solo las mujeres pueden quedar embarazadas, al penalizar el aborto se
les esta negando el acceso a la salud a las mujeres cuando la opcin reproductiva se ejerce de
manera negativa con la eleccin de interrumpir el embarazo no deseado.
a) Al darle a los hombres toda la atencin medica que ellos requieren para conservar su salud y
su vida y no drsele a las mujeres se les est discriminando.
b) mponerle a la mujer el rol, de ser, exclusivamente reproductivo constituye una discriminacin
y en consecuencia su derecho a la igualdad. Penalizar el aborto consentido por la mujer es
considerarla solo como maquina reproductora, olvidando que ella puede querer y decidir otras
cosas para su vida. Obligarla a llevar un embarazo sin su consentimiento es imponerle un
proyecto de vida que puede sacrificar todas sus expectativas.
"Las Leyes que prohben el aborto, o dificultan o encarecen su obtencin, privan a las mujeres
embarazadas de una libertad u oportunidad que para muchas ellas resulta crucial. Una mujer
que, al no poder acceder a un aborto temprano y seguro, es forzada a dar a luz a un nio que
no desea, no goza ya del dominio sobre su propio cuerpo: la ley la somete a una especie de
esclavitud. Sin embargo, esto es solo el comienzo. Para muchas mujeres, dar a luz a nios
no deseados significa la destruccin de sus propias vidas: o porque ellas mismas son todava
nias, o porque ya no les ser posible trabajar o estudiar ms, o vivir de una manera que les
resulte significativa porque no puedan mantener a sus hijos. (Por supuesto, estos diferentes
tipos de perjuicios se multiplican e intensifican si el embarazo tiene su origen en una violacin
o incesto, o si el nio nace con serios impedimentos fsicos o psquicos.) La adopcin, incluso
cuando es posible, no elimina estos perjuicios, pues muchas mujeres sufrirn un grave dolor
emocional durante muchos aos si entregaran su hijo a otras personas para que lo criaran y
amaran. (Una de las mujeres entrevistadas en el estudio sobre el aborto que realiz Carol
Gilligan y que describ anteriormente una enfermera catlica- ya haba entregado a un hijo
suyo para que fuera adoptado, y dijo que no sera capaz de volverlo a hacer, incluso aunque la
nica alternativa fuera el aborto. <Psicolgicamente>, dijo ella, <no habra manera de que
pudiera soportar otra adopcin. Tard alrededor de cuatro aos y medio en recuperar mi
equilibrio. Simplemente, de ninguna manera volvera a pasar por ello otra vez>.)
151
c) Discrimina a unas mujeres frente a otras mujeres: 1) A las mas pobres frente a las may ricas.
Pues estas ultimas pueden viajar a donde el aborto no esta prohibido y si abortan lo hacen en
condiciones de atencin medica optimas. En cambio las pobres no pueden hacer ninguna de
las dos cosas y 2) Por que discrimina a las mujeres mas jvenes frente a las de mayor edad,
ya que las estadsticas demuestran que el problema es mayor y mas frecuente para las
jvenes.
Derechos a la -ida, integridad personal, salud y autonoma reproducti-a
La salud, la integridad personal y la vida de las mujeres pueden estar en riesgo a causa de su
embarazo. Si el embarazo ocasiona estos peligros y no puede ser interrumpido libremente se obliga a
las mujeres a morir; y si alguna para no morir decide abortar en condiciones clandestinas comete un
delito tambin con riesgo para su vida pues estos abortos clandestinos se efectan en condiciones de
precariedad mdica e higinica. El Estado tiene el deber de darles a las mujeres que deciden
interrumpir su embarazo condiciones mdicas e higinicas ptimas para salvaguardarles sus
derechos a la vida, integridad personal y a la salud. Debe realizar actos positivos en esta direccin; al
no hacerlo, ha impedido a la mujer acceder a un servicio medico adecuado y econmicamente
accesible a las mujeres mas pobres. Con esta omisin del estado y con la penalizacin, se esta
violando el articulo 43 de la Constitucin que le impone a l una especial asistencia y proteccin
respecto de las mujeres embarazadas sin distinguir si es para continuarlo o interrumpirlo.
Entendida la mujer como un ser libre, tiene tambin la libertad de decidir sus propios asuntos (libre
desarrollo de la personalidad) y uno de esos asuntos es si se reproduce o no; siendo ambas
decisiones igualmente jurdicas y respetables. La decisin de no reproducirse no puede estar
151 "workin $onald. H6l dominio de la vidaI 6ditorial *riel( 155G. 9+gina 1EG
penalizada, como tampoco puede estarla la de reproducirse. Se trata entonces de conceder la
libertad de manera plena: a quienes quieren reproducirse y a quienes no quieren procrear. Tan
absurdo como penalizar a las mujeres que quieren tener un hijo, aun con riesgo de su propia vida,
aun cuando han sido violadas o cuando esta mal formado; es penalizar a las mujeres que no quieren
tenerlo. Se busca es la salvaguardia de la libertad en todas las direcciones: positiva (tenerlo) y
negativa (no tenerlo). Al penalizar la libertad negativa se estn violando los artculos 13, 16 y 43 de la
Constitucin.
"En su lugar, Robin West plantea que las mujeres deben poner nfasis en la idea de responsabilidad,
y ofrece lo que denomina "un argumento basado en la responsabilidad para complementar los
razonamientos de la sentencia =oe, que apelan a derechos.
!as mujeres necesitan la libertad de tomar decisiones en cuestiones de reproduccin no slo por un
derecho a que se las deje en pa", sino, a menudo, para refor"ar sus la"os con los dems: para
planificar responsablemente una familia a la que mantener, para continuar cumpliendo con las
obligaciones profesionales o laborales contradas con el mundo exterior, o para seguir sosteniendo a
sus familias o comunidades Vtras veces, la decisin de abortar no viene determinada por un instinto
asesino de poner fin a una vida, sino por la dura evidencia de un compa/ero econmicamente
irresponsable, una sociedad indiferente al cuidado de los hijos, y un lugar de trabajo incapa" de
adaptarse a las necesidades de los trabajadores con hijos Cualquiera que sea la ra"n, la decisin
de abortar es tomada casi siempre en el contexto de un conjunto de responsabilidades y
compromisos imbricados, en conflicto y a menudo irreconciliables7
150

Dignidad Cumana ( tortura )

El comit de Derechos Humanos de la ONU y comit de monitoreo de la convencin contra la tortura
han establecido que la violacin sexual de la mujer y el no permitirle abortar cuando existen graves
malformaciones fetales, es una violacin del derecho a no ser torturada y que son modalidades de
tortura basadas en el gnero. Los datos mdicos demuestran que las malformaciones son ms
graves y frecuentes en mujeres may pobres.
El acto legislativo 02 del 2001 que modifico el artculo 93 de la constitucin le dio rango constitucional
al tratado de Roma, a la corte penal internacional y a los delitos contemplados en l. Son en
consecuencia parmetro para el control de constitucionalidad. El artculo 7 numeral literal G del
tratado de roma califica el embarazo forzado como un crimen contra la humanidad.
Tratar a las mujeres conforme al derecho fundamental a la dignidad humana consagrado en el
articulo 1 de la Constitucin, es siguiendo a Kant tratarla como algo mas que una mquina
reproductora. Su dignidad es vulnerada cuando es violada; cuando se le insemina artificialmente o se
le trasfiere un vulo fecundado sin su consentimiento. En estos tres casos la mujer es cosificada. Se
le convierte en un instrumento, ya sea para satisfacer los deseos del violador o los planes de quien le
trasfiere el vulo o la insemina. Tambin se le cosifica cuando se le obliga a procrear contra su
voluntad, esto es contra su libertad. En todos los casos en que no se le da a la mujer su libertad de no
procrear, cuando se le obliga contra su voluntada tener un hijo se le instrumentaliza y cosifica, se le
trata de manera indigna como vientre sin conciencia del cual se sirven o sobre el cual deciden los
dems. La penalizacin del aborto viola el artculo 1 de la constitucin que consagra no solo el
derecho fundamental sino algo ms valioso como es el principio fundamental de la dignidad de las
mujeres.
150 "workin $onald. H6l dominio de la vidaI 6ditorial *riel( 155G. 9+gina B5
Libertad de conciencia
Entendida como posibilidad de tener la concepcin del mundo y conviccin que se quiera,
especialmente en materia poltica y religiosa. Nadie puede ser molestado por razn de sus
convicciones o creencias, ni compelido a revelarlas, ni obligado a actuar contra su conciencia
(posibilidad de objecin de conciencia). La libertad de conciencia implica tambin la posibilidad de
comunicar nuestro pensamiento a nuestros congneres y de exteriorizarlo. La razn es que la
conciencia como tal puede ser inviolable (Hegel deca que el esclavo segua siendo libre en su
conciencia), pero sus manifestaciones siempre pueden ser violadas.
a) Libertad de prensa: Es la posibilidad de transmisin del pensamiento, de manera masiva, por un
medio de comunicacin social, sea la televisin, la Prensa, la Radio, etc., esta libertad lleva anexos
las libertades de informar y recibir informacin veraz e imparcial, el derecho de rectificacin de la
informacin y la prohibicin de censura (previa, posterior o la peor forma de ella: La autocensura)
b) Libertad Religiosa: Posibilidad de creer o no creer en un ser superior, y si se cre, a profesar
libremente cualquier religin y a difundirla en forma individual o colectiva. Aparejada con esta libertad
esta la de cultos, que es la posibilidad de rendir homenaje publico a la divinidad en la que se cre.
En un Estado de derecho, que presupone un Estado laico, existe una esfera de libertad donde el
Estado no penetra y que se reserva al individuo para que adopte decisiones cruciales de su vida: si
se casa o no y con quien lo hace; si cre o no en un ser superior y si cre en cual cre (Jesucristo,
Buda; etc.). Esos valores o creencias intrnsecas se dejan a la eleccin individual y nunca son objeto
de decisin colectiva. La decisin de abortar o no hace parte de esa esfera de la libertad de
conciencia y debemos advertir que no se trata de una decisin fcil (como no es fcil la decisin de
creer o no o de adoptar una religin, que tambin se deja a la conciencia de los individuos) sino difcil,
donde se sopesan mltiples intereses y aspiraciones, deseos y proyectos de vida o inclusive la vida
misma de la madre; elementos econmicos, sociales y culturales, etc. Donde existen elementos "
morales y decisiones moralmente difciles, que incluso en ese terreno pueden ser desaprobadas,
pero que jurdicamente estn reservadas a la conciencia de la mujer y que solo ella puede decidirlas;
que no pueden ser decididas por los gobiernos.
Penali*ar el aborto contra la -oluntad de la mu3er.
Si se concibe a la mujer como un ser libre y en desarrollo de esa libertad tiene derechos
fundamentales como el libre desarrollo de su personalidad, su libertad reproductiva, la libertad de
conciencia, su derecho a la privacidad, etc.; solo es constitucionalmente admisible la penalizacin del
aborto que se realiza contra la voluntad de la mujer embarazada; a contrario sensu no puede ser
penalizado el aborto realizado con el consentimiento de la mujer as se trate de una mujer menor de
edad. mpedir que nias menores de edad no puedan interrumpir su embarazo es consagrar una
discriminacin con fundamento en la edad que seria irrazonable y contraria al Art. 13 de la
Constitucin.
Determinado el marco filosfico de los derechos de la mujer que pueden verse afectados con la
prohibicin total del aborto, el suscrito Magistrado, debe sealar cuales hiptesis el legislador no
podr a la luz de nuestra constitucin actual penalizar nunca, sin que esto impida que en el futuro el
legislador pueda despenalizar otros casos.
9. L# 0P$0P$IB<F #T0<T#DBA $B<T=# L# ID#, L# I<T0N=ID#D P0=AB<#L , L#
A#L>D @ L# LI!0=T#D D0 L# M>?0= Q M#D=0.
Como se expres de manera precedente, la mujer como persona humana especialmente protegida
por la Constitucin, tiene como derechos esenciales la vida, la integridad personal, la salud, la
libertad, etc.
Siendo entonces, la mujer un sujeto de especial proteccin constitucional, sus derechos y
prerrogativas tienen un realce a la luz de nuestro ordenamiento jurdico. Situacin que imprime a
todo el Estado (incluidos el legislativo y el judicial) el respeto, garanta y efectividad de sus derechos.
El problema constitucional planteado enfrenta el valor de dos vidas: La autnoma, del derecho
fundamental cierto de la persona mujer; a la no autnoma de quien no ha nacido ni es persona.
Del problema indicado, el suscrito Magistrado consider se debe precisar que nuestro ordenamiento
jurdico ha establecido en diferentes normas jurdicas, diferentes grados de proteccin a la vida.
As las cosas, resulta evidente para esta Corporacin al igual que para el ordenamiento jurdico , que
la vida en cabeza de la mujer , en su calidad de persona humana y beneficiaria de los atributos
otorgados por la personalidad jurdica goza de una mayor proteccin el valor de la vida en cabeza del
ser que est por nacer. Resaltando nuevamente, que esto no indica que el que est por nacer no
tenga vida y que esta no merezca proteccin.
Veamos: Las normas de orden penal que sancionan como delito el homicidio en una persona
humana determinan una pena para dicho hecho punible inmensamente mayor que la pena que se
infringe a aquella persona que atenta contra la vida del que est por nacer. Por consiguiente, el
mismo legislador ha entendido que los grados de proteccin de la vida en la mujer y en el que est
por nacer son diferentes; otorgndole mayor sancin a aquellos atentados contra la vida de una
persona humana- la mujer- .
Siendo as las cosas, el suscrito Magistrado consider que corresponda a la Corporacin establecer
en que casos la proteccin de la vida del que est por nacer produce un desproporcionado
menoscabo en los derechos fundamentales de la mujer como la vida, la integridad personal, la salud
y la libertad.
Por consiguiente, el suscrito Magistrado encontr que la penalizacin de la interrupcin del
embarazado seala un desproporcionado menoscabo de los derechos indicados de la mujer cuando
se presentan las siguientes situaciones crticas:
9.&. $>#<DB L# $B<TI<>#$IB< D0L 0M!#=#RB $B<ATIT>@# P0LIN=B P#=# L# ID# B
L# A#L>D D0 L# M>?0= .
El caso del peligro para la vida de la mujer, presenta el problema de ponderar el valor de la vida del
que est por nacer y el derecho a la vida de la mujer madre como se ha sealado en esta
providencia.
Los grados de proteccin de la vida en uno y otro caso son diferentes, otorgndole el ordenamiento
jurdico mayor sancin a la vulneracin de la vida de la persona humana mujer que a la vida del que
est por nacer. Correspondiendo entonces afirmar que, en aras de su no vulneracin , existe mayor
proteccin a la vida de la mujer que a la vida del que est por nacer.
En otras palabras, la necesidad constitucional de proteccin de los derechos ya anotados en cabeza
de la mujer es de mayor intensidad que aquella necesidad tambin constitucional de proteccin de la
vida del que est por nacer.
Recurdese que la primera, es titular de un derecho cierto y consolidado por tener una vida
independiente y de proteccin reforzada; y el segundo no tiene los atributos de la personalidad
jurdica , ni posee an entonces un derecho cierto y consolidado , sino una expectativa
constitucional , que si bien es cierto merece proteccin , cede constitucionalmente ante los derechos
a la vida y a la salud ciertos y consolidados por la misma existencia independiente en cabeza de la
madre y que ms an gozan de una especial proteccin y de una salvaguarda reforzada en nuestro
ordenamiento constitucional.
As las cosas, en aquellos eventos en los cuales la vida del que est por nacer constituya peligro para
la vida de la mujer, la proteccin del primero cede a favor de la proteccin de los derechos de la
segunda . Por consiguiente, la interrupcin de la vida del que est por nacer no puede constituir un
delito o hecho reprochable por el ordenamiento 3urdico legal por cuanto se busca proteger una
necesidad constitucional de orden mayor como es el derecho a la vida de la mujer.
En reciente noticia sobre este conflicto, reseada por la prensa escrita colombiana, se afirm que
una mujer con cncer en el tero , el cual se descubri cuando tena 6 semanas de embarazo, no
pudo realizarse el tratamiento adecuado por cuanto esto implicaba la interrupcin del embarazo ,
sancionado penalmente. Actualmente , su enfermedad se encuentra avanzada y su situacin se torna
irreversible. Lo anterior, muestra la importancia constitucional de la excepcin indicada.
15E
Respecto a la salud debe sealarse que el slo hecho de estar en presencia de un embarazo,
produce una situacin de riesgo en la salud para la mujer. Por tal razn, la trascendencia de los
cuidados y atenciones mdicas que la mujer debe obtener durante su estado gestacional.
De esta manera lo ha entendido la misma Constitucin, la cual de manera privilegiada garantiza la
salud de la madre durante el embarazo , precisamente debido a la gran cantidad de riesgos que esta
corre durante dicha etapa.
No obstante, a pesar de los cuidados mdicos , que se le presten a una mujer durante el embarazo
existen una serie de situaciones que conducen a un inminente peligro de su salud y por ende de su
vida.
No todos los embarazos transcurren en normalidad, algunos de ellos presentan graves dificultades
que hacen que el periodo de gestacin produzca complicaciones en la salud de la madre. Segn la
Organizacin Mundial de la Salud estas complicaciones pueden consistir en : " Complicado con
infecciones del tracto genital o pelvis ;endometritis, parametritis, pelviperitonitis, salpingitis,
salpingooforitis, sepsis, septicemia<8 Complicado con hemorragia o alteraciones de la coagulacin
;afibrinogenemia, sndrome desfibrinacin, hemlisis intravascular<
% Complicado con da/o de los rganos y tejidos pelvianos ;laceracin, desgarros o perforacin de la
vejiga, intestino, ligamento ancho, cuello uterino, tejido periuretral o 2tero<8 Complicado con
insuficiencia renal 8Complicado con alteraciones metablicas y electrolticas 8Complicado con shoc^
hipovolmico o sptico8 Complicado con embolias ;amniticas, vascular perifrica, pulmonar,
piohemia, sptica o por sustancias custicas o jabonosas<8 Complicado con otros eventos ;paro
cardaco o anoxia cerebral<8 Con complicaciones no especificadas7
15F
As las cosas, segn el grado de complicacin mdica que produzca el embarazo, existe la
posibilidad que ste ponga en grave peligro la salud de la madre. As pues la amenaza a la salud
puede ser grave o permanente. Por ende, en dichos casos el aborto debe ser permitido . Esto sin
denotar la gran cantidad de riesgos fsicos que corre la madre mujer cuando se practica un aborto
inseguro.
15E #tt!:;;eltiem!o.terra.com.co;>udi;011NO1EO0N;*$'I&L2OW6)O<.2'*<I.'6$I2$O0G1111F.#tml
.oticia. ,arzo 0: de 011N
15F www. escuela.med.puc.cl/publ/arsmedica/ArsMedica6/
No obstante, y acorde con el contenido del derecho constitucional a la salud integral, sta puede
verse afectada en la mujer desde el punto de vista mental. Esta puede incorporar la angustia
psicolgica que sufre una mujer que ha sido violada, la angustia mental provocada por circunstancias
socioeconmicas, o la angustia psicolgica de una mujer ante la opinin mdica de que el feto se
halla en riesgo de sufrir un determinado dao.
Esto indica que la salud constitucionalmente protegida no es nicamente la fsica sino que
comprende, necesariamente, todos aquellos componentes propios del bienestar psicolgico, mental y
sicosomtico de la persona.
Este tipo de afecciones psicolgicas en la mujer, sin dudas hacen que se restrinja su " dimensin vital
" lo que en consecuencia apareja consigo la disminucin de su capacidad de relacionarse en
sociedad y amenaza sin dudas sus derechos fundamentales.
9.9. $>#<DB 0PIAT# N=#0 M#LSB=M#$IB< D0L S0TB H>0 C#N# I<I#!L0 A> ID# .
Existen eventos en los cuales , la misma vida del ser que esta por nacer se encuentra en grave
entredicho y se tornara en inviable.
Los avances de la ciencia han permitido determinar que unas graves y especficas malformaciones
del ser que est por nacer llevan a concluir que la vida que ste tendra no sera viable; o se
consideran incompatibles con la vida, o la vida independiente del nio afectado. En otras palabras, el
ejercicio de la vida no sera posible. Las anteriores conclusiones cientficas, devendran
indefectiblemente e ineludiblemente , de las graves malformaciones del feto .
El anlisis constitucional deviene beneficioso para la mujer y su libre desarrollo de la personalidad.
Lo anterior, por cuanto se le exigira una carga altamente desproporcionada violatoria de su derecho
constitucional a escoger su plan de vida a favor de una vida que cientficamente no sera viable; o se
considera incompatible con la vida, o la vida independiente del nio afectado por la grave
malformacin.
En este orden de ideas, el derecho al libre desarrollo de la personalidad toma un realce constitucional
de gran tono, cuando se compara con el ser que est por nacer y con su irrealizable e imposible vida
o vida independiente. No cabe dudas, que no podra hacerse valer , por encima del derecho cierto y
consolidado de la mujer madre como persona humana con vida independiente.
Algunos ejemplos de malformaciones pueden ilustrarnos:
6 1alidomina: Es un medicamento que produce malformaciones fetales
En +,>+, mdicos de (lemania, (ustralia y Sran Dreta/a notaron un incremento considerable en la
cantidad de bebs nacidos con graves deformidades en los bra"os, las piernas o ambas
extremidades 4ronto se estableci la relacin entre estas malformaciones y el uso de la talidomida
durante la primera fase del embara"o
!as madres que tomaron el medicamento durante el comien"o del embara"o ;cuando los bra"os y las
piernas del beb comien"an a formarse< dieron a lu" bebs con diversas deformidades en las
extremidades !a malformacin ms conocida ;ausencia de la mayor parte del bra"o o de la pierna y
la presencia de manitas en forma de aleta< se llama focomelia !a deformidad de los bebs afectados
casi siempre ocurra a ambos lados y a menudo tenan deformidades tanto en los bra"os como en las
piernas En los casos ms graves, los bebs carecan por completo de miembros (dems de las
extremidades, el frmaco causaba deformidades en los ojos y las orejas, el cora"n, los genitales, los
ri/ones y el tracto digestivo ;inclusive los labios y la boca<7
15:
6 Enfermedad de 1ay$0achs: Es una enfermedad familiar que produce la muerte temprana
!a enfermedad de 1ay$0achs se produce por una deficiencia de hexosaminidasa, una en"ima que es
importante en el metabolismo de los ganglisidos ;un tipo de sustancia qumica que se encuentra en
el tejido nervioso<
Estos ganglisidos, en particular el ganglisido S?%, se acumulan luego en el cerebro, produciendo
deterioro neurolgico !a enfermedad se hereda como un gen recesivo
!a enfermedad de 1ay$0achs se ha clasificado en infantil, juvenil y adulta, dependiendo de la edad
de inicio y el tipo de sntomas !a mayora de las personas con la enfermedad desarrollan la forma
infantil
!os sntomas comien"an a aparecer generalmente entre los ' y los > meses de edad con una
tendencia a un progreso rpido y el ni/o generalmente muere a los & . a/os de edad7
15N

Una reciente crnica periodstica seal el nacimiento de varios nios en Cali con una enfermedad
llamada sirenomelia, una rara malformacin congnita en la que se fusionan los miembros inferiores
de los recin nacidos. La caracterstica comn de estos nios era su fallecimiento horas despus de
haber nacido. gualmente, se present el nacimiento de nios con ciclopa, otra extraa malformacin,
caracterizada por el desarrollo de un solo ojo, que se ubica generalmente en el rea ocupada por la
nariz, por ausencia de la misma, o por una nariz en forma de probscide (un apndice tubular)
situado encima del ojo. Estos tambin fallecieron horas despus de su nacimiento.
15B
Estas evidencias, ratifican la importancia constitucional de la excepcin planteada en este acpite.
9.5. $>#<DB 0L 0M!#=#RB A0# =0A>LT#DB D0 ><# $B<D>$T# $B<ATIT>TI# D0
#$$0AB $#=<#L B #$TB A0P>#L AI< $B<A0<TIMI0<TB , #!>AIB , B D0 I<A0MI<#$IB<
#=TISI$I#L B D0 T=#<S0=0<$I# D0 B>LB S0$><D#DB <B $B<A0<TID#A , B D0
I<$0ATB.
En primer lugar fundamentado en los razonamientos sobre la clusula general de libertad, propias de
los Estados democrticos; el suscrito Magistrado determin claramente que la mujer , como persona
humana , tiene la posibilidad de determinar y establecer el plan de vida que ella desee. Que ella es
sujeto y no objeto. En todos los casos en los cuales la mujer resulta embarazada sin su
consentimiento, contra su voluntad; independientemente de si el acto es violento o no, la interrupcin
del embarazo no puede penarse.
15: www.nacersano.org;centro;5EGG<55E5.as!
15N www.nlm.ni#.gov;medline!lus;s!anis#;enc%;article;111F1B.#tm
15B www.eles!ectador.com.co. .oticia de : de marzo 011N
En este orden de ideas, la mujeres pueden trazar las tareas personales a realizar en su desarrollo
vital y ningn limite externo puede impedirles conseguir dichos objetivos , a menos como se ha
explicado, que la relativizacin provenga de una necesidad constitucional.
Pues bien, uno de los derechos inherentes en cabeza de la mujer , es la posibilidad de reproducirse
cuando ella lo determine y de ejercer su libertad sexual. Es decir, en estos casos y por ser la mujer el
nico ser capaz de traer al mundo otro ser , radica en ella una proteccin altamente protegida por la
Constitucin Poltica y garantizada de manera reforzada.
En consecuencia, cualquier violacin en contra de la libertad y voluntad de la mujer , atentatoria de
su libertad sexual , sera inconstitucional. Es as como, en aquellos eventos donde la libertad de la
mujer se vea violentada, donde la voluntad de la mujer no haya participado para la procreacin,
donde la mujer no haya otorgado su consentimiento para reproducirse; no cabe la menor duda para el
suscrito Magistrado , que dichos actos gravemente atentatorios de la libertad en cabeza de la mujer
no pueden otorgar una prevalencia a la vida del ser que est por nacer , producto de una acto
inmensamente violatorio de la libertad de la mujer , como se ha expuesto.
Por consiguiente, el suscrito Magistrado valor , a la luz de la Constitucin , la libertad de la mujer que
ha sido vulnerada, en detrimento de la vida del que est por nacer fruto de ese grave atentado contra
la esencia propia del la persona humana como es la libertad.
En consecuencia, en aquellos eventos donde la interrupcin del embarazo sea el resultado de una
conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento , abusivo , o de inseminacin
artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto, no puede ser reprochado
penalmente por cuanto se atent de manera grave e inmensa contra la libertad de la mujer , derecho
esencial en un Estado Democrtico , y especficamente contra la voluntad de la mujer de
reproducirse, derecho este inherente y bsico en la mujer por cuanto es el nico ser capaz de traer al
mundo a otro ser.
En segundo lugar el incesto es un hecho punible sancionado en nuestra legislacin penal. El artculo
237 del Cdigo Penal establece:
" El que realice acceso carnal u otro acto sexual con un ascendiente , descendiente, adoptante o
adoptivo , o con un hermano o hermana incurrir en prisin E7
As las cosas, el embarazo de una mujer puede provenir de una acceso carnal realizado con un
ascendiente, descendiente, adoptante o adoptivo o hermano . Evento en el cual dicho embarazo es
resultado de un delito.
Acorde con los lineamientos establecidos respecto del acceso carnal violento; no puede primar la vida
del que est por nacer cuando esta ha sido el resultado de un hecho reprochable por la sociedad, es
decir, resultado de un hecho punible.
As pues, en dichos casos la mujer cuenta con la posibilidad de hacer valer sus derechos
fundamentales por cuanto la conducta que produjo el embarazo no es el resultado de un acto
legtimo, a la luz de la Constitucin, an si es practicado con "mutuo consentimiento" entre mayores
de edad.
En consecuencia, igual situacin se presenta cuando el embarazo se produce en mujer menor de
catorce aos . Si bien es cierto existe la posibilidad que la relacin sexual que produjo el embarazo
haya sido consentida por la menor, lo cierto es que nuestra legislacin toma como inexistente dicho
consentimiento debido a la edad de la mujer y sanciona dicha conducta penalmente. As las cosas, el
embarazo tambin sera fruto de un delito y por ende de un acto ilegtimo constitucionalmente, el cual
no puede otorgar prevalencia a la vida del que est por nacer por cuanto es el fruto de dicho acto no
solo ilegal sino ilegtimo.
Ahora bien, el incesto reduce la necesaria variabilidad gentica, que permite la supervivencia de una
especie, pero existen razones an ms estructurales: la prctica del autntico incesto (en primer
grado, relaciones coitales del tipo: padre/hija; madre/hijo; padre/hijo; madre/hija, o de segundo grado:
relaciones coitales entre hermanos consanguneos) a corto o mediano plazo afectan al desarrollo de
la cultura, al impedir o dificultar la exogamia.
Al respecto ha sealado esta Corporacin :
6 !as diferentes formas en las que las relaciones incestuosas pueden afectar la institucin familiar,
justifican plenamente, la tipificacin del incesto como delito autnomo
(. )
!a prohibicin del incesto es una restriccin legtima del derecho al libre desarrollo de la
personalidad En efecto, los datos cientficos aportados al proceso permiten sostener que la norma
legal que penali"a el incesto persigue la proteccin de bienes constitucionalmente tutelados como
la familia $ y cada uno de sus miembros $, e instituciones sociales $ como los sistemas de
parentesco $ de innegable importancia ; E <
!a prohibicin del incesto corresponde a una verdadera y real opcin valorativa vinculada con la
moralidad p2blica !a prohibicin del incesto, al incorporar positivamente un criterio de moralidad
p2blica que se busca mantener en el seno familiar, no ocasiona, por s misma, en cuanto mandato
restrictivo, detrimento a la dignidad de las personas !a Corte quiere puntuali"ar que la prohibicin no
se endere"a de manera deliberada a causar agravio o lesin a determinadas personas por ser
portadoras de determinados rasgos o creencias, ni persigue un propsito discriminatorio e injusto
ejercitado y ejecutado por una mayora contra una minora o determinadas personas !a renuncia
que se sigue a la prohibicin, de otra parte, no tiene la entidad de clausura a la satisfaccin sexual
que en modo alguno se niega si ella se reali"a en el mbito del grupo externo a la familia ; E <
!a valide" constitucional del criterio de moralidad p2blica que sirve de sustrato a la norma que
sanciona las relaciones sexuales entre parientes cercanos no es suficiente para justificar su
exequibilidad En efecto, una disposicin penal que tenga como efecto la restriccin de la libertad
personal no puede tener como 2nica fundamentacin un principio de la moralidad p2blica 9o
obstante, en el asunto que ocupa la atencin de la Corte, ya se ha se/alado como argumento
adicional al histrico e institucional, que la prctica del incesto est asociada a una cadena de
da/os que se ciernen sobre la sociedad y los individuos, lo que confirma la idea de que la sociedad
y el Estado s estn concernidos por esta conducta sexual y que, por consiguiente, sus
regulaciones en principio no pueden entenderse como injerencias abusivas en un campo que es
propio del sujeto autnomo y de su vida privada En consecuencia, el criterio moral al que se ha
hecho referencia coadyuva la reflexin hasta ahora reali"ada y disipa las dudas que a2n puedan
existir sobre su exequibilidad !o anterior no significa que el legislador, en ejercicio de su libre
configuracin normativa, no pueda en un momento dado renunciar a la penali"acin de la conducta
y, en su lugar, conferirle un tratamiento distinto o sujetar algunas variantes de la conducta
incestuosa a una disciplina especial !o que ocurre en casos como el presente, es que la amplitud
de la norma penal, no puede ser recortada por virtud de una decisin de la Corte Constitucional,
que no encuentra ra"n ni legitimidad alguna para remover la decisin democrtica ajustada a la
Constitucin 4oltica ; E <
15G
As las cosas, el suscrito Magistrado retom los argumentos ya expuestos para establecer que
aquella vida del ser que est por nacer , fruto de una relacin incestuosa , no puede tener prevalencia
sobre un hecho punible claramente ilegtimo y que produce un menoscabo inmenso a la moralidad
pblica.
5. D0 L# =0APB<A#!ILID#D #L #!B=T#= D0 M#<0=# A0N>=# @ AI< !#==0=#A.
La decisin de abortar no es nunca una decisin fcil. Siempre es difcil. Requiere siempre de la
ponderacin y evaluacin de mltiples circunstancias, de toda naturaleza, objetivas y sujetivas;
impone sopesar muchos valores, algunos en contradiccin.
Es necesario lograr un equilibrio entre adoptar una decisin responsable, sin recurrir a la coaccin o
establecer barreras legales o administrativas que imposibiliten un aborto legal y seguro.
Con el fin de establecer un aborto responsable es que se exige la certificacin de un medico en los
casos de peligro para la vida o la salud de la madre o de grave malformacin del feto.
Con idntico fin es que se exige la denuncia penal cuando el embarazo sea resultado de una
conducta, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin
artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas.
No puede el legislador en estos casos definidos por la Corte como despenalizados, en opinin del
suscrito Magistrado, establecer ningn otro requisito adicional que impida hacer efectivo el derecho
de las mujeres pues ellos constituiran coaccin o barreras legales o administrativas que imposibilitan
un aborto legal y seguro.
El suscrito Magistrado llama la atencin sobre el hecho que no es lo mismo aborto legal que aborto
seguro, ya que es posible que el aborto no este penalizado y sin embargo sea inseguro, por ejemplo
cuando se establecen barreras legales o administrativas que imposibilitan el aborto este puede ser
legal, pero inseguro. Una muestra de este tipo de barreras es exigir a la mujer violada para abortar,
adems de la denuncia Autorizacin del marido, o notificacin o autorizacin de sus padres.
Dichos requerimientos desaniman a la mujer a buscar cuidado a tiempo y pueden llevarla a un aborto
autoinducido riesgoso o a un servicio clandestino.
Como dice la Organizacin Mundial de la Salud: Exigir en el caso de la violacin evidencia forense
de penetracin sexual o pruebas que avalen que la relacin sexual fue involuntaria o abusiva. O
requerir que la violacin se confirme a satisfaccin del juez, quien puede requerir el testimonio de
testigos de la violacin; o pedir que un oficial de polica este convencido de que la mujer fue victima
de una violacin, antes de obtener el permiso para llevar a cabo el procedimiento; hacen nugatorio el
derecho al aborto o lo vuelven inseguro.
Estos requisitos, diseados para identificar casos fabricados, generalmente desalientan a las mujeres
que tienen quejas legtimas de buscar servicios sin riesgos y en forma temprana. El retraso debido a
requerimientos judiciales o policiales puede llevar a la mujer a recurrir a sitios clandestinos y servicios
15G -entencia OF1F de 155G.
no seguros, o el retraso es tan prolongado que finalmente se le niega el aborto porque el embarazo
esta muy avanzado.
Con el fin de hacer eficaz el derecho de las mujeres es que algunos no exigen ni siquiera la denuncia
de la violacin sino que aceptan los dichos de la mujer como prueba
155
.
$0=TISI$#$IB< D0 >< M0DI$B
Respecto de la certificacin de un medico en los casos de peligro para la vida o la salud de la madre
o de grave malformacin del feto, el suscrito Magistrado advierte que tampoco se pueden establecer
por el legislador o el ejecutivo requisitos o barreras adicionales.
Son a titulo de ejemplo barreras legales o administrativas que imposibilitan un aborto legal y seguro
como dice la organizacin mundial de la salud (OMS):
a) Requisito de autorizacin de varios mdicos (o a veces de comisiones). Evitar firmas mltiples o la
aprobacin por parte de un comit; Permite a la mujer decidir.
b) Tiempo de espera entre la solicitud y la provisin del aborto, o listas de espera. Eliminar los
periodos de espera que no son mdicamente necesarios, y expandir los servicios para atender
rpidamente a todas las mujeres que renen los requisitos para abortar.
Los periodos de espera retrasan innecesariamente la atencin y disminuyen la seguridad
c) Ciertas mujeres son excluidas de los servicios por los proveedores del cuidado de la salud

Acciones posibles
Permitir que todas las mujeres a las que La ley autoriza accedan a los servicios de aborto, libres de
discriminacin por su estado civil, edad o cualquier otra caracterstica. Ensear a los proveedores a
no discriminar y sancionar a aquellos que lo hagan
d) Las restricciones innecesarias sobre el tipo de instituciones que proveen abortos limitan el acceso
a las mujeres que estn facultadas por la ley nacional
Acciones posibles
Para cumplir con el derecho del ser humano a la no discriminacin, se deben extender los servicios
que renen los requisitos de seguridad, de manera tal que todas las mujeres facultadas por la ley
nacional tengan acceso, independientemente de su residencia, ingresos u otros factores.
Las restricciones innecesarias a centros de servicios impide a las mujeres un acceso temprano,
aumenta los costos y puede estimularlas a buscar atencin en un proveedor local, pero no calificado
e) No se asegura la confidencialidad
El aborto se debe practicar bajo la confidencialidad, se debe entrenar al personal, monitorizar y
asegurar su acatamiento. Modificar el sistema de registro, de manera que no se conozca la identidad
de la mujer.
155 *4orto sin riesgos 2,- !ag GN
Contar con un espacio privado para el asesoramiento, a fin de que nadie escuche las conversaciones.
La confidencialidad es un principio clave de la tica medica; el no garantizarla puede llevar a la mujer
a buscar un proveedor no calificado.
f) Barreras
Los mtodos de aborto se limitan innecesariamente.
Acciones posibles
ntroducir todos los mtodos adecuados a las capacidades del sistema de salud
Fundamentos lgicos
En algunos pases por ejemplo, la DyC es el nico mtodo utilizado, pese a que la aspiracin al vaco
seria ms segura, menos costosa y tambin adecuada a todos los niveles del sistema de salud. La
introduccin de mtodos mdicos, adems de los quirrgicos ampliaran el acceso
g) Barreras
Honorarios oficiales e informales u otros cargos reducen el acceso a los servicios, especialmente a
mujeres pobres y adolescentes que no pueden costearlos
Desarrollar e implementar esquemas que aseguren que las mujeres sin dinero puedan acceder a los
servicios.
Fundamentos lgicos
La reduccin de los honorarios amplia el acceso. Los costos de los subsidios se compensaran con el
ahorro que implica la reduccin de abortos no seguros y los costos del manejo de sus complicaciones
Para eliminar esta barrera econmica el aborto en los casos permitidos por la corte hace parte del
plan obligatorio de salud (POS), a partir de esta sentencia.
h) Barreras
Los profesionales de la salud se niegan a atender abortos basndose en objeciones de conciencia,
pero no derivan a la mujer a otro proveedor
Acciones posibles
Solicitar a cualquier profesional que alegue objeciones de conciencia que siga los estndares
profesionales ticos
Fundamentos lgicos
Los estndares profesionales ticos generalmente requieren que el profesional de salud derive a la
mujer a otro proveedor entrenado y dispuesto dentro del mismo centre o a otro de fcil acceso. Si la
derivacin no es posible y la vida de la mujer esta en juego, se debe requerir al profesional de la
salud que realice el aborto, en cumplimiento de las leyes nacionales
011
.
El suscrito Magistrado advierte que todas esas barreras no pueden ser establecidas por el legislador
o la rama ejecutiva o la administracin y si existen deben ser eliminadas.
No corresponde al suscrito Magistrado , por no ser su rea del conocimiento, establecer en que
eventos la continuacin del embarazo produce peligro para la vida o salud de la mujer o existe grave
malformacin del feto . Dicha determinacin se sita en cabeza de los profesionales de la medicina
quienes actuaran conforme a los estndares ticos de su profesin . No obstante , debe recordarse
que la objecin de conciencia no es un derecho atribuible a las personas jurdicas o al Estado, este es
un derecho del que carecen las personas jurdicas. Solo es posible concederlo a personas naturales;
de manera que no pueden existir clnicas, hospitales, centros de salud o cualquiera que sea el
nombre con que se les denomine, que presenten objecin de conciencia o tengan derecho a ella
respecto de los casos despenalizados en esta sentencia.
En este orden de ideas, la constatacin efectuada por el mdico deber consignarse en una
certificacin .
K. 0L 0AT#DB AB$I#L D0 D0=0$CB , L#A B!LIN#$IB<0A D0L 0AT#DB @ 0L #!B=TB.
Con base en los argumentos expuestos y en los contenidos constitucionales del principio que informa
nuestro ordenamiento jurdico como Estado Social de Derecho, es claro que en cabeza del Estado
reposan una serie de obligaciones correspondientes a proteger de manera objetiva los derechos
fundamentales de la mujer y la vida del que est por nacer.
As las cosas, corresponde al Estado establecer polticas de prevencin , persuasin y educacin ,
con el propsito que las personas entiendan las consecuencias de su libertad sexual y reproductiva.
No obstante, estas polticas , y acorde con el mismo Estado Social de Derecho, no pueden basarse
en la represin, la cual es la 2ltima ratio en un Estado de Derecho, sino que deben estar
fundamentadas en una libertad responsable
Acorde con su libertad de configuracin legislativa , el legislador puede determinar si extiende a otras
causales la despenalizacin del aborto.
Para los todos los efectos jurdicos incluyendo la aplicacin del principio de favorabilidad, la
despenalizacin determinada en esta sentencia tendr vigencia inmediata y no requiere de desarrollo
legal alguno.
011 'odos los e>em!los de 4arreras son tomados del documento de la 2,- a4orto seguro( gine4ra 011E.
El suscrito Magistrado entiende , que el hecho de abortar, no es no una decisin fcil para la mujer.
Es por esto que al despenalizarse el aborto en los eventos enunciados no se est obligando a que las
mujeres aborten. Es ms , en el evento de que alguna mujer se encuentre en alguna de las causales
de excepcin y decida continuar con su embarazo , su decisin tiene amplio respaldo constitucional.
No obstante, el suscrito Magistrado considera que si una mujer se encuentra en alguna de las
situaciones excepcionales, tiene la posibilidad de elegir en aras de sus derechos fundamentales ,
acorde con los fundamentos de esta sentencia, y determinar si tiene o no tiene el ser que est por
nacer. En todos los casos se requiere el consentimiento de la mujer.
Como las sentencias del Tribunal Constitucional tienen efecto erga omnes, en opinin del suscrito
Magistrado, esta decisin obliga a todos los rganos del estado (legislativo, ejecutivo y judicial) como
a los particulares o privados. Como tienen efecto inmediato obligan desde el da siguiente en que
fueron proferidas y como adems deben ser eficaces, los casos despenalizados deben ser atendidos
desde el da siguiente a su adopcin; adems el suscrito Magistrado considera que deben ser
incorporados desde ese momento al plan obligatorio de salud.
Para su atencin , considera el suscrito Magistrado , las mujeres podrn solicitar en ejercicio de sus
derechos excepcionales en relacin al aborto que se les apliquen los procedimientos mdicos que se
requieran para los casos excepcionales. Esta posicin tiene como algunos de sus fines eliminar la
barrera econmica al aborto en los casos permitidos para las mujeres que ha veces no pueden
ejercer su derecho por falta de recursos econmicos y obtener un aborto seguro.
As las cosas , tenemos que las normas acusadas determinan :
(=1 '%X(usencia de responsabilidad 9o habr lugar a responsabilidad penal cuando:
+ ; E <
C 0e obre por la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente,
inevitable de otra manera, que el agente no haya causado intencionalmente o por imprudencia y que
no tenga el deber jurdico de afrontar
; E <
6(=1 +%%X(borto !a mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause, incurrir en
prisin de uno ;+< a tres ;'< a/os
( la misma sancin estar sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, realice la conducta
prevista en el inciso anterior
(=1 +%'X(borto sin consentimiento El que causare el aborto sin consentimiento de la mujer o en
mujer menor de catorce a/os, incurrir en prisin de cuatro ;&< a die" ;+*< a/os
(=1 +%&XCircunstancias de atenuacin punitiva !a pena se/alada para el delito de aborto se
disminuir en las tres cuartas partes cuando el embara"o sea resultado de una conducta constitutiva
de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia
de vulo fecundado no consentidas
4(=XEn los eventos del inciso anterior, cuando se realice el aborto en extraordinarias condiciones
anormales de motivacin, el funcionario judicial podr prescindir de la pena cuando ella no resulte
necesaria en el caso concreto7
En conclusin , las normas penales sancionan:
+ ( la mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause
% ( aquel sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, le realice un aborto
' (l que causare el aborto sin consentimiento de la mujer
& (l que causare aborto en mujer menor de catorce a/os
De lo anterior se desprenden dos hiptesis generales:
+ 0e sanciona a la mujer que cause su aborto
% 0e sanciona a aquella persona que con consentimiento o sin consentimiento de la mujer , cause el
aborto
Por consiguiente, y con base en las argumentaciones expuestas en esta providencia, el suscrito
Magistrado encontr inconstitucional la sancin penal del aborto de manera absoluta y consider
establecer ciertas excepciones en las cuales estar permitido.
0iendo as las cosas, en opinin del suscrito ?agistrado , esta Corporacin debe establecer en que
casos la proteccin de la vida del que est por nacer produce un desproporcionado menoscabo en
los derechos fundamentales de la mujer como la vida , la libertad8 libre desarrollo de la personalidad8
privacidad o intimidad8 igualdad8 la integridad personal, la salud y la autonoma reproductiva de la
madre e igualmente viola la dignidad humana de la mujer y su libertad de conciencia 0iendo estos
derechos de la mujer una limitante constitucional a la vida del primero

En opinin del suscrito ?agistrado , !a Corte debe encontrar que la penali"acin de la interrupcin
del embara"ado se/ala un desproporcionado menoscabo de los derechos arriba se/alados de la
mujer en los siguientes eventos crticos:

+< Cuando la continuacin del embara"o constituya peligro para la vida o la salud de la mujer
%< Cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida

'< Cuando el embara"o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual
sin consentimiento , abusivo , o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no
consentida8 o de incesto
En consecuencia , para hacer que el ejercicio de los derechos fundamentales de la mujer se ejer"an
con responsabilidad , esta se constar de la siguiente manera y slo con los siguientes requisitos:

+< Cuando la continuacin del embara"o constituya peligro para la vida o la salud de la mujer con
certificacin de un medico
%< Cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida con certificacin de un
medico
'< Con la denuncia, Cuando el embara"o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso
carnal o acto sexual sin consentimiento , abusivo , o de inseminacin artificial o de transferencia de
vulo fecundado no consentidas8 o de incesto
En estos casos, considera el suscrito Magistrado , el legislador no podr establecer ningn requisito
adicional.
=0APB<A#!ILID#D D0L 0AT#DB # P#=TI= D0 0AT# A0<T0<$I#
En cabe"a del Estado reposan una serie de obligaciones correspondientes a proteger de manera
objetiva los derechos fundamentales de la mujer y la vida del que est por nacer
(s las cosas, corresponde al Estado establecer polticas de prevencin , persuasin y educacin ,
con el propsito que las personas, mujeres y hombres, entiendan las consecuencias de su libertad
sexual y reproductiva 9o obstante, estas polticas , y acorde con el mismo Estado 0ocial de
)erecho, no pueden basarse en la represin, la cual es la 2ltima ratio en un Estado de )erecho, sino
que deben estar fundamentadas en una libertad responsable
El suscrito ?agistrado entiende , que el hecho de abortar, no es no una decisin fcil para la mujer
Es por esto que al despenali"arse el aborto en los eventos enunciados no se est obligando a que las
mujeres aborten Es ms , en el evento de que alguna mujer se encuentre en alguna de las causales
de excepcin y decida continuar con su embara"o , su decisin tiene amplio respaldo constitucional
(s las cosas,, lo que sentencia la Corte es que si una mujer se encuentra en alguna de las
situaciones excepcionales, tenga la posibilidad de elegir en aras de sus derechos fundamentales ,
acorde con los fundamentos de esta providencia y determinar si desea tener o no tener al ser que
est por nacer
+ (hora bien, respecto del artculo '% numeral C , de la misma ley, el suscrito ?agistrado encuentr
que la causal all se/alada consagra todos las hiptesis de ausencia de responsabilidad penal, que
son aplicables a todos los delitos del cdigo penal incluido el aborto, que son por lo mismo genricas
y por lo tanto no resulta afectada de inconstitucionalidad por los cargos expuestos (dicionalmente se
debe se/alar que al despenali"ar los casos arriba se/alados la conducta no es ni siquiera tpica y
mucho menos hay que preguntarse por la responsabilidad penal 4or tal ra"n se debe declarar su
exequibilidad
% En relacin con el artculo +%' de la ley .,, de %***, el suscrito ?agistrado encuentr que, el
aparte demandado, desconoce la autonoma de las mujeres menores de +& a/os que quieran
interrumpir un embara"o.
El derecho penal prohbe tener relaciones sexuales con mujeres menor de edad, no importa que se
haga con el consentimiento de ellas, ya que la ley hace la ficcin de que el consentimiento no existe
0i el consentimiento no existe nos encontramos en un caso de violencia ;real o presunta< 0i la mujer
mayor que ha sido violada puede abortar, con mayor ra"n la menor de edad
0i bien es cierto, no se parte del consentimiento de la mujer menor de +& a/os en sus relaciones
sexuales , constitucionalmente se le reconoce el ejercicio de su autonoma sin distincin de edad
4or consiguiente, as la mujer cuente con menos de +& a/os , no cabe duda que constitucionalmente
cuenta con la libertad y autonoma para decidir sobre la interrupcin o continuacin de su embara"o
4or ende, no se puede confundir la capacidad jurdica con el respeto de la dignidad humana, de la
cual go"an todas las personas humanas sin importar su edad
!a jurisprudencia de esta Corporacin ha se/alado la importancia de la opinin de los menores en los
asuntos que los afectan
011
En este orden de ideas, toda mujer en estado de gravide" tiene la capacidad, sin distingo de edad, a
autori"ar que se le practique un procedimiento de aborto8 en todas las hiptesis que la corte en esta
sentencia despenali"a y que son las causales excepcionales que se han se/alado
' =especto de la disposicin o contenido normativo del (rtculo +%& de la ley .,, de %*** ; Cdigo
4enal <
El suscrito ?agistrado evidenci dos pronunciamientos, al menos, relacionados con el artculo
acusado !a 0entencia C$ >&C de %**+ y la 0entencia C$+,- de %**%
En primer lugar, la Corte Constitucional en la 0entencia C$ >&C de %**+ , y de manera implcita ,
limit los alcances de la cosa ju"gada constitucional a las consideraciones expuestas dentro de la
misma 0entencia
En este orden de ideas, debe manifestar el suscrito ?agistrado que el fenmeno de la Cosa
Hu"gada Constitucional no opera respecto de las demandas presentadas en esta ocasin , por
cuanto los cargos sustento de aquellas difieren de los expresados en la 0entencia C$ >&C de %**+
En segundo lugar, y respecto de la 0entencia C$ +,- de %**%, situacin similar se presentara con lo
anali"ado en el numeral anterior (s pues, de la parte motiva de la 0entencia se desprende que los
alcances de la cosa ju"gada constitucional relativa implcita se refieren a los vicios de procedimiento
especficamente anali"ados en esa providencia 6
4or cuanto el artculo +%& de la ley .,, de %***, hace referencia a las 6Circunstancias de atenuacin
punitiva !a pena se/alada para el delito de aborto se disminuir en las tres cuartas partes cuando el
embara"o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas
4(=XEn los eventos del inciso anterior, cuando se realice el aborto en extraordinarias condiciones
anormales de motivacin, el funcionario judicial podr prescindir de la pena cuando ella no resulte
necesaria en el caso concreto7
Estas circunstancias de atenuacin punitiva son despenali"adas en la presente providencia , en
consecuencia y acorde a lo estipulado en relacin con el artculo +%% de la ley .,, de %***, el
suscrito ?agistrado considera se debe declarar la inexequibilidad del artculo +%& de la ley .,, de
%***
Pues bien , de las constataciones efectuadas , el suscrito Magistrado consider que debe
declarararse exequible el artculo 32 , numeral 7 de la ley 599 de 2000, declarar exequible el artculo
122 de la ley 599 de 2000 ( Cdigo Penal ) , en el entendido que no se incurre en delito de aborto,
cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin del embarazo se produzca en los siguientes casos:
a) Cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer,
certificada por un mdico; b) Cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida,
certificada por un mdico; c) Cuando el embarazo sea el resultado de una conducta , debidamente
denunciada , constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de
inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto ; declarar
011 -entencia -&OEEB de 1555
inexequible la expresin " o en mujer menor de catorce a/os 6 contenida en el artculo 123 de la ley
599 de 2000; declarar inexequible el artculo 124 de la ley 599 de 2000.

En conclusin, estando de acuerdo con el resuelve de la sentencia y sabiendo, como se afirm con
anterioridad , que es la parte de la sentencia de obligatorio cumplimiento ; se presenta entonces la
presente aclaracin de voto basada esencialmente en las argumentaciones esbozadas en la parte
motiva de la providencia.
6. SNTESS DEL TRAMTE PROCESAL
Como quiera que el proceso de constitucionalidad tuvo un tramite que no se refleja en su integridad
en la sentencia, se hace necesario recordarlo, as sea en parte:
"
RECUSACIONES CONTRA EL MA"ISTRADO SUSTANCIADOR AIME ARAQO RENTERRA+
1. La ciudadana Brenda Rocha, mediante escrito presentado el 23 de Enero de 2006, ampliado el 30
de Enero del mismo ao, la ciudadana Cristina Amparo Crdenas de Bohrquez, mediante escrito
presentado el 24 de Febrero de 2006, y el ciudadano Sigifredo Corredor Rodrguez, mediante escrito
presentado el 7 de Marzo de 2006, formularon recusacin contra el magistrado ponente, Jaime Arajo
Rentera, con fundamento en lo dispuesto en el Art. 25 del Decreto 2067 de 1991, aduciendo que
aquel haba conceptuado sobre la constitucionalidad de las normas demandadas y tena inters
particular en la decisin que adopte la Corte Constitucional, y pidieron la aplicacin de la excepcin
de inconstitucionalidad en relacin con el Art. 28 del Decreto 2067 de 1991, que establece que en los
procesos de constitucionalidad las recusaciones slo pueden ser formuladas por el demandante o por
el Procurador General de la Nacin.
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dichas recusaciones, mediante los Autos Nos. 026 de
2006, 090 de 2006 y 091 de 2006. La corporacin encontr que los citados ciudadanos, quienes no
demandaron las normas que penalizan el aborto, carecan de legitimacin para formular recusacin
contra el Magistrado ponente en este proceso, de conformidad con lo previsto en el Art. 28 del
Decreto 2067 de 1991, norma vigente que goza de la presuncin de constitucionalidad y que ha
venido aplicando de manera reiterada la Corte.
En cuanto se refiere a la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad del citado artculo 28
solicitada por los recusantes, la Corporacin constat que dicha solicitud no cumple con los
presupuestos mnimos de argumentacin para poder entrar a considerar si tal disposicin viola de
manera manifiesta la Constitucin. Agreg que dicho artculo fue demandado, lo cual permitir que la
Corte decida en abstracto sobre su constitucionalidad.
La Corte no se pronunci sobre la pertinencia de los hechos y razones invocados por los recusantes,
respecto de las causales alegadas.
2. Ahora bien, el 27 de abril del presente ao, el ciudadano Luis Rueda Gmez presenta recusacin
contra el Magistrado Sustanciador fundamentando que el ste haba conceptuado sobre las normas
demandadas. La Sala Plena de la Corte Constitucional , el da 3 de mayo, determin por unanimidad
que la solicitud del ciudadano no era pertinente y se encarg al Magistrado Alfredo Beltrn Sierra de
la sustanciacin del Auto. ( Auto de Sala Plena A- 143 de 2006 )
3. El 2 de Mayo de 2006, la ciudadana Ana Mara Ramrez presenta recusacin contra el Magistrado
Sustanciador argumentando que ste conceptu sobre la norma sujeta a estudio constitucional,
agreg que el Magistrado Sustanciador tiene inters directo y actual en la decisin.
La Sala Plena de la Corte Constitucional , en sesin extraordinaria del 5 de Mayo del presente ao,
determin que no era pertinente y se encarg al Magistrado Alfredo Beltrn Sierra para sustanciar el
Auto pertinente ( Auto de Sala Plena A- 144 de 2006 )
RECUSACIONES CONTRA EL PROCURADOR "ENERAL DE LA NACION
1. Mediante escrito presentado el treinta ( 30 ) de enero de 2006, el ciudadano Luis Rueda Gmez
formula recusacin contra el seor Procurador General de la Nacin para presentar concepto dentro
del presente proceso. Los motivos centrales de dicha recusacin se basan en que el Jefe del
Ministerio Pblico emiti conceptos anteriores sobre la constitucionalidad de las normas acusadas,
consignados en diferentes medios de comunicacin y fundamentados en un concepto que su
Despacho remiti a la Corte Constitucional.
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dicha recusacin mediante el Auto A-027 de 2006. La
corporacin estim que teniendo en cuenta que al Procurador General de la Nacin, cuando ejerce la
funcin de emitir concepto en los procesos de constitucionalidad, le son aplicables las normas que
regulan los impedimentos y recusaciones de los Magistrados de esta Corporacin, la Corte determin
que en este caso, en virtud del artculo 28 del Decreto 2067 de 1991, el ciudadano Luis Rueda Gmez
no tiene legitimacin para formular la mencionada recusacin, por no ostentar la calidad de demandante
que exige la citada disposicin.
Adicionalmente, la Corte encontr que tampoco se cumplan los presupuestos mnimos de
argumentacin para poder aplicar en este caso la excepcin de inconstitucionalidad en relacin con el
artculo 28 del Decreto 2067 de 1991, invocada por el recusante.
2. El ciudadano Carlos Eduardo Corssi Otlora presenta recusacin contra el seor Procurador
General de la Nacin . Escrito que fue remitido al Despacho del Magistrado Sustanciador por la
Secretaria General de esta Corporacin el da tres ( 3 ) de mayo de 2006 .
La Sala Plena de la Corte decidi rechazar dicha recusacin mediante el Auto A- 136 de 2006. La
Corporacin constat que el Seor Procurador General de la Nacin , Edgardo Maya Villazn,
present Concepto dentro del proceso de la referencia, el da 1 de febrero del presente ao .
Concepto este de radicacin interna de la Procuradura General de la Nacin nmero 4024.
Por consiguiente , se afirm , que el Concepto rendido por el Seor Procurador General de la Nacin
fue entregado dentro del trmino sealado en el Decreto 2067 artculo 7 , se puede afirmar que se
agot la Competencia que las normas constitucionales y legales le otorgan al Jefe del Ministerio
Pblico al interior de este tipo de procesos de constitucionalidad.
En consecuencia, el trmino para que se concepte, de parte del Seor Procurador General de la
Nacin, culmin. En este orden de ideas, la recusacin presentada por el ciudadano Carlos Eduardo
Corssi Otlora no es procedente por cuanto la competencia del Procurador General de la Nacin ya
se agot con la presentacin de su concepto dentro del presente proceso , el da 1 del febrero del
ao en curso.
Por las anteriores argumentaciones, la Sala Plena rechaz por improcedente la recusacin planteada.
ALE"ACIONES DE NULIDAD DEL PROCESO
En el desarrollo del proceso se alegaron algunas causales de nulidad del mismo, que se examinarn
a continuacin:
1. Existencia de pleito pendiente
Mediante escrito radicado el 16 de Enero de 2006, el ciudadano Aurelio gnacio Cadavid Lpez afirma
que las demandas no debieron admitirse, por existir pleito pendiente, porque al proferirse el auto
admisorio el 16 de Diciembre de 2005 no se conoca la sentencia inhibitoria dictada el 7 de Diciembre
de 2005 en el proceso de constitucionalidad adelantado contra el mismo Art. 122 del Cdigo Penal
por la misma ciudadana Mnica del Pilar Roa Lpez y que, por no existir ni haberse notificado una
sentencia, dicho proceso no haba terminado. Seala que en dicha fecha slo se conoca un
comunicado de prensa sobre la adopcin de la decisin, que no puede sustituir a la sentencia.
Por su parte, el ciudadano Pedro Alfonso Sandoval Gaitn, mediante escrito presentado el 10 de
Febrero de 2006, plantea que el proceso est viciado de nulidad, por la misma razn indicada en el
numeral anterior.
Acerca de estas alegaciones el suscrito Magistrado considera lo siguiente:
En materia procesal civil existe la excepcin previa de pleito pendiente (Art. 97 C. P. C.), que el
demandado puede proponer cuando cursa otro proceso con el mismo objeto o pretensiones, por
causa de unos mismos hechos y entre las mismas partes, de suerte que si el juez la encuentra
probada debe disponer la terminacin del nuevo proceso, en su etapa inicial. No obstante, dicha
situacin no origina la nulidad del nuevo proceso cuando no se propone oportunamente la excepcin
previa, conforme a lo previsto en el Art. 140 del C. P. C.
Cabe sealar que los elementos constitutivos de dicha excepcin son los mismos de la excepcin de
cosa juzgada, con la diferencia de que sta slo puede proponerse cuando en un proceso anterior se
ha adoptado decisin definitiva sobre el mismo asunto.
En materia de control abstracto de constitucionalidad el Art. 243 superior consagra expresamente la
institucin de la cosa juzgada, sobre la cual esta corporacin ha hecho mltiples pronunciamientos.
Por su parte, el Art. 6 del Decreto 2067 de 1991 establece que se rechazarn las demandas que
recaigan sobre normas amparadas por una sentencia que hubiera hecho trnsito a cosa juzgada y
que, no obstante, la decisin tambin podr adoptarse en la sentencia.
En cambio, dicho decreto no contiene disposicin alguna sobre la institucin de pleito pendiente, lo
cual podra explicarse por la naturaleza concentrada del control abstracto de constitucionalidad, por
parte de la Corte Constitucional, de conformidad con lo preceptuado en el Art. 241 superior, y por la
relativa cortedad del tiempo fijado en el mismo decreto para dictar sentencia, de suerte que en caso
de identidad de asuntos sometidos a control de constitucionalidad resulta suficiente y adecuado que
aquella se pronuncie en la sentencia respectiva sobre la existencia de cosa juzgada constitucional.
Por esta razn, no es procedente la consideracin de la supuesta existencia de pleito pendiente
como motivo de nulidad de este proceso.
Adicionalmente, si ello fuera procedente, no existira fundamento para declarar la nulidad planteada,
ya que es ostensible que al dictarse el auto admisorio de las demandas acumuladas, el 16 de
Diciembre de 2005, esta corporacin ya haba proferido las sentencias inhibitorias C-1299 de 2005 y
C- 1300 de 2005, el 7 de Diciembre de ese ao, en los procesos de constitucionalidad a que se
refieren los citados intervinientes, lo que significa que su afirmacin no corresponde a la realidad.
En el mismo sentido, esta corporacin ha expuesto en forma reiterada que cuando en una sentencia
no se ha modulado el alcance del fallo, los efectos jurdicos se producen a partir del da siguiente a la
fecha en que la Corte ejerci, en el caso especfico, la jurisdiccin de que est investida, esto es, a
partir del da siguiente a aqul en que tom la decisin de exequibilidad o inexequibilidad, y no a partir
de la fecha en que se suscribe el texto que a ella corresponde o de su notificacin o ejecutoria.
010
2. Aportacin de un documento al proceso
La ciudadana Mara Eulalia Montn Blanco, mediante escrito presentado el 10 de Febrero de 2006,
alega que debe declararse la nulidad del proceso por haberse allegado a ste un documento
denominado Dief of (mici Curiae the 3rish A(mily 4laning (ssociation in 0upport !egal Code of
Colombia proveniente de un pas extranjero, pues aquel est reservado a los ciudadanos
colombianos.
A este respecto , el suscrito Magistrado considera que de conformidad con lo previsto en los Arts. 40,
Num. 6, y 242 de la Constitucin, cualquier ciudadano colombiano, en ejercicio de los derechos
polticos, puede instaurar las acciones pblicas de inconstitucionalidad previstas en el Art. 241 ibdem
e intervenir como impugnador o defensor de las normas sometidas a control en los procesos
promovidos por otros, as como en aquellos para los cuales no existe accin pblica.
Sobre la base de estas disposiciones, la circunstancia de haberse incorporado al expediente el citado
documento no puede determinar la nulidad del proceso, por tratarse de un escrito de intervencin que
debe ser valorado por el magistrado ponente al preparar el proyecto de decisin y por la Sala Plena
de la Corte al adoptar sta, de modo que si no rene los requisitos constitucionales y legales la
consecuencia jurdica ser que no podr ser tenido en cuenta para esos efectos.
3. Falta de integracin de la unidad normativa.
Mediante escritos presentados el 4 y el 6 de Abril de 2006, respectivamente, los ciudadanos Edgar
William Castillo y otros firmantes y Aurelio gnacio Cadavid Lpez y otros firmantes, alegan la nulidad
del proceso por falta de integracin de la unidad normativa de las disposiciones demandadas con las
contenidas en los Arts. 125 y 126 del Cdigo Penal, estas ltimas relativas a las lesiones al feto.
Respecto de esta alegacin , el suscrito Magistrado considera lo siguiente:
Con fundamento en lo dispuesto en el Art. 6 del Decreto 2067 de 1991, esta corporacin ha sealado
en mltiples ocasiones las causales de procedencia de la integracin de unidad normativa, de una
norma demandada con otra u otras no demandadas, en los siguientes trminos:
6;E< excepcionalmente, la Corte puede conocer sobre la constitucionalidad de leyes
ordinarias que no son objeto de control previo u oficioso, pese a que contra las mismas no
se hubiere dirigido demanda alguna 0e trata de aquellos eventos en los cuales procede la
integracin de la unidad normativa 0in embargo, para que, so pretexto de la figura
enunciada, la Corte no termine siendo jue" oficioso de todo el ordenamiento jurdico, la
jurisprudencia ha se/alado que la formacin de la unidad normativa es procedente,
exclusivamente, en uno de los siguientes tres eventos
6En primer lugar, procede la integracin de la unidad normativa cuando un ciudadano
demanda una disposicin que, individualmente, no tiene un contenido dentico claro o
010 -o4re el tema !ueden consultarse las -entencias O5BE de 011F( 'OGE0 de 011E( OE0B de 011E % O::1 de 011E( entre
otras.
unvoco, de manera que, para entenderla y aplicarla, resulta absolutamente imprescindible
integrar su contenido normativo con el de otra disposicin que no fue acusada En estos
casos es necesario completar la proposicin jurdica demandada para evitar proferir un
fallo inhibitorio
6En segundo trmino, se justifica la configuracin de la unidad normativa en aquellos casos
en los cuales la disposicin cuestionada se encuentra reproducida en otras normas del
ordenamiento que no fueron demandadas Esta hiptesis pretende evitar que un fallo de
inexequibilidad resulte inocuo
64or 2ltimo, la integracin normativa procede cuando pese a no verificarse ninguna de las
hiptesis anteriores, la norma demandada se encuentra intrnsecamente relacionada con
otra disposicin que, a primera vista, presenta serias dudas de constitucionalidad En
consecuencia, para que proceda la integracin normativa por esta 2ltima causal, se
requiere la verificacin de dos requisitos distintos y concurrentes: ;+< que la norma
demandada tenga una estrecha relacin con las disposiciones no cuestionadas que
formaran la unidad normativa8 ;%< que las disposiciones no acusadas apare"can, a
primera vista, aparentemente inconstitucionales ( este respecto, la Corporacin ha
se/alado que 6es legtimo que la Corte entre a estudiar la regulacin global de la cual
forma parte la norma demandada, si tal regulacin aparece prima facie de una dudosa
constitucionalidad7
01E
7
01F

Se observa que en el presente caso no se configura ninguno de los eventos indicados en los cuales
procede la integracin de la unidad normativa y que, as mismo, aquella es aplicable en ejercicio de
una facultad discrecional de la Corte Constitucional, encaminado al cumplimiento de su funcin
general de guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin, consagrada en el Art. 241 de la
misma, el cual se concreta en la sentencia correspondiente. Por tanto, la falta de dicho ejercicio no
puede lgicamente generar la nulidad de sta ni, menos an, la del proceso.
4. Falta de personera de la demandante Mnica del Pilar Roa Lpez
Los firmantes del escrito indicado en el numeral anterior manifiestan que la demandante Mnica del
Pilar Roa Lpez carece de personera para promover el proceso por ser laboralmente dependiente de
la organizacin internacional Womens Link WorldWide y ser sta la verdadera autora de la demanda,
sin tener legitimacin para instaurarla por su carcter extranjero. Sostienen que este hecho determina
la nulidad del proceso.
Sobre el particular, basta sealar que la Constitucin Poltica exige para el ejercicio de la accin
pblica de inconstitucionalidad la condicin de ciudadano en ejercicio (Arts. 40, Num. 6, y 242), la
cual fue acreditada por la citada demandante al presentar la demanda, por lo cual la aseveracin de
los firmantes no tiene fundamento.
5. Violacin del derecho a la igualdad en el acceso a la administracin de justicia y del derecho al
debido proceso al admitir la demanda
Los firmantes sealados expresan que en el auto admisorio de las demandas acumuladas dictado el
16 de Diciembre de 2005 el Magistrado Sustanciador invit en forma desproporcionada a intervenir en
el proceso a entidades que son pblicamente reconocidas como opositoras a la penalizacin del
01E -entencia OE01;5B =,.9. *le>andro ,art8nez a4allero).
01F -entencia O:E5 de 1555( ,. 9. 6duardo ifuentes ,uMozP -alvamento 9arcial de Qoto de *lfredo )eltr+n -ierra(
arlos 7aviria "8az % Qladimiro .aran>o ,esa.
aborto y defensoras de la libertad sexual y reproductiva y, en cambio, excluy de la invitacin a la
Fundacin Cultura de la Vida Humana y a otras entidades que defienden la vida del ser humano no
nacido, discriminando en forma injustificada a estas ltimas, lo cual constituye a su juicio causal de
nulidad del proceso.
El Decreto 2067 de 1991 establece en su artculo 13:
"El ?agistrado 0ustanciador podr invitar a entidades p2blicas, a organi"aciones privadas y a
expertos en las materias relacionadas con el tema del proceso a presentar por escrito, que
ser p2blico, su concepto sobre puntos relevantes para la elaboracin del proyecto de fallo !a
Corte podr, por mayora de sus asistentes, citarlos a la audiencia de que trata el artculo
anterior
6;E<7
En ejercicio de la facultad consignada en esta disposicin, el Magistrado Sustanciador dispuso en el
auto admisorio de las demandas acumuladas proferido el 16 de Diciembre de 2005:
+$uarto.; I<IT#= a participar en este proceso al ?inistro de la 4roteccin 0ocial, el Aiscal
Seneral de la 9acin, el )efensor del 4ueblo, la )irectora del 3nstituto Colombiano de Dienestar
Aamiliar, el )irector de 4rofamilia, el 4residente de la Conferencia Episcopal Colombiana, la
)irectora de la Corporacin 0isma # ?ujer, el )irector de la Comisin Colombiana de Huristas,
la 0e/ora Alorence 1homas en su calidad de Coordinadora del Srupo ?ujer y 0ociedad de la
@niversidad 9acional de Colombia, la 0e/ora !ina ?ara ?oreno de @ribe en su calidad de
4rimera )ama de 9acin, la )irectora de la Corporacin Casa de la ?ujer, el 4residente de la
(cademia 9acional de ?edicina, el =ector de la @niversidad 9acional de Colombia, el =ector de
la @niversidad de (ntioquia, el =ector de la @niversidad del Falle, el =ector de la @niversidad
4opular del Cesar, el =ector de la @niversidad 0antiago de Cali, el =ector de la @niversidad
Externado de Colombia y el =ector de la @niversidad !ibre para que, mediante escrito que
deber presentarse dentro de los die" ;+*< das siguientes al de recibo de la comunicacin
respectiva, emitan su opinin especiali"ada sobre las disposiciones que son materia de la
impugnacin7
Se observa que en esta forma el Magistrado Sustanciador aplic estrictamente la disposicin contenida
en el Art. 13 del Decreto 2067 de 1991, en cuanto invit a entidades pblicas, a organizaciones privadas
y a expertos en la materia que debe estudiarse en el proceso. De las primeras no es predicable el
cargo, ya que representan el inters pblico o general. En lo que concierne a los restantes, se establece
que son diversas sus actividades y posibles orientaciones ideolgicas o polticas y que, adems, entre
ellos se encuentran instituciones de carcter cientfico, como son la Academia Nacional de Medicina y
varias universidades. En consecuencia, no existe la discriminacin alegada por los peticionarios.
De otro lado, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 242 de la Constitucin, en el Art. 7 del
Decreto 2067 de 1991 y en el mismo auto admisorio de la demanda, cualquier ciudadano tena la
facultad de intervenir en el proceso para defender o impugnar la constitucionalidad de las normas
demandadas, dentro del trmino de fijacin en lista, lo que significa que la ausencia de la mencionada
invitacin no impeda la intervencin de las instituciones a que se refieren los escritos citados.
Para otorgar mayor claridad a los trminos procesales de la intervencin ciudadana corresponde
efectuar la siguientes menciones:
No existi confusin alguna en relacin con el trmino de citacin y fijacin en lista dentro del proceso
ya anotado.
Acorde con lo vertido en el folio 80 del libro radicador llevado por la Secretara General de esta
Corporacin , el trmino de fijacin en lista comenz a correr el da treinta ( 30 ) de enero ( lunes ) y
la desfijacin ocurrira el diez ( 10 ) de febrero ( viernes ) , ambas fechas del presente ao.
As entonces, los 10 das hbiles de intervencin ciudadana , sealados en el Decreto 2067 de 1991 ,
fueron respetados . Del da 30 de enero ( lunes ) al 3 de febrero ( viernes ) corrieron los primeros 5
das; posteriormente vinieron los das 4 y 5 de febrero ( sbado y domingo ) das no hbiles; para a
continuacin del da 6 de febrero ( lunes ) al da 10 de febrero ( viernes ) correr los restantes 5 das
de intervencin; para un total de 10 .
Durante estos das mencionados se permiti la intervencin de todos aquellos ciudadanos que
desearon presentar sus escritos defendiendo la exequibilidad o inexequibilidad de la norma
demandada. Por consiguiente no es cierto que dicho trmino se haya irrespetado( Se anexan los
folios respectivos del libro radicador ) .
La mejor prueba de la certe"a en cuanto a los datos relatados, es que la participacin ciudadana
efectuada dentro del trmino en el proceso D- 6122 , se acerca a las mil quinientas ( 1.500 )
intervenciones .
Ahora bien, el auto de admisin dentro del proceso D- 6122 , se dicto el diecisis ( 16 ) de diciembre
de dos mil cinco ( 2005 ) .
El artculo 7 del Decreto 2067 ;P4or el cual se dicta el rgimen procedimental de los juicios y
actuaciones que deban surtirse ante la Corte Constitucional7) determina :
6(=1 CWX(dmitida la demanda, o vencido el trmino probatorio cuando ste fuere procedente, se
ordenara correr traslado por treinta das al 4rocurador Seneral de la 9acin, para que rinda
concepto )icho trmino comen"ar a contarse al da siguiente de entregada la copia del expediente
en el despacho del 4rocurador
En el auto admisorio de la demanda se ordenara fijar en lista las normas acusadas por el trmino de
die" das para que, por duplicado, cualquier ciudadano las impugne o defienda )icho trmino correr
simultneamente con el del 4rocurador
( solicitud de cualquier persona, el defensor del pueblo podr demandar, impugnar o defender ante la
Corte normas directamente relacionadas con los derechos constitucionales7
As las cosas, y con base en el transcrito artculo 7, lo que se hizo por parte de esta Corporacin fue
darle cumplimiento al auto dictado en ao pasado de fecha diecisis ( 16 ) de diciembre. Es decir, el
traslado efectuado al Procurador General de la Nacin , el da 27 de enero del presente ao, fue el
cumplimiento inmediato de la orden dada en el auto de 16 de diciembre de 2005.
As las cosas, si bien es cierto el traslado al Procurador se produjo el da 27 de enero ( viernes ) el
trmino para que ste emitiera su concepto comenz a correr el da 30 de enero ( lunes ) acorde con
lo sealado en el artculo 7 ya referido. ")icho trmino comen"ar a contarse al da siguiente de
entregada la copia del expediente en el despacho del 4rocurador7 En el presente caso, el da
siguiente hbil posterior al da 27 de enero ( viernes ) , fue el da 30 de enero ( lunes ) .
Situacin esta que permiti , acorde con lo estipulado en el mismo artculo, que el trmino de fijacin
en lista para las intervenciones ciudadanas ( 30 de enero , lunes, de 2006 ) y el trmino para que el
Procurador rinda concepto ( 30 de enero, lunes, de 2006 ) corrieron de manera simultnea.
El Decreto 2067 de 1991, el cual seala el rgimen procedimental de los juicios y actuaciones que
deban surtirse ante la Corte Constitucional, estipula un procedimiento autnomo y especial que no
puede confundirse con ningn otro tipo de procedimiento, sea penal, civil o administrativo; como lo ha
expresado la jurisprudencia de la Corte Constitucional. Al respecto ha sealado esta Corporacin:
"
9o es admisible que en todas las situaciones para las cuales no existe norma expresa en la
regulacin de la jurisdiccin constitucional ;)ecretos %*>C de +,,+ y %.,+ de +,,+< se apliquen por
analoga aquellas disposiciones, concretamente las del Cdigo de 4rocedimiento Civil Ello significa,
entonces, que no resulta admisible extender por analoga todas las normas del Cdigo de
4rocedimiento Civil al trmite de la accin de tutela, pues de esa manera podra darse a la misma un
tratamiento similar al de cualquier proceso civil, pese a que la Constitucin exige para ella un
procedimiento 6sumario7, esto es simplificado, breve, donde no es posible ni la admisin de todos los
incidentes que si lo seran en un proceso civil o en un proceso contencioso administrativo, como
tampoco son de recibo los recursos no expresamente previstos en el )ecreto %.,+ de +,,+, ni en el
)ecreto %*>C del mismo a/o7
01:

Debe tenerse presente, que el mismo Decreto mencionado en el numeral anterior, no establece
trminos secretariales.
Por tales razones, el suscrito Magistrado , considera que esta alegacin de nulidad del proceso
carece de fundamento.
IMPEDIMENTO DEL MA"ISTRADO AIME CORDOBA TRIVI%O
El Magistrado Jaime Crdoba Trivio manifest su impedimento para participar en las decisiones
relacionadas con el presente proceso en razn de haber intervenido como Vicefiscal General de la
Nacin en el proceso de elaboracin y adopcin del proyecto que se convirti en la ley 599 de 2000 ,
a la que pertenecen los artculos demandados.
La Sala Plena de esta Corporacin , en sesin llevada a cabo el da veintisis de Enero del presente
ao
01N
, acepto el impedimento expresado por el Magistrado Crdoba Trivio.
I<0PIAT0<$I# D0 $BA# ?>RN#D# $B<ATIT>$IB<#L.
Por cuanto del contenido de las demandas y de la intervencin de varios ciudadanos se desprende la
discusin en relacin con la Cosa Hu"gada Constitucional que puede operar como fenmeno jurdico
respecto de los artculos 122 , 123 y 124 de la ley 599 de 2000 ( Cdigo Penal ) . El suscrito
Magistrado consideraba que antes de analizar temas de fondo , se entrara a dilucidar el tema
constitucional planteado.
01: *uto -ala 9lena .o 00G de 011E orte onstitucional.
01N *cta 11 de -ala 9lena de la orte onstitucional . 011N
Corresponda a esta Corporacin establecer Si respecto de la Sentencia C- 133 de 1994 emitida
por esta Corte, se presentaba el fenmeno jurdico de la Cosa Juzgada Constitucional. ?
Por lo tanto, era indispensable recordar los razonamientos que para tal efecto realizan los
demandantes:
'+ M/nica .e0 Pi0a1 R2a L/3e4
La actora afirma que la demanda procede porque :
( i ) los fallos anteriores constituye un precedente que amerita respeto pero no constituye cosa
juzgada ,
( ii ) no es posible predicar la cosa juzgada formal , y
( iii ) no puede predicarse la cosa juzgada material.
Los fallos anteriores constituyen un precedente que amerita respeto pero no constituye cosa juzgada.
Los pronunciamientos anteriores de la Corte sobre el tema del aborto en ningn momento resultaron
en fallos de inexequibilidad y por el contrario siempre consistieron en fallos de exequibilidad
configurndose precedente judicial y no cosa juzgada.
No es posible predicar cosa juzgada formal respecto del art. 122 del Cdigo Penal ya que dicho
artculo nunca ha sido demandado frente a la Corte Constitucional.
No puede predicarse la cosa juzgada material para la normatividad demandada del Cdigo Penal . El
artculo 14 de la ley 890 de 2004 consagr un aumento de penas para los tipos penales de la parte
especial del Cdigo Penal . La norma entr en vigencia a partir del 1 de enero de 2005 por expresa
disposicin del artculo 15 de la misma ley. Dado que la pena como elemento esencial del tipo penal
ha sido modificada , es claro que nos encontramos ante un elemento nuevo del tipo penal de los
artculos demandados 122,123 y 124 del Cdigo Penal.
La intencin es precisamente apartarme del precedente , presentado razones poderosas para ello ,
que respondan a los criterios que tambin ha sealado la Corte en su jurisprudencia , para evitar la
petrificacin del derecho y la continuidad de eventuales errores.
5+ De-an.a .e Pa602 a1a-i002 Va0encia
La Corte Constitucional revis los artculos relacionados con el tipo penal del aborto declarndolos
exequibles. Al respecto no puede predicarse la cosa juzgada material, puesto que esta solo se da al
referirse a disposiciones declaradas inexequibles.
3+ De-an.a .e Ma1ce0a A6a.7a C86i0029, 8ana D:;i0a S:en4 < La81a P211a9 Santani00a+
No existe cosa juzgada formal porque la constitucionalidad de las normas demandadas ,
pertenecientes al Cdigo Penal de 2000 , no han sido estudiadas ni decididas a la fecha. Tampoco
existe cosa juzgada material porque las normas que prohben actualmente el aborto poseen una pena
superior a la que imponan sus antecesoras y por ende, a pesar de presentar redacciones idnticas ,
se trata de normas distintas.
Para poder dilucidar el interrogante planteado , esta Corporacin estima conveniente , de inicio ,
establecer los parmetros de la figura jurdica de la Cosa Juzgada Constitucional , para
posteriormente analizar el caso concreto .
Par1metros de la $osa ?u*gada $onstitucional
El fenmeno jurdico de la Cosa Juzgada Constitucional tiene origen en la Carta Poltica. Pues bien,
el artculo 243 constitucional establece:
+#=TI$>LB 9K5. Los fallos "ue la $orte dicte en e3ercicio del control 3urisdiccional hacen
tr1nsito a cosa 3u*gada constitucional.
9inguna autoridad podr reproducir el contenido material del acto jurdico declarado inexequible por
ra"ones de fondo, mientras subsistan en la Carta las disposiciones que sirvieron para hacer la
confrontacin entre la norma ordinaria y la Constitucin7

Por su parte, el decreto 2067 de 1991 P4or el cual se dicta el rgimen procedimental de los juicios y
actuaciones que deban surtirse ante la Corte Constitucional__ determina lo siguiente :
6(=1 >WX=epartida la demanda, el magistrado sustanciador proveer sobre su admisibilidad dentro
de los die" das siguientes
; E <
Ae recha*ar1n las demandas "ue recaigan sobre normas amparadas por una sentencia "ue
hubiere hecho tr1nsito a cosa 3u*gada o respecto de las cuales sea manifiestamente
incompetente 9o obstante estas decisiones tambin podrn adoptarse en la sentencia
;E <
(=1 %+XLas sentencias "ue proferir1 la $orte $onstitucional tendr1n el -alor de cosa
3u*gada constitucional y son de obligatorio cumplimiento para todas las autoridades y los
particulares; E < 6
gualmente, la ley estatutaria de la justicia , indica en su artculos 46 y 48 :
(=1 &>XControl integral y cosa 3u*gada constitucional En desarrollo del artculo %&+ de la
Constitucin 4oltica, la Corte Constitucional deber confrontar las disposiciones sometidas a su
control con la totalidad de los preceptos de la Constitucin
(=1 &-X(lcance de las sentencias en el ejercicio del control constitucional !as sentencias
proferidas en cumplimiento del control constitucional tienen el siguiente efecto:
+ !as de la Corte Constitucional dictadas como resultado del examen de las normas legales, ya sea
por va de accin, de revisin previa o con motivo del ejercicio del control automtico de
constitucionalidad, s%lo ser1n de obligatorio cumplimiento y con efecto erga omnes en su parte
resoluti-a La parte moti-a constituir1 criterio au,iliar para la acti-idad 3udicial y para la
aplicaci%n de las normas de derecho en general. La interpretaci%n "ue por -a de autoridad
hace tiene car1cter obligatorio general..
El concepto de Cosa Juzgada Constitucional deviene de los fallos que la Corte Constitucional dicte en
ejercicio de su control jurisdiccional. As las cosas, este fenmeno jurdico denota como
caractersticas de las Sentencias su esencia inalterable, inmodificable e incuestionable y obligatoria.
Al respecto ha sealado la Corte Constitucional:
6!a jurisprudencia constitucional ha expresado que la cosa 3u*gada constitucional m1s "ue un
principio o un efecto propio de las sentencias "ue profiere esta $orte constituye una
cualidad
01B
de estas decisiones 3udiciales. Igualmente ha e,presado "ue, en tErminos
generales, el principio de la cosa 3u*gada +se traduce en el car1cter inmutable, intangible,
definiti-o, indiscutible y obligatorio de los fallos cuando se han dado los tr1mites y se han
cumplido las condiciones y re"uisitos pre-istos por la ley7
01G
La cosa 3u*gada constitucional implica, en principio, "ue el pronunciamiento efectuado por la
$orte no puede ser ob3eto de un nue-o debate o re-isi%n En este sentido resulta innegable la
ntima conexin de este principio con el de la seguridad jurdica, puesto que la cosa ju"gada
garanti"a a la sociedad la certe"a sobre el significado y alcance de las determinaciones adoptadas
por la Corte Constitucional ;<
La 3urisprudencia tambiEn ha dicho "ue es la propia $orte en su condici%n de guardiana de la
integridad y supremaca de la $arta Poltica la "ue determina los efectos de sus decisiones,
atribuci%n Esta "ue +nace para la $orte $onstitucional de la misi%n "ue le confa el inciso
primero del artculo 9K&, de guardar la /integridad y supremaca de la $onstituci%n/, por"ue
para cumplirla, el paso pre-io e indispensable es la interpretaci%n "ue se hace en la sentencia
"ue debe se2alar sus propios efectos ; E <
Lo anterior permite inferir la e,istencia de una distinci%n entre los fen%menos de la cosa
3u*gada absoluta y la cosa 3u*gada relati-a, puesto "ue como es la $orte la "ue se2ala los
efectos de sus pronunciamientos puede suceder "ue al adoptar su decisi%n no haya
restringido el alcance del fallo por haber parangonado e,plcitamente la norma ba3o re-isi%n
con la totalidad de los preceptos del Brdenamiento Auperior, e-ento en el cual la sentencia
produce efectos de cosa 3u*gada absoluta e impide toda posibilidad de formular y considerar
nue-as demandas de inconstitucionalidad contra el precepto acusado, mientras subsistan las
disposiciones constitucionales en las "ue se apoy% el fallo.
015
1ambin puede ocurrir que cuando la Corte pese a haber anali"ado en el texto de la providencia los
cargos propuestos en una demanda no ha se/alado expresamente el alcance limitado de sus efectos
a esos determinados aspectos, debe entenderse que la adopcin de la decisin ha estado precedida
por un anlisis de la norma impugnada frente a la totalidad de las normas superiores, dando lugar a
que la providencia tambin est amparada por la cosa ju"gada absoluta
011
, configurndose en tal
hiptesis una suerte de 6presuncin de control integral7
011
Ae deduce, entonces, "ue no son los cargos formulados en las demandas de
inconstitucionalidad los "ue determinan el 1mbito de la cosa 3u*gada constitucional, sino la
decisi%n "ue adopta la $orte en cada uno de sus pronunciamientos para restringir o no su
alcance y con arreglo a la cual se podr1 establecer si se configura una cosa 3u*gada
01B -entencia O11E de 155E. ,.9. Lorge *rango ,e>8a.
01G -entencia O:FE de 1550. ,.9: LosA 7regorio 3ern+ndez 7alindo
015 6s de o4servar ?ue cuando se !resenta el tr+nsito constitucional las sentencias de exe?ui4ilidad !roferidas antes de la
vigencia de la nueva arta no im!iden el nuevo examen de la orte =ver *uto de -ala 9lena del 0 de >unio de 1550 %
-entencia OE5B de 155: entre otras). -in em4argo las sentencias ?ue dict la orte -u!rema de Lusticia en vigencia de la
actual arta 9ol8tica( % mientras asum8a el control constitucional la orte onstitucional( #acen tr+nsito a cosa >uzgada
constitucional =ver sentencias O::B de 155E % O1:5 de 155Bentre otras)
011 -entencia OFBG de 155G.
011 *uto de sala 9lena .o. 1BF de 0111 ,.9. 6duardo ,ontealegre L%nnet
constitucional con car1cter relati-o o absoluto !o contrario afectara el valor de la cosa ju"gada
constitucional absoluta y con ello la seguridad jurdica que le es inmanente, puesto que en cada caso
particular, y sin que se estuviera frente a la cosa ju"gada relativa, habra que entrar a efectuar un
anlisis de fondo para determinar si los cargos propuestos son novedosos o no, dando lugar a un
sinn2mero de pronunciamientos sobre el mismo asunto )e este modo la constitucionalidad de una
norma no quedara definida jams ;<7
010
*
Por consiguiente, el fenmeno de la Cosa Juzgada Constitucional implica el carcter inmutable,
intangible, definitivo, indiscutible y obligatorio de los fallos de constitucionalidad. No obstante, es la
misma Corte Constitucional quien fija los efectos de sus propios fallos ( artculo 241 Constitucional ) .
En este orden de ideas, cuando la sentencia no haya delimitado el alcance del fallo por haber
realizado un estudio de comparacin con la integridad de la Constitucin estamos en presencia de
una decisin con efectos de cosa 3u*gada absoluta, lo que trae consigo la imposibilidad de
presentar nuevas demandas contra las normas acusadas, siempre y cuando existan en el trfico
jurdico , las normas constitucionales en las cuales se fundament la Sentencia.
En consecuencia, el concepto de cosa 3u*gada relati-a implica que la Corte Constitucional haya
delimitado los alcances de su fallo, por cuanto efectu el estudio de comparacin en relacin con
unas normas especficas de la Constitucin. En dichos eventos, es posible interponer otra demanda
contra la norma acusada siempre y cuando los cargos de violacin se basen en normas
constitucionales que no hayan sido sujetas de estudio por parte de esta Corporacin.
Ahora bien, con respecto a la cosa juzgada relativa, la restriccin a los alcances de las decisiones de
la Corte Constitucional se pueden presentar de manera implcita en la parte motiva de la Sentencia o
de manera explcita en su parte resolutiva. Ha dicho esta Corporacin al respecto:
6La cosa 3u*gada relati-a se presenta de dos manerasF )Explcita, cuando +...la disposici%n es
declarada e,e"uible pero, por di-ersas ra*ones, la $orte ha limitado su escrutinio a los cargos
del actor, y autori*a entonces "ue la constitucionalidad de esa misma norma puede ser
nue-amente ree,aminada en el futuro..., es decir, es la propia $orte "uien en la parte
resoluti-a de la sentencia limita el alcance de la cosa 3u*gada +...mientras la $orte
$onstitucional no se2ale "ue los efectos de una determinada pro-idencia son de cosa 3u*gada
relati-a, se entender1 "ue las sentencias "ue profiera hacen tr1nsito a cosa 3u*gada
absoluta..... 3mplcita, se presenta cuando la $orte restringe en la parte moti-a el alcance de la
cosa 3u*gada, aun"ue en la parte resoluti-a no se indi"ue dicha limitaci%n, +...en tal e-ento, no
e,iste en realidad una contradicci%n entre la parte resoluti-a y la argumentaci%n sino una cosa
3u*gada relati-a implcita, pues la $orte declara e,e"uible la norma, pero ba3o el entendido "ue
s%lo se ha anali*ado determinados cargos..... #s mismo, se configura esta modalidad de cosa
3u*gada relati-a, cuando la corte al e,aminar la norma constitucional se ha limitado a cote3arla
frente a una o algunas normas constitucionales, sin e,tender el e,amen a la totalidad de la
$onstituci%n o de las normas "ue integran par1metros de constitucionalidad, igualmente
opera cuando la $orte e-alGa un Gnico aspecto de constitucionalidadD as sostu-o "ue se
presenta cuandoF +... el an1lisis de la $orte est1 claramente referido s%lo a una norma de la
$onstituci%n o a un solo aspecto de constitucionalidad, sin ninguna referencia a otros "ue
pueden ser rele-antes para definir si la $arta Poltica fue respetada o -ulnerada....
01E
010 -entencia O 1:E de 0110 orte onstitucional
01E -entencia O BBF de 0111 orte onstitucional
Sin embargo, esta Corte ha utilizado otro tipo de distinciones relativas a la Cosa Juzgada
Constitucional. Estas consisten en la cosa 3u*gada formal, la cosa 3u*gada material y la cosa
3u*gada aparente.
La primera da a entender que existe una sentencia de constitucionalidad sobre la misma disposicin
o texto que se demanda. La segunda implica que existe un pronunciamiento de la Corte
Constitucional sobre un contenido normativo similar a aquel que se est demandando; por lo que "
los argumentos jurdicos que sirvieron de fundamento para declarar la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de ste sera totalmente aplicables en el segundo caso y la decisin que habra
que adoptarse sera la misma que se tom en la sentencia anterior 6
01F
. La tercera significa que en
la parte resolutiva de una sentencia de constitucionalidad se toma una decisin respecto de
disposiciones o normas que en realidad no han sido sujeto de estudio. Por tal razn, se presenta una
aparente cosa juzgada, por cuanto no ha existido un pronunciamiento definitivo sobre dichos
contenidos, lo que permite volver sobre ellas en un nuevo estudio de constitucionalidad.
Pronunciamientos de la $orte $onstitucional
Las disposiciones y contenidos normativos acusados, de la ley 599 de 2000, son los siguientes:
" ;E <
(=1 '%X(usencia de responsabilidad 9o habr lugar a responsabilidad penal cuando:
+ ; E <
C 0e obre por la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente,
inevitable de otra manera, que el agente no haya causado intencionalmente o por imprudencia y que
no tenga el deber jurdico de afrontar
; E <
(=1 +%%X(borto !a mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause, incurrir en
prisin de uno ;+< a tres ;'< a/os
( la misma sancin estar sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, realice la conducta
prevista en el inciso anterior
*(=1 +%'X(borto sin consentimiento El que causare el aborto sin consentimiento de la mujer o en
mujer menor de catorce a/os, incurrir en prisin de cuatro ;&< a die" ;+*< a/os
(=1 +%&XCircunstancias de atenuacin punitiva !a pena se/alada para el delito de aborto se
disminuir en las tres cuartas partes cuando el embara"o sea resultado de una conducta constitutiva
de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, de inseminacin artificial o transferencia
de vulo fecundado no consentidas
4(=XEn los eventos del inciso anterior, cuando se realice el aborto en extraordinarias condiciones
anormales de motivacin, el funcionario judicial podr prescindir de la pena cuando ella no resulte
necesaria en el caso concreto
$on relaci%n a la disposici%n o contenido normati-o del artculo &99 de la ley 8(( de 9)))
01F *uto de -ala 9lena .o 0B * de 155G.
Al respecto se constat por parte del suscrito Magistrado que la decisin tomada en su momento por
la Corte Constitucional a travs de la Sentencia C- 133 de 1994 , constituye Cosa Hu"gada =elativa
por cuanto la Corporacin opt por delimitar los alcances y efectos del fallo , a aquellos cargos
estudiados al interior del proceso de constitucionalidad. Lo anterior se desprende del =esuelve de
dicha decisin donde se dej expresa constancia que la exequibilidad del artculo demandado en
aquella poca se produca por " las ra"ones expuestas en esta providencia 6 .
As las cosas, es con base en dichas argumentaciones y en algunos de los cargos presentados , que
opera la cosa juzgada constitucional, en este caso en su modalidad relativa.
En consecuencia, los cargos presentados en las demandas que en esta ocasin estudi la Corte , no
han sido valorados por ella . Si bien es cierto, esta Corporacin en la Sentencia C- 133 de 1994
estudio el mismo contenido normativo del hoy artculo 122 de la ley 599 de 2000; no lo hizo por los
mismos cargos.
Por consiguiente , la cosa juzgada relativa no opera en relacin a las demandas de la referencia,
existiendo entonces la posibilidad de que la Corte Constitucional realice el estudio de
constitucionalidad del contenido normativo demandado por cuanto respecto de ste no existe cosa
juzgada constitucional material en relacin a los actuales cargos presentados.
Ahora bien, otro argumento que refuerza la inexistencia de Cosa Juzgada Constitucional en relacin
con el artculo referido se sustenta en que la Corte Constitucional , en la Sentencias inhibitorias C-
1299 y C-1300 de 2005 , parti del supuesto para emitir su fallo que no exista cosa juzgada
constitucional .
=especto de la disposici%n o el contenido normati-o del #rtculo &95 de la ley 8(( de 9)))
( $%digo Penal )
El suscrito Magistrado constat que respecto de la disposicin jurdica y del contenido normativo que
contiene el artculo 123 de la ley 599 de 2000, esta Corporacin no ha emitido pronunciamiento
alguno. Por ende, este Tribunal Constitucional se encuentra facultado para tomar una decisin de
carcter Constitucional respecto de la norma en mencin.
=especto de la disposici%n o contenido normati-o del #rtculo &9K de la ley 8(( de 9)))
( $%digo Penal )
El suscrito Magistrado evidencia dos pronunciamientos, al menos, relacionados con el artculo
acusado. La Sentencia C- 647 de 2001 y la Sentencia C-198 de 2002.
En primer lugar, la Corte Constitucional en la Sentencia C- 647 de 2001 , y de manera implcita , limit
los alcances de la cosa juzgada constitucional a las consideraciones expuestas dentro de la misma
Sentencia.
En este orden de ideas, debe manifestar el suscrito Magistrado que el fenmeno de la Cosa Juzgada
Constitucional no opera respecto de las demandas presentadas en esta ocasin , por cuanto los
cargos sustento de aquellas difieren de los expresados en la Sentencia C- 647 de 2001.
En segundo lugar, y respecto de la Sentencia C- 198 de 2002, situacin similar se presentara con lo
analizado en el numeral anterior. As pues, de la parte motiva de la Sentencia se desprende que los
alcances de la cosa juzgada constitucional relativa implcita se refieren a los vicios de procedimiento
especficamente analizados en esa providencia.
Por tal razn, y con base en los cargos que sustentan las demandas de referencia D- 6122 , D- 6123 y
D- 6124 , no existe cosa juzgada constitucional respecto de la Sentencia C- 198 de 2002 y
especficamente con relacin al pargrafo del artculo 124 de la ley 599 de 2000. Lo anterior, basado en
que dichos cargos no hacen mencin a vicios de trmite en la formacin de la ley.
Btros argumentos "ue afirman la ine,istencia de $osa ?u*gada $onstitucional
En primer lugar, el suscrito Magistrado manifest que las disposiciones hoy demandadas difieren
sustancialmente en su pena a las demandadas con anterioridad ; por cuanto a la luz de lo sealado
por la ley 890 de 2004 , la pena a imponerse por los delitos establecidos en la ley 599 de 2000 tiene
una dosificacin diferente.
Por consiguiente, las disposiciones jurdicas y los contenidos normativos difieren en la pena , lo que
las hace diferentes y distintas. Siendo la pena parte estructural de las disposiciones acusadas , los
contenidos demandados son sustancialmente diferentes a aquellos atacados en otra poca; y por
consiguiente la Corte Constitucional puede volver sobre ellos.
El artculo 14 de la ley 890 de 2004 establece:
6(=1 +&X!as penas previstas en los tipos penales contenidos en la parte especial del Cdigo
4enal se aumentarn en la tercera parte en el mnimo y en la mitad en el mximo En todo caso, la
aplicacin de esta regla general de incremento deber respetar el tope mximo de la pena privativa
de la libertad para los tipos penales de acuerdo con lo establecido en el artculo %W de la presente ley
!os artculos %'*(, &&%, &&&, &&&(, &.', &.&(, &.&D y &.&C del Cdigo 4enal tendrn la pena
indicada en esta ley7
En segundo lugar, el Acto Legislativo No 2 de 2001 , artculo 1 , prev que "el Estado Colombiano
puede reconocer la jurisdiccin de la Corte 4enal 3nternacional en los trminos previstos en el
Estatuto de =oma adoptado el +C de julio de +,,- por la conferencia de plenipotenciarios de las
9aciones @nidas y, consecuentemente, ratificar este tratado de conformidad con el procedimiento
establecido en la Constitucin
!a admisin de un tratamiento diferente en materias sustanciales por parte del Estatuto de =oma con
respecto a las garantas contenidas en la Constitucin tendr efectos exclusivamente dentro del
mbito de la materia regulada en l 6
El estatuto de Roma fue aprobado mediante la Ley 742 del 5 de junio de %**% P4or medio de la cual
se aprueba el E01(1@1V )E =V?( )E !( CV=1E 4E9(! 391E=9(C3V9(!, hecho en =oma el
da diecisiete ;+C< de julio de mil novecientos noventa y ocho ;+,,-< la cual a su vez fue declarada
exequible mediante la Sentencia C- 578 de 2002.
As las cosas, el estatuto en mencin establece en su artculo 7 ( crmenes de lesa humanidad )
numeral 1 literal g) lo siguiente:
" g< iolaci%n , esclavitud sexual, prostitucin for"ada, embara*o for*oso, esterili"acin for"ada o
cualquier forma de violencia sexual de gravedad comparable 6
En consecuencia, existiendo como crimen de lesa humanidad el embarazo forzoso , en opinin del
suscrito Magistrado , las normas acusadas deben ser analizadas respecto de este nuevo parmetro
sealado en desarrollo del Acto Legislativo No 2 de 2001 , lo que descarta la existencia de Cosa
Juzgada constitucional.
$onclusi%n Pre-ia: con base en los argumentos expuestos con anterioridad, el suscrito Magistrado
consider que esta Corte estaba facultada para emitir pronunciamiento de constitucionalidad
respecto de los artculos 32 numeral 7, 122 , 123 y 124 de la ley 599 de 2000 ( Cdigo Penal ) con
base en los cargos alegados en las demandas de referencias D- 6122, D 6123 y D- 6124. Lo
anterior, fundamentado en que respecto de las disposiciones y contenido normativos sealados y en
relacin con los cargos presentados no existe Cosa Juzgada Constitucional.
Aecha ut supra,
AIME ARAQO RENTERRA
Magistrado
#$L#=#$II< D0 BTB D0L M#NIAT=#DB
M#<>0L ?BAL $0P0D# 0API<BA#
A LA SENTENCIA C-355 .e 5006
ABORTO-Casos en que no constituye delito (Aclaracin de voto)
LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN ABORTO-Exclusin constitucional de
diseos legislativos que adopten posiciones absolutas (Aclaracin de voto)
!a exclusin constitucional de dise/os legislativos que adopten posiciones absolutas obedece a que
;a< cuando una constitucin garanti"a derechos que protegen un mbito de decisin de la mujer en
asuntos propios de su esfera vital, el legislador no puede obligar a la mujer a llevar a trmino su
embara"o sin importar los riesgos y las cargas que ello pueda implicar8 ;b< el que una constitucin
garantice el derecho a la vida no genera como consecuencia que el aborto deba ser siempre
considerado como un delito sin importar el impacto que ello tiene sobre los derechos de la mujer8 ;c<
el que una Constitucin recono"ca los derechos de la mujer no implica que la situacin del feto sea
indiferente para el derecho constitucional de tal forma que el legislador puede, y en ciertas hiptesis
debe, protegerlo por medio de los instrumentos que estime necesarios, uno de los cuales #pero no el
2nico ni el ms efica" jurdicamente$ es el penal
DEREC#O COMPARADO-Funciones que cumple (Aclaracin de voto)
El derecho comparado, tanto jurisprudencial como legislativo, cumple la funcin no solo de
ejemplificar las alternativas sino de ilustrar cules son ms amplias y cules ms restrictivas Ello es
valioso para evitar que en la formulacin del condicionamiento se descono"ca la potestad de
configuracin del legislador y, al mismo tiempo, se asegure que el lmite constitucional ha sido
enunciado de manera adecuada y precisa, a partir de los mandatos de nuestra Constitucin
DEREC#O COMPARADO-mportancia para resolver colisin entre derechos e intereses
constitucionales/DEREC#O COMPARADO-mportancia para determinar lmites al margen de
configuracin del legislador (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Estados Unidos (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Alemania (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-talia (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Francia (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Portugal (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Espaa (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Blgica (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Canad (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Hungra (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-rlanda (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Polonia (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Argentina (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-ndia (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Sudfrica (Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Aborto lcito ante peligro para vida o salud de la mujer
(Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Aborto lcito por malformaciones en el feto (Aclaracin
de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Aborto lcito por violacin, incesto u otro acto criminal
(Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Aborto lcito por motivos de angustia o crisis severa
(Aclaracin de voto)
ABORTO EN DEREC#O COMPARADO-Aborto lcito por motivos socioeconmicos (Aclaracin
de voto)
COMITE DE DEREC#OS #UMANOS-Pronunciamientos sobre aborto (Aclaracin de voto)
CORTE EUROPEA DE DEREC#OS #UMANOS-Pronunciamientos sobre aborto (Aclaracin de
voto)
COMISION EUROPEA DE DEREC#OS #UMANOS-Pronunciamientos sobre aborto
(Aclaracin de voto)
COMITE CONTRA TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACION CONTRA LA MUER-
Pronunciamientos sobre aborto (Aclaracin de voto)
COMITE PARA LOS DEREC#OS DEL NI%O-Pronunciamientos sobre aborto (Aclaracin de
voto)
COMITE DE DEREC#OS SOCIALES, ECONOMICOS $ CULTURALES-Derecho al disfrute del
ms alto nivel posible de salud (Aclaracin de voto)
COMISION INTERAMERICANA DE DEREC#OS #UMANOS-Tercer nforme sobre Derechos
Humanos en Colombia (Aclaracin de voto)
ABORTO-Condicionamiento del art. 122 del Cdigo Penal solo se pronuncia sobre casos
extremos donde la afectacin de los derechos de la mujer es desproporcionada (Aclaracin de
voto)
!a Corte en la presente sentencia, al enunciar el condicionamiento al artculo +%% acusado, se limit
a comprender las circunstancias extremas en las cuales se presentara una afectacin
desproporcionada de los derechos de la mujer al exigirle continuar con su embara"o (dems de
estas hiptesis, el legislador puede avan"ar en la determinacin de otras siempre que se respeten
estos mnimos y no se sobrepasan los linderos constitucionales consistentes en el respeto de la
mujer como sujeto digno que no puede ser instrumentali"ado para fines reproductivos as como en la
no desvalori"acin de la vida que el Estado tiene el deber de proteger
Referencia: expedientes D-6122, 6123, 6124.
Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 32, 122,
123, 124 de la Ley 599 de 2000, Cdigo Penal.
Actor: Mnica del Pilar Roa y Otros.
Magistrados Ponentes:
Dr. JAME ARAUJO RENTERA
Dra. CLARA NS VARGAS HERNNDEZ
1. La presente aclaracin de voto tiene tres propsitos. Primero, explica una razn adicional por la
cual compart las cuatro decisiones adoptadas por la Corte. Esta razn se funda en el derecho
constitucional jurisprudencial comparado, el cual cumpli una funcin crucial en la definicin de mi
posicin (seccin ). Segundo, ofrece un parmetro adicional para calificar como extremas las
hiptesis en las cuales la Corte Constitucional estim que el aborto no poda ser considerado como
un delito. Este parmetro proviene de otro aspecto del derecho comparado, v.gr. la legislacin de
otros pases donde el respectivo Parlamento o Congreso opt por despenalizar el aborto y al hacerlo
defini hiptesis mucho ms amplias a las enunciadas por la Corte precisamente porque el mbito del
legislador es el de la conveniencia mientras que el del juez es el de la constitucionalidad (seccin ).
Tercero, describe aspectos centrales de la jurisprudencia y de la legislacin comparadas ms all
de lo necesario para alcanzar los dos propsitos anteriores con el fin de proveer una base de
informacin a quienes deseen impulsar en el Congreso de la Repblica un proyecto de ley que
avance por la puerta abierta por la Corte cuando seal que el legislador puede ir ms lejos en esta
materia, como formulador que es de la poltica pblica en el mbito social (secciones y ).
2. En esta sentencia la Corte Constitucional adopt varias decisiones. Las esenciales se pueden
sintetizar de la siguiente manera: a) al legislador penal le est constitucionalmente prohibido
considerar como delito el aborto cuando ste es practicado con el consentimiento de la mujer en tres
hiptesis, diferentes y autnomas, en las cuales exigirle que contine con el embarazo constituye una
carga desproporcionada sobre los derechos fundamentales de la mujer;
01:
b) en estas decisiones, el
legislador est obligado a conferirle un valor determinante a la voluntad de todas las mujeres, as
01: La sentencia OE:: de 011N resolvi: Segundo.- "eclarar exequible el art8culo 100 del digo 9enal( en el entendido
?ue no se incurre en delito de a4orto( cuando con la voluntad de la mu>er( la interru!cin del em4arazo se !roduzca en los
siguientes casos : a) uando la continuacin del em4arazo constitu%a !eligro !ara la vida o la salud de la mu>er( certificado
!or un mAdicoP 4) cuando exista grave malformacin del feto ?ue #aga invia4le su vida( certificada !or un mAdicoP c)
cuando el em4arazo sea resultado de una conducta( de4idamente denunciada( constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento( a4usivo( o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas( o de incesto.
=T)
Cuarto. "eclarar inexequible el art8culo 10F de la Le% :55 de 0111.
sean menores de catorce aos;
01N
c) al legislador le est constitucionalmente permitido adoptar
polticas pblicas en materia de aborto que impliquen alternativas a la penalizacin, siempre que
stas polticas respeten los derechos constitucionales de las mujeres, y no desvaloricen la vida ni
partan de que la libertad es un derecho absoluto;
01B
d) en el evento de que el legislador opte por
regular la materia -lo cual no es necesario por ser la Constitucin de aplicacin inmediata y los
derechos de la mujer protegidos en la sentencia de aplicacin directa- le est constitucionalmente
prohibido fijar requisitos (condiciones, trmites, etc.) que representen una carga excesiva sobre la
mujer o que le impidan decidir abortar, al menos, en las hiptesis sealadas por la Corte
Constitucional en la presente sentencia.
01G
En relacin con estas cuatro decisiones, as como respecto de otras consecuenciales, la sentencia
expone la correspondiente ratio decidendi, que comparto.
3. En la presente aclaracin de voto agrego una razn que tuvo un peso determinante en mi posicin.
En resumen, esta razn se puede sintetizar de la siguiente manera: el derecho constitucional
jurisprudencial comparado demuestra que cuando una Constitucin, como la colombiana, contiene
una enunciacin de derechos le est prohibido al legislador optar por posiciones absolutas, bien para
proteger la vida del feto o bien para garanti"ar la libertad de la mujer
De tal forma que si el legislador adopta un rgimen prohibitivo del aborto debe establecer
excepciones en aras de reconocer los derechos de la mujer, si adopta un rgimen de libertad debe
sealar las condiciones en las cuales dicha libertad ha de ceder ante la necesidad de proteger la vida,
y si adopta un rgimen de indicadores la definicin de los mismos y las respectivas condiciones de
aplicacin no deben conducir a posiciones equiparables a las opciones absolutas. La exclusin
constitucional de diseos legislativos que adopten posiciones absolutas obedece a que (a) cuando
una constitucin garantiza derechos que protegen un mbito de decisin de la mujer en asuntos
propios de su esfera vital, el legislador no puede obligar a la mujer a llevar a trmino su embarazo sin
importar los riesgos y las cargas que ello pueda implicar; (b) el que una constitucin garantice el
derecho a la vida no genera como consecuencia que el aborto deba ser siempre considerado como
un delito sin importar el impacto que ello tiene sobre los derechos de la mujer; (c) el que una
Constitucin reconozca los derechos de la mujer no implica que la situacin del feto sea indiferente
para el derecho constitucional de tal forma que el legislador puede, y en ciertas hiptesis debe,
protegerlo por medio de los instrumentos que estime necesarios, uno de los cuales pero no el nico
ni el ms eficaz jurdicamente- es el penal.
Estas premisas generales reflejan la complejidad del tema y la necesidad de conciliar los derechos e
intereses constitucionales en colisin. En cada pas, el tribunal constitucional tambin tuvo que
determinar qu opciones de diseo legislativo se encontraban dentro del margen de configuracin del
legislador, cules haban sido excluidas por la Constitucin e, inclusive, cules estaban ordenadas
01NLa sentencia OE:: de 011N resolvi: Tercero.- "eclarar inexequible la ex!resin o en mujer menor de catorce
a)os%, contenida en el art8culo 10E de la Le% :55 de 0111.
01B -entencia OE:: de 011N: H-in em4argo( acorde con su !otestad de configuracin legislativa( el legislador !uede
determinar ?ue tam!oco se incurre en delito de a4orto en otros casos adicionales. 6n esta sentencia( la orte se limit a
seMalar las tres #i!tesis extremas violatorias de la onstitucin( en las ?ue con la voluntad de la mu>er % !revio el
cum!limiento del re?uisito !ertinente( se !roduce la interru!cin del em4arazo. -in em4argo( adem+s de estas #i!tesis( el
legislador !uede !rever otras en las cuales la !ol8tica !K4lica frente al a4orto no !ase !or la sancin !enal( atendiendo a las
circunstancias en las cuales Aste es !racticado( as8 como a la educacin de la sociedad % a los o4>etivos de la !ol8tica de
salud !K4lica.I
01G 9or e>em!lo( so4re el indicador AticoOcriminal la orte se dice en la sentencia OE:: de 011N. H*l res!ecto( el
legislador !odr+ efectuar regulaciones siem!re % cuando no im!ida ?ue el a4orto se !ueda realizarP o esta4lezca cargas
des!ro!orcionadas so4re los derec#os de la mu>erI =...) 6n el mismo sentido( so4re la !osi4le regulacin del tema se di>o en
la sentencia: H6n estos casos( tam!oco se !ueden esta4lecer !or el legislador re?uisitos ?ue esta4lezcan cargas
des!ro!orcionadas so4re los derec#os de la mu>er ni 4arreras ?ue im!idan la !r+ctica del a4orto.I
por la respectiva Carta. Lo anterior, al juzgar esquemas legislativos muy distintos en cada pas. Por
eso, a pesar de las diferencias entre las sentencias de los jueces constitucionales en materia de
aborto en los distintos pases, es sorprendente la coincidencia en el resultado. Todas las sentencias
admiten la prctica del aborto y excluyen esquemas legislativos extremos, de penalizacin total o de
liberacin absoluta.
En efecto, si bien existen diferencias entre las sentencias proferidas en cada pas respecto de varios
aspectos cruciales como, por ejemplo, el mtodo de interpretacin, la definicin de la situacin del
feto, los derechos relevantes de la mujer, el mbito de configuracin del legislador respecto de la
situacin del feto y los derechos de la mujer, y la orientacin bsica de la decisin cabe destacar lo
que es comn a las sentencias reseadas. Primero, en todas las sentencias el juez constitucional
considera que existe una cuestin jurdica de orden constitucional que debe ser resuelta a la luz de la
Constitucin vigente en cada pas. Segundo, ninguno de los jueces constitucionales concluy que el
legislador tiene una competencia absoluta para regular la materia del aborto puesto que la
constitucin de cada pas establece lmites al poder legislativo, a pesar de que el tema suscite
controversia en la sociedad y coexistan visiones diferentes. Tercero, en todas las sentencias se
decide que la prohibicin del aborto no puede ser absoluta. Aun las sentencias en las cuales se
afirm que el legislador tiene el deber, en virtud de la constitucin respectiva, de criminalizar el aborto,
se concluy que caben excepciones y que algunas de ellas tambin estn ordenadas por la
constitucin correspondiente, en especial la del aborto teraputico, el cual es definido con mayor o
menor amplitud en cada pas. Cuarto, ninguna sentencia es indiferente al valor de la vida del feto y
todas admiten que en algn momento del embarazo distinto en cada pas- la vida del feto justifica
sancionar penalmente el aborto. Quinto, todas las sentencias admiten que el valor de la vida del feto
es limitable para respetar los derechos de la mujer embarazada, lo cual ha conducido a un resultado
comn independientemente de la regulacin legal vigente: a la mujer se le debe permitir abortar por
mandato constitucional. Lo que cambia en cada pas son las circunstancias y condiciones dentro de
las cuales la mujer puede abortar sin que se inicie una investigacin penal en su contra, las cuales
pueden ser fijadas, definidas y precisadas por el legislador dentro del respeto a los parmetros
constitucionales enumerados por el juez constitucional. Sexto, existen tres condiciones que los jueces
constitucionales han considerado suficientemente slidas para justificar que el embarazo sea
interrumpido con el consentimiento de la mujer encinta. Estas tres condiciones corresponden a los
indicadores teraputico, eugensico y tico-criminal. En cambio, no existen coincidencias en cuanto
al indicador basado en la necesidad socioeconmica, puesto que algunos jueces constitucionales lo
han admitido y otros no. Sin embargo, cuando no ha sido admitido, el nfasis del argumento
constitucional ha recado sobre la amplitud de dicho indicador, lo cual puede conducir a la
desproteccin injustificada de la vida del feto.
En la primera seccin de la presente aclaracin (), se ofrece el sustento de las anteriores
conclusiones que proveen una razn adicional basada en la jurisprudencia constitucional
comparada
015
para considerar que el diseo legislativo plasmado en las normas acusadas no es
compatible con una carta generosa en derechos como la colombiana. En la descripcin
jurisprudencial se incluyen, al final, las decisiones proferidas por rganos regionales o internacionales
de carcter jurisdiccional
001
y no jurisdiccional
001
responsables de interpretar normas relativas a los
derechos humanos.
015 Los !a8ses analizados fueron 6stados &nidos( anad+( *lemania( 6s!aMa( Crancia( 3ungr8a( Irlanda( Italia( 9olonia %
9ortugal. 9ara *mArica Latina ver: 3'&.( ,ala. H-ex and t#e -tateI. am4ridge &niversit% 9ress( 011E.
001 -e analizaron decisiones del omitA de "erec#os 3umanos( la orte 6uro!ea de "erec#os 3umanos % la omisin
6uro!ea de "erec#os 3umanos.
001 -e analizaron los !ronunciamientos del omitA de "erec#os 3umanos como organismo no >urisdiccional( el omitA
contra 'odas las Cormas de "iscriminacin ontra la ,u>er( el omitA !ara los "erec#os del .iMo( el omitA de "erec#os
-ociales( 6conmicos % ulturales % la omisin Interamericana de "erec#os 3umanos.
4. El segundo problema a resolver, una vez adoptadas las decisiones esenciales, radica en
determinar cules son las hiptesis en las cuales el legislador no puede establecer que el aborto es
constitutivo de delito y, al mismo tiempo, respetar la potestad de configuracin del legislador an en
tales hiptesis. En la sentencia tales hiptesis son identificadas como aquellas que afectan de
manera desproporcionada derechos constitucionales de la mujer embarazada, como, por ejemplo, la
vida y la salud en el caso del aborto teraputico. Comparto esa metodologa y la ratio que sustenta
cada condicionamiento.
Sin embargo, en la fijacin de mi posicin pes una razn adicional fundada en el derecho
comparado. Para la definicin del contenido de cada uno de los tres condicionamientos introducidos
al artculo 122 haba mltiples variantes. Ante diversas alternativas, estimo que el juez constitucional
debe plasmar aquella que fija el lmite ordenado por la Constitucin respetando, al mismo tiempo, el
margen de configuracin del legislador. En aras de lograr ese equilibrio, el lenguaje que se emplee al
enunciar el condicionamiento es crucial. Por ejemplo, en la hiptesis del llamado aborto eugensico
no es lo mismo hablar de "defectos, "anormalidades, "taras, o "malformaciones. Tambin es
distinto emplear alguna de esas nociones a secas, o con calificativos. Y por supuesto la manera de
formular el calificativo determina el alcance del condicionamiento mismo.
El derecho comparado, tanto jurisprudencial como legislativo, cumple la funcin no solo de
ejemplificar las alternativas sino de ilustrar cules son ms amplias y cules ms restrictivas. Ello es
valioso para evitar que en la formulacin del condicionamiento se desconozca la potestad de
configuracin del legislador y, al mismo tiempo, se asegure que el lmite constitucional ha sido
enunciado de manera adecuada y precisa, a partir de los mandatos de nuestra Constitucin. Tambin
es valioso para interpretar el alcance de las tres hiptesis extremas que integran el condicionamiento
al artculo 122 acusado.
Como se puede apreciar la Corte Constitucional no entr en los detalles que competen al legislador,
sino que se limit a fijar en trminos generales las hiptesis en las cuales un aborto no es constitutivo
de delito. No obstante, si bien cabra una reglamentacin legal de estas hiptesis, as como de otras
si el legislador as lo estima conveniente, ello no es necesario porque la formulacin de cada
hiptesis, distinta y autnoma, permite la aplicacin inmediata de los derechos constitucionales de la
mujer protegidos y seala la condicin tanto necesaria como suficiente para cada caso: certificacin
de un mdico, que puede ser el mismo que practique la interrupcin del embarazo - no de varios
mdicos ni de alguien que no sea profesional de la medicina - para el aborto teraputico y el aborto
eugensico; denuncia debidamente presentada para el aborto tico - no certificacin de medicina
legal ni resolucin de un fiscal ni mucho menos providencia judicial -. Claro est que cuando la
violacin es presunta por tratarse de una mujer menor de catorce aos, la exhibicin de la denuncia
se torna en una mera formalidad y la falta de la misma no puede ser un pretexto para dilatar la
interrupcin del embarazo, si la mujer solicita que se le practique el aborto. gualmente, cuando el
peligro derivado de las condiciones del embarazo para la vida de la mujer gestante es grave e
inminente, pero la mujer se encuentre inconsciente, basta la certificacin de un mdico para que se
practique el aborto necesario para salvar la vida de la mujer, sin esperar a que sta recupere la
capacidad de expresar su voluntad. Obviamente, en ningn caso se necesita de autorizacin judicial.
Por supuesto, la identificacin del lmite constitucional parte del texto de la Constitucin de 1991, lo
cual explica y justifica que en algunos aspectos el condicionamiento introducido al artculo 122
acusado haya sido concebido con un mayor alcance. En efecto, en lo que respecta al aborto
teraputico, cabe destacar que en Colombia el derecho a la vida, en este caso de la mujer gestante,
ha sido entendido de manera amplia como vida digna, no como vida meramente fsica. En el mismo
sentido, el derecho a la salud ha sido enunciado e interpretado desde una perspectiva integral que
comprende tanto la salud fsica como la salud mental. Algo semejante sucede con la forma de calificar
la afectacin del derecho a la vida o a la salud de la mujer gestante. Se acudi a la nocin de peligro,
a secas, porque en el derecho constitucional colombiano los derechos fundamentales deben ser
garantizados no solo frente a vulneraciones sino, adems, ante amenazas, como se deduce del texto
constitucional y de la extensa jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre estos derechos, en
especial sobre la conexidad entre vida y salud. Por esta razn, el condicionamiento atinente al aborto
teraputico tiene un alcance mayor entre nosotros, como se aprecia a partir de la descripcin del
derecho comparado.
Lo anterior no significa que las hiptesis en las cuales la interrupcin voluntaria del embarazo no es
constitutiva de delito, segn el condicionamiento al artculo 122 acusado, no sean la sntesis de los
lmites extremos al margen de configuracin del legislador en el contexto constitucional colombiano.
Una cosa es determinar lo que la Constitucin prohbe y otra lo que sta permite. Como se advierte
en la sentencia, la Constitucin permite que el legislador vaya ms lejos en la formulacin de su
poltica pblica en esta materia, pero le prohbe tratar como delincuente tanto a la mujer que expresa
su voluntad libre de interrumpir su embarazo en las tres hiptesis mencionadas, como al mdico que
le practique el aborto.
En el condicionamiento al artculo 122 no hay referencia alguna a plazos, a diferencia de lo que
sucede en el derecho comparado. Ello obedece a dos razones esenciales. Primero, el respeto al
margen de configuracin del legislador, quien a partir de consideraciones mdicas, de poltica social o
de otra ndole puede fijar plazos distintos o no fijar ninguno. Segundo, al contenido mismo de cada
una de las tres hiptesis contempladas en el condicionamiento. En efecto, respecto del aborto
teraputico, la necesidad de precaver un peligro para la vida o la salud de la mujer gestante no es
claramente sujetable a un plazo general derivado de la Constitucin. Lo mismo puede decirse del
aborto eugensico en la definicin extrema plasmada en el condicionamiento. Otra sera la situacin
si la definicin del aborto eugensico fuera ms amplia. En lo atinente a la tercera hiptesis, la carga
que representa para la mujer denunciar una violacin o un incesto, por ejemplo, aumenta con el paso
del tiempo, como tambin se incrementa su vinculacin afectiva con el ser engendrado, lo cual tendr
incidencia en su decisin responsable y de buena fe, constitucionalmente presumida - de
interrumpir el embarazo. gualmente, a medida que pase el tiempo, la relacin de causalidad entre el
embarazo y el acto delictivo que lo ocasion puede ser ms difcil de probar en el evento de que
alguien dude de la veracidad de lo afirmado por la mujer. Sin duda, como en la hiptesis del aborto
por razones ticas basta la denuncia del acto delictivo que ocasion el embarazo, en la decisin
responsable de la mujer, as como en la del mdico al que ella acuda, pesar el hecho de que se
haya llegado al momento de viabilidad del feto. Finalmente, cabe resaltar que en el evento en que el
legislador decidiera regular la materia de acuerdo a un sistema de indicadores con plazos, los
trminos que fije deben respetar la cuarta decisin adoptada en esta sentencia y que fue
anteriormente resaltada, v.gr., dichos plazos no pueden crear una carga desproporcionada para la
mujer ni hacer nugatorio el ejercicio de sus derechos, lo que sucedera con un trmino muy breve, por
ejemplo.
En cualquier caso, la ausencia de plazos no impide que se practiquen abortos en las tres hiptesis
previstas en el condicionamiento. Por el contrario, es sobre el Congreso que ha recado la carga de
pronunciarse al respecto, si lo estima necesario, pero dentro del respeto a la Constitucin interpretada
para estos efectos en la presente sentencia. El derecho comparado sugiere que el tema de los plazos
se torna muy relevante cuando el legislador opta por configurar un rgimen de libertad (Sudfrica) o
cuando establece un indicador amplio como puede ser el relativo a la crisis severa (Hungra) o la
angustia (Francia).
En la segunda seccin de la presente aclaracin () se describen las variantes relevantes para definir
los indicadores que en distintos pases permiten el aborto
000
.
000 Los !a8ses com!arados fueron *lemania( *rgentina( )rasil( 6s!aMa( Crancia( 3ungr8a( Italia( India( 9olonia( 9ortugal %
-ud+frica.
A continuacin se describen los elementos del derecho comparado que incidieron en mi posicin,
empezando por las sentencias de los jueces constitucionales (seccin , Pginas 7-85 de la aclaracin)
para luego resaltar aspectos de la legislacin (seccin , Pginas 85-109 de la aclaracin). Estas
secciones son resumidas en los cuadros anexos.
00E

I+ LA RELEVANCIA DEL DEREC#O CONSTITUCIONAL URISPRUDENCIAL COMPARADO PARA
DEFINIR LAS FORMAS DE RESOLVER URRDICAMENTE LAS COLISIONES ENTRE DEREC#OS E
INTERESES CONSTITUCIONALES $ PARA DETERMINAR LOS LRMITES AL MAR"EN DE
CONFI"URACION DEL LE"ISLADOR+
El siguiente anlisis tiene como objeto realizar una comparacin entre algunos pases donde los jueces
constitucionales han resuelto sobre el tema del aborto. La comparacin se realizar entre Alemania,
Espaa, Francia, Hungra, rlanda, talia, Polonia y Portugal en Europa. En otros continentes se
analizarn las decisiones de Canad y Estados Unidos. En cada uno de estos pases el juez
constitucional nacional ha emitido un pronunciamiento que ha obedecido al contexto especfico de cada
rgimen constitucional as como al contenido y diseo de la norma legal objeto de juzgamiento. Se
sealar, en cada pas, i) el nmero de sentencias que se han pronunciado sobre el tema; ii) si las
decisiones comprenden un control abstracto o una decisin dentro de un proceso de control concreto,
sea por va de amparo u otra equivalente a la accin de tutela; iii) el contenido bsico de la norma
revisada al igual que la orientacin de las sentencias correspondientes. Lo anterior, para delimitar la
situacin penal del aborto en cada pas desde el punto de vista constitucional, e identificar las diferentes
posiciones adoptadas por los jueces en el orden nacional frente al ejercicio del margen de configuracin
legislativa. No se pretende describir en detalle los argumentos de los jueces constitucionales, sino
presentar de manera general la orientacin que gui al juez constitucional en cada pas.
Para el anlisis se presentarn las decisiones en orden cronolgico. En caso de existir varias
decisiones en un mismo pas se tomar la primera para establecer la secuencia. La presentacin
corresponde al siguiente orden:
Pa79
AE2
Estados Unidos 1973
Alemania 1975
talia 1975
Francia 1975
Portugal 1984
Espaa 1985
Canad 1988
Hungra 1991
rlanda 1992
Polonia 1996
00E 6l anexo !resenta cinco cuadros: i) orientacin 4+sica de los tri4unales constitucionales las diferentes decisiones so4re
el a4orto =uadro I)P ii) !ar+metros sentados !or los tri4unales constitucionales % la legislacin so4re a4orto =uadro II)P iii)
sistemas legislativos con a4orto l8cito de acuerdo al rAgimen de li4ertad durante el !rimer trimestre de em4arazo =uadro
III)P iv) sistemas legislativos con a4orto l8cito de acuerdo al rAgimen de indicadores durante el !rimer trimestre de em4arazo
=uadro IQ)P % v) sistemas legislativos con a4orto l8cito de acuerdo al rAgimen de indicadores des!uAs del !rimer trimestre
de em4arazo =uadroQ).
'+ E9ta.29 Uni.29
La Corte Suprema de Justicia estadounidense se ha pronunciado en ms de 30 oportunidades sobre
el aborto. De todas sus decisiones se har alusin a cinco, cuatro que son consideradas como las
sentencias hito de la jurisprudencia sobre el tema y una quinta que corresponde a la ms reciente.
Las primeras dos decisiones, de 1973, Roe contra Wade y Doe contra Bolton- son las que fijaron los
parmetros constitucionales que resultaron en la despenalizacin del aborto y en un sistema de
libertad ordenado por la Corte Suprema de Justicia para proteger la intimidad de la mujer. La
siguientes tres decisiones - Planned Parenthood contra Casey; Stenberg contra Carhart; y Ayotte
Attorney General of New Hampshire contra Planned Parenthood of Northern New England- datan de
1992, 2000 y 2006 y comprenden un control de normas estatales revisadas a la luz de la
Constitucin y de los parmetros fijados en las dos primeras decisiones sobre aborto. Las ltimas tres
decisiones son importantes pues matizan el sistema de libertad de la regulacin del aborto que haba
sido establecido en los primeros dos casos mencionados. El matiz consiste en lo siguiente. De
acuerdo a Roe v Wade la mujer puede decidir libremente abortar, en virtud de su derecho a la
intimidad, durante el primer trimestre de embarazo y aun despus, en condiciones encaminadas a
proteger la vida y salud de la mujer, hasta que el feto llegue a un estado de desarrollo que lo haga
viable por fuera del vientre de la madre. De acuerdo a las sentencias posteriores el legislador puede
establecer trmites y condiciones, como periodos de espera breves y consejera mdica previa, para
el ejercicio de esa libertad siempre que ello no represente una "carga indebida para la mujer.
En 1973, la Corte Suprema de Justicia Norteamericana decidi, en el caso de Roe contra Wade, con
una mayora de siete votos contra dos, que la Constitucin protege el derecho de las mujeres para
decidir interrumpir su embarazo antes de que el feto sea viable
00F
. La Corte revis la constitucionalidad
de las leyes que regulaban el aborto en el Estado de Texas y prohiban las interrupciones del
embarazo a menos que fueran prescritas por un mdico para salvar la vida de la mujer. En el caso,
una mujer soltera y embarazada deseaba terminar su embarazo por medio de una intervencin
realizada por un medico competente y licenciado bajo condiciones mdicas seguras. La mujer no
poda obtener un aborto legal en Texas ya que su vida no se encontraba en peligro con la
continuacin del embarazo. As mismo, la mujer no tena los medios econmicos para viajar a otro
estado federado donde pudiera obtener un aborto seguro. Argumentaba que la legislacin de Texas
era inconstitucionalmente vaga y que vulneraba su derecho a la intimidad, protegido por las
enmiendas primera, cuarta, quinta, novena y catorceava. La Corte Suprema de Justicia le dio la razn
a la mujer. El derecho protegido por la Corte fue el derecho a la intimidad. En esta sentencia la Corte
dijo que "El derecho a la intimidad que subyace en el concepto de libertad y en las restricciones a las
acciones del Estado, establecido en la catorceava enmienda de la Constitucin, es lo suficientemente
amplio para cobijar la decisin de una mujer de terminar su embara"o. La Corte determin que los
estados federados no podan prohibirle a una mujer obtener un aborto antes de que el feto fuera
viable y que cualquier normatividad federal que regulara el aborto deba ser juzgada a partir de un
escrutinio estricto.
La Corte estableci que el derecho a la intimidad es un derecho fundamental que se extiende al
mbito de la procreacin y que incluye el derecho a abortar:
00F orte -u!rema de Lusticia norteamericana. $oe v. Wade. F11 &- 11E( 15BE. Qotacin: BO0. ,agistrado !onente:
)lackmun. =*claraciones de voto: )urgen( -tewart( "ouglas. -alvamentos de voto: $en#?uist % W#ite). La via4ilidad fue
definida de la siguiente manera !or la orte: 'raduccin li4re. H=T) los mAdicos % sus colegas cient8ficos #an considerado
en menor medida dic#o evento % #an tendido a enfocarse en la conce!cin( en el nacimiento o en el momento en el ?ue el
feto se vuelve via4le( eso es( !otencialmente ca!az de vivir !or fuera del Ktero de la madre( aKn con a%uda artificial. La
via4ilidad generalmente se da alrededor de los siete meses de em4arazo =0G semanas) !ero !uede ocurrir antes( inclusive en
la semana 0F de em4arazo.I 'exto original: H9#%sicians and t#eir scientific colleagues #ave regarded t#at event wit# less
interest and #ave tended to focus eit#er u!on conce!tion( u!on live 4irt#( or u!on t#e interim !oint at w#ic# t#e fetus
4ecomes ^via4le(^ t#at is( !otentiall% a4le to live outside t#e mot#er_s wom4( al4eit wit# artificial aid. Qia4ilit% is usuall%
!laced at a4out seven mont#s =0G weeks) 4ut ma% occur earlier( even at 0F weeks.I
La Constitucin no menciona explcitamente un derecho a la intimidad. En una lnea de
decisiones que va hasta Union Pacific R. Co. v. Botsford, 141 U.S. 250, 251 (1891), la
Corte ha reconocido que un derecho a la intimidad, o una garanta de ciertas zonas o
reas de la intimidad, existe en virtud de la Constitucin. En varios contextos, la Corte,
o magistrados de manera individual han encontrado las races de ese derecho en la
primera enmienda, Stanley v. Georgia, 394 U.S. 557, 564 (1969); en la cuarta y quinta
enmienda, Terry v. Ohio, 392 U.S. 1, 8 -9 (1968), Katz v. United States, 389 U.S. 347,
350 (1967), Boyd v. United States, 116 U.S. 616 (1886), ver Olmstead v. United States,
277 U.S. 438, 478 (1928) (Salvamento: Brandeis, J.); en la penumbra de la Carta de
Derechos, Griswold v. Connecticut, 381 U.S., at 484 485, en la Novena enmienda, id,
at 486 (Aclaracin: Goldberg, J.); o en el concepto de libertad garantizado en la
primera seccin de la catorceava enmienda, ver Meyer v. Nebraska, 262 U.S. 390, 399
(1923). Estas decisiones establecen que solo los derechos personales pueden ser
considerados como "fundamentales o "implcitos en el concepto de una libertad
ordenada, Palko v. Connecticut, 302 U.S. 319, 325 (1937) e incluidos en la garanta de
la intimidad. Tambin ponen de manifiesto que la el derecho tiene cierta extensin a
actividades relacionadas con el matrimonio, Loving v. Virginia, 388 U.S. 1, 12 (1967); la
procreacin, Skinner v. Oklahoma, 316 U.S. 535, 541 -542 (1942); la anticoncepcin
Eisenstadt v. Baird, 405 U.S., at 453 -454; id., at 460, 463-465 [410 U.S. 113, 153]
(Aclaracin: WHTE, J.,); las relaciones familiares, Prince v. Massachusetts, 321 U.S.
158, 166 (1944); y la educacin de los nios, Pierce v. Society of Sisters, 268 U.S. 510,
535 (1925), Meyer v. Nebraska, supra.
Este derecho a la intimidad - se encuentre fundado en el concepto de libertad personal
que tambin comprende restricciones a las acciones del Estado de la Catorceava
Enmienda, como lo consideramos, o como la Corte Distrital lo determin, los derechos
de las personas de la reserva de la Novena Enmienda - son suficientemente amplios
para cobijar la decisin de una mujer sobre la terminacin de su embarazo. El
detrimento que el Estado impondra en la mujer embarazada al negarle esta decisin
no es aparente. Existe un dao directo y especfico que puede encontrarse involucrado
y que puede ser mdicamente diagnosticado, aun en las etapas tempranas del
embarazo. La maternidad, o la reproduccin adicional, puede forzar a una mujer a
llevar una vida y un futuro de afliccin. El dao psicolgico puede ser inminente. La
salud fsica y sicolgica puede verse cargada por el cuidado del menor. Tambin existe
una angustia asociada al nio no deseado, y existe el problema de traer un nio a una
familia que no es capaz, psicolgicamente o de otra manera, de cuidarlo. En otros
casos, como en este, las dificultades adicionales y la estigmatizacin de la maternidad
de una mujer soltera pueden verse involucradas. Todos estos son factores que tanto la
mujer como su mdico deben considerar necesariamente en su consejera.
Sobre la base de elementos como los mencionados, el recurrente y algunos amicus
argumentan que el derecho de la mujer es absoluto y que ella se encuentra legitimada
para terminar su embarazo en cualquier momento, de cualquier manera y por cualquier
motivo. Con esto no estamos de acuerdo. Los argumentos de los recurrentes que
sostienen que Texas no tienen ningn inters en regular la decisin de abortar, o no
tienen un inters lo suficientemente fuerte para limitar la determinacin de la mujer, no
son persuasivos. La decisin de la Corte, de reconocer el derecho a la intimidad,
tambin reconoce que debe existir una regulacin estatal de algunas reas protegidas
por este derecho. Como se ha anotado, el estado puede asegurar sus intereses al
proteger la salud, mantener estndares mdicos y proteger la vida potencial. En un
momento del embarazo, estos intereses se vuelven lo suficientemente fuertes para
permitir una regulacin de los factores que gobiernan la decisin de abortar. Por lo
tanto, el derecho a la intimidad involucrado no puede ser absoluto. De hecho, no es
claro para nosotros el argumento de algunos 6amici7 que sostiene que las personas
tienen un derecho ilimitado de hacer con su cuerpo lo que deseen, lo que se encuentra
directamente relacionado al derecho a la intimidad articulado previamente en las
decisiones de la Corte. La Corte ha rechazado reconocer derecho ilimitado de esta
naturaleza en el pasado. Jacobson v. Massachusetts, 197 U.S. 11 (1905) (vacunacin);
Buck v. Bell, 274 U.S. 200 (1927) (esterilizacin).
Concluimos que el derecho a la intimidad incluye la decisin de abortar, pero que este
derecho no se encuentra desprovisto de calificativos y debe ser considerado en
relacin con intereses importantes del estado en su regulacin.
00:
00: orte -u!rema de Lusticia norteamericana. $oe v. Wade. F11 &- 11E( 15BE. Qotacin: BO0. ,agistrado !onente
)lackmun. =*claraciones de voto: )urgen( -tewart( "ouglas. -alvamentos de voto: $en#?uist % W#ite).'exto original: H'#e
onstitution does not ex!licitl% mention an% rig#t of !rivac%. In a line of decisions( #owever( going 4ack !er#a!s as far as
&nion 9acific $. o. v. )otsford( 1F1 &.-. 0:1( 0:1 =1G51)( t#e ourt #as recognized t#at a rig#t of !ersonal !rivac%( or a
guarantee of certain areas or zones of !rivac%( does exist under t#e onstitution. In var%ing contexts( t#e ourt or individual
Lustices #ave( indeed( found at least t#e roots of t#at rig#t in t#e Cirst *mendment( -tanle% v. 7eorgia( E5F &.-. ::B( :NF
=15N5)P in t#e Court# and Cift# *mendments( 'err% v. 2#io( E50 &.-. 1( G O5 =15NG)( Uatz v. &nited -tates( EG5 &.-. EFB(
E:1 =15NB)( )o%d v. &nited -tates( 11N &.-. N1N =1GGN)( see 2lmstead v. &nited -tates( 0BB &.-. FEG( FBG =150G) =)randeis(
L.( dissenting)P in t#e !enum4ras of t#e )ill of $ig#ts( 7riswold v. onnecticut( EG1 &.-.( at FGF OFG:P in t#e .int#
*mendment( id.( at FGN =7old4erg( L.( concurring)P or in t#e conce!t of li4ert% guaranteed 4% t#e first section of t#e
Courteent# *mendment( see ,e%er v. .e4raska( 0N0 &.-. E51( E55 =150E). '#ese decisions make it clear t#at onl% !ersonal
rig#ts t#at can 4e deemed ^fundamental^ or ^im!licit in t#e conce!t of ordered li4ert%(^ 9alko v. onnecticut( E10 &.-. E15(
E0: =15EB)( are included in t#is guarantee of !ersonal !rivac%. '#e% also make it clear t#at t#e rig#t #as some extension to
activities relating to marriage( Loving v. Qirginia( EGG &.-. 1( 10 =15NB)P !rocreation( -kinner v. 2kla#oma( E1N &.-. :E:(
:F1 O:F0 =15F0)P contrace!tion( 6isenstadt v. )aird( F1: &.-.( at F:E OF:FP id.( at FN1( FNEOFN: `F11 &.-. 11E( 1:Ea
=W3I'6( L.( concurring in result)P famil% relations#i!s( 9rince v. ,assac#usetts( E01 &.-. 1:G( 1NN =15FF)P and c#ild
rearing and education( 9ierce v. -ociet% of -isters( 0NG &.-. :11( :E: =150:)( ,e%er v. .e4raska( su!ra.
'#is rig#t of !rivac%( w#et#er it 4e founded in t#e Courteent# *mendment_s conce!t of !ersonal li4ert% and restrictions u!on
state action( as we feel it is( or( as t#e "istrict ourt determined( in t#e .int# *mendment_s reservation of rig#ts to t#e
!eo!le( is 4road enoug# to encom!ass a woman_s decision w#et#er or not to terminate #er !regnanc%. '#e detriment t#at t#e
-tate would im!ose u!on t#e !regnant woman 4% den%ing t#is c#oice altoget#er is a!!arent. -!ecific and direct #arm
medicall% diagnosa4le even in earl% !regnanc% ma% 4e involved. ,aternit%( or additional offs!ring( ma% force u!on t#e
woman a distressful life and future. 9s%c#ological #arm ma% 4e imminent. ,ental and !#%sical #ealt# ma% 4e taxed 4%
c#ild care. '#ere is also t#e distress( for all concerned( associated wit# t#e unwanted c#ild( and t#ere is t#e !ro4lem of
4ringing a c#ild into a famil% alread% una4le( !s%c#ologicall% and ot#erwise( to care for it. In ot#er cases( as in t#is one( t#e
additional difficulties and continuing stigma of unwed mot#er#ood ma% 4e involved. *ll t#ese are factors t#e woman and
#er res!onsi4le !#%sician necessaril% will consider in consultation.
2n t#e 4asis of elements suc# as t#ese( a!!ellant and some amici argue t#at t#e woman_s rig#t is a4solute and t#at s#e is
entitled to terminate #er !regnanc% at w#atever time( in w#atever wa%( and for w#atever reason s#e alone c#ooses. Wit# t#is
we do not agree. *!!ellant_s arguments t#at 'exas eit#er #as no valid interest at all in regulating t#e a4ortion decision( or no
interest strong enoug# to su!!ort an% limitation u!on t#e woman_s sole determination( are un!ersuasive. '#e `F11 &.-. 11E(
1:Fa ourt_s decisions recognizing a rig#t of !rivac% also acknowledge t#at some state regulation in areas !rotected 4% t#at
rig#t is a!!ro!riate. *s noted a4ove( a -tate ma% !ro!erl% assert im!ortant interests in safeguarding #ealt#( in maintaining
medical standards( and in !rotecting !otential life. *t some !oint in !regnanc%( t#ese res!ective interests 4ecome
sufficientl% com!elling to sustain regulation of t#e factors t#at govern t#e a4ortion decision. '#e !rivac% rig#t involved(
t#erefore( cannot 4e said to 4e a4solute. In fact( it is not clear to us t#at t#e claim asserted 4% some amici t#at one #as an
unlimited rig#t to do wit# one_s 4od% as one !leases 4ears a close relations#i! to t#e rig#t of !rivac% !reviousl% articulated
in t#e ourt_s decisions. '#e ourt #as refused to recognize an unlimited rig#t of t#is kind in t#e !ast. Laco4son v.
,assac#usetts( 15B &.-. 11 =151:) =vaccination)P )uck v. )ell( 0BF &.-. 011 =150B) =sterilization).
We( t#erefore( conclude t#at t#e rig#t of !ersonal !rivac% includes t#e a4ortion decision( 4ut t#at t#is rig#t
is not un?ualified and must 4e considered against im!ortant state interests in regulation.I
gualmente, la Corte estableci que una concepcin particular de la vida no poda anular el derecho a
la intimidad de la mujer en cuanto a la decisin de abortar:
)e acuerdo a lo anterior, no consideramos que, al adoptar una teora de la vida, 1exas
puede anular los derechos de una mujer embara"ada que se encuentran en juego 0in
embargo, repetimos, que el Estado tiene un inters importante y legtimo en preservar y
proteger la salud de la mujer embara"ada que busca la atencin y tratamiento mdico,
sea o no residente del estado federado, y que adems tiene otro inters legtimo e
importante en proteger la vida potencial Estos intereses son diferentes Cada uno crece
sustancialmente en la medida en que la mujer se acerca al trmino del desarrollo del
embara"o, y, en un momento durante ste cada uno se convierte en imperioso
En cuanto al inters legtimo e importante del Estado en la salud de la madre, el
momento imperioso, a la luz del conocimiento mdico actual, es aproximadamente al
final del primer trimestre. Esto es, de acuerdo al hecho establecido mdicamente,
referido arriba en 149, que hasta el final del primer trimestre de embarazo la mortalidad
por un aborto puede ser menor que la mortalidad en un nacimiento normal.
Se desprende que desde este momento y despus del mismo, el Estado puede regular
el procedimiento de aborto hasta el punto en que la regulacin se relacione
racionalmente con la preservacin y la proteccin de la salud de la madre. Ejemplos de
una regulacin permitida en esta rea son los requisitos de la calificacin de la persona
que realizar el aborto; sobre la licenciatura de esta persona, del lugar donde el
procedimiento debe ser realizado, esto es, si debe ser en un hospital o puede ser en
una clnica o algn otro lugar de menor estatus que un hospital, hasta la licencia del
lugar, y requisitos parecidos.
Esto significa que, de otra parte, durante el periodo anterior a este momento imperioso,
el mdico, en consulta con su paciente, es libre de determinar, sin regulacin del
Estado, esto es de acuerdo a su criterio mdico, que el embarazo de la paciente debe
ser interrumpido. Si dicha decisin es tomada, el aborto debe ser realizado sin
intervencin estatal.

orte -u!rema de Lusticia norteamericana. $oe v. Wade. F11 &- 11E( 15BE. Qotacin: BO0. ,agistrado !onente: )lackmun.
=*claraciones de voto: )urgen( -tewart( "ouglas. -alvamentos de voto: $en#?uist % W#ite).'exto original: HIn view of all
t#is( we do not agree t#at( 4% ado!ting one t#eor% of life( 'exas ma% override t#e rig#ts of t#e !regnant woman t#at are at
stake. We re!eat( #owever( t#at t#e -tate does #ave an im!ortant and legitimate interest in !reserving and !rotecting t#e
#ealt# of t#e !regnant woman( w#et#er s#e 4e a resident of t#e -tate or a nonresident w#o seeks medical consultation and
treatment t#ere( and t#at it #as still anot#er im!ortant and legitimate interest in !rotecting t#e !otentialit% of #uman life.
'#ese interests are se!arate and distinct. 6ac# grows in su4stantialit% as t#e woman a!!roac#es `F11 &.-. 11E( 1NEa term
and( at a !oint during !regnanc%( eac# 4ecomes ^com!elling.^
Wit# res!ect to t#e -tate_s im!ortant and legitimate interest in t#e #ealt# of t#e mot#er( t#e ^com!elling^ !oint( in t#e lig#t
of !resent medical knowledge( is at a!!roximatel% t#e end of t#e first trimester. '#is is so 4ecause of t#e nowOesta4lis#ed
medical fact( referred to a4ove at 1F5( t#at until t#e end of t#e first trimester mortalit% in a4ortion ma% 4e less t#an mortalit%
in normal c#ild4irt#. It follows t#at( from and after t#is !oint( a -tate ma% regulate t#e a4ortion !rocedure to t#e extent t#at
t#e regulation reasona4l% relates to t#e !reservation and !rotection of maternal #ealt#. 6xam!les of !ermissi4le state
regulation in t#is area are re?uirements as to t#e ?ualifications of t#e !erson w#o is to !erform t#e a4ortionP as to t#e
licensure of t#at !ersonP as to t#e facilit% in w#ic# t#e !rocedure is to 4e !erformed( t#at is( w#et#er it must 4e a #os!ital or
ma% 4e a clinic or some ot#er !lace of lessOt#anO#os!ital statusP as to t#e licensing of t#e facilit%P and t#e like.
En resumen, la Corte estableci que en virtud de la enmienda 14 a la Constitucin, interpretada sta
a partir de los precedentes sobre el derecho a la privacidad, la mujer tiene derecho a abortar. As
mismo, la Corte determin que este derecho no era absoluto y que deba ser ponderado con el
inters del Estado en proteger la vida prenatal y la salud de la mujer. gualmente, la Corte rechaz
los argumentos que planteaban la proteccin de la vida desde el momento de la concepcin pues no
exista ninguna disposicin que estableciera que el embrin, y luego el feto, era persona.
La Corte no defini cundo se entiende que comienza la vida y su anlisis gir alrededor de
establecer unos parmetros temporales, por trimestres, en los que se poda interrumpir el embarazo,
regular el aborto o prohibirlo. La decisin de la Corte fue la siguiente:
La penalizacin estatal del aborto viola la clusula del debido proceso de la catorceava
enmienda, que protege el derecho a la intimidad en contra de la accin estatal,
incluyendo el derecho calificado a terminar su embarazo. An cuando el Estado no
puede desconocer ese derecho (- a la intimidad-), tiene un legtimo inters en proteger la
salud de la mujer y la potencialidad de la vida humana y cada uno de esos intereses
aumenta y en determinadas etapas prevalece: a) Para la etapa previa a la aproximacin
del final del primer trimestre, la decisin de abortar y su realizacin debe ser dejada al
juicio mdico que trata a la mujer embarazada; b) Para la etapa subsiguiente al final del
primer trimestre, el Estado, al promover el inters en la salud de la mujer, puede, si as lo
decide, regular el procedimiento de aborto de manera razonable en relacin con la salud
de la mujer; c) Para la etapa siguiente a la viabilidad del feto, el Estado, al promover su
inters en la vida potencial, puede, si as lo decide, regular e inclusive prohibir el aborto
excepto cuando ste es necesario, de acuerdo a un juicio mdico apropiado, para la
preservacin de la vida o salud de la mujer
00N
.
En 1973, la Corte Suprema de Justicia tambin conoci el caso de Doe contra Bolton
00B
. Mara Doe
era una mujer de 22 aos con 9 semanas de embarazo que resida en el Estado de Georgia. La
demandante tena tres hijos. Sus dos hijos mayores haban sido puestos al cuidado estatal debido a
la pobreza de la madre y a su inhabilidad para hacerse cargo de ellos. El menor haba sido dado en
adopcin. Como su esposo la haba abandonado, viva junto con sus ocho hermanos y con sus
'#is means( on t#e ot#er #and( t#at( for t#e !eriod of !regnanc% !rior to t#is ^com!elling^ !oint( t#e
attending !#%sician( in consultation wit# #is !atient( is free to determine( wit#out regulation 4% t#e -tate
t#at( in #is medical >udgment( t#e !atient_s !regnanc% s#ould 4e terminated. If t#at decision is reac#ed( t#e
>udgment ma% 4e effectuated 4% an a4ortion free of interference 4% t#e -tate.I
00N 6l extracto trascrito fue tomado de la relator8a de la orte -u!rema de Lusticia( !re!arado !or el relator de la orte
-u!rema de Lusticia. 'exto original: H'#e -u!reme ourt #eld t#at t#e -tate criminal a4ortion laws violate t#e "ue 9rocess
lause of t#e Courteent# *mendment( w#ic# !rotects against a state action t#e rig#t to !rivac%( including a womans
?ualified rig#t to terminate #er !regnanc%. '#oug# t#e -tate cannot override t#at rig#t( it #as legitimate interests in
!rotecting 4ot# t#e !regnant womans #ealt# and t#e !otentialit% of #uman life( eac# of w#ic# interests grows and reac#es a
Hcom!ellingI !oint at various stages of t#e womans a!!roac# to term: a) Cor t#e stage !rior to a!!roximatel% t#e end of t#e
first trimester( t#e a4ortion decision and its effectuation must 4e left to t#e medical >udgment of t#e !regnant womans
attending !#%sician. 4) Cor t#e stage su4se?uent to a!!roximatel% t#e end of t#e first trimester( t#e -tate( in !romoting its
interests in t#e #ealt# of t#e mot#er( ma%( if it c#ooses( regulate t#e a4ortion !rocedure in wa%s t#at are reasona4l% related to
maternal #ealt#. ) Cor t#e stage su4se?uent to via4ilit%( t#e state( in !romoting its interest in t#e !otentialit% of #uman life(
ma%( if it c#ooses( regulate( and even !roscri4e a4ortion exce!t w#en necessar% in a!!ro!riate medical >udgment for t#e
!reservation of t#e life or #ealt# of t#e mot#er.I
00B orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. "oe v. )olton F11 &- 1B5( 15BE. ,agistrado 9onente: )lackmun.
Qotacin: BO0. =*claraciones de voto: ,agistrados )urger( "ouglas % -tewart. -alvamento de voto: W#ite % $en#?uist.)
padres, quienes se encontraban en estado de indigencia. Recientemente se haba reconciliado con
su esposo, que era un trabajador informal y no tena un sueldo fijo. A la seora Doe, que haba estado
en anteriores ocasiones en el hospital por problemas mentales, se le haba recomendado una
interrupcin del embarazo. A la demandante le era imposible hacerse cargo de un hijo. Aun as su
solicitud para la terminacin del embarazo fue rechazada en virtud de las leyes vigentes del Estado
de Georgia.
La Corte decidi, con una votacin de siete votos a favor y dos en contra, que las normas de Georgia
eran inconstitucionales. Estas, adems de otras limitaciones, solo permitan abortos realizados en
hospitales acreditados y de acuerdo a lo decidido por un comit mdico y confirmado por una
segunda opinin mdica. La decisin fue la siguiente:
Aquellas partes de la ley que requieren que los abortos sean realizados en hospitales, o
hospitales acreditados que requieran la intervencin de un comit de aborto, adems de
la confirmacin de otros mdicos y que limita el aborto a los residentes del estado de
Georgia son inconstitucionales, mientras que la disposicin que requiere que la decisin
del mdico sea tomada de acuerdo a su mejor criterio clnico de necesidad no es
inconstitucionalmente vaga
00G
.
Desde 1973 hasta 1992 la Corte Suprema de Justicia estadounidense se pronunci en varias
oportunidades sobre el aborto. En dichas decisiones se conservaron los parmetros constitucionales
de regulacin establecidos en las anteriores decisiones. Tales decisiones versan sobre diferentes
aspectos de la regulacin del aborto. Los casos que la Corte conoci son: Bigelow contra Virginia
(1975)
005
, Planned Parenthood of Central Missouri contra Danforth (1976)
0E1
, Singleton contra Wulff
(1976)
0E1
, Beal contra Doe (1977)
0E0
, Maher contra Roe (1977)
0EE
, Poelker contra Doe (1977)
0EF
,
Colautti contra Frankilin (1979)
0E:
, Bellotti contra Baird (1979)
0EN
, Harris contra MacRae (1980)
0EB
,
Williams contra Zbaraz (1980)
0EG
, H.L. contra Matheson (1981)
0E5
, Akron v. Akron Centre for
00G 6l extracto trascrito fue tomado de la relator8a de la orte -u!rema de Lusticia( !re!arado !or el relator de la orte
-u!rema de Lusticia % no constitu%e !arte de la decisin. 'exto original: H'#e -u!reme ourt #eld t#at t#ose !ortions of t#e
statute re?uiring a4ortions 4e conducted in #os!itals( or in accredited #os!itals( re?uiring t#e inter!osition of a #os!ital
a4ortion committee( re?uiring confirmation 4% ot#er !#%sicians( and limiting a4ortion to 7eorgia residents( are
unconstitutional( w#ile t#e !rovision re?uiring t#at a !#%sicians decision rest u!on #is 4est clinical >udgment of necessit% is
not unconstitutionall% vague.I
005 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. )igelow v. Qirginia F01 &- G15( 15B:. Qotacin: BO0. ,agistrado 9onente:
)lackmun. =-alvamento de voto: W#ite % $en?uist).
0E1 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood of entral ,issouri v. "anfort# F0G &- :0( 15BN.
Qotacin: :OF. ,agistrado 9onente: )lackmun. =-alvamentos !arciales: W#ite( )urger( -tevens( $en?uist).
0E1 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. -ingleton v. Wulff F0G &- 11N( 15BN. Qotacin :OF. ,agistrado 9onente:
)lackmun. =*claracin !arcial de voto: -tevens( 9owell. -alvamento de voto !arcial: 9owell( )urger( -tewart % $en?uist).
0E0 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. )eal v. "oe FE0 &- FEG( 15BB. Qotacin: NOE. ,agistrado 9onente: 9owell.
=-alvamento de voto: )rennan( ,ars#all( )lackmun).
0EE orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. ,a#er v. $oe FE0 &- FNF( 15BB. Qotacin: NOE. ,agistrado 9onente:
9owell. =*claracin de voto: )urger. -alvamento de voto: )rennan( ,ars#all( )lackmun).
0EF orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9oelker v. "oe FE0 &- :15( 15BB. Qotacin NOE. ,agistrado !onente: La
!osicin ma%oritaria no fue firmada !or ningKn magistrado. =-alvamento de voto: )rennan( ,ars#all( )lackmun).
0E: orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. olautti v. Crankilin FE5 &- EB5( 15B5. Qotacin: NOE. ,agistrado
!onente: )lackmun. =-alvamento de voto: W#ite( )urger( $e#n?uist).
0EN orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. )ellotti v. )aird FFE &- N00( 15B5. Qotacin GO1. =-alvamento de voto:
W#ite. *claraciones de Qoto: $e#n?uist( -tevens( )rennan( ,ars#all % )lackmun).
0EB orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 3arris v. ,ac$ae FFG &- 05B( 15G1. Qotacin: :OF. ,agistrado !onente:
-tewart. =*claracin de voto: W#ite. -alvamento de voto: )rennan( ,ars#all( )lackmun( -tevens).
Reproductive Health, nc (1983)
0F1
, Planned Parenthood Association Kansas, Missouri contra Ashcroft
(1983)
0F1
, Somopoulos contra Virginia (1983)
0F0
, Thornburgh contra American College of Obstretricians
and Gynecologists (1986)
0FE
, Webster contra Reproductive Health Services (1989)
0FF
, Hodgson contra
Minnesota (1990)
0F:
, Ohio contra Akron Centre of Reproductive Health nc (1990)
0FN
, Rust contra
Sullivan (1991)
0FB
.
En 1992, en el caso de Planned Parenthood contra Casey
0FG
, la Corte Suprema de Justicia revis la
constitucionalidad de las normas de Pennsylvania que regulaban el aborto e introdujo un matiz a lo
decidido en Roe contra Wade, pero sin cambiar el precedente. La norma estableca un tiempo de
espera de 24 horas, despus de tomada la decisin de abortar, para efectuar el procedimiento. La
norma tambin estableca que los mdicos deban proveer informacin a las mujeres sobre la
viabilidad del feto. Adems, exiga un permiso de los padres para menores no casados que quisieran
abortar; creaba el requisito de llevar reportes mdicos con toda la informacin del aborto, menos el
nombre del paciente que era confidencial; estableca el deber de efectuar notificaciones al esposo
antes de llevar a cabo el procedimiento o de firmar una declaracin en la que se deba afirmar que el
marido no era el padre, o que el esposo haba violado a la mujer, o que si el esposo se enteraba la
vida de la mujer estara en peligro. Sin embargo, estableca excepciones a la norma en caso de una
emergencia mdica.
La Corte, en una votacin de cinco votos a favor y cuatro votos en contra, determin que la norma era
constitucional excepto la disposicin que prevea la notificacin al marido o en subsidio, la declaracin
en contra del mismo. En la decisin se reiter que los estados federados no podan prohibir el aborto
antes de que el feto fuera viable. La viabilidad del feto se defini como el momento en el que un feto
puede tener una vida independiente de la madre, de tal manera que el inters del Estado en proteger
la vida adquiere ms valor que la libertad de la madre de terminar su embarazo. No obstante, en esta
sentencia la Corte introdujo un nuevo criterio de juzgamiento, sin cambiar el precedente fijado en Roe
0EG orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. Williams v. D4araz FFG &- E:G( 15G1. Qotacin: :OF. ,agistrado !onente:
-tewart. =-alvamento de voto: )rennan( ,ars#all( )lackmun( -tevens).
0E5 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 3.L. v ,at#eson F:1 &- E5G( 15G1. Qotacin: NOE. ,agistrado !onente:
)urger. =*claracin de voto: 9owell( -tewart( -tevens. -alvamento de voto: ,ars#all( )rennan( )lackmun).
0F1 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. it% of *kron v. *kron entre for $e!roductive 3ealt#( Inc FN0 &- F1N(
15GE. Qotacin: NOE. ,agistrado !onente: 9owell. =-alvamento de voto: 2bonnor( W#ite( $e#n?uist).
0F1 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood *ssociation of Uansas it%( ,issouri( v. *s#croft FN0
&- FBN( 15GE. Qotacin :OF. ,agistrado !onente 9owell. =*claracin % salvamento !arcial de voto: )lackmun( )rennan(
,ars#al( -tevens. *claracin % salvamento !arcial de voto: 2bonnor( W#ite( $en?uist).
0F0 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. -omo!oulos v. Qirginia FN0 &- :1N( 15GE. Qotacin: :OF. ,agistrado
!onente: 9owell. =*claracin % salvamento !arcial de voto: 2bonnor( W#ite( $e#n?uist. -alvamento de voto: -tevens).
0FE orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. '#orn4urg# v. *merican ollage of 24stretricians and 7%necologists FBN
&- BFB( 15GN. Qotacin: :OF. ,agistrado !onente: 9owell. =*claracin de voto: -tevens. -alvamento de voto: )urger(
W#ite( $en?uist( 2bonnor).
0FF orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. We4ster v. $e!roductive 3ealt# -ervices F50 &- F51( 15G5. Qotacin: :OF.
,agistrado !onente: $e#n?uist. =*claracin % salvamento !arcial: 2connor( -calia( )lackmun( )rennan( ,ars#all(
-tevens).
0F: orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 3odgson v. ,innesota F5B &- F1B( 1551. Qotacin: :OF. ,agistrado
!onente: -tevens. =*claracin % salvamento !arcial de voto: 2bonnor( Uenned%( ,ars#all( )rennan( )lackmun( $e#n?uist(
W#ite( -calia).
0FN orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 2#io v. *kron entre of $e!roductive 3ealt# Inc F5B &- :10( 1551.
Qotacin: NOE. ,agistrado !onente: Uenned%. =*claracin de voto: -calia( *claracin % salvamento !arcial de voto:
-tevens. -alvamento de voto: )lackmun( )rennan( ,ars#all).
0FB orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. $ust v. -ullivan 11 -..t. 1B:5( 1551. Qotacin: :OF. ,agistrado !onente:
$e#n?uist. =-alvamento de voto: )lackmunP adicin !arcial ,ars#all( -tevens( 2bconnor. -alvamento de voto: -tevens(
2bonnor).
0FG orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood v. ase% :1: &- GEE( 150. Qotacin: :OF. ,agistrados
9onentes: 2bonnor( Uenned%( -outer. =*claraciones % salvamentos de voto: -tevens( )lackmun( $en?uist( W#ite).
v. Wade. Este criterio es el de analizar si los trmites y condiciones para que la mujer ejerza su
derecho a abortar constituyen una carga indebida. Ello conduce a que se revise el sistema de libertad
estructurado en tres etapas, en especial durante el primer trimestre del embarazo. Al aplicar el test de
la ausencia de cargas indebidas que limiten la libertad de la mujer, la Corte Suprema estim
constitucionales las cargas antes mencionadas, con excepcin del deber de notificar al esposo o
firmar una declaracin negando la paternidad.
La Corte dijo sobre el test de ausencia de cargas indebidas lo siguiente:
Roe v. Wade fue expresa en su reconocimiento del inters importante y legtimo del
Estado en preservar y proteger la salud de la mujer embarazada y en proteger la vida
humana potencial. Sin embargo, el sistema de plazos por trimestre no cumple la
promesa de Roe en la que se establece que el Estado tiene un inters en proteger la
vida fetal o la vida potencial. Roe comenz la contradiccin al usar el sistema de plazos
por trimestres para prohibir una regulacin de aborto diseada para coartar ese inters
antes de la viabilidad del feto. Antes de la viabilidad, Roe y los casos subsiguientes
tratan todos los intentos del gobierno de influenciar la decisin de la mujer a favor de la
vida potencial como injustificados. Este tratamiento es, en nuestra perspectiva,
incompatible con el reconocimiento de un inters sustancial del estado en la vida
potencial a travs del embarazo.
La misma nocin de que el Estado tiene un inters sustancial en la vida potencial lleva a
la conclusin de que no todas las regulaciones deben ser vistas como injustificadas. No
todas las cargas en el derecho a decidir sobre la terminacin de un embarazo son
indebidas. En nuestra perspectiva, el estndar de las cargas indebidas es el medio
apropiado de reconciliar el inters del Estado con la libertad constitucional de la mujer.
(...)
La determinacin de una carga indebida corresponde a la conclusin de que una
regulacin tiene el objeto o el efecto de poner un obstculo sustancial en el camino de
una mujer que busca el aborto de un feto no viable. Una regulacin con este propsito
es invlida pues los medios escogidos por el Estado para favorecer su inters en la vida
potencial deben estar calculados para informar la libre decisin de la mujer, no para
coartarla. Y una regulacin que, al poner en ventaja el inters de la vida potencial u otro
inters estatal vlido, tiene el efecto de poner un obstculo sustancial en el camino de la
eleccin de la mujer no puede ser considerado un medio permisible para servir los fines
legtimos del Estado.
(...)
Algunos principios orientadores han de emerger. Lo que se encuentra en juego es el
derecho de la mujer a tomar una decisin final, no el derecho a ser aislada de los
dems al tomar dicha decisin. Las regulaciones que no hacen mas que crear un
mecanismo estructurado por medio del cual el Estado, o el padre o el guardin de un
menor, puedan expresar un profundo respeto por la vida de un no nacido son permitidas,
si no son un obstculo sustancial al ejercicio del derecho de la mujer a escoger. A menos
que tenga un efecto en su derecho a escoger, una medida estatal diseada para
persuadir a la mujer para que escoja la continuacin del embarazo, en lugar del aborto,
ser vlida si se encuentra razonablemente relacionada con ese fin. Las regulaciones
diseadas para proteger la salud de una mujer que busca un aborto son validas si no
constituyen una carga indebida.

La decisin esencial de la sentencia fue resumida as por la propia Corte Suprema estadounidense:
Aun cuando los juristas parten de las mismas premisas, algn desacuerdo es inevitable.
(...) Nosotros no esperamos que sea de otra manera en lo que se refiere al "test de las
cargas indebidas. Presentamos el siguiente resumen:
a) Para proteger el derecho reconocido en Roe v. Wade y al mismo tiempo acomodar el
profundo inters del Estado en la vida potencial, se emplea "test de las cargas
indebidas, como fue explicado en esta providencia. Existe una carga indebida, y por lo
tanto una disposicin de esa ley es invlida, si su propsito o efecto es poner un
obstculo sustancial en el camino de una mujer que busca un aborto antes de que el
feto sea viable.
b) Se rechaza el sistema de plazos por trimestres de Roe v. Wade. Para promover el
profundo inters del Estado en la vida potencial, el Estado puede tomar medidas para
asegurar que la decisin de una mujer sobre la terminacin de su embarazo sea
informada, y las medidas diseadas para favorecer este inters no sern invalidadas
siempre y cuando su propsito sea persuadir a la mujer para escoger la continuacin del
orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood v. ase% :1: &- GEE( 150. Qotacin: :OF. ,agistrados
9onentes: 2bonnor( Uenned%( -outer. =*claraciones % salvamentos de voto: -tevens( )lackmun( $en?uist( W#ite). 'exto
original: H$oe v. Wade was ex!ress in its recognition of t#e -tate_s im!ortant and legitimate interest`sa in !reserving and
!rotecting `:1: &.-. GEE( GBNa t#e #ealt# of t#e !regnant woman `anda in !rotecting t#e !otentialit% of #uman life. F11
&.-.( at 1N0. '#e trimester framework( #owever( does not fulfill $oe_s own !romise t#at t#e -tate #as an interest in
!rotecting fetal life or !otential life. $oe 4egan t#e contradiction 4% using t#e trimester framework to for4id an% regulation
of a4ortion designed to advance t#at interest 4efore via4ilit%. Id.( at 1NE. )efore via4ilit%( $oe and su4se?uent cases treat all
governmental attem!ts to influence a woman_s decision on 4e#alf of t#e !otential life wit#in #er as unwarranted. '#is
treatment is( in our >udgment( incom!ati4le wit# t#e recognition t#at t#ere is a su4stantial state interest in !otential life
t#roug#out !regnanc%. f. We4ster( F50 &.-.( at :15 =o!inion of $63.Q&I-'( .L.)P *kron I( su!ra( FN0 &.-.( at FN1
=2_2..2$( L.( dissenting).
'#e ver% notion t#at t#e -tate #as a su4stantial interest in !otential life leads to t#e conclusion t#at not all regulations must
4e deemed unwarranted. .ot all 4urdens on t#e rig#t to decide w#et#er to terminate a !regnanc% will 4e undue. In our view(
t#e undue 4urden standard is t#e a!!ro!riate means of reconciling t#e -tate_s interest wit# t#e woman_s constitutionall%
!rotected li4ert%.
* finding of an undue 4urden is a s#ort#and for t#e conclusion t#at a state regulation #as t#e !ur!ose or effect of !lacing a
su4stantial o4stacle in t#e !at# of a woman seeking an a4ortion of a nonvia4le fetus. * statute wit# t#is !ur!ose is invalid
4ecause t#e means c#osen 4% t#e -tate to furt#er t#e interest in !otential life must 4e calculated to inform t#e woman_s free
c#oice( not #inder it. *nd a statute w#ic#( w#ile furt#ering t#e interest in !otential life or some ot#er valid state interest( #as
t#e effect of !lacing a su4stantial o4stacle in t#e !at# of a woman_s c#oice cannot 4e considered a !ermissi4le means of
serving its legitimate ends.
=T)
-ome guiding !rinci!les s#ould emerge. W#at is at stake is t#e woman_s rig#t to make t#e ultimate decision(
not a rig#t to 4e insulated from all ot#ers in doing so. $egulations w#ic# do no more t#an create a structural
mec#anism 4% w#ic# t#e -tate( or t#e !arent or guardian of a minor( ma% ex!ress !rofound res!ect for t#e
life of t#e un4orn are !ermitted( if t#e% are not a su4stantial o4stacle to t#e woman_s exercise of t#e rig#t to
c#oose. -ee infra( at G55O511 =addressing 9enns%lvania_s !arental consent re?uirement). `:1: &.-. GEE( GBGa
&nless it #as t#at effect on #er rig#t of c#oice( a state measure designed to !ersuade #er to c#oose
c#ild4irt# over a4ortion will 4e u!#eld if reasona4l% related to t#at goal. $egulations designed to foster t#e
#ealt# of a woman seeking an a4ortion are valid if t#e% do not constitute an undue 4urden.I
embarazo y no el aborto. Estas medidas no pueden ser una carga indebida sobre el
derecho.
c) Al igual que con cualquier procedimiento mdico, el Estado puede regular los
procedimientos abortivos para asegurar la salud o la seguridad de una mujer que busca
un aborto. Una regulacin mdica innecesaria que tenga el propsito o el efecto de
presentar un obstculo sustancial para una mujer que busca un aborto impone una
carga indebida sobre el derecho.
d) La adopcin del anlisis de las cargas indebidas no invalida la decisin de Roe v
Wade, la cual se reitera. An cuando es posible realizar excepciones en circunstancias
particulares, un Estado no puede prohibir a una mujer tomar la decisin final sobre la
continuacin de su embarazo antes de la viabilidad del feto.
e) gualmente se reafirma la decisin de Roe en la que el Estado puede, despus de la
viabilidad, si as lo decide, regular e incluso prohibir, el aborto excepto cuando es, de
acuerdo al criterio mdico, es necesario para la preservacin de la vida o salud de la
mujer.

La Corte reiter el precedente sentado en Roe v. Wade de la siguiente manera:
Debe ser establecido con claridad que la decisin esencial de Roe es reiterada en esta
providencia. La decisin consta de tres partes. Primero, se trata del reconocimiento del
derecho de la mujer a decidir practicarse un aborto antes de la viabilidad del feto y a
obtenerlo sin una indebida interferencia del Estado. Antes de la viabilidad, los intereses
estatales no son lo suficientemente fuertes para sostener la prohibicin de un aborto o
la imposicin de un obstculo sustancial al derecho de la mujer de elegir un
procedimiento. Segundo, se trata de la confirmacin del poder estatal para restringir
orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood v. ase% :1: &- GEE( 150. Qotacin: :OF. ,agistrados
9onentes: 2bonnor( Uenned%( -outer. =*claraciones % salvamentos de voto: -tevens( )lackmun( $e#n?uist( W#ite). 'exto
original: H6ven w#en >urists reason from s#ared !remises( some disagreement is inevita4le. om!are 3odgson( F5B &.-.( at
FG0 OF5B =U6..6"/( L.( concurring in >udgment in !art and dissenting in !art) wit# id.( at F:GOFN1 =2_2..2$( L.(
concurring in !art and concurring in >udgment in !art). '#at is to 4e ex!ected in t#e a!!lication of an% legal standard w#ic#
must accommodate life_s com!lexit%. We do not ex!ect it to 4e ot#erwise wit# res!ect to t#e undue 4urden standard. We
give t#is summar%:
=a) 'o !rotect t#e central rig#t recognized 4% $oe v. Wade w#ile at t#e same time accommodating t#e -tate_s !rofound
interest in !otential life( we will em!lo% t#e undue 4urden anal%sis as ex!lained in t#is o!inion. *n undue 4urden exists( and
t#erefore a !rovision of law is invalid( if its !ur!ose or effect is to !lace a su4stantial o4stacle in t#e !at# of a woman
seeking an a4ortion 4efore t#e fetus attains via4ilit%.
=4) We re>ect t#e rigid trimester framework of $oe v. Wade. 'o !romote t#e -tate_s !rofound interest in !otential life(
t#roug#out !regnanc%( t#e -tate ma% take measures to ensure t#at t#e woman_s c#oice is informed( and measures designed
to advance t#is interest will not 4e invalidated as long as t#eir !ur!ose is to !ersuade t#e woman to c#oose c#ild4irt# over
a4ortion. '#ese measures must not 4e an undue 4urden on t#e rig#t.
=c) *s wit# an% medical !rocedure( t#e -tate ma% enact regulations to furt#er t#e #ealt# or safet% of a woman seeking an
a4ortion. &nnecessar% #ealt# regulations t#at #ave t#e !ur!ose or effect of !resenting a su4stantial o4stacle to a woman
seeking an a4ortion im!ose an undue 4urden on t#e rig#t. `:1: &.-. GEE( GB5a
=d) 2ur ado!tion of t#e undue 4urden anal%sis does not distur4 t#e central #olding of $oe v. Wade( and we reaffirm t#at
#olding. $egardless of w#et#er exce!tions are made for !articular circumstances( a -tate ma% not !ro#i4it an% woman from
making t#e ultimate decision to terminate #er !regnanc% 4efore via4ilit%.
=e) We also reaffirm $oe_s #olding t#at( su4se?uent to via4ilit%( t#e -tate( in !romoting its interest in t#e
!otentialit% of #uman life( ma%( if it c#ooses( regulate( and even !roscri4e( a4ortion exce!t w#ere it is
necessar%( in a!!ro!riate medical >udgment( for t#e !reservation of t#e life or #ealt# of t#e mot#er. $oe v.
Wade( F11 &.-.( at 1NF O1N:.I
abortos despus de la viabilidad fetal si la ley contiene excepciones por embarazos
que pongan en peligro la vida o la salud de la mujer. Si la ley contiene excepciones
para embarazos que pongan en peligro la vida o salud de la mujer. Y, tercero, es un
principio que el Estado tiene intereses legtimos del resultado del embarazo en la
proteccin de la salud de la mujer y la vida del feto que puede volverse un nio. Estos
principios no se contradicen y nos adherimos a ellos.
0F5
En resumen, en la sentencia Planned Parenthood contra Casey, se concluy lo siguiente: 1) La
doctrina de stare decisis requiere la reafirmacin de la decisin esencial de Roe contra Wade que
reconoce el derecho de la mujer a escoger practicarse un aborto antes de la viabilidad del feto; 2) El
test de las cargas indebidas debe ser utilizado para evaluar las regulaciones en vez de la estructura
trimestral; 3) La definicin de emergencia mdica es lo suficientemente amplia para no imponer una
carga indebida; 4) los requisitos sobre consentimiento informado, el periodo de espera de 24 horas, el
consentimiento de los padres de la menor no casada, al igual que el reporte de la historia clnica
establecidos en la ley de Pennsylvania no imponen una carga indebida, y 5) la disposicin que
establece la notificacin al marido si impone una carga inapropiada que es invlida.
En el ao 2000, la Corte Suprema de Justicia se volvi a pronunciar sobre el derecho a abortar en el
caso de Stenberg contra Carhart
0:1
. La ley revisada regulaba el aborto en el estado de Nebraska. La
ley prohiba cualquier "procedimiento de aborto con parto parcial a menos de que el procedimiento
fuera necesario para salvar la vida de la mujer. La ley defina aborto por parto parcial como un
procedimiento en el que el mdico interrumpe el embarazo mediante una intervencin posterior a
haber sacado de manera parcial de la vagina de la mujer el feto vivo. La violacin de las prohibiciones
acarreaba la revocacin de la licencia profesional del mdico adems de la penalizacin de la
conducta. La norma fue demandada por un mdico del Estado de Nebraska, Dr. Leroy Carhart, quien
realizaba abortos en una clnica.
La Corte determin que la norma era inconstitucional pues no tena en cuenta la salud de la madre
para cuya proteccin poda ser "necesario, seguir el apropiado criterio mdico, el cual podra requerir
este tipo de mtodo abortivo. Utilizar este procedimiento abortivo, adems, pone una carga indebida
en la libertad de la mujer, lo que constitua una vulneracin de su derecho a escoger terminar el
embarazo. Las razones especficas para sustentar la inconstitucionalidad de la norma fueron que i) la
evidencia era clara y contundente en el sentido de que el procedimiento de aborto establecido en la
norma como D&X, es superior y ms seguro que el procedimiento denominado D&E, al igual que
otros procedimientos usados durante el periodo gestacional relevante; ii) la ley revisada no contiene
una excepcin para la preservacin de la salud de la madre cuando los mdicos estimen necesario
acudir a abortos por parto parcial. El Estado puede promover ciertos mtodos de aborto pero no
puede poner en peligro la salud de la mujer cuando regula dichos mtodos de aborto; y iii) la norma
impone una carga indebida sobre la libertad de la mujer para escoger un aborto porque el mdico que
0F5 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. 9lanned 9arent#ood v. ase% :1: &- GEE( 150. Qotacin: :OF. ,agistrados
9onentes: 2bonnor( Uenned%( -outer. =*claraciones % salvamentos de voto: -tevens( )lackmun( $en?uist( W#ite). 6l texto
original dice: HIt must 4e stated at t#e outset and wit# clarit% t#at $oe_s essential #olding( t#e #olding we reaffirm( #as t#ree
!arts. Cirst is a recognition of t#e rig#t of t#e woman to c#oose to #ave an a4ortion 4efore via4ilit% and to o4tain it wit#out
undue interference from t#e -tate. )efore via4ilit%( t#e -tate_s interests are not strong enoug# to su!!ort a !ro#i4ition of
a4ortion or t#e im!osition of a su4stantial o4stacle to t#e woman_s effective rig#t to elect t#e !rocedure. -econd is a
confirmation of t#e -tate_s !ower to restrict a4ortions after fetal via4ilit% if t#e law contains exce!tions for !regnancies
w#ic# endanger t#e woman_s life or #ealt#. *nd t#ird is t#e !rinci!le t#at t#e -tate #as legitimate interests from t#e outset of
t#e !regnanc% in !rotecting t#e #ealt# of t#e woman and t#e life of t#e fetus t#at ma% 4ecome a c#ild. '#ese !rinci!les do
not contradict one anot#erP and we ad#ere to eac#.I
0:1 orte -u!rema de Lusticia( 6stados &nidos. -ten4erg v. ar#art. 55 &- GE1( 0111. Qotacin: :OF. ,agistrado !onente:
)re%er. =*claraciones de voto: 2connor( 7ins4urg( -tevens. -alvamentos de Qoto: $e#n?uist( -calia( Uenned%( '#omas).
use este procedimiento especfico debera temer que ser perseguido, condenado y castigado, lo cual
le cierra inapropiadamente opciones a la mujer.
El ltimo pronunciamiento sobre el aborto de la Corte Suprema de Justicia fue este mismo ao, 2006,
en el caso de Ayotte, Attorney General of New Hampshire contra Planned Parenthood of Northern New
England. El Tribunal de Apelaciones del Primer Circuito haba declarado la inconstitucionalidad de una
norma que estableca una prohibicin a los mdicos de realizar un procedimiento abortivo a menores de
edad sin que se hubiera cumplido un requisito de notificacin a los padres de la menor, al menos 48
horas antes del procedimiento de aborto. La Corte Suprema de Justicia, decidi, el 18 de enero de
2006, anular la declaratoria de inconstitucionalidad de la norma acusada y remitirla al Tribunal de
Apelaciones para que continuara los procedimientos en armona con la opinin emitida por la Corte
Suprema de Justicia de Estados Unidos. La norma permita tambin a la menor solicitar una
autorizacin judicial para realizar el aborto sin la notificacin a los padres. Sin embargo, la norma no
estableca una excepcin al requisito de notificacin a los padres de la menor que desee abortar cuando
no existiera tiempo suficiente para efectuar dicha notificacin, en razn a una amenaza de muerte de la
menor.
El Tribunal de Apelaciones del Primer Circuito de Estados Unidos declar toda la norma contraria a la
Constitucin por no cumplir con el requerimiento constitucional que establece que las normas que
restrinjan el acceso de las mujeres a abortar deben prever una excepcin mdica ya que la norma
revisada, como se dijo, no prevea la excepcin de notificacin a los padres en caso de una
emergencia mdica
0:1
. La Corte Suprema de Justicia anul la decisin del Tribunal para modificar el
remedio otorgado. La Corte estableci tres parmetros en la decisin: i) los Estados tienen el derecho
incuestionable de requerir la participacin de los padres cuando una menor est considerando
terminar su embarazo, en razn a "su inters legtimo en el bienestar de sus ciudadanos menores,
cuya inmadure" e inexperiencia y su falta de juicio puede deteriorar su habilidad para ejercer sus
derechos de manera sensata; ii) un Estado no puede restringir el acceso a abortos que sean
"necesarios, en el criterio mdico, para la preservacin de la vida o la salud de la madre. Para la
Corte, New Hampshire haba desconocido las bases fcticas que justificaron la nueva regulacin ya
0:1 orte -u!rema de Lusticia =6&). *%otte( *ttorne% 7eneral of .ew 3am!s#ire v. 9lanned 9arent#ood of .ort#ern .ew
6ngland. ,agistrado 9onente: 2connor. Qotacin: un+nime. 'raduccin li4re: HLa orte de *!elaciones del !rimer
ircuito afirm( citando las decisiones de la orte -ten4erg v. ar#art( :E1 &. -. 51F( 505O5E1 =0111)( 9lanned 9arent#ood
of -out#eastern 9a. v. ase%( :1: &. -. GEE( GB5 =1550) =o!inin ma%oritaria))( % $oe v. Wade( F11 &. -. 11E( 1NFO1N:
=15BE)( ?ue Hom!lementando el est+ndar general de las cargas inde4idas !ara revisar regulaciones de a4orto( la orte
-u!rema tam4iAn #a identificado un re?uisito constitucional es!ec8fico e inde!endiente ?ue esta4lece ?ue una regulacin de
a4orto de4e contener una exce!cin !ara la !reservacin de la salud de la mu>er em4arazada. 9lanned 9arent#ood of
.ort#ern .ew 6ng. v. 3eed( E51 C. Ed :E( :G =011F). ontinu !ara concluir ?ue el *cto es inconstitucional !or?ue no
contiene una exce!cin !or salud ex!licita % el salvoconducto >udicial al igual ?ue otras dis!osiciones de la le% no son un
sustituto. La orte de *!elaciones encontr ?ue el *cto era inconstitucional !ues( desde su !ers!ectiva la exce!cin !or
vida fuerza a los mAdicos a a!ostar con las vidas de sus !acientes al !ro#i4irles realizar un a4orto sin notificacin antes de
?ue estuvieran seguros de ?ue la muerte del !aciente es inminente( adem+s de ser intolera4lemente vaga. "e4ido a ?ue las
dos instancias im!usieron la ina!licacin del *cto 4a>o las 4ases de las de4ilidades ex!uestas( ninguna admiti la o4>ecin
de los demandantes de la dis!osicin de confidencialidad del salvoconducto >udicial.I 'exto original dice: H'#e ourt of
*!!eals for t#e Cirst ircuit affirmed. iting our decisions in -ten4erg v. ar#art( :E1 &. -. 51F( 505O5E1 =0111)( 9lanned
9arent#ood of -out#eastern 9a. v. ase%( :1: &. -. GEE( GB5 =1550) =!luralit% o!inion)( and $oe v. Wade( F11 &. -. 11E(
1NFO1N: =15BE)( it o4served: ^om!lementing t#e general undue 4urden standard `for reviewing a4ortion regulationsa( t#e
-u!reme ourt #as also identified a s!ecific and inde!endent constitutional re?uirement t#at an a4ortion regulation must
contain an exce!tion for t#e !reservation of t#e !regnant woman_s #ealt#.^ 9lanned 9arent#ood of .ort#ern .ew 6ng. v.
3eed( E51 C. Ed :E( :G =011F). It went on to conclude t#at t#e *ct is unconstitutional 4ecause it does not contain an ex!licit
#ealt# exce!tion( and its >udicial 4%!ass( along wit# ot#er !rovisions of state law( is no su4stitute. '#e ourt of *!!eals
furt#er found t#e *ct unconstitutional 4ecause( in its view( t#e life exce!tion forces !#%sicians to gam4le wit# t#eir !atients_
lives 4% !ro#i4iting t#em from !erforming an a4ortion wit#out notification until t#e% are certain t#at deat# is imminent( and
is intolera4l% vague. )ecause t#e district and a!!ellate courts !ermanentl% en>oined t#e *ct_s enforcement on t#e 4asis of
t#e a4ove infirmities( neit#er reac#ed res!ondents_ o4>ection to t#e >udicial 4%!ass_ confidentialit% !rovision.I
que en un porcentaje, as fuere pequeo, de casos, menores embarazadas, al igual que mujeres
adultas, necesitan abortos inmediatos para prevenir daos serios, y muchas veces irreversibles, en su
salud.
En cuanto al remedio dado por el Tribunal, o sea, la declaracin de inconstitucionalidad de la totalidad
de la norma, la Corte advirti que no se debe anular sino la parte especficamente encontrada
inconstitucional sin que ello permita al juez reescribir la ley juzgada. Para encontrar el remedio
adecuado se debe volver sobre los antecedentes legislativos para establecer si el Estado tena la
intencin de mantener vigente la ley an sin las disposiciones declaradas inconstitucionales, o si
prefera que sin dichas disposiciones la ley no existiera. De acuerdo a los anteriores parmetros, el
Tribunal de Apelaciones debe decidir sobre la inconstitucionalidad total o parcial de la Ley.
En resumen, segn los parmetros establecidos por la Corte, en Estados Unidos existe un sistema de
libertad que reconoce el derecho de la mujer a abortar en virtud de su derecho a la intimidad deducido
de la enmienda 14, entre otros, el cual prevalece sobre el inters del estado en proteger la vida
potencial hasta que el feto sea viable. La mujer no puede ser obligada a soportar una carga indebida
en lo que se refiere a su decisin individual y libre de terminar el embarazo. La Corte no ha
considerado indebida la carga de esperar 24 horas o de recibir informacin mdica sobre la viabilidad
del feto. Los estados federados pueden criminalizar el aborto solo despus del momento en que el
feto sea viable. Aun despus de dicho momento debe ser posible terminar el embarazo cuando su
continuacin cree una amenaza a la vida o salud de la mujer.
5+ A0e-ania
En Alemania se han proferido, hasta 2005, diez sentencias que tocan el tema del aborto. Cinco son del
Tribunal Constitucional Federal
0:0
y cinco del Tribunal Supremo Federal
0:E
.
252 Las sentencias son las siguientes =ver www.oefre.uni4e.c#;law;dfr;index.#tml): 1) 'ri4unal onstitucional Cederal.
)Qerf76 E5( 1. Ce4rero 0: de 15B:. ontrol a4stracto del *rt8culo 01G del digo 9enal. Interru!cin del em4arazo I
=-c#wangersc#aftsa44ruc# I) Qotacin: N:0.
0) 'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 N5( 0:B. *4ril 0: de 15G:. ontrol a4stracto del *rt8culo 51a % 1G: del digo
9enal. $egulacin del a4orto en los !rogramas de los !artidos !ol8ticos. La orte esta4leci ?ue so4re estos temas de4e
#a4er una !ol8tica nacional % no regional !or?ue se trata de "erec#os Cundamentales. Qotacin: &n+nimeP
E) 'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 GG( 01E. ,a%o 0G de 155E. ontrol *4stracto del *rt8culo 01G del digo
9enal *lem+n. Interru!cin del em4arazo II =-c#wangersc#aftsa44ruc# II). Qotacin ::E. F) 'ri4unal onstitucional
Cederal. )Qerf76( 5N( EB:. .oviem4re 10 de 155B. ontrol concreto. &n niMo como !er>uicio =Uind als -c#aden ). La
madre se #a48a #ec#o un !rocedimiento de esterilizacin % a !esar de eso volvi a ?uedar em4arazada. 6n este caso ?ueda a
voluntad de la !are>a tener el niMo o no. Qotacin: &n+nimeP
:) 'ri4unal onstitucional Cederal. )Qerf76 5G( 0N:. 2ctu4re 0B de 155G. ontrol a4stracto del *rt8culo : 9ar+grafo 0(
2racin 1( % art8culo : 9ar+grafo 1 % 0 del $Agimen 9enal de )aviera. Le% de )aviera so4re atencin a las mu>eres
em4arazadas =)a%erisc#es -c#wangeren#ilfegesetz). 6s inconstitucional ?ue un estado federado cree re?uisitos adicionales
!ara la !r+ctica de a4ortos ?ue son contrarios a la le% federal o invadan la r4ita del 9arlamento Cederal. Qotacin: BO1.
253 Las sentencias son las siguientes =www.oefre.uni4e.c#;law;dfr;index.#tml):): 1) 'ri4unal -u!remo Cederal. )73D :G(
FG. 6nero 11 de 15B0. *rt8culo. 0GN % 0GB del digo 9enal. =Qerletzung einer Lie4erfruc#t) @ 3erir un 9roducto del amor.
uando una tercera !ersona #iere a la madre em4arazada( el 4e4e !uede venir al mundo con !ro4lemas de salud( !or lo ?ue
esa !ersona ad?uiere la o4ligacin de asumir( adem+s de la !ena corres!ondiente( las consecuencias de las enfermedades del
4e4AP
De dichas sentencias es pertinente analizar tres de las decisiones del Tribunal Constitucional Federal
0:F

alemn en las que se ha pronunciado en control abstracto para fijar los parmetros constitucionales de
la regulacin del aborto.
La primera decisin fue en 1975 y revis la Quinta Ley de Reforma al Cdigo Penal, expedida el 18 de
junio de 1974
0::
. La Ley regulaba el aborto dentro de un sistema de libertad en las primeras doce
semanas de embarazo y agregaba indicadores que lo justificaban en etapas posteriores. El sistema de
libertad durante el primer trimestre fue declarado inconstitucional. Sin embargo, el Tribunal
Constitucional Federal admiti el aborto en condiciones excepcionales. La segunda decisin se dio en
1993 y revis otra Ley de Reforma al Cdigo Penal, de 1992
0:N
, que haba sido modificada por la ley
sobre ayuda a la mujer embarazada y a la familia
0:B
. En esencia, a raz de la modificacin result un
sistema mixto con un alto componente de libertad en el cual no se consideraba delito el aborto
practicado dentro de los 14 das posteriores a la concepcin, se dejaba a la decisin de la mujer
embarazada la decisin de abortar en las primeras 12 semanas de embarazo despus de una
consejera y de dejar pasar un periodo de reflexin. Despus de las 12 semanas operaba un sistema de
indicadores. La norma fue declarada parcialmente inconstitucional en cuanto a la manera en que fue
configurado el sistema de libertad, pero la Corte fij parmetros aplicables al aborto por razones
sociales en las primeras doce semanas. La tercera decisin es de 1998. En ella se revis la "Ley de
Ayuda a la Mujer Embarazada en el Estado de Baviera. La decisin, aunque fundamentalmente versa
sobre las restricciones al ejercicio de la medicina, aborda el tema del aborto. La norma es declarada
inconstitucional por no guardar coherencia con los parmetros constitucionales que la anterior decisin
del Tribunal haba establecido.
Para entender mejor el contexto de los fallos, primero se har una breve alusin a la evolucin
legislativa del aborto en Alemania, y despus se sealarn los parmetros establecidos en cada
sentencia.
0) 'ri4unal -u!remo Cederal )73D BN( 0:5. ,arzo 1G de 15G1. =Ce#lgesc#lagene &nfruc#t4armac#ungO) &n
!rocedimiento mal realizado !or error. 6n caso de ?ue se #a%a realizado un !rocedimiento de esterilizacin donde se #a%a
cometido un error !or !arte del mAdico % la esterilizacin no #a%a sido satisfactoria !revalecen los derec#os del !adre % la
madre a decir si se tiene o no el niMo en caso de ?uedar em4arazada la mu>er.
E) 'ri4unal -u!remo Cederal )73D G5( 5:. .oviem4re 00 de 15GE. =&nvollstdndige )eratung e4er 7efa#r des
,ongolismus). *sesor8a incom!leta so4re el !eligro del ,ongolismo. &na asesor8a mal dada so4re las consecuencias ?ue
acarrea el mongolismo( com!romete al mAdico. 9ero si es una asesor8a satisfactoria( ?ueda a decisin de los !adres so4re
a4ortar o no. "e todas formas se a4ortar+ si corre !eligro la vida de la madreP
F) 'ri4unal -u!remo Cederal )73D 5:( 155. Lulio 5 de 15G:. =,isslungener -c#wangersc#aftsa44ruc#
.otlagenindikation). *4orto 4a>o indicacin mAdica. ada vez ?ue se decida #acer un a4orto la mu>er de4e reci4ir
indicaciones mAdicas o4ligatorias e informarse adecuadamente a travAs del mAdico so4re las consecuencias de un a4orto
!ara ?ue lo !ueda #acer conscientemente( sea cual sea el motivo del a4ortoP 'ri4unal de "erec#o ivil.
:) 'ri4unal -u!remo Cederal )73D GN( 0F1. 6nero 1G de 155E. =.ic#t ermfglic#e *4trei4ung). *4orto no !ermitido. 6l
'ri4unal discute la !rocedencia de un a4orto cuando la vida de la madre se encuentra en !eligro. 6l 'ri4unal esta4leci ?ue se
de48a dar !revalencia del derec#o de la mu>er a a4ortar cuando su vida se encuentra en !eligro.
0:F Las decisiones analizadas son las ?ue esta4lecen un !ar+metro constitucional so4re el a4orto en *lemaniaP las otras o
siguen la >uris!rudencia o se !ronuncian so4re temas civiles.
0:: 'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 E5(1. Ce4rero 0: de 15B:. -e revisa el *rt8culo 01G del digo 9enal.
-c#wangersc#aftsa44ruc#. La sentencia cont con dos salvamentos de voto.
0:N La norma esta4lec8a un rAgimen de indicadores en donde era !osi4le acceder a un a4orto legal durante las !rimeras
doce semanas !or motivos de necesidad social.
0:B La modificicacin esta4leci un sistema de li4ertad en las !rimeras doce semanas siem!re ?ue se cum!liera con una
conse>er8a !revia % con un !eriodo de reflexin.
A travs de la Quinta Ley para la Reforma del Cdigo Penal, del 18 de junio de 1974, se modific la
regulacin legal del aborto. Hasta ese momento, de manera general, se estableca que el aborto
constitua un delito. Solamente se exceptuaban aquellas situaciones en que se justificaba el aborto
por un estado de necesidad.
En 1974 se expidi la "Quinta Ley de Reforma al Cdigo Penal
0:G
. La ley permita el aborto por
decisin libre de la mujer dentro de una limitacin temporal de 12 semanas desde la concepcin,
despus de consultar a un mdico y a expertos sobre el apoyo pblico y privado brindado a las
mujeres embarazadas. gualmente, se permita el aborto en caso de que el feto tuviera severos daos
fsicos o mentales o si el embarazo constitua una amenaza para la salud o la vida de la madre
0:5
.
A travs de la Quinta Ley se introdujeron principalmente las siguientes modificaciones:
- Se sancionaba a quien interrumpiera sin cumplir las condiciones de ley un embarazo despus
del da trece de la concepcin (Art. 218.1)
- Sin embargo, el aborto practicado por un mdico, con el consentimiento de la embarazada, no
se sancionara, si no haban transcurrido ms de 12 semanas desde la concepcin (la
regulacin de los plazos -art. 218-a)
0:G La norma fue ex!edida con una votacin de 0FB a favor( 0EE en contra % 5 a4stenciones.
0:5 Los art8culos de la Quinta Le% !ara la $eforma del digo 9enal ?ue eran esenciales !ara la sentencia esta4lec8an:
"Artculo 218. Interrupcin del embarao
H=1) Quien interrum!a un em4arazo des!uAs de transcurridos m+s de trece d8as desde la conce!cin ser+ sancionado con
!ena de !rivacin de la li4ertad #asta !or tres aMos o con una multa( si
H1. actKa contra la voluntad de la mu>er em4arazada o
H0. causa en forma cul!osa un !eligro de muerte o un grave daMo de salud a la mu>er em4arazada
H=T)
H=E) -i la mu>er em4arazada incurre en la conducta( ser+ sancionada #asta con un aMo de !risin o con multa.
H=F) La tentativa es !uni4le. La mu>er no ser+ sancionada !or la tentativa.
!Artculo 218-a. "o punibilidad de la interrupcin del embarao dentro de la# primera# 12 #emana#
H.o ser+ sancionado el a4orto !racticado !or un mAdico( con el consentimiento de la mu>er( cuando no #a%an transcurrido
m+s de doce semanas desde la conce!cin. `esta es la llamada regulacin de los !lazos @ Cristenregelunga
!$ 218-b Indicacin para el aborto luego de tran#currido# m%# de 12 #emana#
H6l a4orto !racticado !or un mAdico( con el consentimiento de la mu>er( des!uAs de transcurrido el !lazo de las 10
semanas des!uAs de la conce!cin( no ser+ sancionado( cuando de acuerdo con los conocimientos mAdicos
H1. la interru!cin del em4arazo #a sido recomendada !ara evitar un !eligro !ara la vida de la madre o !ara evitar un
grave !eligro !ara su salud( siem!re % cuando esos riesgos no !udieran ser con>urados a travAs de otra medida ?ue !udiera
serle exigi4le a la mu>er `la llamada indicacin mAdicaa o
H 0. razones !oderosas !ermiten !resumir ?ue el niMo( !or causas #ereditarias o !or motivos del em4arazo( sufrir8a de
daMos no su!era4les en su estado de salud( tan graves ?ue no se !uede exigir de la mu>er ?ue continKe con su em4arazo( %
no #an transcurrido m+s de 00 semanas desde la conce!cin `indicacin eugenAsicaa.
!Artculo 218-c. Interrupcin del embarao #in que la mu&er 'a(a recibido con#e&era e in)ormacin
H=1) Quien !racti?ue un a4orto sin ?ue la mu>er
1. en relacin con la interru!cin del em4arazo se #u4iera dirigido antes a un mAdico o a un centro de conse>er8a
autorizado % #u4iera reci4ido informacin so4re las a%udas !K4licas % !rivadas existentes !ara las mu>eres em4arazadas(
las madres % los niMos( es!ecialmente so4re a?uellos a!o%os ?ue facilitan la continuacin del em4arazo % la situacin de la
mu>er % el niMo( %
H0. #u4iera sido asesorada !or un mAdico( ser+ sancionado con !ena de !risin de #asta un aMo de duracin o con multa( si
el #ec#o no es sanciona4le de acuerdo con el art8culo 01G.
H=0) La mu>er ?ue interrum!e su em4arazo no ser+ sancionada !or los #ec#os descritos en el numeral 1.
!Artculo 21*. Interrupcin del embarao #in la exi#tencia de un concepto
H=1) Quien interrum!e un em4arazo des!uAs de transcurridas m+s de doce semanas desde la conce!cin % sin ?ue la
de!endencia corres!ondiente #u4iere certificado con anterioridad ?ue se cum!l8an los su!uestos del art8culo 01GO4(
numerales 1 0( ser+ sancionado con !ena de !risin #asta !or un aMo o con multa( si el #ec#o no es sanciona4le de
acuerdo con el art8culo 01G.
H=0) La mu>er ?ue interrum!e su em4arazo no ser+ sancionada !or los #ec#os descritos en el numeral 1^
- Adems, el aborto practicado por un mdico, con el consentimiento de la mujer, despus de
transcurrido el plazo de las 12 semanas, no sera sancionado, cuando la interrupcin era
aconsejable desde la perspectiva de la ciencia mdica y no hubieran transcurrido ms de 22
semanas desde la concepcin. Lo anterior, bien fuera para evitar un peligro para la vida de la
madre o para evitar un grave peligro para su salud, siempre y cuando esos riesgos no
pudieran ser conjurados a travs de otra medida (indicacin mdica- art. 218b.1); o bien fuera
porque razones imperiosas permitiran presumir que el nio, por causas hereditarias o por
motivos del embarazo, sufrira de daos no superables en su estado de salud, tan graves que
no se puede exigir de la mujer que contine con su embarazo (indicacin eugensica- art.
218b.2)
- La mujer que interrumpiera su embarazo sin haber recibido previamente asesora en las
entidades creadas para el efecto o sin que el mdico la hubiera asistido en materia social y
mdica sera sancionada (art. 218c)
- Tambin sera sancionada la persona que interrumpiera el embarazo despus de haber
transcurrido ms de 12 semanas desde la concepcin, sin que la entidad competente hubiera
confirmado previamente que se reunan los supuestos de la indicacin mdica o eugensica.
Sin embargo, la mujer misma no sera sancionada en este caso.
La reforma fue demandada por 193 miembros del Parlamento y por varios gobiernos de los Lnder. El
problema jurdico que estudi el Tribunal Constitucional Federal fue si se encuentra en armona con la
Constitucin la denominada regulacin de plazos, de acuerdo con la cual, bajo ciertas condiciones, es
permitida la interrupcin del embarazo dentro de las primeras 12 semanas a partir de la concepcin. El
Tribunal en 1975 declar la invalidez del art. 218-a, la denominada regulacin de los plazos y, adems,
declar que hasta que entrara en vigor una nueva regulacin legal se deban cumplir distintas reglas
contempladas en los fundamentos de la sentencia. Dijo:
La seccin 218 del Cdigo Penal reformado por la ley del 18 de junio de 1974 es
incompatible con los artculos 2 (2) y 1 (1) de la Norma Fundamental y es inconstitucional
en la medida en que despenaliza la terminacin del embarazo en casos donde no existe
una razn para hacerlo y que, en el sentido de esta decisin, tienen prioridad en la
jerarqua de valores contenida en la Norma Fundamental
0N1
.
Sobre las circunstancias excepcionales en las cuales el Estado no puede exigir a una mujer la
continuacin del embarazo, el Tribunal aludi a cuatro: peligro para la vida de la mujer o grave
deterioro de su salud; malformaciones graves del feto; violacin o incesto; situacin de necesidad
extrema de la madre. Pero dej en libertad al legislador para especificar estos y otros casos
semejantes de condiciones extremas y excepcionales.
En el primer acpite de la sentencia se dice con respecto a la evolucin de la regulacin del aborto en
Alemania lo siguiente:
"Hasta ahora, la ley determinaba que, por lo general, el aborto constitua una conducta
sancionable. Ciertamente, a ms tardar desde la decisin del Tribunal del mperio del 11
de marzo de 1927 (...) se reconoci por la jurisprudencia para los casos de la
denominada indicacin mdica el fundamento justificativo del estado de necesidad, de
0N1 -egKn la traduccin al inglAs: H-ection 01G* of t#e riminal ode in t#e Qersion of t#e Cift# Law to $eform t#e
riminal Law of Lune 1G( 15BF( is incom!ati4le wit# article 0 =0) =I) in con>unction wit# *rticle I =I) of t#e )asic Law and is
void insofar as it exem!ts termination of !regnanc% from !unis#ment in cases w#ere no reasons exist w#ic# @wit#in t#e
meaning of t#e =!resent) decisional grounds @#ave !riorit% over t#e value order contained in t#e )asic Law. =T)I
acuerdo con los principios de la ponderacin de los deberes y de los bienes jurdicos. A
partir de all desapareci la ilegalidad del acto cuando se realiza para evitar un peligro
serio para la vida o la salud de la mujer embarazada, siempre y cuando ese peligro no
pueda ser alejado de otra manera y el aborto sea practicado por un mdico, con el
consentimiento de la mujer. Estas reglas de permisin del aborto por razones mdicas
adquirieron carcter legal a travs del artculo 14, inciso 1, de la Ley para la Prevencin
de la Descendencia con Enfermedades Genticas, en la forma que asumi luego de la
reforma del 26 de junio de 1935. Estas normas se mantuvieron despus de 1945 en
distintos Lnder. En aquellos Lnder que las derogaron, los supuestos mencionados
recobraron vigencia con la decisin del Tribunal Supremo Federal del 15 de enero de
1952, en la cual fueron reconocidos como supuestos mnimos para la admisin del
aborto, de acuerdo con el principio del estado de necesidad...
0N1
Luego, en el numeral 3 del aparte del captulo C de la sentencia se dice:
"La obligacin del Estado de proteger la vida en gestacin (...) existe incluso en contra
de la voluntad de la mujer. El uso del derecho penal en estas situaciones genera, sin
embargo, problemas especiales, dada la situacin singular de la mujer embarazada. Los
profundos efectos de un embarazo sobre la condicin fsica y psquica de una mujer son
perceptibles para todos y no requieren de mayor descripcin. Ellos significan
frecuentemente un cambio considerable del estilo de vida de la mujer y una limitacin de
sus posibilidades de desarrollo personal. Esta carga no siempre es compensada y
nunca lo ser de manera total a travs de las satisfacciones que recibe la mujer a
travs de su labor de madre ni a travs del derecho de la mujer de contar con la
asistencia de la comunidad. En los casos concretos se pueden presentar conflictos
graves, que incluso pueden amenazar la vida de la mujer. El derecho del feto a la vida
puede llegar a constituir para la mujer una carga que va mucho ms all de las molestias
relacionadas normalmente con el embarazo. Por eso surge la pregunta acerca de hasta
qu punto puede en estos casos el Estado exigirle a la mujer que lleve su embarazo
hasta el final, e incluso amenazarla con la sancin penal para lograr ese objetivo. Aqu
colisionan el respeto por la vida del que est por nacer y el derecho de la mujer a que
no se lo exija ms all de la medida razonable el sacrificio de sus valores vitales para
satisfacer el inters del que nacer. En un conflicto de este tipo, que por lo general no
permite ninguna valoracin moral clara y en el que la decisin de interrumpir el
embarazo puede adquirir el carcter de una decisin de conciencia respetable, el
Legislador est obligado a mantener una posicin de respeto. Si en estos casos el
Legislador estima que la conducta de la mujer embarazada no es digna de una sancin
penal y, por lo tanto, renuncia a ella, debe entenderse que ello es consecuencia de la
ponderacin que le corresponde hacer al Legislador.
"El criterio de la no exigibilidad de una conducta no puede, sin embargo, aplicarse a
circunstancias que no constituyan realmente una carga pesada para las mujeres, en
razn de que constituyen situaciones normales que deben poder ser resueltas por
cualquiera. En realidad, debe tratarse de circunstancias de un peso considerable, que le
dificultan en forma extraordinaria al afectado el cumplimiento de su deber, de tal manera
que no parece adecuado esperar la realizacin de la obligacin. Ello ocurre
261 =ver www.oefre.uni4e.c#;law;dfr;index.#tml): 1) 'ri4unal onstitucional Cederal. )Qerf76 E5( 1. Ce4rero 0: de
15B:. ontrol a4stracto del *rt8culo 01G del digo 9enal. Interru!cin del em4arazo I =-c#wangersc#aftsa44ruc# I)
Qotacin: N:0.
especialmente cuando el afectado sufre conflictos internos graves por el cumplimiento
del deber. La solucin de esos conflictos a travs de una amenaza de sancin penal no
aparece en estos casos apropiada, puesto que aplica una coercin extrema para una
situacin en la que el respeto por la esfera personal del hombre requiere de una
completa libertad interna para decidir.
No se puede exigir la continuacin del embarazo especialmente cuando est
demostrado que su interrupcin es necesaria para evitarle a la mujer "un peligro para su
vida o el peligro de una afectacin grave de su salud (art. 218.1 del Cdigo Penal en la
versin de la Quinta Ley para su Reforma). En este caso est en juego su propio
"derecho a la vida y a la integridad personal (art. 2, inciso 2 de la Ley Fundamental), y
no se puede esperar que este derecho sea sacrificado por la vida del que est por nacer.
Adems, puede el Legislador determinar que la interrupcin del embarazo no ser
sancionada penalmente en otras circunstancias que constituyen cargas excesivas para
la mujer y que tienen un peso similar a los hechos descritos en el art. 218.1, razn por la
cual no podra exigrsele la terminacin del embarazo. Dentro de estas circunstancias
cabe considerar los casos contenidos en el proyecto presentado por el Gobierno al
Parlamento en el 6. perodo, que fueron objeto del debate pblico y de la discusin
parlamentaria, referidos a la indicacin eugensica (art. 218.2 del Cdigo Penal), a la
indicacin tica (criminolgica) y a la indicacin social o de necesidad para la
interrupcin del embarazo. El representante del Gobierno federal explic en los debates
del comit especial para la reforma penal (...), en forma detallada y con argumentos
convincentes, por qu en estos cuatro casos de indicaciones no puede ser exigida la
continuacin del embarazo. El criterio decisivo es que en todos estos casos aparece en
forma contundente otro inters merecedor de la proteccin constitucional, de tal manera
que el orden jurdico no puede exigir de la mujer que, en todo caso, le asigne prioridad
al derecho del que est por nacer.
"Tambin la indicacin sobre la situacin general de necesidad (indicacin social) puede
ser catalogada dentro de esos casos. La situacin general de necesidad de la mujer y de
su familia puede producir conflictos de tal envergadura que no se puede obligar a la
mujer, a travs de la amenaza penal, que se sacrifique en aras del que est por nacer,
ms all de una medida determinada. Para la regulacin de este caso de indicacin el
Legislador debe describir la conducta que no ser sancionada, de tal manera que sea
claramente reconocible la gravedad del conflicto social comentado y que se garantice la
congruencia de este indicador con los dems indicadores, desde la perspectiva de la no
exigibilidad de una conducta. El Legislador no vulnera su deber de proteger la vida
humana cuando le retira la sancin penal a verdaderas situaciones de conflicto como las
mencionadas. Pero tampoco en estos casos puede darse por satisfecho el Estado con
la simple constatacin de que se presentaron los supuestos legales para que la
interrupcin del embarazo no sea sancionada. En estos casos se espera que el Estado
preste asesora y ayuda a la mujer embarazada con el fin de advertirle sobre el deber
fundamental de respetar la vida del que est por nacer, de animarla para que contine
con su embarazo y para apoyarla a travs de medidas prcticas - sobre todo en los
casos de necesidad social.
"En todos los dems casos, el aborto contina siendo una delito merecedor de
sancin...
0N0

262 =ver www.oefre.uni4e.c#;law;dfr;index.#tml): 1) 'ri4unal onstitucional Cederal. )Qerf76 E5( 1. Ce4rero 0: de
15B:. ontrol a4stracto del *rt8culo 01G del digo 9enal. Interru!cin del em4arazo I =-c#wangersc#aftsa44ruc# I)
Qotacin: N:0.
Los principios fundamentales establecidos en la misma sentencia del Tribunal Federal han sido
resumidos por la doctrina comparada de la siguiente manera
0NE
:
La vida que se desarrolla en el vientre materno constituye un bien jurdico autnomo y
se encuentra bajo la proteccin de la Constitucin (art. 2, numeral 2, frase 1 y art. 1,
numeral 2 de la Ley Fundamental). El deber de proteccin del Estado no slo prohbe la
intervencin directa del Estado en la vida que se desarrolla, sino que tambin le impone
asumir una posicin de proteccin y apoyo con respecto a ella. La obligacin del Estado
de proteger a la vida que se desarrolla existe incluso en contra de los deseos de la
madre. En el embarazo, la proteccin de la vida del feto prevalece fundamentalmente
[por principio] sobre el derecho de autonoma de la mujer embarazada y no puede ser
cuestionado durante un plazo determinado. Sin embargo, existen situaciones en las
cuales el Estado no puede imponerle a la mujer encinta la obligacin de continuar con el
embarazo y el legislador, al contemplar tales situaciones, no puede exigirle a la mujer
que sacrifique sus derechos. El Legislador puede cumplir con el mandato de desaprobar
jurdicamente el aborto a travs de medios distintos a la sancin penal. Lo que es
definitivo es que la totalidad de las medidas destinadas a proteger la vida del nasciturus
le garantice una proteccin real y acorde con su importancia. En casos extremos,
cuando la proteccin ordenada por la Constitucin no puede ser alcanzada a travs de
otro medio, el Legislador est obligado a recurrir al derecho penal para brindar seguridad
a la vida que se desarrolla. No se puede exigir la continuacin del embarazo cuando su
interrupcin es requerida para evitarle a la mujer embarazada un peligro para su vida o
un grave deterioro de su salud. Adems, el Legislador est en libertad para decidir en
0NE 64erle( 6dward L. H3uman "ignit%( 9rivac%( and 9ersonalit% in 7erman and *merican onstitutional LawI. o!%rig#t
=c) 155B &ta# Law $eview -ociet%. &ta# Law $eview 155B. 155B &ta# L. $ev. 5NE. 9ara la orte( el 6stado de4e a!licar
sanciones criminales !ara !roteger la vida fetal !ara cum!lir con la estructura de valores de la arta )+sica( al menos en la
ausencia de medidas !rotectivas adecuadas. .o o4stante( ciertas circunstancias exce!cionales conten8an demasiadas
exigencias !ara las mu>eres ?ue( des!uAs de todo( tam4iAn ten8an ciertos derec#os de !ersonalidad % de dignidad. 9ara llegar
a este 4alance( la orte a!ro4 algunos de los HindicadoresI dis!uestos !ara a4ortos legales: amenaza de la vida de la mu>er
o su salud % malformaciones del feto. Igualmente( tam4iAn se admiti la exce!cin res!eto de em4arazos ?ue fueran
!roducto de un delito( tal como el incesto o la violacin % de manera m+s general las situaciones en ?ue existiera Hun estado
general de necesidadI cuando la continuacin del em4arazo !udiera im!oner una situacin excesiva en la mu>er com!ara4le
con la intensidad de los otros indicadores. "e lo contrario los a4ortos de48an ser !enalizados. Hel !ar+metro constitucional
ordena4a al ordenamiento legal ?ue refle>ara el desa!rue4o del a4orto. 6l )u4destag ex!idi una nueva norma ?ue
im!lementa4a lo anterior. 6n la !ractica( la ma%or8a de las mu>eres !od8an o4tener un a4orto 4a>o los indicadores
mencionados( es!ecialmente 4a>o el estado general de necesidad. 6l anterior estado de las cosas llev a ?uienes a!o%a4an el
caso de *4orto I ?ue se re?uer8a una legislacin m+s restrictiva. Los ?ue a!o%a4an el derec#o a a4ortar sosten8an ?ue la
legislacin era demasiado restrictiva del derec#o a a4ortar. 6n consecuencia se !uede concluir ?ue el caso de *4orto I no
solucion la controversia so4re a4orto en *lemania occidental.I 6l texto original dice: H*ccording to t#e ourt( t#e state
must a!!l% criminal sanctions to !rotect fetal life in order to realize t#e value structure of t#e )asic Law( at least in t#e
a4sence of suita4le alternative !rotective measures. .evert#eless( certain exce!tional circumstances demanded too muc#
from !regnant women w#o( after all( also #ad certain dignitarian and !ersonalit% rig#ts. In reac#ing t#is 4alance( t#erefore(
t#e ourt a!!roved certain of t#e ^indications^ for legal a4ortion !rovided for in t#e statute: t#reats to women_s #ealt# or life
and severe 4irt# defects. '#e ourt also declared an indication for !regnanc% resulting from sex crimes( suc# as incest or
ra!e( and more 4roadl%( for a ^general situation of need^ indication w#en ^continuation of t#e !regnanc% would im!ose
extreme #ards#i! on t#e woman com!ara4le in intensit% to t#e ot#er indications.^ 2t#erwise( a4ortion must 4e made a
crime. ^'#e constitutionall% commanded legal disa!!roval of a4ortion must clearl% 4e reflected in t#e legal order.
'#e )undestag !assed a new law t#at im!lemented t#ese teac#ings. In !ractice( most women could o4tain an a4ortion if
t#e% desired under one of t#e indications( es!eciall% t#e general situation of need. '#is state of affairs led su!!orters of
*4ortion I to argue t#at new( stricter legislation was re?uired. -u!!orters of a4ortion rig#ts( 4% contrast( argued t#at t#e
resulting legislation was too restrictive of a4ortion rig#ts. '#us( one mig#t !lausi4l% conclude t#at *4ortion I did not settle
t#e a4ortion controvers% in West 7erman%.I
qu otros casos, en los que la mujer embarazada est sometida a condiciones
extraordinarias asimilables a las anteriores, no se le puede exigir a la mujer que
contine con el embarazo, de manera que la interrupcin del mismo no sea penada.
Tales condiciones indican que el Estado no puede exigir la continuacin del embarazo, y
debe respetar la decisin que en conciencia adopte la mujer. Sin embargo, el legislador
debe describir con precisin tales indicaciones las cuales comprenden situaciones de
colisin de derechos. Entre estas cabe la situacin de necesidad social de la mujer y su
familia, pero el legislador ha de establecer procedimientos previos de persuasin y
apoyo a la mujer para que contine su embarazo
0NF
.
Despus de la sentencia anterior, el Parlamento aprob, en 1976, la decimoquinta Ley para la
Reforma del Derecho Penal, denominada reglamentacin de indicaciones, que rigi hasta el ao
1992. Entre otras cosas, la Ley permiti la interrupcin del embarazo dentro de las 12 semanas
posteriores a la concepcin para aquellos casos en los que se pudiera establecer que la mujer se
encontraba en ciertas situaciones graves de necesidad. Como lo dice el mismo Tribunal en la
sentencia BVerGE 88, esta ley determin "que, en principio, todo aborto practicado despus de la
nidacin es sancionable 0in embargo, la interrupcin del embara"o dentro de un determinado pla"o
no ser sancionable cuando es practicada por un mdico, con consentimiento de la mujer, y cuando
es indicado por el mdico en consideracin a ciertas situaciones graves de necesidad de la mujer
;indicaciones para el aborto<. La nueva norma deca:
"ndicaciones para la interrupcin del embarazo
"(1) La interrupcin del embarazo a travs de un mdico no ser sancionada de acuerdo
con el art. 218 cuando
1. la mujer embarazada manifiesta su conformidad y
2. el aborto es indicado por el mdico en consideracin de las condiciones de vida
presentes y futuras de la mujer, con el fin de evitar un peligro para su vida o el peligro de
un grave perjuicio de su salud corporal y mental, y esos peligros no pueden ser
conjurados de otra manera que pueda ser exigida para la mujer
(2) Los supuestos del numeral 1.2 se consideran cumplidos cuando, segn el
conocimiento mdico,
1. existen razones poderosas que sustentan la suposicin de que el nio, por causa de
factores hereditarios o de las condiciones del embarazo, sufrir un dao insuperable en
su salud, de tal gravedad que no se puede exigir de la mujer que contine con su
embarazo.
2. la mujer embarazada fue vctima de uno de los delitos contemplados en los arts. 176
a 179 y existen razones poderosas que fundamentan la suposicin de que el embarazo
es consecuencia de ese delito, o
3. el aborto ha sido indicado para conjurar el peligro de una situacin de necesidad de la
mujer que
a) es tan grave que no se le puede exigir a la mujer que contine con su embarazo, y
b) no puede ser evitado a travs de otra forma que pueda ser exigida de la mujer.
(3) En el caso del numera 2.1 no pueden haber transcurrido ms de 21 semanas desde
la concepcin y en el caso de los numerales 2.2 y 2.3 no ms de 12 semanas."
264 'ri4unal onstitucional Cederal. )Qerf76 E5( 1. Ce4rero 0: de 15B:. ontrol a4stracto del *rt8culo 01G del digo
9enal. Interru!cin del em4arazo I =-c#wangersc#aftsa44ruc# I) Qotacin: N:0.
Posteriormente, en 1975 se dict una nueva ley de medidas complementarias, que previ que la
seguridad social deba asumir los costos de las interrupciones de embarazo que no fueran
sancionables penalmente, incluyendo los abortos por indicaciones de necesidad social.
Despus de la reunificacin, se dict una nueva ley sobre el tema, en 1992 la ley sobre la ayuda a
la mujer embarazada y a la familia que reform el artculo 218 del Cdigo Penal y otros. La norma
estableci varias medidas destinadas a facilitarle a la mujer la continuacin del embarazo al igual que
la posibilidad de que los costos de la intervencin, si se realizaba, fueran asumidos por el Estado. La
modificacin de la regulacin penal consisti en permitir el aborto legal durante las primeras doce
semanas de embarazo siempre que el aborto se realizara por un mdico y se cumpliera con la debida
asesora. La norma no contempl la determinacin de ningn indicador durante este periodo.
249 Parlamentarios y el gobierno de Baviera demandaron la nueva ley y distintas normas de la ley de
1976. El Tribunal constitucional declar que el problema jurdico que deba resolver resida en
establecer si diferentes normas penales, de seguridad social y de contenido organizacional
relacionadas con la materia del aborto - algunas de las cuales fueron dictadas a travs de la
decimoquinta ley para la reforma penal que fue expedida luego de la sentencia del 25 de febrero de
1975 (BverGE 39) y otras parte de la nueva ley sobre embarazo y familia dictada despus de la
reunificacin - satisfacen el deber constitucional del Estado de proteger la vida del que est por
nacer.
En la segunda sentencia del Tribunal se juzg entonces la ley de 1992 ("Ley para la proteccin de la
vida en formacin, para impulsar una sociedad amante de los nios, para la ayuda en casos de
conflictos por el embarazo y para la regulacin del aborto ley sobre el embarazo y la familia). El art.
13, numeral 1, de dicha Ley reemplaz los artculos 218 a 219-d del Cdigo Penal, a travs de nuevos
artculos 218 a 219-b. Las normas importantes de la ley para ese proceso establecan, en esencia, lo
siguiente:
- Penalizacin del aborto con excepcin de "los actos que tengan efectos antes de la culminacin
de la nidacin del vulo fecundado, que no se consideran aborto;
- Justificacin del aborto cuando es realizado por un mdico, previa consejera adems de un
periodo de reflexin de tres das, antes de las doce semanas desde la concepcin; y
- Justificacin del aborto cuando es realizado por peligro para la vida o salud de la mujer antes de
las 22 semanas de concepcin, conservando los trmites de consejera y periodo de reflexin
0N:
.
0N: digo 9enal alem+n. HArtculo 218. Aborto
H=1) Quien interrum!a un em4arazo ser+ sancionado con !ena de !risin #asta !or tres aMos o con multa. Los actos ?ue tengan
efectos antes de la culminacin de la nidacin del vulo fecundado no se consideran como interru!ciones del em4arazo en el
sentido de esta le%.
H=0) 6n casos es!ecialmente graves la !ena ser+ de !risin de seis meses a cinco aMos. &n caso es!ecialmente grave se
!resenta normalmente cuando el infractor:
H1. *ctKa contra la voluntad de la mu>er o
H0. de manera cul!osa causa un !eligro !ara de muerte o un daMo grave en la salud de la mu>er em4arazada .
H=E) -i la mu>er comete el acto il8cito( la !ena ser+ #asta de un aMo de !risin o de multa.
H=F) La tentativa ser+ sancionada. La mu>er em4arazada no ser+ sancionada !or la tentativa.
HArtculo 218-a. "o punibilidad del aborto
H=1) 6l a4orto no se ser+ ilegal cuando
H1. la mu>er em4arazada solicita el a4orto % el mAdico certifica( en la forma !rescrita !or el art8culo 015( !+rrafo E( frase 0(
?ue ella reci4i conse>er8a !or lo menos tres d8as antes de la intervencin =*sesor8a de la mu>er em4arazada en una situacin
de necesidad % conflicto)(
H0. el a4orto es !racticado !or un mAdico %
HE. no #an transcurrido m+s de doce semanas desde la conce!cin
El Tribunal declar la inconstitucionalidad de la nueva versin del art. 218-a.1
0NN
, por cuanto la norma
determinaba que no era ilegal el aborto practicado sin que se hubiera expedido una indicacin sobre
situacin de necesidad. Tambin declar que era inconstitucional que la asesora a la mujer no
estuviera dirigida suficientemente a animarla para llevar a buen trmino el embarazo. La obligacin de
la seguridad social de asumir los costos del aborto era constitucional solamente en la medida en que
ella no abarcara los abortos practicados de manera ilegal.En la decisin se dijo:
En el inters de preservar el valor de la vida no nacida, el aborto debe continuar ilegal,
pero el Estado no debe penalizar el acto ilegal si ste tiene lugar durante los primeros
tres meses de embarazo y despus de que el Estado haya tenido la oportunidad de
persuadir a la mujer de cambiar de opinin

.
H=0) 6l a4orto !racticado !or un mAdico( con el consentimiento de la mu>er( no es ilegal cuando( de acuerdo con los
conocimientos mAdicos( el a4orto es necesario !ara evitar un !eligro !ara la vida de la mu>er o el !eligro de ?ue se !roduzca
un !er>uicio grave !ara su estado de salud f8sica o mental( siem!re % cuando esos !eligros no !uedan ser con>urados de otra
manera ?ue le !ueda ser exigida a la em4arazada.
H=E) Los su!uestos del numeral 0 se consideran tam4iAn cum!lidos cuando( de acuerdo con los conocimientos mAdicos(
existen razones !oderosas ?ue fundamentan la !resuncin de ?ue el niMo sufrir+ de daMos insu!era4les en su salud( !or
causas #ereditarias o derivadas del em4arazo( de tal gravedad ?ue no se !uede exigir de la mu>er ?ue continKe con su
em4arazo. Lo anterior ser+ v+lido solamente si la mu>er em4arazada le demuestra al mAdico( a travAs de una certificacin
ex!edida de conformidad con el art. 015( numeral E( frase 0( ?ue ella acudi a un centro de conse>er8a( !or lo menos tres d8as
antes de la intervencin( % si no #an transcurrido m+s de 00 semanas desde la conce!cin.
H=F) La mu>er em4arazada no ser+ sancionada al tenor del art. 01G( cuando el a4orto es !racticado !or un mAdico( luego de
reci4ir asesor8a =art. 015) % antes de ?ue #u4ieren transcurrido m+s de 00 semanas desde la conce!cin. 6l 'ri4unal !uede
!rescindir de a!licar la !ena esta4lecida en el art. 01G cuando esta4lece ?ue la mu>er estuvo sometida a es!eciales !resiones
en el momento del a4orto.
!Artculo 218-b. Aborto #in certi)icacin m+dica, certi)icacione# m+dica# incorrecta#
H=1) Quien !racti?ue un a4orto en los casos del art8culo 01GOa( numerales 0 E( sin !resentar la certificacin escrita de un
mAdico @?ue ser+ distinto al ?ue realice el a4orto O acerca de la concurrencia de los su!uestos !revistos en el art8culo 01GOa(
numerales 0 E( frase 1 =0) &n mAdico no !uede ex!edir las certificaciones a ?ue se refiere el art8culo 01GOa( numerales 0
E( frase 1( cuando le #a sido !ro#i4ido !or la entidad com!etente( en razn de ?ue Al #a sido sancionado !or un il8cito
relacionado con la !r+ctica de un a4orto. La entidad com!etente !uede tam4iAn !ro#i4irle a un mAdico( en forma
!rovisional( ?ue ex!ida las certificaciones mencionadas en el art8culo 01GOa( numerales 0 E( frase 1( cuando contra el
mAdico se #a a4ierto un !roceso !enal !or motivo de la !r+ctica de a4ortos ilegales.
!Artculo 21*. A#e#ora a la mu&er en #ituacin de nece#idad ( con)licto
H=1) La asesor8a #a de servir !ara la !roteccin de la vida a travAs del conse>o % la a%uda !ara la mu>er em4arazada( en
reconocimiento del alto valor de la vida en gestacin % de la res!onsa4ilidad !ro!ia de la mu>er. La asesor8a de4e contri4uir
a su!erar la situacin de necesidad % conflicto en ?ue se encuentra la mu>er en razn del em4arazo. 6lla de4e !oner a la
mu>er en la situacin de tomar su !ro!ia decisin( consciente % res!onsa4le. 6s la4or de la asesor8a 4rindarle a la mu>er una
am!lia informacin mAdica( social % >ur8dica. La asesor8a a4arca la descri!cin de los derec#os de la mu>er % el niMo % de las
!osi4les a%udas !r+cticas( es!ecialmente a?uellas ?ue facilitan la continuacin del em4arazo % la situacin de la mu>er % el
niMo. La asesor8a contri4u%e tam4iAn a evitar futuros em4arazos indeseados.
H=0) La asesor8a de4e ser !restada !or una entidad reconocida !or la le%. 6l mAdico ?ue !ractica el a4orto no !uede actuar
como asesor.
H=E) La asesor8a !restada no ser+ llevada a actas % se realizar+ en forma annima si as8 lo solicita la mu>er. La entidad
asesora de4er+ ex!edir una certificacin fec#ada acerca de ?ue realiz una conse>er8a en los tArminos del numeral 1 %
de ?ue la mu>er #a reci4ido la informacin necesaria !ara tomar su decisin.I
0NN 'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 GG( 01E. ,a%o 0G de 155E. ontrol *4stracto del *rt8culo 01G del digo
9enal *lem+n. Interru!cin del em4arazo II =-c#wangersc#aftsa44ruc# II). Qotacin ::E.
'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 GG( 01E. ,a%o 0G de 155E. ontrol *4stracto del *rt8culo 01G del digo 9enal
*lem+n. Interru!cin del em4arazo II =-c#wangersc#aftsa44ruc# II). Qotacin ::E.
El Tribunal hizo nfasis en su decisin en el artculo 2(2) de la Ley Bsica Fundamental
0NB
. En la
sentencia (BVerGE 88, 203-366) se establecieron los siguientes parmetros constitucionales:
"1. La Ley Fundamental le ordena al Estado proteger la vida humana, incluyendo la del
que est por nacer. Este deber de proteccin encuentra su fundamento en el art. 1,
numeral 1; su objeto y deducido de ste su medida se determinan ms
precisamente en el art. 2, numeral 2. La dignidad humana tambin se predica de la
vida del que est por nacer. El ordenamiento debe garantizar los presupuestos
jurdicos para el desarrollo del no nacido, como poseedor de un derecho propio a la
vida. El derecho a la vida del no nacido no requiere para su reconocimiento de la
aceptacin de la madre.
2. El deber de proteccin al no nacido se refiere a cada vida individualizada, no solo a
la vida humana en general.
3. La proteccin jurdica del que est por nacer se predica tambin frente a su madre.
Dicha proteccin solo puede ser posible si el legislador prohbe el aborto, con lo cual le
impone a la madre el deber jurdico de llevar a trmino su embarazo. Por principio, la
prohibicin del aborto y el deber de dar a luz son dos elementos inseparables de la
proteccin ordenada por la Constitucin.
4. Por principio, el aborto en cualquier etapa del embarazo debe ser considerado como
un acto injusto y, por lo tanto, debe ser prohibido (confirmacin de lo establecido en
BverGE 39, 1[44]). El derecho a la vida del que est por nacer no puede ser entregado
a la disposicin libre y ajena al derecho de terceros, ni siquiera cuando ese tercero es
la madre, e independientemente de si se hace slo por un corto tiempo.
5. El alcance del deber de proteccin del no nacido se determina con base en un ejercicio
de ponderacin entre la importancia y la necesidad de proteccin del bien jurdico a
proteger, por una parte, y los bienes jurdicos que colisionan con l, de la otra. Esos
intereses que entran en conflicto con el derecho a la vida del que est por nacer son: el
derecho de la mujer embarazada a que le sea protegida y respetada su dignidad humana
(artculo 1 (1) de la Ley Fundamental), y sus derechos a la vida y a la integridad fsica
(artculo 2 (2) LF), y a la personalidad (artculo 2 (1) LF). Por el contrario, no puede
fundamentarse la muerte, mediante un aborto, del que est por nacer con los derechos
contemplados en el artculo 4 (1) de la Ley Fundamental.
6. Para cumplir con su deber de proteccin, el Estado debe adoptar medidas suficientes,
de carcter normativo y de poltica pblica, con el fin de lograr una proteccin eficiente y
adecuada atendiendo al conflicto de intereses existente. Para este propsito es
necesario disear una poltica de proteccin que combine elementos de prevencin y de
represin.
7. Los derechos fundamentales de la mujer no van hasta el punto de abolir de manera
general la obligacin jurdica de llevar a trmino un embarazo, aunque sea slo por un
perodo determinado. Ciertamente, los derechos fundamentales de la mujer conducen a
0NB .orma Cundamental. *lemania. *rt8culo 0. =1) 'odos tienen derec#o al li4re desenvolvimiento de su !ersonalidad
siem!re ?ue no vulneren los derec#os de otro ni atenten al orden constitucional o a la le% moral.
=0) 'odos tienen derec#o a la vida % a la integridad f8sica. La li4ertad de la !ersona es inviola4le. 6stos derec#os slo !odr+n
ser coartados en virtud de una le%.
que, en circunstancias excepcionales, sea admisible que ese deber jurdico no se pueda
imponer, e incluso a que en algunos casos quizs sea prohibido hacerlo. Le corresponde
al Legislador determinar cules son esas situaciones excepcionales, de acuerdo con un
criterio de razonabilidad. En esos casos debe evidenciarse que se impone a las mujeres
cargas desproporcionadas, que exigen de ellas un nivel de sacrificio de los propios valores
vitales que no se puede esperar (confirmacin de lo establecido en BverGE 39, 1[48 ss.]).
8. La prohibicin de la insuficiencia no permite renunciar libremente al uso del derecho
penal y de su efecto protector sobre la vida humana.
9. El deber de proteccin del Estado comprende tambin la proteccin de la vida del no
nacido frente a los peligros que emanan de la familia o del entorno social general de la
mujer embarazada, o de las condiciones reales de vida de ella y de su familia, todos los
cuales obran en contra de la voluntad de la mujer de llevar a buen trmino su embarazo.
10. El deber de proteccin obliga tambin al Estado a mantener y fomentar la conciencia
pblica sobre el derecho a la vida del no nacido.
11. Al legislador no le est prohibido por la Constitucin adoptar una estrategia para la
proteccin del no nacido, que en la primera fase de los embarazos conflictivos haga
nfasis en la consejera a la mujer, para impulsarla a continuar con su embarazo. En este
punto puede el Legislador renunciar tanto a la amenaza de una sancin penal a partir de
indicadores, como al establecimiento de esas circunstancias indicadoras por medio de
terceros.
12. La estrategia basada en la consejera requiere de un marco de condiciones que
generen presupuestos favorables para que la mujer acte a favor de la vida del que est
por nacer. El Estado asume toda la responsabilidad sobre la ejecucin del proceso de
asesora.
13. El deber estatal de proteccin requiere que la participacin de los mdicos a favor de
los intereses de la mujer, tambin repercuta en la proteccin de la vida del que est por
nacer.
14. Desde la perspectiva constitucional no puede calificarse jurdicamente la existencia de
un nio como una causa de dao (Art. 1, numeral 1 LF). Es por esta razn que no se
permite entender como un dao el deber de mantenimiento de un nio.
15. Los abortos que se realicen sin que se haya establecido una indicacin luego del
proceso de asesora no pueden ser declarados como justificados (ni como violatorios de la
ley). Los fundamentos irrenunciables del Estado de Derecho imponen que a una
circunstancia excepcional solamente se le concedan efectos justificatorios cuando la
existencia de esos presupuestos se establece bajo responsabilidad estatal.
16. La Constitucin no permite que se garantice un derecho a las prestaciones de los
seguros mdicos para la prctica de un aborto cuya lcitud no est establecida. En
contraposicin, desde la perspectiva constitucional no se puede cuestionar la garanta de
la ayuda social para las mujeres que se practiquen abortos no punibles, luego de la
correspondiente consejera, en los casos en que se encuentren en apuros econmicos.
Tampoco es cuestionable que se les contine pagando el salario
0NG
.
El Tribunal, con este segundo fallo, reitera la decisin esencial de su primera decisin sobre aborto.
As, el Estado tiene el deber de proteger la vida potencial del feto, ya que la dignidad se encuentra
ligada a la existencia del ser humano, tanto antes como despus del nacimiento. De acuerdo a lo
anterior consider parcialmente inconstitucional la ley, ya que estableca la posibilidad de un aborto,
antes de la doceava semana de concepcin, sin ningn motivo. Sin embargo, la decisin seala que
el Estado, para proteger la vida del feto, no se encuentra obligado a penalizar todos los abortos, lo
cual constituye un cambio importante frente a la primera sentencia. La decisin admite la justificacin
del aborto por motivos de necesidad.
0N5

La tercera sentencia alemana que cabe resaltar vers sobre le ley de un estado federado. El 27 de
octubre de 1998, el Tribunal Constitucional Federal alemn revis la "Ley de ayuda a la mujer
embarazada, que regulaba el aborto en el Estado de Baviera
0B1
. La norma era una reglamentacin
complementaria que regulaba los abortos cuando no hay peligro de muerte o enfermedad para la
madre. La norma estableca que las instituciones que practiquen el procedimiento deban tener un
permiso estatal que certificara que la institucin tena las posibilidades civiles y comerciales para
efectuar la intervencin. Dichas autorizaciones seran proferidas exclusivamente por el Estado. La
norma demandada regulaba la revocatoria del permiso adems de las prohibiciones para llevar a
cabo abortos. Solo estaban autorizados para efectuar los procedimientos, mdicos especializados en
ginecologa o mdicos acompaados por estos. La ley tambin estableca que los centros
hospitalarios no podan superar una suma mxima de ingresos pecuniarios derivados de la prctica
de abortos. As mismo, se estableca la obligacin de reportar los ingresos y el nmero de
intervenciones realizadas en determinado periodo.
Uno de los problemas que analiz el Tribunal Constitucional Federal alemn fue si el legislador estatal
haba excedido la competencia del Estado Federal de Baviera al regular las disposiciones nacionales
adoptadas por el Parlamento Alemn sobre la interrupcin del embarazo, imponiendo la necesidad de
permisos a las instituciones y la reduccin de admisiones e ingresos por abortos en los hospitales. El
Tribunal, en una decisin de seis votos a favor y tres en contra, declar inconstitucional dicha
regulacin ya que exista una contradiccin entre la norma de carcter Federal y aquellas de carcter
Estatal que regulan el aborto. Afirm que era claro que las normas federales no establecen
prohibicin alguna a instituciones especializadas para realizar dicho procedimiento, por tanto, si bien
todo estado federado tiene competencia legislativa sobre la materia, es necesario recalcar que
ninguna regulacin en un estado especfico puede contrariar el derecho general de rango nacional.
En la sentencia se fijaron, entre otros, los siguientes principios (BverGE 98, 265):
0NG 'ri4unal onstitucional Cederal )Qerf76 GG( 01E. ,a%o 0G de 155E. ontrol *4stracto del *rt8culo 01G del digo
9enal *lem+n. Interru!cin del em4arazo II =-c#wangersc#aftsa44ruc# II). Qotacin: ::E. 'res >ueces se a!artaron de la
decisin ma%oritaria. 6l !rimer salvamento de voto( firmado !or dos >ueces( seMal ?ue los a4ortos en el segundo trimestre
?ue no res!ondieran a los HindicadoresI tam!oco de48an ser considerados como ilegales en el digo 9enal. 6l segundo
salvamento se refiere a temas !erifAricos de la decisin. 6l >uez cuestiona la decisin de la orte de esta4lecer ?ue los
a4ortos HilegalesI no !od8an ser financiados !or el !rograma de seguro mAdico estatal. 9ara el >uez( la cuestin era un
!ro4lema ?ue de48a ser resuelto !or el legislador.
0N5 64erle( 6dward L. H3uman "ignit%( 9rivac%( and 9ersonalit% in 7erman and *merican onstitutional LawI. o!%rig#t
=c) 155B &ta# Law $eview -ociet%. &ta# Law $eview 155B. 155B &ta# L. $ev. 5NE. 9ara este com!arativista( el ma%or
cam4io en *4orto II fue ?ue el 6stado( !ara cum!lir con su de4er de !roteger la vida no ten8a ?ue !enalizar todos los
a4ortos ilegales. *dicionalmente( un a4orto 4a>o lo ?ue se considera como un indicador social( !od8a ser o4tenido sin
!enalizacin si el 6stado crea4a un sistema com!rensivo de conse>er8a ?ue tuviera como o4>etivo convencer a la mu>er de
llevar a tArmino su em4arazo( !ero sin someter dic#a !osi4ilidad al visto 4ueno del conse>ero.
0B1 'ri4unal onstitucional *lem+n. )Qerf76 5G( 0N: )a%erisc#es -c#wangeren#ilfgesetz.
(.)
3. Dado que el Parlamento Federal solo puede retirar la proteccin penal a la vida del
no nacido de forma parcial, cuando en su lugar utilice otra estrategia de proteccin, los
reglamentos puntuales que son indispensables para la materializacin de esa
estrategia de proteccin y que son de competencia exclusiva de los Parlamentos de
los Lnder se entendern comprendidos dentro de la competencia de la Federacin
0B1
.
En resumen, las decisiones alemanas reconocen un derecho a la vida del no nacido que debe ser
protegido por el Estado no solo mediante la penalizacin del aborto sino tambin previendo otras
herramientas de proteccin como la consejera y la asistencia a las mujeres embarazadas. Adems, la
jurisprudencia evolucion en la orientacin de admitir que la proteccin de la vida del feto no siempre
tiene que ser penal puesto que caben otros medios de proteccin. Sin embargo, el deber de proteger la
vida del feto no excluye que este justificado el aborto cuando medien circunstancias mdicas,
eugensicas, criminales y sociales precisa y debidamente certificadas. Adicionalmente, se reconoci
que la mujer tiene un derecho de autodeterminacin que justifica la no penalizacin cuando la carga que
genere el embarazo en la mujer sea desproporcionada, lo cual comprende razones socioeconmicas de
necesidad. En este evento la legalidad del aborto esta sujeta al cumplimiento de ciertos requisitos de
consejera previa y un periodo de espera mnimo de tres das.
Desde el punto de vista constitucional, en Alemania el aborto debe ser ilegal para proteger la vida del
que est por nacer, pero las mujeres pueden escoger la terminacin de su embarazo lcitamente si se
dan ciertas condiciones: i) cuando la vida o la salud de la mujer est en peligro; ii) cuando existe una
malformacin del feto; iii) cuando el embarazo es producto de una violacin o de un delito como el
incesto; y iv) cuando las condiciones socioeconmicas de vida de la mujer, o de su familia, hagan que
la continuacin del embarazo sea una carga desproporcionada y por lo tanto inexigible. En todas estas
condiciones se requiere de un trmite previo en el cual terceros, generalmente expertos, como mdicos
o consejeros licenciados, deben certificar que se renen las condiciones justificativas del aborto. En
caso de necesidad socioeconmica la consejera debe estar dirigida a proteger la vida del feto, sin que
ello permita coartar la decisin autnoma de la mujer despus de surtido el trmite y de haber
transcurrido los tres das de espera.
3+ Ita0ia
La Corte Constitucional italiana se ha pronunciado en varias oportunidades sobre el aborto. La
decisin que sienta los parmetros constitucionales sobre el aborto es de 1975 y versa sobre la
disposicin del Cdigo Penal que criminalizaba el aborto en todas las circunstancias. La Corte con su
decisin se orienta a la despenalizacin en ciertas condiciones. En sentencias posteriores no se
modifica esta orientacin
0B0
.
0B1 'ri4unal onstitucional *lem+n. )Qerf76 5G( 0N: )a%erisc#es -c#wangeren#ilfgesetz.
0B0 orte onstitucional italiana. -entencia E1 de 15G1. La orte se !ronunci so4re la admisi4ilidad de un referendo
so4re las dis!osiciones del digo 9enal ?ue !enaliza4an el a4orto. La orte declar inadmisi4le el recurso. Luego en la
sentencia 0N de 15G1( la orte se !ronunci so4re la admisi4ilidad del referendo ?ue 4usca4a modificar la regulacin del
a4orto en Italia. La orte conoci de la !eticin de tres solicitudes de referendo a4rogatorio. una de los radicales =tendiente
a a4olir las limitaciones aKn existentes !ara as8 facilitar su realizacin) % dos de una organizacin catlica =?ue 4usca4a
restringir( con m+s o menos am!litud( las !osi4ilidades de realizacin del a4orto). La orte consider admisi4le el referendo
de los radicales % del llamado H,ovimiento de la vidaI. -in em4argo( los dos fueron rec#azados !or el cuer!o electoral el
1B % 1G de ma%o de 15G1. 9osteriormente en la sentencia 115 de 15G1 se revis el art8culo 10 de la Le% 15F de 15BG ?ue
dis!on8a ?ue las mu>eres menores de48an consultar a sus !adres antes de llevar a ca4o la interru!cin voluntaria del
em4arazo. La orte declar la constitucionalidad de la dis!osicin. 6n la sentencia 1N0 de 15G1 revis los numerales 0 % F
En 1975 la Corte Constitucional italiana se pronunci sobre la constitucionalidad del artculo 546 del
Cdigo Penal, que penalizaba el aborto sin excepcin. La Corte consider que el artculo penal
vulneraba los artculos 31
0BE
y 32
0BF
de la Constitucin al no prever ninguna excepcin a la
penalizacin, inclusive cuando la vida de la madre se encontrara en peligro.
La Corte dijo:
del art8culo 1G de la Le% 15F de 15BG ?ue dis!on8an la !enalizacin de los mAdicos ?ue realiza4an un a4orto ilegal del ?ue
desencadena4a la muerte de la mu>er o lesiones a la misma !or el !rocedimiento em!leado. Las normas fueron demandadas
!or violar el derec#o a la igualdad( %a ?ue !revia !enas diferentes a la dis!uesta en el art8culo :GN del digo 9enal( ?ue
!enaliza el #omicidio !reterintencional. La orte consider infundada la demanda. 6n la 2rdenanza FF de 15G0( la demanda
se dirigi contra los art8culos F( : =!arcial)( G % 00 de la Le% 15F de 15BG !or considerar ?ue vulnera4an el !recedente
constitucional en el ?ue se asume el derec#o a la vida del conce4ido. La orte consider infundada la demanda. 6n la
ordenanza F: de 15G0( la demanda se dirigi contra los art8culos F(:( N( G % 00 =!arcial) de la Le% 15F de 15BG ?ue
regula4an el tratamiento !enal trimestral del a4orto. La orte consider infundada la demanda. ordenanza 10N de 15G0. -e
demandaron los art8culos F % 00 =!arcial) de la Le% 15F de 15BG ?ue regula4an el tratamiento !enal trimestral del a4orto. La
orte consider infundada la demanda % reiter su >uris!rudencia en cuanto a ?ue le corres!onde al legislador fi>ar el
rAgimen !enal. 6n la sentencia 15N de 15GB( la demanda se dirig8a contra los art8culos 5 % 10 de la Le% 15F de 15BG ?ue
regula4an el !ermiso >udicial !ara las mu>eres menores en caso de decidir a4ortar % la o4>ecin de conciencia de los
mAdicos ?ue decidieran no !artici!ar en una interru!cin voluntaria del em4arazo. La orte decidi ?ue la demanda esta4a
infundada. 6n la ordenanza 1F de 15G5( la demanda se dirig8a contra el inciso 0 del art8culo 10 de la Le% 15F de 15BG ?ue
regula4a el a4orto en menores de diecioc#o aMos. La orte consider ?ue la cuestin %a #a48a sido resuelta en la sentencia
115 de 15G:. La sentencia E: de 155B( verso so4re la admisi4ilidad de un referendo relativo a varios art8culos de la le% de
00 de ma%o de 15BG so4re la interru!cin voluntaria del em4razo % de la le% del 00 de ma%o de 15GB so4re la !roteccin
social !ara la maternidad a !ro!sito de un referendo derogatorio. -e revisaron los art8culos ?ue( en lo !ertinente(
esta4lec8an el a4orto !or malformaciones( el servicio de o4stetricia % ginecolog8a !ara los a4ortos !or malformaciones( la
dis!osicin ?ue reduc8a los re?uisitos de tr+mite !ara los a4ortos cuando el !eligro en la vida o salud de la mu>er era
inminente( el sistema de registro con confidencialidad de los a4ortos !racticados en los #os!itales( la !enalizacin del a4orto
cuando no se surten los tr+mites esta4lecidos !or la le% % el art8culo ?ue esta4lec8a la entrada en vigor de la norma % su
a!licacin. La orte determin ?ue la solicitud de referendo era inadmisi4le %a ?ue no !ueden ser derogadas las
dis!osiciones ?ue tengan un contenido m8nimo de !roteccin constitucional( como las dis!osiciones revisadas. *s8 la norma
!roteg8a derec#os constitucionales % eliminar las dis!osiciones eliminar8a dic#a !roteccin. Igualmente se consider ?ue si
se elimina4an dic#os art8culos no existir8a regulacin !ara el a4orto % ser8a !ermisi4le en todos los casos atentando contra el
derec#o reconocido a la vida !otencial adem+s de la !roteccin a la salud % vida de la madre( ?uien tam4iAn tiene el derec#o
reconocido de terminar su em4arazo 4a>o ciertas condiciones. 6n la ordenanza :1F de 0110( la orte revis demanda contra
los art8culos F( : % 10 de la Le% 15F de 15BG ?ue regula4an los !rocedimientos de tr+mite en los a4ortos realizados !or
menores % la o4>ecin de conciencia de los mAdicos en la !r+ctica de un a4orto( demandados !or vulnerar diversos
!recedentes constitucionales. La orte consider la demanda inadmisi4le.
0BE onstitucin italiana. *rt8culo E1. HLa $e!K4lica estimular+( con medidas econmicas % otras !rovidencias( la
formacin de la familia % el cum!limiento de sus o4ligaciones( con !articular atencin en relacin a las familias
numerosas.I
9roteger+ la maternidad( la infancia % la >uventud favoreciendo las instituciones necesarias !ara ello.
0BF onstitucin italiana. *rt8culo E0. La $e!K4lica !roteger+ la salud como derec#o fundamental del individuo e interAs
4+sico de la colectividad % garantizar+ la asistencia gratuita a los indigentes.
.adie !odr+ ser o4ligado a seguir un determinado tratamiento sanitario( exce!to cuando as8 lo !revea una le%. La le% no
!odr+( en ningKn caso( violar los l8mites im!uestos !or el res!eto a la !ersona #umana.I
ANEXO
CUADRO I
ORENTACN BSCA DE TRBUNALES CONSTTUCONALES
P
a7
9
O1ientaci/n
6:9ica .e 0a
C21te
N21-a 0e?a0
84?a.a/ca92
C2n.ici2ne9/t1:-ite9 en F8e e9 07cit2 a621ta1
A0
e
-
a
ni
a
Corte prohbe
despenalizacin
total del aborto
pero admite el
aborto en
circunstancias
excepcionales y
establece
requisitos
1. Ley de Reforma del
Aborto de 1974.
(libertad en las
primeras 12 semanas
+ indicadores)
2. Ley de Reforma de
Aborto de 1992.
(Libertad con trmite
en las primeras 12
semanas +
indicadores)
3. "Ley de Ayuda a la
Mujer Embarazada en
el Estado de Baviera.
(restriccin de nmero
de abortos realizados
en hospitales,
requisitos para
hospitales)
Es posible acceder a un aborto lcito en el primer trimestre
de embarazo por:
1. Circunstancias mdicas;
2. Circunstancias eugensicas;
3. Circunstancias penales;
4. Circunstancias sociales: siempre que se cumpla con una
consejera previa y un periodo de espera de tres das.
Ambos trmites deben ser certificados. La consejera tiene
como objetivo persuadir a la mujer para que lleve a trmino
el embarazo y concientizarla de su responsabilidad
adems de advertir que el feto tiene un derecho a la vida.
1. Derecho a la vida;
2. Derecho a la
salud;
3. Derecho a la
autodeterminacin.
C
a
n
a
.
:
Corte
despenaliza
1. Seccin 251 del
Cdigo Penal.
(criminaliza aborto
menos cuando exista
peligro para la vida de
la mujer + trmite)
Es libre la decisin de la mujer de abortar durante el primer
trimestre de embarazo.
El aborto debe ser posible, aun despus del primer
trimestre, cuando la vida o la salud de la mujer se
encuentren en peligro de continuar el embarazo.
1. Derecho a la
seguridad personal;
2. Libertad de
conciencia
E
9
3
a
E
a
Corte permite
despenalizacin
por el legislador
en circunstancias
excepcionales
1. Artculo 417 del
Cdigo Penal.
(Criminaliza con
excepcin de
presencia de
indicadores que
justifiquen abortar)
Es posible acceder a un aborto lcito en el primer trimestre
de embarazo cuando:
1. La vida de la mujer o su salud fsica o mental se
encuentre en peligro;
2. El embarazo sea producto de una violacin y haya sido
denunciada; y
3. Se presuma que el feto nacer con malformaciones
fsicas o psquicas.
No existe limitacin temporal para abortar cuando sea
necesario para evitar un grave peligro para la vida o salud
de la mujer.
Es posible el aborto cuando sea probable que el feto
nacer con graves taras fsicas o psquicas hasta la
1.Derecho a la vida;
2. Derecho a la
salud;
3. Dignidad
humana;
4. Derecho al libre
desarrollo de la
personalidad;
5. Derecho a la
intimidad;
6. Derecho a la
integridad fsica y
moral
semana 22 de embarazo.
E
9t
a
.
2
9
U
ni
.
2
9
Corte
despenaliza y
revisa detalles de
requisitos para
ejercer derecho a
abortar
1. Ley de aborto en el
Estado de Texas
(1973) (Criminaliza
menos por amenaza a
vida de la mujer);
2. Doe v. Bolton
3. Ley de aborto en el
Estado de
Pennsylvania (1992)
(Requisitos de trmite
para aborto legal);
4. Ley de aborto en el
Nebraska (2000)
(Prohibicin de tipos de
intervenciones
quirurgicas);
5. Ley de aborto de
New Hampshire (2005)
(requisito de
consentimiento de
padres para menores).
El derecho de la mujer a abortar no se puede limitar con
una carga indebida o inapropiada para la mujer.
Durante el primer trimestre es libre y se permiten las
siguientes condiciones:
1. Periodo de espera de 24 horas (Pennsylvania);
2. Consejera mdica que educa sobre viabilidad del feto
(Pennsylvania);
3. Consentimiento de los padres cuando se es menor
(Pennsylvania; New Hampshire).
4. Obligacin de llevar archivo sobre interrupciones de
embarazos guardando la confidencialidad de la paciente
(Pennsylvania).
Durante el segundo trimestre de embarazo caben
restricciones al derecho a abortar para proteger vida o
salud de la mujer.
Despus de la viabilidad del feto es posible penalizar el
aborto.
Derecho a la
intimidad
F1
a
n
ci
a
Corte permite
despenalizacin
por el legislador
Ley relativa a la
interrupcin voluntaria
del embarazo 1975.
(Sistema de
indicadores)
Es posible acceder a un aborto sin sujecin a condiciones
en las primeras doce semanas de embarazo por motivos
de angustia. Despus de ese periodo se permite, sin
limitacin temporal por peligro para la vida o salud de la
mujer o por malformaciones en el feto.
Derechos de
autonoma
#
8
n
?1
7a
Corte permite
despenalizacin
en circunstancias
excepcionales
descritas con
precisin por el
legislador.
1. Decreto 76 de 1988;
(sistema de
indicadores)
2. Ley para la
Proteccin de la Vida
Fetal 1996. (Sistema
de indicadores)
Es posible acceder a un aborto lcito en el primer trimestre
de embarazo por:
1. Amenaza a la salud de la mujer;
2. Probabilidad de serio defecto o dao del feto;
3. Embarazo es producto de un acto criminal.
Es posible acceder a un aborto lcito hasta la 18 semana
de embarazo cuando:
1. Mujer es incapaz
2. No supo de su embarazo por error mdico.
1. Derecho a la vida;
2. Derecho a la
salud;
3. Derecho a la
autodeterminacin.
I10
a
n
.
a
Corte admite
excepcin a la
penalizacin del
aborto por riesgo
para la vida de la
mujer
Attorney General
contra X, 1992
Solo es posible acceder a un aborto lcito ante un riesgo
real y sustancial para la vida de la mujer.
Derecho a la vida
It
a0
ia
Corte ordena
despenalizacin
en circunstancias
donde la vida o
salud de la mujer
se encuentre
amenazada.
1. Artculo 546 del
Cdigo Penal de 1975
(criminaliza sin
excepcin)
Es posible acceder a un aborto lcito cuando de acuerdo a
una certificacin mdica se establezca que la salud o vida
de la mujer se encuentra en peligro con la continuacin del
embarazo.
1. Derecho a la vida;
2. Derecho a la
salud;
P
20
2
ni
Corte prohbe
despenalizacin
pero admite
circunstancias
Ley de Planeacin
Familiar, Proteccin de
Es posible acceder a un aborto lcito hasta la viabilidad del
cuando:
1. Exista una amenaza para la vida o salud de la mujer;
2. Existan malformaciones del feto o defectos fsicos o
1. Derecho a la vida;
2. Derecho a la
salud.
a excepcionales.
Fetos Humanos y las
Condiciones bajo las
cuales se puede
nterrumpir el
Embarazo 1996.
(sistema de
indicadores)
mentales severos; y
3. El embarazo sea el producto de un delito.
P
21
t8
?
a0
Corte permite
despenalizacin
por el legislador
Ley 6 de 1984 (sistema
de indicadores)
Es posible acceder a un aborto lcito cuando:
1. La terminacin del embarazo sea la nica manera de
eliminar el riesgo de muerte o un dao severo permanente
para la salud fsica o mental de la madre;
2. La continuacin del embarazo ponga en riesgo de
muerte o de dao severo la salud mental o fsica de la
mujer, siempre que la intervencin se haga durante las
primeras doce semanas de embarazo;
3. Existan motivos sustanciales para creer que el nio a
nacer sufriera de una enfermedad seria o incurable o de
malformaciones, y el procedimiento se realiza durante las
primeras 16 semanas de embarazo;
4. Existan indicios significativos de que el embarazo era el
resultado de una violacin, y el procedimiento se realiza
durante las primeras doce semanas de embarazo.
Trmite comn:
1. Consentimiento escrito de la mujer o de su
representante lega en caso de ser menor de 16 aos o
incapaz. ( Mnimo tres das antes de la intervencin)
2. La intervencin debe ser realizada por un mdico o bajo
su direccin
3. La intervencin debe realizarse en un establecimiento
de salud autorizado.
4. Certificacin mdica de las circunstancias para que
proceda un aborto lcito (es obviado en caso de urgencia).
1. Derecho a la vida
2. Derecho a la
salud
3. Derecho al buen
nombre y reputacin
4. Derecho a una
maternidad
conciente
5. Dignidad
$>#D=B II
PARAMETROS SENTADOS POR LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES $ LA RE"ULACION
SOBRE ABORTO
Pa79 O1ientaci/n 6:9ica .e 0a
C21te
C2n.ici2ne9/t1:-ite9 en F8e e9 07cit2
a621ta1 a.-iti.a9 321 0a C21te .e
ac8e1.2 a 02 >84?a.2
Re?80aci/n ;i?ente 329te1i21 a 0a >84?a.a 321 0a
A0e-ania Corte prohbe
descriminalizacin pero
admite circunstancias
excepcionales y establece
requisitos
Es posible acceder a un aborto lcito en el
primer trimestre de embarazo por:
1. Circunstancias mdicas;
2. Circunstancias eugensicas;
3. Circunstancias penales;
4. Circunstancias de necesidad: siempre
que se cumpla con una consejera previa
y un periodo de espera de tres das.
Ambos trmites deben ser certificados. La
consejera tiene como objetivo persuadir a
la mujer para que lleve a trmino el
embarazo y concientizarla de su
responsabilidad adems de advertir que el
feto tiene un derecho a la vida.
Reforma al Cdigo Penal 1995.
Aborto lcito en las primeras doce semanas sin indicador
pero sujeto a trmite.
Trmite
a) consejera con el objeto de persuadir y superar el
conflicto generado por la situacin de necesidad de la
mujer.
b) certificado de consentimiento de la mujer y de que se
cumpli con la consejera.
c) periodo de espera de tres das
Aborto lcito sin sujecin temporal por indicador
teraputico si:
Ante las condiciones de vida presentes y futuras de la
mujer
Se hace necesario evitar un peligro para su vida
peligro de un perjuicio grave para la salud corporal y
espiritual de la mujer.
Condicin
1. Que los peligros no puedan evitarse de otra manera
que sea exigible a la mujer.
Aborto lcito por certificacin mdica de indicador tico-
criminal dentro de las 12 semanas de embarazo.
Aborto no punible (juez prescinde de la pena) hasta la
semana 22 si practicado en razn al estado de angustia
de la mujer certificado por el mdico y despus de
asesora.
A1?entina No hay fallo a nivel
nacional
--- Cdigo Penal de 1922. Reformado en 1984.
Aborto ilegal excepto:
1. Cuando la vida o salud de la mujer se encuentre en
peligro, siempre que no exista otra manera para evitar
este peligro; y
2. Cuando el embarazo es el resultado de una violacin o
de un atentado al pudor contra una mujer idiota o
demente.
Trmite:
a) Los aborto debe ser realizados por un mdico
diplomado;
b) Consentimiento de la mujer o de su representante
legal, en el caso de la segunda excepcin.
Cana.: Corte despenaliza Es libre la decisin de la mujer de abortar
durante el primer trimestre de embarazo.
No hay disposicin vigente sobre aborto
El aborto debe ser posible, aun despus
del primer trimestre, cuando la vida o la
salud de la mujer se encuentren en
peligro de continuar el embarazo.
CAi0e No hay fallo --- El aborto en Chile se encuentra totalmente prohibido
BG0?ica No hay fallo --- Cdigo Penal de 1867. Reformado en 1990.
1. Aborto lcito en las primeras 12 semanas de embarazo
por motivos de angustia. Trmite:
a) Establecimiento mdico
b) Deber de informacin y consejera sobre: derechos,
opciones, intervencin;
c) Periodo de espera de 3 das;
d) Consentimiento por escrito;
e) Registro de historia clnica.
2. Despus de la doceava semana de embarazo es
posible llevar a cabo un aborto legal solo si:
a) La continuacin del embarazo representa un peligro
grave para la salud de la mujer; o
b) El que va a nacer sufrir de una afeccin
particularmente grave y reconocida como incurable en el
momento del diagnostico, que debe ser emitido por dos
mdicos.
F1B
B1a9i0 No hay fallo a nivel
nacional
Cdigo Penal 1940
Aborto lcito:
1. Cuando la continuacin del embarazo represente un
peligro para la vida de la mujer siempre que no exista
otro medio para salvar su vida;
2. Cuando el embarazo es el resultado de una violacin o
incesto. En el caso de violacin o incesto, para que se
realice el aborto, se requiere el consentimiento de la
mujer o de su representante legal, en caso de ser
incapaz.
3. Cuando la mujer que aborta es menor de 14 aos, es
incapaz mentalmente o cuando el consentimiento de la
mujer fue obtenido mediante fraude, grave amenaza o
violencia.
E93aEa Corte permite
despenalizacin en
circunstancias
excepcionales
Es posible acceder a un aborto lcito en el
primer trimestre de embarazo cuando:
1. La vida de la mujer o su salud fsica o
mental se encuentre en peligro;
2. El embarazo sea producto de una
violacin; y
3. Se presuma que el feto nacer con
malformaciones fsicas o psquicas.
No existe limitacin temporal para abortar
Ley orgnica 9 de 1985
Aborto lcito:
1. Que sea necesario para evitar un grave peligro para la
vida o la salud fsica o psquica de la embarazada y as
conste en un dictamen emitido con anterioridad a la
intervencin por un mdico de la especialidad
correspondiente, distinto de aqul por quien o bajo cuya
direccin se practique el aborto.
En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante,
podr prescindirse del dictamen y del consentimiento
F1B 6l 'ri4unal -u!remo de )rasil conoci en el aMo 011F de un recurso de #a4eas cor!us contra la realizacin de un a4orto
eugenAsico !or anencefalia. 6l 'ri4unal( como medida !rovisional( decidi sus!ender todos los !rocesos contra a4ortos !or
anancefalia !ara efectuar un !ronunciamiento de fondo so4re la materia. Cinalmente( cuando el caso llego al 'ri4unal( el F
de marzo de 011F( la mu>er( 7a4riela 2liveira ordeiro( %a #a48a tenido el 4e4A( ?ue vivi solo B minutos. La orte no se
!ronunci de fondo so4re el tema !or carencia actual de o4>eto manteniendo la regulacin del a4orto como se encontra4a(
sin la !osi4ilidad de realizar a4ortos legales tera!Auticos.
cuando sea necesario para evitar un
grave peligro para la vida o salud de la
mujer.
Es posible el aborto cuando sea probable
que el feto habr de nacer con graves
taras fsicas o psquicas hasta la semana
22 de embarazo.
expreso.
2. Que el embarazo sea consecuencia de un hecho
constitutivo de delito de violacin del artculo 429,
siempre que el aborto se practique dentro de las doce
primeras semanas de gestacin y que el mencionado
hecho hubiese sido denunciado.
3. Que se presuma que el feto habr de nacer con
graves taras fsicas o psquicas, siempre que el aborto se
practique dentro de las veintids primeras semanas de
gestacin y que el dictamen, expresado con anterioridad
a la prctica del aborto, sea emitido por dos especialistas
de centro o establecimiento sanitario, pblico o privado,
acreditado al efecto, y distintos de aqul o bajo cuya
direccin se practique el aborto.
E9ta.29 Uni.29 Corte despenaliza y revisa
detalles de requisitos para
ejercer derecho a abortar
El derecho de la mujer a abortar no se
puede limitar con una carga indebida o
inapropiada para la mujer.
Durante el primer trimestre es libre y se
permiten las siguientes condiciones:
1. Periodo de espera de 24 horas
(Pennsylvania);
2. Consejera mdica que educa sobre
viabilidad del feto (Pennsylvania);
3. Consentimiento de los padres cuando
se es menor (Pennsylvania; New
Hampshire).
4. Obligacin de llevar archivo sobre
interrupciones de embarazos guardando
la confidencialidad de la paciente
(Pennsylvania).
Durante el segundo trimestre de
embarazo caben restricciones al derecho
a abortar para proteger vida o salud de la
mujer.
Despus de la viabilidad del feto es
posible penalizar el aborto.
Vara de acuerdo al estado
F1ancia Corte permite
despenalizacin por el
legislador
Es posible acceder a un aborto sin
sujecin a condiciones en las primeras
doce semanas de embarazo por motivos
de angustia. Despus de ese periodo se
permite, sin limitacin temporal por peligro
para la vida o salud de la mujer o por
malformaciones en el feto.
Cdigo de Salud Pblica, Ley 2001-588 del 7 de julio de
2001 y por el Cdigo Penal francs.
Aborto legal en las primeras 12 semanas de embarazo
por:
1. Angustia de la mujer.
Trmite:
a) Realizado por mdico
b) Hospital acreditado
c) Deber de informacin y consejera
d) Periodo de espera de 7 das
e) Declaracin de consentimiento escrita
f) Consentimiento de padres/representante/corte para
menores
Aborto legal despus de 12 semanas de embarazo:
i) Si la continuacin del embarazo representa un peligro
para la vida de la mujer;
ii) Si el embarazo representa un grave peligro en la salud
de la mujer; o
iii) Si se encuentra que el nio sufrir una enfermedad
severa determinada como incurable.
Trmite:
a) Dos mdicos miembros de un equipo pluridisciplinario
deben certificar cualquiera de los casos.
#8n?17a Corte permite
despenalizacin en
circunstancias
excepcionales descritas
con precisin por el
legislador.
Es posible acceder a un aborto lcito en el
primer trimestre de embarazo por:
1. Amenaza a la salud de la mujer;
2. Probabilidad de serio defecto o dao
del feto;
3. Embarazo es producto de un acto
criminal.
Es posible acceder a un aborto lcito hasta
la 18 semana de embarazo cuando:
1. Mujer es incapaz
2. No supo de su embarazo por error
mdico.
Ley LXXXV de 2000 que reforma la Ley LXXX sobre la
Proteccin de la Vida Fetal.
Aborto legal en cualquier momento cuando:
1. Exista una amenaza a la vida de la mujer
Aborto legal en las primeras 12 semanas de embarazo
cuando:
1. Exista una amenaza a la salud de la mujer;
2. Sea probable que el feto sufra una severa deficiencia
mdica u otra clase de lesin mdica;
3. Cuando el embarazo sea el resultado de una
violacin; y
4. Cuando la mujer embarazada se encuentra en estado
de crisis severo.
Trmite:
a) Deber de informacin y consejera con el objetivo de
persuadir
b) Periodo de espera de 3 das
Aborto legal hasta la semana 18 cuando:
1. Mujer incapaz
Aborto legal hasta la semana 24 cuando:
1. Probabilidad de dao gentico fetal exceda el 50%
Requisito para todas las excepciones:
a) Ciudadanas hngaras; o
b) Estada en el pas mnima de 2 meses con permiso de
estada; o
c) Refugiada; o
d) Solicitando estatus de refugiada; o
e) Si bajo las normas internacionales no pueden ser
expulsadas del territorio.
In.ia No hay fallo Ley sobre la Terminacin Mdica del Embarazo, 1972
Aborto legal en las primeras 12 semanas sin condiciones
Aborto legal hasta las 22 semanas de embarazo cuando:
1. La continuacin del embarazo represente un peligro
para la salud fsica o mental de la mujer;
2. Exista un grave riesgo de que el feto sufra
anormalidades fsicas o mentales;
3. Violacin;
4. Falla un mtodo anticonceptivo usado por una mujer
casada o su esposo para controlar el nmero de hijos
que desean tener.
Aborto legal hasta la semana 20 cuando:
i) la continuacin del embarazo podra involucrar un
riesgo a la vida de la mujer o cause un grave dao en la
salud fsica o mental de la mujer; o
ii) existe un riesgo sustancial que el nio que nazca
podra sufrir de una anormalidad fsica o mental que
devenga en una discapacidad grave.
Trmite:
a) Certificacin de los indicadores por dos mdicos que
puede ser desconocida en caso de emergencia.
Requisitos generales:
a) Los abortos deben ser realizados en un hospital
pblico o en un hospital o centro mdico acreditado por
el gobierno;
b) Si la mujer es menor de 18 aos o es incapaz se
requiere el consentimiento de su guardin o
representante legal.
Ita0ia Corte ordena
despenalizacin en
circunstancias donde la
vida o salud de la mujer se
encuentre amenazada.
Es posible acceder a un aborto lcito
cuando de acuerdo a una certificacin
mdica se establezca que la salud o vida
de la mujer se encuentra en peligro con la
continuacin del embarazo.
Ley 194 de 1978.
Aborto legal en las primeras 12 semanas cuando:
1. La continuacin del mismo cree un grave peligro a la
salud mental o fsica de la mujer, teniendo en
consideracin su estado de salud, y su situacin
econmica, social o familiar, las circunstancias bajo las
cuales ocurri la concepcin o la probabilidad de que el
no nacido pueda sufrir de malformaciones o
anormalidades.
Trmite:
a) Los abortos deben realizarse en establecimientos
autorizados por mdico u obstetra;
b) Deber de informacin y consejera;
c) Certificacin de consentimiento y consejera;
d) Periodo de espera de siete das, desconocido en
casos de urgencia;
e) Consentimiento de padres/representante legal/corte
para menores.
Aborto legal despus de las primeras doce semanas
cuando:
1. Vida de la mujer est en grave peligro;
2. Salud de la mujer est en grave peligro;
3. Feto sufrir de malformaciones.
Trmite:
a) previo diagnostico de un mdico gineclogo u obstetra
8se desconoce por urgencia)
b) Consentimiento de padres/representante legal/corte
para menores.
I10an.a Corte admite excepcin a
la penalizacin del aborto
por riesgo de vida de la
mujer
Solo es posible acceder a un aborto lcito
ante un riesgo real y sustancial para la
vida de la mujer.
No hay norma posterior
P202nia Corte prohbe
despenalizacin pero
admite circunstancias
excepcionales.
Es posible acceder a un aborto lcito en el
primer trimestre de embarazo cuando:
1. Exista una amenaza para la vida o
salud de la mujer;
2. Existan malformaciones del feto o
defectos fsicos o mentales severos; y
3. El embarazo sea el producto de un
delito.
Ley del 7 de enero de 1993 sobre Planeacin Familiar,
Proteccin de Fetos Humanos y las Condiciones bajo las
cuales se puede nterrumpir el Embarazo.
Aborto legal hasta que el feto pueda sobrevivir de
manera independiente de la madre cuando:
1. El embarazo est amenazando la vida de la mujer
seriamente o poniendo en peligro su salud,
Trmite: previo diagnostico de dos mdicos diferentes al
que realizar la intervencin. El diagnstico es
innecesario si la amenaza a la vida de la madre debe ser
eliminada inmediatamente;
2. Exista un defecto serio e irremediable en el feto.
Trmite:
a) Diagnstico prenatal de dos mdicos diferentes al que
lleva a acabo la intervencin;
3. El embarazo sea el resultado de una violacin
Trmite
a) Declaracin de un oficial del procurador de que existen
razones vlidas para sospechar que el embarazo es el
resultado de un acto ilegal.
P21t8?a0 Corte permite
despenalizacin
E9 329i60e acce.e1 a 8n a621t2 07cit2
c8an.2J
1. La terminacin del embarazo sea la
nica manera de eliminar el riesgo de
muerte o un dao severo permanente
para la salud fsica o mental de la madre;
2. La continuacin del embarazo ponga
en riesgo de muerte o de dao severo la
salud mental o fsica de la mujer, siempre
que la intervencin se haga durante las
primeras doce semanas de embarazo;
3. Existan motivos sustanciales para creer
que el nio a nacer sufriera de una
enfermedad seria o incurable o de
malformaciones, y el procedimiento se
realiza durante las primeras 16 semanas
de embarazo;
4. Existan indicios significativos de que el
embarazo era el resultado de una
violacin, y el procedimiento se realiza
durante las primeras doce semanas de
embarazo.
Trmite comn:
1. Consentimiento escrito de la mujer o de
su representante lega en caso de ser
menor de 16 aos o incapaz. ( Mnimo
tres das antes de la intervencin)
2. La intervencin debe ser realizada por
un mdico o bajo su direccin
3. La intervencin debe realizarse en un
establecimiento de salud autorizado.
4. Certificacin mdica de las
circunstancias para que proceda un
aborto lcito (es obviado en caso de
urgencia).
Ley 6 de 1985
E9 329i60e acce.e1 a 8n a621t2 07cit2 c8an.2J
1. La terminacin del embarazo sea la nica manera de
eliminar el riesgo de muerte o un dao severo
permanente para la salud fsica o mental de la madre;
2. La continuacin del embarazo ponga en riesgo de
muerte o de dao severo la salud mental o fsica de la
mujer, siempre que la intervencin se haga durante las
primeras doce semanas de embarazo;
3. Existan motivos sustanciales para creer que el nio a
nacer sufriera de una enfermedad seria o incurable o de
malformaciones, y el procedimiento se realiza durante las
primeras 16 semanas de embarazo;
4. Existan indicios significativos de que el embarazo era
el resultado de una violacin, y el procedimiento se
realiza durante las primeras doce semanas de embarazo.
Trmite comn:
1. Consentimiento escrito de la mujer o de su
representante lega en caso de ser menor de 16 aos o
incapaz. ( Mnimo tres das antes de la intervencin)
2. La intervencin debe ser realizada por un mdico o
bajo su direccin
3. La intervencin debe realizarse en un establecimiento
de salud autorizado.
4. Certificacin mdica de las circunstancias para que
proceda un aborto lcito (es obviado en caso de
urgencia).
S8.:@1ica No hay fallo Ley de Terminacin del Embarazo de 1996.
Aborto legal en las primeras 12 semanas:
1. Motivos libres y sin trmite.
Aborto legal hasta la venteaba semana:
1. Si la continuacin del embarazo constituye una
amenaza a la salud fsica o mental de la mujer;
2. Si existe un riesgo de que el feto sufra de una
anormalidad fsica o mental;
3. Si el embarazo es el resultado de una violacin o
incesto; y
4. Si la continuacin del embarazo puede afectar
significativamente las condiciones socioeconmicas de la
mujer.
Aborto legal despus de la venteaba semana cuando la
continuacin del embarazo:
1. Puede poner en peligro la vida de la mujer;
2. Desencadena una severa malformacin del feto; o
3. Puede poner en riesgo de lesiones al feto.
Trmite
a) Certificacin de cualquiera de los indicadores por dos
mdicos o practicantes de la medicina.
Requisitos generales:
a) Los abortos debe ser realizados en hospitales o
centros autorizados por el gobierno;
b) Los abortos debe ser realizados mdicos o parteras
con formacin especial;
c) Consentimiento de la mujer;
d) Consentimiento del esposo o representante legal
cuando la mujer es incapaz;
e) Registro de abortos con guarda de confidencialidad de
la mujer.
CUADRO III+
SISTEMAS LE"ISLATIVOS CON ABORTO LRCITO DE ACUERDO AL R)"IMEN DE LIBERTAD EN
EL PRIMER TRIMESTRE
Pa79 Li61e De6e1 .e
in@21-aci/n
9261e
312ce.i-ient2,
a<8.a9/c2n9e>
e17a
O321t8ni.a
. .e
3e198a.i1
Pe1i2.2
.e
1e@0eHi/n
Ce1ti@icaci/n
.e
c2n9enti-ient
2 2 t1:-ite
C2n9enti-ien
t2 @a-i0ia1
3a1a -en21e9
N2ti@icaci/
n a0 3a.1e
F1G
A0e-ania No --- --- --- --- --- ---
A1?entina No --- --- --- --- --- ---
Cana.: Si Posible No Posible Posible Posible No
CAi0e No -- --- --- --- --- ---
BG0?ica No --- --- --- --- --- ---
B1a9i0 No --- --- --- -- -- ---
E93aEa No --- --- --- --- --- ---
E9ta.29
Uni.29
Si Posible No Posible Posible Posible No
F1ancia No --- --- --- --- --- ---
#8n?17a No --- --- --- --- --- ---
In.ia Si No No No Si Si No
Ita0ia No --- --- --- --- --- ---
I10an.a No --- --- --- --- --- ---
P202nia No --- --- --- --- --- ---
P21t8?a0 No --- --- --- --- --- ---
S8.:@1ica Si No No No Si No No
F1G Las normas vigentes !ermiten ?ue la mu>er a4orte dentro de las !rimeras 10 semanas de em4arazo si mediante una
conse>er8a no se logra disuadirla convenciAndola de ?ue la situacin de necesidad invocada !or ella !uede ser su!erada de
tal forma ?ue no exista un conflicto con la im!ortancia de garantizar la vida del nascituros =*rt. 015 digo 9enal
denominado H*sesor8a a la mu>er en una situacin de necesidad % conflictoI). -e re?uiere la certificacin del conse>ero en el
sentido de ?ue se no se !udo su!erar el conflicto. *lgunos inter!retan ?ue este re?uisito !revio es un tr+mite menor lo cual
>ustificar8a clasificar *lemania como un sistema de li4ertad.
CUADRO IV
SISTEMAS LE"ISLATIVOS CON ABORTO LRCITO DE ACUERDO AL R)"IMEN DE
INDICADORES EN EL PRIMER TRIMESTRE DE EMBARA!O
Pa79 Ot12 Vi.a .e
0a -a.1e
Sa08.
-enta0 .e
0a -a.1e
Sa08.
@79ica .e
0a -a.1e
Ma0@21-aci/
n .e0 @et2
Vi20aci/
n 2
ince9t2
Ra42ne9
92ci2ec2n/-ic
a9
F15
A0e-
ania
Estado
de
necesida
d
Si Si Si No Si No El aborto es permitido durante las primeras doce semanas
de embarazo de acuerdo a un estado de necesidad de la
embarazada. Sin embargo, la posibilidad de abortar se
encuentra sujeta a que la mujer asista a una consejera
donde tratarn de persuadirla de su decisin y de
ayudarla a sobrellevar su estado de necesidad. El aborto
solo procede con la certificacin correspondiente para que
sea considerado lcito.
Durante las primeras 12 semanas de embarazo se
contempla la posibilidad de abortar de acuerdo al
indicador tico- criminal sin consejera.
A1?enti
na
No Si Si Si No Si No El aborto por violacin solo se establece para mujeres
dementes o incapaces
Cana.: Libre Libre Libre Libre Libre Libre Libre Regulacin especial para cada provincia o sin regulacin.
CAi0e No --- --- --- --- --- --- ---
F01F01
BG0
?ica
Angustia Si Si Si Si No No La regulacin para un aborto legal en el primer trimestre
solo hace referencia a condiciones de angustia pero se
permite el aborto despus de la doceava semana y sin
limitacin temporal si la continuacin del embarazo pone
en peligro la vida o salud de la mujer o si el nio nacer
con malformaciones por lo que se entiende que dichos
motivos son admisibles durante el primer trimestre de
embarazo.
B1a9i0 No Si No No No Si No En el caso de violacin o incesto se requiere el
consentimiento de la mujer o de su representante legal, si
la mujer es incapaz..
F00
E93a
Ea
No Si Si Si Si Si No Para que proceda el aborto por amenaza a la vida o salud
de la mujer se requiere un dictamen emitido con
anterioridad a la intervencin por un mdico de la
especialidad correspondiente, distinto de aqul por quien
o bajo cuya direccin se practique el aborto.
Para que proceda el aborto por violacin o incesto se
requiere denuncia penal.
El aborto por malformaciones debe certificarse por dos
especialistas de centro o establecimiento sanitario, pblico
o privado, acreditado al efecto, y distintos de aqul o bajo
cuya direccin se practique el aborto.
E9ta.2 Libre Libre Libre Libre Libre Libre Libre
F15 6l estado de necesidad es tan am!lio ?ue !uede com!render necesidades de origen socioeconmico.
F01 La indicacin de a4orto !or violacin no es ex!licita !ero se entiende en la !ractica ?ue de la violacin !uede derivarse
una situacin de angustia ?ue >ustifi?ue el a4orto =el a4orto !or motivos de angustia se !ermite durante el !rimer trimestre
de em4arazo).
F01 La indicacin de a4orto !or motivos socioeconmicos no es ex!licita !ero se entiende en la !ractica ?ue de una
situacin socioeconmica dif8cil !uede derivarse una situacin de angustia ?ue >ustifi?ue el a4orto =el a4orto !or motivos de
angustia se !ermite durante el !rimer trimestre de em4arazo).
F00 -e entiende !or malformacin la !resuncin de ?ue el feto nacer+ con graves taras f8sicas o !s8?uicas.
9
Uni.29
F0EF0FF0:
F
1ancia
Angustia Si Si Si Si No No No hay regulacin sobre los indicadores diferentes al de la
angustia pero la norma establece que es posible el aborto
por peligro en la vida a o salud de la madre y por
malformaciones en todo momento. Sin embargo, las
anteriores justificaciones no requieren de un trmite
adicional al establecido para los abortos por motivos de
angustia durante las primeras doce semanas de
embarazo.
F0N
#8n?
17a
Situacin
de crisis
seria
No es
explicito
Si Si Si Si Si Las personas que no sean ciudadanos hngaros solo
podrn realizarse un aborto en Hungra si llevan dos
meses en el pas con permiso de estada, si son
refugiadas o estn solicitando dicho estatus o si bajo las
normas internacionales no pueden ser expulsadas del
territorio.
In.ia Libre Libre Libre Libre Libre Libre Libre Siempre debe mediar el consentimiento de la mujer.
Cuando el embarazo sea el resultado de fallas de
cualquier mtodo anticonceptivo usado por una mujer
casada o por su marido con el propsito de limitar el
nmero de hijos se entender que la angustia causada
por ese embarazo no deseado es un dao severo a la
salud mental de la mujer embarazada.
Ita0ia No Si Si Si Si Si Si Trmite para todos los casos:
a) Los abortos deben realizarse en establecimientos
autorizados;
b) Deber de informacin y consejera;
c) Certificacin de consentimiento y consejera;
d) Periodo de espera de siete das, salvo en casos de
urgencia;
e) Consentimiento de padres/representante legal/corte
para menores.
F0B
I10an.
a
No No No No No No No Es posible viajar a otro estado donde el aborto sea legal
cuando la continuacin del embarazo presente un riesgo
real y sustancial a la vida de la mujer.
F0G
P202
nia
No Si Si Si Si Si No Todas las razones deben ser justificadas por dos mdicos.
La que se refiere a violacin debe ser confirmada por
autoridad pblica competente. (Hay motivos serios para
creer que fue violada.)
P21t8?
a0
No Si Si Si Si Si No Trmite para todos los casos:
a) Certificacin mdica de las circunstancias
b)Periodo de reflexin de 3 das
F0E -e entiende !or malformacin ?ue el niMo sufrir+ una enfermedad severa determinada como incura4le.
F0F La indicacin de a4orto !or violacin no es ex!licita !ero se entiende en la !ractica ?ue de la violacin !uede derivarse
una situacin de angustia ?ue >ustifi?ue el a4orto =el a4orto !or motivos de angustia se !ermite durante el !rimer trimestre
de em4arazo).
F0: La indicacin de a4orto !or motivos socioeconmicos no es ex!licita !ero se entiende en la !ractica ?ue de una
situacin socioeconmica dif8cil !uede derivarse una situacin de angustia ?ue >ustifi?ue el a4orto =el a4orto !or motivos de
angustia se !ermite durante el !rimer trimestre de em4arazo).
F0N -e entiende !or malformacin ?ue sea mAdicamente !ro4a4le ?ue el feto sufra de una deficiencia seria o de cual?uier
otro daMo.
F0B La le% no #a regulado la exce!cin fi>ada !or la orte -u!rema de Lusticia.
F0G -e entiende !or malformacin un defecto serio e irremedia4le en el feto.
c) consentimiento escrito de la mujer (o del representante
legal en caso de ser menor de 16 o incapaz)
d) la intervencin debe realizarse en una institucin
autorizada y por un mdico o bajo su direccin.
La indicacin de peligro a la vida o salud de la mujer tiene
un lmite temporal de 12 semanas a menos que el aborto
sea el nico medio para evitar la muerte de la mujer o una
lesin irreversible, circunstancia en que no existe
limitacin temporal.
La indicacin por malformaciones tiene un lmite temporal
de 16 semanas.
La indicacin por violacin tiene una limitacin temporal
de 12 semanas.
S8.:@1i
ca
Libre Libre Libre Libre Libre Libre Libre Puede ser realizado por un mdico o partera.
CUADRO V
SISTEMAS LE"ISLATIVOS CON ABORTO LRCITO DE ACUERDO AL R)"IMEN DE
INDICADORES DESPU)S DEL PRIMER TRIMESTRE DE EMBARA!O
Pa79 Vi.a
.e 0a
-a.1e
Sa08. -enta0
.e 0a -a.1e
Sa08.
@79ica .e 0a
-a.1e
Ma0@21-aci/
n .e0 @et2
Vi20aci/n
2 ince9t2
Ra42ne9
92ci2ec2n/-i
ca9
A0e-an
ia
Si Si Si No No No La norma no establece una limitacin temporal para abortar
cuando el aborto
consentimiento de la embarazada y esto ha sido aconsejado
por el mdico, en razn de las condiciones de vida presentes y
futuras de la mujer, para evitar un peligro para su vida o el
peligro de un perjuicio grave para la salud corporal y espiritual
de la mujer, siempre y cuando esos peligros no puedan
evitarse de otra manera que sea exigible a la mujer.
A1?enti
na
Si Si Si No Si No La regulacin es igual a la del primer trimestre.
Cana.: Si Si Si No hay
disposicin
No hay
disposicin
No hay
disposicin
Las indicaciones no tienen un lmite temporal establecido ni
existe regulacin nacional al respecto.
CAi0e No No No No No No La regulacin es igual a la del primer trimestre.
F05
BG0?i
ca
Si Si Si Si No No En los dos casos contemplados como aborto legal ( peligro a la
vida o salud de la mujer y malformaciones fetales) se deben
cumplir los mismos trmites que cuando se decide terminar el
embarazo por motivos de angustia.
B1a9i0 Si No No No Si No En el caso de violacin o incesto se requiere el consentimiento
de la mujer o de su representante legal, en caso de que la
mujer sea incapaz..
FE1
E93a
Ea
Si Si Si Si No No Es la misma regulacin que en el primer trimestre con
excepcin del aborto por violacin o incesto que no se permite
durante el segundo trimestre y el lmite al aborto eugensico
es de 22 semanas.
E9ta.2
9
Uni.29
Libre
hasta
viabilid
ad del
feto
Libre hasta
viabilidad del
feto
Libre hasta
viabilidad
del feto
Libre hasta
viabilidad del
feto
Libre hasta
la viabilidad
del feto
Libre hasta la
viabilidad del
feto
Se restringe la libertad para que la mujer, al abortar, no ponga
en peligro su vida o salud.
FE1
F1anc
ia
Si Si Si Si No No A diferencia del primer trimestre dos mdicos miembros de un
equipo pluridisciplinario deben certificar cualquiera de los
anteriores casos.
El aborto debe realizase en un hospital acreditado
FE0
#8n?
17a
Si No No Si No No A diferencia del primer trimestre solo operan las indicaciones
de aborto por peligro a la vida de la madre y por
malformaciones fetales pero con un lmite temporal, en el
primer caso, hasta la semana 18 cuando la mujer sea incapaz
y en el segundo caso hasta la semana 24 de embarazo.
FEE
In.ia Si Si Si Si Si No A diferencia del primer trimestre operan los indicadores
F05 -e entiende !or malformacin ?ue el ?ue va a nacer sufrir+ de una afeccin !articularmente grave % reconocida como
incura4le en el momento del diagnostico( ?ue de4e ser emitido !or dos mAdicos.
FE1 -e entiende !or malformacin del feto ?ue nacer+ con graves taras f8sicas o !s8?uicas.
FE1 -e entiende !or malformacin ?ue el niMo sufrir+ una enfermedad severa determinada como incura4le.
FE0 -e entiende !or malformacin la !ro4a4ilidad de un daMo genAtico fetal ?ue exceda el :1g.
sealados y deben ser certificados por dos mdicos y existe un
lmite temporal de 20 semanas.
Cuando el embarazo sea el resultado de la falla de cualquier
mtodo anticonceptivo usado por una mujer casada o por su
marido con el propsito de limitar el nmero de hijos se
entender que la angustia causada por ese embarazo no
deseado es un dao severo a la salud mental de la mujer
embarazada.
Siempre debe constar el consentimiento de la mujer.
FEF
Ita0ia Si Si Si Si No No A diferencia del primer trimestre en este periodo no se permite
el aborto por violacin o incesto ni por razones
socioeconmicas y la malformacin o amenaza en la salud de
la mujer deber ser diagnosticada y certificada por un mdico y
remitida al director del hospital.
Admite obviar el de trmite por urgencia.
Menores requieren consentimiento de padres/representante
legal.
FE:
I10an.
a
No No No No No No Misma regulacin que durante el primer trimestre.
FEN
P202n
ia
Si Si Si Si Si No Misma regulacin que durante el primer trimestre pero con
lmite temporal hasta la viabilidad del feto.
P21t8?a
0
Si Si Si Si No No Se mantienen las condiciones de trmite del primer trimestre.
La indicacin por malformaciones fetales tiene un lmite
temporal de 16 semanas de embarazo mientras que la
indicacin de peligro para la vida o salud de la mujer no tiene
lmite temporal si el aborto es el nico medio para salvar la
vida de la mujer o la continuacin del embarazo cause un dao
irreversible en su salud fsica o psquica.
FEB
S8.:@
1ica
No es
explicit
o
Si Si Si Si Si A diferencia del primer trimestre operan los indicadores
sealados hasta la venteaba semana. Cualquiera de las
circunstancias debe ser certificada por un mdico.El aborto
solo puede ser realizado por un mdico. Sin embargo, es
posible realizar un aborto despus de la veinteava semana
cuando dos mdicos certifiquen que la continuacin del
embrazo: i) resultara en una severa malformacin del feto; ii)
existe un riesgo de lesin para el feto, o iii) existe un peligro
para la vida de la mujer.
FEE -e entiende !or malformacin ?ue exista un riesgo sustancial ?ue el niMo ?ue nazca !odr8a sufrir de una anormalidad
f8sica o mental ?ue se derive en una disca!acidad grave.
FEF 6sta exce!cin se entiende como un !roceso !atolgico ?ue constitu%a una seria amenaza a la salud f8sica o mental de
la mu>er( como a?uella asociada con anormalidades serias o malformaciones del feto ?ue #an sido diagnosticadas.
FE: La le% no #a regulado la exce!cin fi>ada !or la orte -u!rema de Lusticia.
FEN -e entiende !or malformacin un defecto serio e irremedia4le en el feto.
FEB -e entiende !or malformacin ?ue exista un riesgo sustancial de ?ue el feto !ueda sufrir de una anormalidad severa
f8sica o mental.
SALVAMENTO DE VOTO DE LOS MA"ISTRADOS MARCO "ERARDO MONRO$ CABRA $ RODRI"O ESCOBAR "IL A LA SENTENCIA C-355/06
COSA U!"ADA MATERIAL-nexistencia/PRECEDENTE URISPRUDENCIAL-Desconocimiento (Salvamento de voto)
En lo que respecta al asunto de si en el presente asunto exista o no cosa ju"gada material, los suscritos compartimos la decisin mayoritaria conforme a la
cual tal fenmeno no se daba, pero entendemos que la ratio decidendi que llev a la adopcin de la 0entencia C$+'' de +,,&, y a otros pronunciamientos
posteriores proferidos tanto en sede de constitucionalidad como de tutela, subsista como un precedente jurisprudencial que no poda ser ignorado por la
Corte en este caso, y que exiga exponer una carga argumentativa sobre un cambio cientfico y sociolgico constatable, que no se dio en la presente
oportunidad
VIDA #UMANA-Proteccin desde el momento de la concepcin (Salvamento de voto)
VIDA #UMANA-Carcter de derecho fundamental y no simple bien constitucionalmente relevante (Salvamento de voto)
!os magistrados que salvamos el voto consideramos constitucionalmente inaceptable la distincin planteada en la 0entencia, seg2n la cual la vida del ser
humano no nacido es tan slo un 6bien jurdico7, al paso que la vida de las personas capaces de vida independiente s constituye un derecho subjetivo
fundamental ( nuestro parecer, la vida humana que aparece en el momento mismo de la concepcin constituye desde entonces y hasta la muerte un
derecho subjetivo de rango fundamental en cabe"a del ser humano que la porta, y en ning2n momento del proceso vital puede ser tenida solamente como
un 6bien jurdico7, al cual pueda oponerse el mejor derecho a la vida o a la libertad de otro ser humano
VIDA #UMANA-Determinacin del momento a partir del cual se inicia (Salvamento de voto)
!os datos cientficos que demuestran que la vida humana empie"a con la concepcin o fertili"acin ya haban sido admitidos por esta Corporacin como
conclusiones vlidas obtenidas por la ciencia contempornea Ciertamente, como se vio, en la 0entencia C$+'' de +,,& la Corte haba definido que la vida
humana comien"a con la concepcin y que desde ese momento merece proteccin estatal8 y lo haba hecho con base en datos cientficos que sirvieron de
fundamento probatorio a la providencia 4or lo cual, sostener lo contrario en una 0entencia posterior, cambiando el sentido de la jurisprudencia, exiga
desplegar una carga argumentativa cientficamente soportada, que demostrara claramente que la vida humana no empie"a en ese momento, cosa que no
hi"o la 0entencia
NASCITURUS-Titular del derecho a la vida/DEREC#O INTERNACIONAL DE LOS DEREC#OS #UMANOS-Derecho a la vida del que est por nacer
(Salvamento de voto)
!a )eclaracin @niversal sobre )erechos 5umanos, adoptada y proclamada por =esolucin de la (samblea Seneral de las 9aciones @nidas de diciembre
de +,&-, en su artculo >G dice lo siguiente: 6(rtculo >: 1odo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica7
4ara los suscritos, la norma internacional transcrita se/ala con precisin que una ve" que aparece la vida humana en cabe"a de un ser biolgicamente
individuali"ado, como seg2n la ciencia lo es el nasciturus, en l se radica la personalidad jurdica, es decir, la efectiva titularidad de derechos fundamentales,
entre ellos el primero y principal, la vida, as como la aptitud para ser titular de otra categora de derechos En el mismo orden de ideas, el 4rembulo de la
Convencin (mericana sobre )erechos 5umanos7 ;4acto de 0an Hos de Costa =ica< se/ala que 6los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho
de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana7, en una clara alusin a que todo ser humano
es titular de los derecho humanos que reconoce el )erecho 3nternacional Con ms claridad a2n, el numeral %G del artculo +G de esta misma Convencin
dice as: % 4ara los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano 4or lo anterior, estiman los suscritos que conforme al )erecho 3nternacional
de los )erechos 5umanos, no caba duda respeto a que el ser humano que est por nacer tiene derecho a ser reconocido como persona, y en tal virtud es
titular del derecho a la vida, por lo cual los artculos de la Constitucin 4oltica relativos a este derecho debieron ser interpretados a la lu" de esta premisa
fundamental
NASCITURUS;Titularidad plena de derechos (Salvamento de voto)
NASCITURUS-Autonoma ontolgica (Salvamento de voto)
0iendo la vida un proceso unitario desde la concepcin hasta la muerte, y siendo evidente que en las etapas posteriores al nacimiento se trata de un
proceso biolgico autnomo y propio, es for"oso concluir que la vida desde su inicio se debe reputar autnoma en cuanto a la existencia ;autonoma
ontolgica<, o ms precisamente, que desde el comien"o de su vida el ser humano cuenta con un principio vital que le es propio En tal virtud, desde este
estadio el ser humano es un individuo ontolgicamente diferenciado de su madre, cuyos derechos, por lo tanto, se distinguen de los de ella
PRINCIPIO PRO #OMINE-Concepto (Salvamento de voto)
BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD EN SENTIDO LATO-ntegracin/BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD AT=I$TB A0<A>-ntegracin
(Salvamento de voto)
Conforme a la reiterada jurisprudencia sentada por la Corte, el bloque de constitucionalidad stricto sensu se encuentra conformado por aquellos principios y
normas de valor constitucional, los que se reducen al texto de la Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que consagren derechos
humanos cuya limitacin se encuentre prohibida durante los estados de excepcin ;C4, artculo ,'< 4or su parte, el bloque de constitucionalidad lato
sensu est compuesto por todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la
legislacin Entre ellas, los tratados sobre derechos humanos, las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones, las leyes estatutarias !os tratados
internacionales que no versan sobre derechos humanos no forman parte del bloque de constitucionalidad, como tampoco las normas internacionales
distintas de los tratados de derechos humanos, por no estar mencionadas como prevalentes por la Carta
TRATADO INTERNACIONAL-Concepto (Salvamento de voto)
RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES-No integran el bloque de constitucionalidad (Salvamento de voto)
En cuanto a las recomendaciones emanadas de los rganos de control y monitoreo de los tratados internacionales relativos a derechos humanos, no existe
una jurisprudencia uniforme contenida en una sentencia de constitucionalidad o de unificacin proferida por esta Corporacin que estable"ca su carcter
vinculante, ni menos su incorporacin al bloque de constitucionalidad 1ampoco la jurisprudencia de los organismos judiciales internacionales ha definido tal
asunto (dems, por ser normas internacionales distintas de los tratados de derechos humanos, al no estar mencionadas como prevalentes por la Carta, no
pueden considerarse como integrantes del bloque de constitucionalidad
RESOLUCIONES $ RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES-Presupuestos para establecer carcter vinculante (Salvamento de
voto)
4ara establecer si una resolucin o recomendacin emanada de un organismo internacional es vinculante, en primer lugar debe acudirse al tratado
constitutivo de las mismas, pues tal obligatoriedad debe desprenderse de dicho acto ;iv< (dicionalmente a lo anterior, para ser creadoras de derecho
internacional las resoluciones deben cumplir estos requisitos: ;a< ser una manifestacin de la voluntad de la organi"acin, adoptada conforme al tratado
constitutivo8 ;b< no depender de la aceptacin de otro sujeto internacional8 ;c< ser una manifestacin de voluntad directamente dirigida a crear normas de
derecho internacional seg2n su tratado constitutivo, y no a exhortar, aconsejar, sugerir, instar a adoptar una conducta, solicitar colaboracin, etc8 ;d< no
desconocer normas de 6jus cogens7 o derecho imperativo aceptado por la comunidad internacional en su conjunto
URISPRUDENCIA DE INSTANCIAS INTERNACIONALES DE DEREC#OS #UMANOS-Pauta relevante para interpretacin de tratados y derechos
constitucionales (Salvamento de voto)
URISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DEREC#OS #UMANOS-mportancia (Salvamento de voto)
CONFLICTO EN INTERPRETACION DE TRATADO INTERNACIONAL-Organo que lo resuelve (Salvamento de voto)
!os suscritos entienden que son los Estados parte de un tratado internacional los llamados a producir su interpretacin8 y que, en caso de conflicto en la
interpretacin de un tratado de esta naturale"a, si el mismo no prev la existencia de una corte llamada a aplicarlo o a interpretarlo, la Corte 3nternacional de
Husticia sera la competente para ello
RECOMENDACIONES DEL COMITE DE DEREC#OS #UMANOS ENCAR"ADO DE MONITOREAR EL PACTO INTERNACIONAL DE DEREC#OS
CIVILES $ POLITICOS-Valor (Salvamento de voto)
RECOMENDACIONES DEL COMITE DE LA CONVENCION PARA LA ELIMINACION DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACION CONTRA
LA MUER-Carcter no vinculante de la Recomendacin General No. 24 sobre "La Mujer y la Salud (Salvamento de voto)
RECOMENDACIONES DEL COMITE ENCAR"ADO DE MONITOREAR LA CONVENCION DE DEREC#OS DEL NI%O-Carcter no vinculante
(Salvamento de voto)
RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE ABORTO-No integran bloque de constitucionalidad (Salvamento de
voto)
!as recomendaciones relativas al aborto o los derechos de la mujer en materia de salud sexual y reproductiva emanadas de organismos internacionales no
constituan normas de derecho internacional que crearan obligaciones jurdicas para Colombia, no era posible entender que las mismas formaban parte del
bloque de constitucionalidad, de tal manera que constituyeran normas frente a las cuales fuera necesario confrontar las que se demandaban 4or otra parte,
destacan los suscritos que tales recomendaciones, aparte de que estaban dirigidas al legislador y no a los rganos judiciales, no eran tampoco obligatorias
de manera concreta para Colombia, por cuanto no se referan a ning2n caso denunciado que hubiera sido tramitado por la Comisin 3nteramericana de
)erechos 5umanos, el Comit encargado de monitorear la Convencin de los )erechos del 9i/o, el Comit de la Convencin para la Eliminacin de todas
las Aormas de )iscriminacin contra la ?ujer o el Comit de los )erechos 5umanos (dicionalmente, destacan que, a la fecha, no hay opinin consultiva de
la Corte 3nteramericana de )erechos 5umanos, ni de ninguna corte internacional, que recono"ca el derecho al aborto, ni aun en casos excepcionales
ESTATUTO DE ROMA-No emana obligacin de despenalizar aborto (Salvamento de voto)
BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD-Reconocimiento del derecho a la vida desde la concepcin (Salvamento de voto)
)el )erecho 3nternacional no emanaba ninguna obligacin internacional de despenali"ar el aborto, menos aun contenida en alguna fuente que pudiera
considerarse constitutiva del bloque de constitucionalidad, y que ni siquiera era claro que de las instancias internacionales emanaran pautas relevantes en
tal sentido (ntes bien, entienden que los tratados internacionales de derechos humanos que conforman el bloque de constitucionalidad expresamente
reconocen el derecho a la vida de todos los seres humanos desde el momento mismo de la concepcin
DI"NIDAD #UMANA-Concepto (Salvamento de voto)
DI"NIDAD #UMANA-Fuente inmediata de los derechos fundamentales (Salvamento de voto)
DEREC#OS FUNDAMENTALES-No pueden ser desconocidos en aras del bien general (Salvamento de voto)
CONFLICTO DE DEREC#OS-Criterios para resolver (Salvamento de voto)
CRITERIO DE ERAR&UI!ACION DE DEREC#OS-Concepto/CRITERIO DE ERAR&UI!ACION DE DEREC#OS-Circunstancias en que se utiliza
(Salvamento de voto)
En ciertas circunstancias cobra importancia la utili"acin de este criterio En efecto, la jerarqui"acin es el mtodo de resolucin de conflictos de derechos
en el cual se da prevalencia a uno sobre otro u otros, tras la demostracin de que uno de ellos tiene mayor vala, y que por lo tanto su ejercicio debe
prevalecer sobre el ejercicio de los dems 1al sucede con el derecho a la vida, respecto del cual la Carta poltica parece referirse abstractamente a la
mayor jerarqua de tal derecho, cuando en el artculo ++ enuncia: 6El derecho a la vida es inviolable7 1al afirmacin, no recogida respecto de los dems
derechos, indica el carcter improfanable de la vida humana entendida como derecho T ello obedece a varias ra"ones en las cuales vale la pena reparar
METODO DE PONDERACION-Concepto (Salvamento de voto)
TEST DE PROPORCIONALIDAD-Pasos (Salvamento de voto)
ABORTO TERAPEUTICO-No supera test de proporcionalidad (Salvamento de voto)
El requisito de proporcionalidad en sentido estricto no se cumple Ciertamente, el sacrificio o afectacin de derechos del feto resulta superior al beneficio
obtenido, que sera evitar el peligro de muerte de la madre 4ues el sacrificio de derechos del feto es el mximo posible que un ser humano pueda
experimentar, si se tiene en cuenta que siendo la vida el presupuesto fctico de vigencia de todos los dems derechos, su aniquilamiento no slo desconoce
ese primer derecho fundamental, sino todos los otros (dems, en este caso tal sacrificio se da con carcter de certe"a, pues la accin mdica que culmina
con el aborto teraputico es una accin directamente occisiva, encaminada a causar intencionalmente la muerte del ser humano no nacido Arente a este
sacrificio en grado de intensidad mximo, el beneficio obtenido es evitar el riesgo o amena"a de muerte de la madre, es decir de una muerte eventual o
probable, mas no cierta En otra palabras, frente a la eventual muerte de la madre se yergue la cierta muerte de su hijo, de modo que la ponderacin de
derechos acaba hacindose a partir de una situacin fctica de riesgo de muerte de la madre, a la que se opone la situacin fctica de certe"a de muerte
del feto En definitiva, el llamado aborto teraputico no supera el llamado test de proporcionalidad, bsicamente porque no hay una proporcionalidad estricta
entre el sacrificio de derechos del feto ;muerte segura< y los beneficios obtenidos en la rbita de los derechos de la madre ;evitar un riesgo o amena"a de
muerte, es decir de una muerte eventual<
ABORTO DIRECTO $ ABORTO INDIRECTO-Diferencias (Salvamento de voto)
ABORTO INDIRECTO-No tipificacin por el art. 122 del Cdigo Penal (Salvamento de voto)
El llamado aborto indirecto, esto es el que es consecuencia no buscada sino padecida de un tratamiento o procedimiento mdico o quir2rgico cuyo fin no
consiste en eliminar al feto sino en preservar la salud y la vida de la madre en grave peligro de muerte, no caa bajo las previsiones del artculo +%% del
Cdigo 4enal antes de la 0entencia, pues esta norma consagraba un tipo penal doloso En efecto, la doctrina del derecho penal se/ala que cuando en el
tipo penal no se establece la modalidad especfica de culpa o preterintencin, debe entenderse que el ttulo de imputacin es exclusivamente el dolo
ABORTO DIRECTO-Dolo como requisito fundamental (Salvamento de voto)
ESTADO DE NECESIDAD-Concepto (Salvamento de voto)
ABORTO TERAPEUTICO $ ESTADO DE NECESIDAD-ncumplimiento del requisito de proporcionalidad estricta para que se configure causal de
justificacin (Salvamento de voto)
ABORTO TERAPEUTICO-Atentado contra la igualdad/ABORTO TERAPEUTICO-Supone la relativizacin del principio de dignidad humana
(Salvamento de voto)
En el aborto teraputico la causa del actuar del agente que lo provoca, esto es el riesgo de muerte que padece la madre, no resulta proporcionada al da/o
cierto que se verifica en la esfera de los derechos del no nacido (s, el aborto en este caso constituye un da/o mayor, porque la eleccin se hace entre un
da/o cierto y un da/o eventual !o anterior revela que detrs de la prctica de esta forma de aborto lo que verdaderamente subyace es la utili"acin de la
vida del feto para erradicar el riesgo de muerte de la madre En efecto, si la vida para el viviente es su mismo ser, el aborto teraputico implica la utili"acin
de un ser humano para los fines de otro, lo cual equivale a desigualar el derecho a la vida de la madre frente al derecho a la vida del hijo, concedindole
preponderancia al primero de estos derechos El aborto teraputico, as visto, se erige en un atentado contra la igualdad 4ero adicionalmente, el aceptar
que la necesidad de salvar una vida justifique una accin directamente occisiva sobre la vida de un tercero, que por lo dems se encuentra en total estado
de indefensin, supone una relativi"acin tcita del principio de dignidad humana que, como se ha visto anteriormente, es uno de los principios fundantes
del orden jurdico colombiano
DEREC#OS SEXUALES $ REPRODUCTIVOS-Ejercicio no puede llevarse a cabo sin ponderar el derecho a la vida del nasciturus (Salvamento de
voto)
Ciertamente, las mujeres go"an en toda circunstancia de estos derechos, que no son sino un aspecto del ms general derecho a la salud, en ocasiones
conexo con la vida, con la dignidad o con el libre desarrollo de la personalidad !o que sucede es que el ejercicio de derechos a la salud reproductiva no
puede llevarse a cabo sin ponderar adecuadamente la afectacin de los derechos ajenos en juego, en particular el derecho subjetivo fundamental a la vida
en cabe"a del nasciturus, que en ocasiones puede entrar en conflicto con aquel
DI"NIDAD #UMANA-No depende de la calidad de vida del ser humano (Salvamento de voto)
!a dignidad humana y los derechos fundamentales que de ella se derivan como exigencia, entre ellos el derecho a la vida como primero y principal, no
dependen de la calidad de vida que las circunstancias personales de cada ser humano le permiten vivir
ABORTO POR MALFORMACIONES "ENETICAS-No puede asimilarse al homicidio por piedad (Salvamento de voto)
!a Corte ha estimado que causar la muerte a otro movido por la piedad puede estar justificado Empero, ha exigido que para que se configure tal causal de
justificacin, debe estar de por medio 6la voluntad libre del sujeto pasivo del acto7 Es ms, ha puesto nfasis en que deben existir regulaciones 6destinadas
a asegurar que el consentimiento sea genuino7 Fisto lo anterior, debe estimarse que no es posible asimilar el homicidio pietstico justificado ;eutanasia
consentida< al aborto que se practica en caso de deteccin de malformaciones genticas, pues en este 2ltimo el sujeto pasivo de la accin ;el feto<, no ha
dado su consentimiento ni est en condiciones de hacerlo, sin que tampoco pueda ra"onablemente entenderse que su progenitora puede consentir por l,
en asunto tan fundamental como el concerniente a la disposicin de su vida
ABORTO EUTANASICO-Prohibicin constitucional (Salvamento de voto)
Entendiendo que en el Estado social de derecho la dignidad y la vida de los seres humanos malformados nacidos o no nacidos tiene igual vala que la de
los que no padecen de malformaciones, los suscritos encuentran que ciertamente el derecho al libre desarrollo de la personalidad de la madre se vea
intensamente restringido cuando el artculo +%% del Cdigo 4enal examen le impeda abortar respecto de un embara"o que ella ya no aceptaba por ra"n
de la inviabilidad del feto 0in embargo, frente a esta restriccin muy fuerte de derechos apareca la mayor restriccin de derechos del hijo no nacido, cuya
vida se afectaba por el aborto en grado absoluto, en cuanto se vea anulada de forma total (dicionalmente, dado que la vida es presupuesto fctico
indispensable para el ejercicio de cualquier otro derecho en cabe"a del feto, todos estos se vean igualmente afectados hasta su desconocimiento total,
cosa que no suceda en el caso de la madre, a quien la continuacin del embara"o slo restringa temporalmente su libertad ( lo anterior se sumaba que
desde el criterio de la jerarqui"acin de derechos, la vida del no nacido tiene mayor entidad jurdica que la libertad 4or todo lo cual, el conflicto de derechos
que planteaba el llamado aborto eutansico, debi haber sido resuelto a favor de su proscripcin constitucional
ABORTO EN CASO DE VIOLACION, INSEMINACION ARTIFICIAL O TRASFERENCIA DE OVULO NO CONSENTIDA-Supone la relativizacin del
principio de dignidad humana (Salvamento de voto)
ABORTO EN CASO DE VIOLACION, INSEMINACION ARTIFICIAL O TRASFERENCIA DE OVULO NO CONSENTIDA-Penalizacin no elimina el
derecho de autodeterminacin reproductiva (Salvamento de voto)
En relacin con la prohibicin general del aborto y el derecho a de la mujer a decidir libremente el n2mero de hijos que desea tener y el momento
correspondiente, derecho al cual se le denomina autodeterminacin reproductiva Ciertamente, como se dijo anteriormente, el embara"o for"ado producto
de violacin, inseminacin artificial o trasferencia de vulo no consentida constituyen delitos que atengan contra este derecho fundamental de las mujeres
0in embargo, es menester tener en claro que el sujeto causante de la violacin de derechos mencionada no es el Estado que en defensa del derecho a la
vida del no nacido, y por las ra"ones de jerarqui"acin y ponderacin de derechos que se acaban de estudiar, decide penali"ar el aborto, sino el agente del
delito Como tampoco lo es el ser humano concebido como fruto de la comisin de la conducta ilcita, cuya vida se protege con la penali"acin mencionada
4or las obvias ra"ones anteriores, la penali"acin de aborto en los casos anteriores no elimina el derecho a la autodeterminacin reproductiva de la mujer
0implemente implica que dicho derecho no puede ser exigible aun a costa de la vida del ser humano concebido como fruto de un accionar delictivo
ABORTO-Penalizacin no desconoce dignidad de la mujer (Salvamento de voto)
ABORTO-No sealamiento de lmite temporal para practicarlo en casos excepcionales (Salvamento de voto)
ABORTO-Causado a mujer menor de catorce aos (Salvamento de voto)
=especto de la decisin de declarar la inexequibilidad de la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo +%' de la !ey .,, de
%***, los suscritos magistrados disentimos de la mayora, pues consideramos que tal expresin ha debido mantenerse dentro del ordenamiento En efecto,
los mismos argumentos esgrimidos en el presente salvamento de voto, con los cuales se explic por qu la vida humana del ni/o que est por nacer no
puede ser eliminada para hacer prevalecer otros derechos o intereses con menor valor constitucional en cabe"a de su madre, obran para excluir que el
aborto practicado por un tercero sobre una mujer menor de catorce a/os pueda estar despenali"ado !os suscritos estimamos que, independientemente de
la edad de la mujer, por las ra"ones extensamente expuestas en las lneas anteriores, en ning2n caso la conducta directamente occisiva sobre un individuo
no nacido de la especie humana se pude justificar en aras de la prevalencia de los derechos de su madre
Referencia: expedientes D-6122, 6123 y 6124.
Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 122, 123 (parcial) 124 y 32 numeral 7 de la Ley 599 de 2004
(Cdigo Penal).
Magistrados ponentes:
Dr. JAME ARAUJO RENTERA y
Dra. CLARA NS VARGAS HERNNDEZ.
Los suscritos magistrados Marco Gerardo Monroy Cabra y Rodrigo Escobar Gil compartimos la declaracin de exequibilidad del numeral 7 del artculo 32 de
la Ley 599 de 2000, pero salvamos el voto respecto de la decisin de exequibilidad condicionada del artculo 122 de la misma ley, as como de las
declaraciones de inexequibilidad del artculo 124 y de la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de 2000.
Lo anterior, por las razones jurdicas que pasamos a explicar, siguiendo para ello el mismo orden en que son expuestos los argumentos de la parte
considerativa de la Sentencia.
Aclaramos que estas razones se refieren exclusivamente a los asuntos debatidos y decididos en Sala Plena, y no a aquellos otros que, como la
improcedencia de la objecin de conciencia institucional o la aplicabilidad inmediata de la sentencia sin necesidad de previa reglamentacin, no fueron
definidos dentro de las deliberaciones que llevaron a la adopcin del fallo, como puede corroborarse con la lectura de las actas correspondientes.
'+ C8e9ti/n 31e;iaJ ineHi9tencia .e c29a >84?a.a -ate1ia0, 3e12 9869i9tencia .e 0a ratio decidendi c2n 6a9e en 0a c8a0 9e a.23t/ 0a Sentencia C-
'33 .e '((=.
1.1 Los suscritos compartimos los argumentos que se exponen en la Sentencia, segn los cuales, en estricto sentido, no se cumplen los requisitos
jurisprudenciales que determinan la presencia del fenmeno jurdico de la cosa juzgada constitucional material, respecto de lo decidido mediante la
Sentencia C-133 de 1994, que declar exequible, por las razones expuestas en esa decisin, el artculo 343 del Decreto 200 de 1980. De manera particular,
comparten que las diferencias entre el enunciado de los artculos 343 del Decreto 200 de 1980 y el 122 de la Ley 599 de 2000 implican que los contenidos
normativos de las dos disposiciones no sean idnticos. As mismo, estiman que respecto de la expresin "o en mujer menor de catorce aos, contenida en
artculo 123 de la Ley 599 de 2000, como del inciso nico del artculo 124, no ha habido pronunciamiento de constitucionalidad alguno, como bien lo explica
la Sentencia.
1.2 Empero, estiman que las consideraciones vertidas en la Sentencia C-133 de 1994, especialmente en aquella parte que constituy la ratio decidendi de
ese pronunciamiento, no podan ser ignoradas en esta oportunidad, como en efecto sucedi. Ciertamente, la jurisprudencia ha sostenido que para que se
presente el fenmeno jurdico de la cosa juzgada material es menester que la norma jurdica examinada con anterioridad, con contenido normativo igual al
que nuevamente se propone para examen, haya sido previamente declarada inexequible, cosa que no sucede ahora, pues la mencionada Sentencia
estableci la exequibilidad del tipo penal de aborto a que se refera el artculo 343 del Decreto 200 de 1980. No obstante, como la jurisprudencia de esta
Corporacin lo ha venido explicando, el juez constitucional debe ser respetuoso de sus propias decisiones previas, por razones que tocan con los ms
elementales postulados de seguridad jurdica, igualdad, justicia y confianza legtima. Por ello, segn lo reitera el mismo fallo del que ahora nos apartamos,
6la Corte debe ser muy consistente y cuidadosa en el respeto de los criterios jurisprudenciales que han servido de base ;ratio decidendi< de sus precedentes
decisiones7

De esta manera, si bien es posible que respecto de decisiones de exequibilidad, el carcter dinmico de la interpretacin constitucional lleve a
la Corte a redefinir o a modificar la jurisprudencia sentada por ella en algn asunto, para producir este cambio le corresponde esgrimir razones muy
poderosas, que tengan fundamento en cambios sociolgicos, econmicos, polticos o ideolgicos que sean constatables con gran facilidad.
FEG

1.3 En la Sentencia C-133 de 1994, la Corte hizo una interpretacin de varios artculos constitucionales, en especial del artculo 11 de la Carta y de sus
alcances frente al concebido pero no nacido, interpretacin que la llev a concluir que la vida del nasciturus mereca desde la concepcin la proteccin
constitucional dispensada en ese artculo 11 y en las dems normas constitucionales mencionadas en tal fallo. Esta argumentacin constituy la ratio
decidendi del fallo. Vase:
"La vida que la Constitucin Poltica protege, comienza desde el instante de la gestacin, dado que la proteccin de la vida en la etapa de su proceso en el
cuerpo materno, es condicin necesaria para la vida independiente del ser humano fuera del vientre de la madre. Por otra parte, la concepcin, genera un
tercer ser que existencialmente es diferente de la madre...
"...
"En virtud de lo anterior, e0 E9ta.2 tiene 0a 260i?aci/n .e e9ta60ece1, 3a1a 0a .e@en9a .e 0a ;i.a F8e 9e inicia c2n 0a c2nce3ci/n, 8n 9i9te-a .e
312tecci/n 0e?a0 e@ecti;2, < .a.2 e0 ca1:cte1 @8n.a-enta0 .e0 .e1ecA2 a 0a ;i.a, 98 in9t18-entaci/n nece9a1ia-ente .e6e inc08i1 0a a.23ci/n .e
n21-a9 3ena0e9, que estn libradas al criterio discrecional del legislador, dentro de los lmites del ordenamiento constitucional.
"E0 1ec2n2ci-ient2 c2n9tit8ci2na0 .e 0a 31i-ac7a e in;i20a6i0i.a. .e 0a ;i.a eHc08<e, en 31inci3i2, c8a0F8ie1 329i6i0i.a. 3e1-i9i;a .e act29 F8e
e9tGn ;208nta1ia < .i1ecta-ente 21.ena.29 a 312;2ca1 0a -8e1te .e 9e1e9 t2.a;7a n2 naci.29, < a8t21i4a a0 0e?i90a.21 3a1a 3ena0i4a1 029 act29
.e9tina.29 a 312;2ca1 98 -8e1te+
.
MEn atenci/n a F8e 0a ?e9taci/n ?ene1a 8n 9e1 eHi9tencia0-ente .i9tint2 .e 0a -a.1e, c8<a c2n9e1;aci/n < .e9a112002, n2 38e.e F8e.a1 92-eti.2
a 0a 0i61e .eci9i/n .e 0a e-6a1a4a.a, y cuya vida est garantizada por el Estado, la disposicin constitucional en virtud de la cual "la pareja tiene derecho
a decidir libre y responsablemente el nmero de hijos", debe ser entendida en el sentido de que la pareja puede ejercer este derecho slo hasta antes del
momento de la concepcin; por consiguiente, dicha norma no le da derecho para provocar la interrupcin del proceso de la gestacin, pues la inviolabilidad
del derecho a la vida, esto es, a la existencia humana, que reclama la tutela jurdica del Estado, asiste al ser humano durante todo el proceso biolgico que
se inicia con la concepcin y concluye con el nacimiento.
"Lo anterior, no implica desconocimiento de la autonoma o autodeterminacin de la mujer o de la pareja para decidir sobre tan trascendente aspecto de sus
vidas, a travs de las prcticas anticonceptivas, o que se ignoren los derechos a la dignidad personal, libre desarrollo de la personalidad, integridad fsica y
moral, honor e intimidad personal y familiar, pues dicha autonoma y el ejercicio de los referidos derechos, debe compatibilizarse con la proteccin de la vida
humana. INe?1i00a9 @8e1a e0 21i?ina0D
Adicionalmente, dentro de la ratio decidendi que llev a la Corte al fallo que pronunci en aquella ocasin, estuvo el reconocimiento del hecho
cientficamente comprobado de que la vida humana existe desde el momento mismo de la concepcin; dicho criterio cientfico fue presentado as:
"El doctor Jrme Lejeune, profesor de Gentica Fundamental en la Universidad de Ren Descartes y miembro del nstituto de Prognesis de Pars, en
testimonio presentado ante el Subcomit del Senado de los Estados Unidos, de separacin de poderes
1
, en punto a la determinacin del momento en que
comienza la vida humana, expres:
"Cundo comienza a existir un ser humano? Tratar de dar la respuesta ms precisa a esta cuestin de acuerdo con los conocimientos cientficos
actuales. La biologa moderna nos ensea que los progenitores estn unidos a su progenie por un eslabn material continuo, de modo que de la fertilizacin
-entencia OFFB de 155B
FEG iertamente( la orte #a admitido ?ue de manera excepcional, resulta posible que el juez constitucional se pronuncie de fondo sobre normas que haban sido objeto de decisin de
exequibilidad previa. l car!cter din!mico de la "onstitucin, que resulta de su permanente tensin con la realidad, puede conducir a que en determinados casos resulte imperativo que el
juez constitucional deba modificar su interpretacin de los principios jurdicos para ajustarlos a las necesidades concretas de la vida colectiva # a$n cuando no haya habido cambios
formales en el texto fundamental #, lo que incide necesariamente en el juicio de constitucionalidad de las normas jurdicas. l concepto de "onstitucin viviente% puede significar que en un
momento dado, a la luz de los cambios econmicos, sociales, polticos, e incluso ideolgicos y culturales de una comunidad, no resulte sostenible, a la luz de la "onstitucin, # que es
expresin, precisamente, en sus contenidos normativos y valorativos, de esas realidades #, un pronunciamiento que la "orte haya hecho en el pasado, con fundamento en significaciones
constitucionales materialmente diferentes a aquellas que ahora deben regir el juicio de "onstitucionalidad de una determinada norma. n estos casos, no se puede considerar que el fallo
vulnera la cosa juzgada, ya que el nuevo an!lisis parte de un marco o perspectiva distinta, que en lugar de ser contradictorio conduce a precisar los valores y principios constitucionales y
permiten aclarar o complementar el alcance y sentido de una institucin jurdica% +entencia "#1HH de 6==H
1 ^6l a4orto( im!licaciones mAdicas( sociales( econmicas( Aticas % !ol8ticas^. 9rocodes. 6ditorial 9resencia( )ogot+( !ag. :a.
de una clula femenina (el vulo) por la clula masculina ( el espermatozoide) surgir un nuevo miembro de la especie. La ;i.a tiene 8na Ai9t21ia -8<,
-8< 0a1?a, 3e12 ca.a in.i;i.82 tiene 8n c2-ien42 -8< 31eci92, e0 -2-ent2 .e 98 c2nce3ci/n+
"El eslabn material es el filamento molecular del DNA. En cada clula reproductora, este filamento de un metro de longitud aproximadamente, est cortado
en piezas (23 en nuestra especie). Cada segmento est cuidadosamente enrollado y empaquetado (como una cinta magnetofnica en un minicasette) de
tal modo que al microscopio aparece como un pequeo bastn, un cromosoma. Tan 312nt2 c2-2 029 53 c12-292-a9 F8e 312ce.en .e0 3a.1e 9e 8nen
321 0a @e1ti0i4aci/n a 029 53 c12-292-a9 -ate1n29, 9e 1eLne t2.a 0a in@21-aci/n ?enGtica nece9a1ia < 98@iciente 3a1a eH31e9a1 t2.a9 0a9
c8a0i.a.e9 Ae1e.ita1ia9 .e0 n8e;2 in.i;i.82. Exactamente como la introduccin de un minicasette en un magnetfono permitir la restitucin de la
sinfona, as el nuevo ser comienza a expresarse a s mismo tan pronto como ha sido concebido.
1.4 En la presente ocasin, en la Sentencia de la cual nos apartamos los suscritos echamos de menos la presentacin de razones poderosas que expliquen
que los anteriores criterios cientficos carecen de validez, o que han sido sustituidos por otros, o rebatidos de alguna forma. Simplemente, sin mayor
argumentacin se deja de lado en este punto la ratio decidendi que llev a la Corte adoptar el fallo contenido en la Sentencia C-133 de 1994, argumentando
tan solo que 6determinar el momento exacto a partir del cual se inicia la vida humana es un problema al cual se le han dado varias respuestas, no slo
desde distintas perspectivas como la gentica, la mdica, la religiosa, o la moral, entre otras, sino tambin en virtud de los diversos criterios expuestos por
cada uno de los respectivos especialistas, y cuya evaluacin no le corresponde a la Corte Constitucional7 Explicacin esta que, al parecer de quienes nos
apartamos de la mayora, no satisface las exigencias mnimas requeridas para abandonar un precedente jurisprudencial tan claro.
De otro lado, la Sentencia de la cual nos apartamos tampoco cumple con la carga argumentativa de demostrar que han cambiado las concepciones
sociolgicas respecto de la forma de entender y aplicar los valores, principios y reglas constitucionales involucrados en el asunto del respeto a la vida del no
nacido desde el momento mismo de la concepcin, de manera que ciertamente pueda hablarse de un consenso social no mnimo sino mximo, respecto de
la nueva lectura de la Carta en este punto. Es de anotar que la interpretacin histrica de la Carta revela que la Asamblea Nacional Constituyente descart
el posible derecho de la mujer a abortar y se ratific la inviolabilidad de la vida humana desde el momento mismo de la concepcin. Al respecto, resultan
elocuentes las actas correspondientes a las sesiones en las que el asunto se debati y se vot
FE5
, que revelan que dicha Asamblea s rechaz expresamente
FE5 Extracto del Acta correspondiente a la reunin de la !esin "lenaria de la Asam#lea $acional Constitu%ente, &ue tu'o lugar el d(a )4 de *unio de )++)
# +e)or 3residente.
# Ie terminado +e)or 3residente, quiero agradecer a usted, a la ,samblea y felicitar a los ni)os de "olombia. @uchas gracias.
3erdn, hay una adicin que evidentemente fue presentada a tiempo, que dice cmo,
la mujer es libre de elegir la opcin de la maternidad conforme a la ley.
#ntonces se somete a votacin por supuesto.
#@ocin de orden.
#"onstituyente Jafra.
,-o &uisiera &ue el doctor I'.n /arulanda nos 'ol'iera a aclarar si el sentido de la norma es el de permitir el a#orto.
...
... #+e)or 3residente, hay una propuesta de la 3residencia para que hablen las compa)eras, las mujeres, que aqu no han tenido ninguna posibilidad, aqu estamos hablando de abortos, de
cmo se siente el parto, y la mayora de los que estamos aqu somos hombres, y no hay la mujer que tiene el derecho de hablar aqu, hay una propuesta para que hablen.
...
#No se entiende muy bien doctor @arulanda, usted es un hombre claro, por qu( no nos dice a los ,samblestasK
#3orque ya lo dije aqu, porque ya lo dijeK
#3ues reptalo doctor @arulanda.
#3odra hacer le favor de repetirlo.
#3orque es fuera de reglamento.
#Lueda claro entonces que K
#+i usted es un hombre tan claro, por qu( no le dice a la ,samblea si esta proponiendo el aborto o no.
#+e)or 3residente por qu( no votamos.
#stamos en eso, vamos a someter a votacin secreta ya el artculo aditivo propuesto, por favor +e)or +ecretario empiece la llamada a lista. Nombramos como escrutadores al "onstituyente
sguerra, al "onstituyente Jafra y al "onstituyente @arulanda.
#;K> sepa en que consiste el artculo ;K>
#?ebe ser inconfesable.
#so es, y tiene que ser en secreto.
#Mo le solicito al "onstituyente sguerra que nos acompa)e en ;K> usted sabe muy bien lo que quiere decir aunque @arulanda no lo diga, por favor.
...
#+e va a iniciar la votacin. 3(rez 4onz!lez# -ubio Nes$s.
#+i no hay escrutadores yo me ofrezco +e)or 3residente.
#*enga la bondad.
#Mo tambi(n me ofrezco +e)or 3residente.
#Mo tambi(n +e)or 3residente.
#Ma est!n aqu los escrutadores.
#Ma est!n los escrutadores en su puesto, muchas gracias.
#Ma est!n aqu los escrutadores, doctor -ojas.
#3erry -ubio 4uillermo, 3ineda +alazar I(ctor, 3lazas ,lcid 4uillermo, -amrez "ardona ,ugusto, -amrez 'campo ,ugusto, -eyes -eyes "ornelio, -odado Noriega "arlos, -odrguez
"(spedes ,bel, -ojas 2irry 5ranciscoK
#+e)or, mi voto afirmativo.
el derecho de la mujer al aborto, presentado bajo la iniciativa de la libertad de la mujer para optar por la maternidad, y s consider que la proteccin de la
vida humana como derecho deba otorgarse al no nacido desde el momento mismo de la concepcin. Ante esta realidad histrica, la Sentencia tendra que
haber demostrado que el nuevo entendimiento de la "constitucin viviente, segn el cual la vida humana no se concibe ahora como un derecho subjetivo
fundamental que debe ser efectivamente protegido desde el momento de la concepcin, sino tan slo como un bien jurdico constitucionalmente relevante
que en ciertas circunstancias no puede ser oponible al supuesto derecho de la mujer a abortar, provena no de una fraccin de la sociedad colombiana, o de
la simple opinin de la mayora de los magistrados, sino de un evidenciable y contundente cambio en la construccin colectiva y democrtica de los valores
y principios en esta materia.
Al parecer de los sucritos, dentro del texto del fallo no est demostrado ni suficientemente probado que se presenten las circunstancias que hagan necesario
acoger una interpretacin evolutiva de la Constitucin, que implique dejar de lado su clara interpretacin histrica, ni aquellos argumentos que constituyeron
la ratio decidendi en la Sentencia C-133 de 1994. La Sentencia tendra que haber suministrado argumentos muy fuertes, que demostraran que la
interpretacin constitucional expuesta en aquel fallo careca de fundamento, o era insostenible en las circunstancias actuales, en vista de la existencia de
un consenso social en contrario. Como no lo hace, incumple las exigencias que la misma Corte ha sentado al respecto.
As pues, para los suscritos la Sentencia no demuestra que las circunstancias valorativas utilizadas en la Sentencia de 1994 hayan cambiado hasta tal punto
que hoy en da exista un consenso social sobre el tema del derecho de la mujer a abortar y el abandono de la idea de que el nasciturus es desde la
concepcin sujeto de derechos, entre ellos el derecho a la vida, prepuesto fctico de todos los dems. Antes bien, es constatable la existencia de una fuerte
corriente social que, como es de pblicamente conocido, aduce la necesidad de defender desde la concepcin la vida del nasciturus. Corriente social que se
hizo presente dentro del presente expediente con la intervencin directa de un representativo nmero de ciudadanos, lo que exclua entender que era
socialmente imperativo modificar la interpretacin constitucional respecto de la proteccin a la vida del no nacido desde el momento mismo de la
concepcin.
-ojas Ni)o 4erm!n, +algado O!squez Nulio +imn, +antamara ?!vila @iguel, +erpa /ribe Ioracio, *oro Juluaga Nos( 4erm!n, *rujillo 4arca "arlos "olmes, /ribe Oargas ?iego,
O!squez "arrizosa ,lfredo, Oelasco 4uerrero Nos( @araK
#@i voto es negativo.
#Oerano de la -osa duardo, Oilla -odrguez 5abio de Nes$s.
#l mo es positivo y esta firmado.
Mepes ,rcila Iernando,K
@i voto negativo esta firmado.
Mepes 3arra @iguel ,ntonio, Mepes 3arra, Jafra -old!n 4ustavo, Jalamea "osta ,lberto, ,bella squivel ,ida Molanda, ,bello -oca "arlos ?aniel, ,rias &pez Naime, 2enitez *obn
Naime, "ala Iederich ,lvaro 5ederico, 2enitez *obn Naime, "arranza "oronado @ara @ercedes,K
#@i voto es en voz alta y firmado, si.
"arrillo 5lrez 5ernando, "astro Naime, "uevas -omero *ulio. "halita Oalenzuela @arco ,ntonio, cheverri /ruburu ,lvaro, miliani -om!n -aimundo, sguerra 3ortocarrero Nuan
"arlos, spinoza 5acio#&ince duardo, 5ajardo &andaeta Naime, 5als 2orda 'rlando, 5ern!ndes -enoPisGy Nuan 2., 4al!n +armiento ,ntonio, 4arc(s &loreda @ara *eresa, 4arzn
,ngelino, 4iraldo ,ngel "arlos 5ernando, 4mez Iurtado ,lvaro, 4mez @artnez Nuan.
#0oto no al a#orto1
4uerrero 5igueroa 4uillermo, Ierr!n de @ontoya Ielena, Ierrera Oergara Iernando, Iolgun ,rmando, Ioyos Naranjo 'scar, &emos +immonds "arlos, &eyva ?ur!n ,lvaro, &ondo)o
Nim(nez Iernando, &leras de la 5uente "arlos, &loreda "aicedo -odrigo, &lorente @artnez -odrigo, @arulanda 4mez .v!n, @eja ,gudelo ?ario, @eja 2orda ,rturo, @olina 4iraldo
.gnacio, @uelas Iurtado &orenzo, Navarro Qolf ,ntonio Nos(, Nieto -oa &uis 4uillermo, 'rtiz Iurtado Naime, 'spina Iern!ndez @ariano, 'ssa scobar "arlos, 3abn 3abn -osemberg,
K
#+ y esta firmado.
#3alacio -udas ,lfonso, 3ati)o Iormaza 'tty, 2entez *obn NaimeK +e)or 3residente me K
#so no suena R+S
#+e)or 3residente.
#"u!l es el resultado de la votacin.
$os permitimos in2ormar el resultado de la 'otacin, ha sido el siguiente3 45 'otos a2irmati'os, 45 'otos negati'os, 3 a#stenciones16 ;Negrillas fuera del original>
Extracto del Acta corresponderte a la !esin "lenaria de la Asam#lea $acional Constitu%ente lle'ada a ca#o el d(a 47 de *unio de )++)
xpone el constituyente -amrez 'campoA K
#Mo creo que en materia de la "arta de ?erechos, tanto el trabajo de la "omisin 3rimera como el de la ,samblea misma han generado una de las cartas de derechos humanos probablemente
m!s completas que puedan leerse en constitucin alguna vigente. l debate fue arduo entre quienes consideraban que el solo enunciado de algunos de ellos hubiera sido suficiente, y quienes
consideramos que la tarea pedaggica de la "onstitucin colombiana bien ameritaba el esfuerzo de poder incluir de una manera casi de ense)anza, did!ctica, cu!les son esos derechos
fundamentales del hombre colombiano. ?esde luego, nos inspiramos en la ?eclaracin /niversal de las Naciones /nidas y en el 3acto de +an Nos( y todo el sistema interamericano que nos
rige, y por ello, tanto en los derechos como en los principios, dejamos consagrada esa norma que inspirar! Tesperamos as# lo que es la conducta de los colombianos, o sea el respeto a la vida
y su inviolabilidad. se respeto y esa inviolabilidad se hizo m!s patente desde el momento en que los distintos debates que aqu se produjeron, con el propsito explcito de abrirle el campo a la
llamada opcin de la maternidad, fueron sistem!ticamente derrotados por una amplsima mayora de esta ,sambleaU y, por lo tanto, pensamos &ue la norma % la cl.usula consagrada de &ue
la 'ida es in'iola#le amparar. por mucho tiempo lo &ue es la sa#idur(a del "acto de !an 8os9, del cual hace parte Colom#ia, por 'irtud de la cual la 'ida es % tiene &ue ser respetada desde
el momento de su concepcin.% =.egrillas % su4ra%as fuera del original)
1.5 De otro lado, los suscritos hacen ver que la interpretacin constitucional conforme a la cual la vida humana merece proteccin desde el momento mismo
de la concepcin no estaba recogida nicamente en la Sentencia C-133 de 1994, sino que sostenidamente la jurisprudencia de esta Corporacin haba
defendido esta postura tanto en sede de constitucionalidad como de tutela. De manera especial, haba vinculado la proteccin especial que la Constitucin
dispensa a la mujer embarazada, con la garanta de la vida humana del nasciturus. En este sentido pueden leerse las siguientes consideraciones vertidas
en varias sentencias provenientes de la Sala Plena o de todas las salas de revisin de la Corporacin, como pasa a mostrarse:
- Sentencia C-013 de 1997
FF1
.
"En torno al aborto, la Corte Constitucional, al interpretar el sentido de las normas fundamentales, en especial la consagrada en el artculo 11 de la
Constitucin Poltica, ha establecido una doctrina que ahora se reitera, cuyos elementos bsicos se exponen a continuacin:
"1) La Constitucin protege el de la vida como valor y derecho primordial e insustituible, del cual es titular todo ser humano, desde el principio y hasta el final
de su existencia fsica.
"2) La vida humana, como presupuesto necesario de todo derecho, goza de una jerarqua superior en cuya virtud prevalece frente a otros derechos, de tal
manera que se impone sobre ellos en situaciones de conflicto insalvable. En eso consiste la inviolabilidad que expresamente le reconoce el precepto
constitucional. (.)
"3) Para la Corte, el derecho a la vida est tan ntimamente ligado al ser humano y se erige de tal forma, aun sobre la voluntad estatal, que no necesita
estar garantizado expresamente en norma positiva para ser jurdicamente exigible. El sustento de su vigencia est en el Derecho, no en la ley. Entonces, el
hecho de estar positivamente librado a la decisin del legislador lo referente a la bsqueda de las ms eficientes formas de su proteccin -como lo destaca
esta sentencia- no significa la potestad legislativa para suprimirlo o ignorarlo, ni tampoco para despojarlo de amparo jurdico. (.)
"4) En criterio de esta Corte, la vida que el Derecho reconoce y que la Constitucin protege tiene su principio en el momento mismo de la fecundacin y se
extiende a lo largo de las distintas etapas de formacin del nuevo ser humano dentro del vientre materno, contina a partir del nacimiento de la persona y
cobija a sta a lo largo de todo su ciclo vital. (.)
"5) Ningn criterio de distincin es aceptable, a la luz del Derecho, para suponer que esa proteccin constitucional tenga vigencia y operancia nicamente a
partir del nacimiento de la persona, o que deba ser menos intensa durante las etapas previas al alumbramiento. (.)
"6) La mujer -considera esta Corte- no es duea del fruto vivo de la concepcin, que es, en s mismo, un ser diferente, titular de una vida humana en
formacin pero autnoma. Por lo tanto, no le es lcito disponer de l. (.)
"7) Dedcese de lo dicho que, si la defensa de la vida humana en todos sus estadios es obligacin y responsabilidad de las autoridades (Prembulo y
artculos 2 y 11 de la Constitucin Poltica), es plenamente legtima y constitucional la decisin del rgano competente en el sentido de penalizar el aborto
provocado en cuanto, en esencia e independientemente de las motivaciones subjetivas de quien lo ocasiona -las cuales, desde luego, pueden dar lugar a la
disminucin de la pena y al establecimiento de causales de justificacin del hecho o de exculpacin, como en todos los delitos-, es agresin, ataque,
violencia contra un ser vivo, de tal magnitud que, al perpetrarse, corta definitivamente, de modo arbitrario, el proceso vital y representa, ni ms ni menos, la
muerte de la criatura. (.)
"8) La norma del artculo 345 del Cdigo Penal, materia de proceso, contempla, como ya se dijo, una forma atenuada del delito de aborto. Mantiene la
penalizacin de la conducta pero contempla para ella una pena menos rigurosa, en consideracin a la diferencia evidente que existe entre una mujer que
aborta en condiciones normales y la que hace lo propio habiendo sido vctima de los actos violentos o abusivos descritos en la disposicin legal: mientras al
aborto en su forma no atenuada se le asigna una pena de uno a tres aos de prisin, para la forma atenuada, en caso de violacin o inseminacin artificial
no consentida, por cuya virtud se haya causado el embarazo sin la anuencia de la mujer, la pena sealada es de arresto entre cuatro meses y un ao. (.)
- C-591 de 1995:
En este pronunciamiento, al estudiar la constitucionalidad de los artculos 90, 91 y 93 del Cdigo Civil que establecen la existencia legal de la persona con
el nacimiento la Corte manifest:
"De las dos normas anteriores se deduce que la existencia legal comienza en el momento del nacimiento; y la vida, en el momento de la concepcin. Pero
el comienzo de la vida tiene unos efectos jurdicos, reconocidos por algunas normas, entre ellas, los artculos 91 y 93, demandados.
"En el perodo comprendido entre la concepcin y el nacimiento, es decir, durante la existencia natural, se aplica una regla del Derecho Romano, contenida
en este adagio: "nfans conceptus pro nato habetur, quoties de commodis ejus agitar, regla que en buen romance se expresa as: ME0 c2nce6i.2 9e tiene
321 naci.2 3a1a t2.2 02 F8e 0e 9ea @a;21a60eN+ (Negrillas fuera del original)
- Sentencia T-223 de 1998
FF1
:
FF1 ,.9 LosA 7regorio 3ern+ndez 7alindo
FF1 ,. 9. Qladimiro .aran>o ,esa.
MLa t1a.ici/n >817.ica -:9 acen.1a.a, F8e 9e c2-3a?ina c2n 0a @i0292@7a .e0 e9ta.2 92cia0 .e .e1ecA2, Aa 1ec2n2ci.2 F8e e0 na9cit8189 e9 98>et2
.e .e1ecA29 en c8ant2 e9 8n in.i;i.82 .e 0a e93ecie A8-ana. Los innumerables tratados y convenios internacionales suscritos por Colombia, as como
el prembulo de la Constitucin Poltica, cuando asegura que el Estado tiene la obligacin de garantizar la vida de sus integrantes; el artculo 43, al referirse
a la proteccin de la mujer embarazada, y el artculo 44, cuando le garantiza a los nios el derecho a la vida, no hacen otra cosa que fortalecer la premisa
de que los individuos que an no han nacido, por la simple calidad de ser humanos, tienen garantizada desde el momento mismo de la concepcin la
proteccin de sus derechos fundamentales.
FF0
La Constitucin busca preservar al no nacido en aquello que le es connatural y esencial: la vida, la salud, la
integridad fsica, etc. Tanto as, que en desarrollo de los preceptos constitucionales, la legislacin penal castiga severamente las conductas que conducen al
menoscabo de dichos intereses (Art. 343 Cdigo Penal), y la civil concede facultades expresas al juez para custodiarlos (Art. 91 Cdigo Civil).
"Sin embargo, debe tenerse en cuenta que un principio lgico de razonabilidad exige considerar en particular cada unos de los derechos fundamentales,
incluso aquellos que se predican exclusivamente de los nios, para determinar cul puede y cul no puede ser exigido antes del nacimiento. Obviamente,
derechos fundamentales como el derecho a la libertad personal o libertad de cultos, el derecho al debido proceso o el derecho a la recreacin no pueden ser
objeto de proteccin prenatal porque la propia naturaleza de su ejercicio no es compatible con el ser que aun no ha dejado el vientre materno.
"Algo similar ocurre con los derechos de rango legal derivados, no de las condiciones inherentes a la naturaleza humana, sino de la ley positiva. Aunque de
las normas sealadas podra deducirse la absoluta consagracin del principio segn el cual "el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto que le
favorezca, lo cierto es que en materia de derechos de origen meramente legal, la ley ha sometido su goce a la condicin suspensiva de que la criatura
nazca. Al decir del artculo 93 del Cdigo Civil, los derechos se encuentran en suspenso hasta que se verifica el nacimiento. "Y si el nacimiento constituye un
principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. Slo en el caso de
que la criatura muera dentro de la madre, perezca antes de estar completamente separada de ella o no sobreviva a la separacin un momento siquiera, los
derechos pasan a terceras personas como si el individuo jams hubiese existido. Debe entenderse que el artculo 93 hace referencia a los derechos de
rango legal, porque, como se ha dicho, los derechos fundamentales inherentes a la condicin humana y compatibles con la circunstancia de no haber
nacido, no estn suspendidos, sino en plena vigencia, mientras no ocurra el alumbramiento.
"14. De todo lo dicho puede concluirse que los derechos patrimoniales de orden legal que penden sobre el nasciturus, se radican en cabeza suya desde la
concepcin, pero slo pueden hacerse efectivos, s y solo s, acaece el nacimiento. Por el contrario, los derechos fundamentales, bajo las condiciones
antedichas, pueden ser exigibles desde el momento mismo que el individuo ha sido engendrado. (Negrillas fuera del original)
Sentencia T-373 de 1998
FFE
:
"De otro lado, la Constitucin protege a la mujer en estado de gravidez debido a la importancia que ocupa la vida en el ordenamiento constitucional (CP
Prembulo y arts 2, 11 y 44), a tal punto que, c2-2 e9ta C21te <a 02 Aa .e9taca.2, e0 na9cit8189 1eci6e a-3a12 >817.ic2 en n8e9t12 21.ena-ient2.
Por ello la mujer en estado de embarazo es tambin protegida en forma preferencial por el ordenamiento como "gestadora de la vida" que es. (Negrillas
fuera del original)
- Sentencia T- 727 de 2005
FFF
, Sala Tercera de Revisin:
"Esta Corporacin ha sealado en reiteradas oportunidades
FF:
que la mujer en embarazo 6conforma una categora social que, por su especial situacin,
resulta acreedora de una particular proteccin por parte del Estado7
FFN
. Esta conclusin deriva de una interpretacin sistemtica de los artculos 13, 16, 42,
43, 44 y 53 de la Constitucin, segn los cuales la mujer, como gestadora de vida, ocupa un lugar preferente en la sociedad que debe ser garantizado por el
Estado, c2-2 F8ie1a F8e en e00a 9e inte?1a 0a .e@en9a .e 0a ;i.a .e0 nasciturus, de la integridad familiar y del derecho a ser madre, sin que por esta
decisin pueda ser objeto de discriminacin de gnero. (Negrillas fuera del original)
- Sentencia T- 639 de 2005
FFB
, Sala Quinta de Revisin:
FF0 fr. -entencia 'O1B5;5E
FFE ,.9 6duardo ifuentes ,uMoz
FFF ,.9 ,anuel LosA e!eda 6s!inosa
FF: -entencias OFB1;5B ,.9. *le>andro ,art8nez a4allero( 'OG11;5G ,.9. Qladimiro .aran>o ,esa( O155;55 ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz( 'O0E0;55 ,.9. *lfredo )eltr+n -ierra( entre
otras.
FFN -entencia OEBE;5G ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz.
FFB ,.9 $odrigo 6sco4ar 7il
"En reiterada jurisprudencia
FFG
, esta Corporacin ha destacado la especial proteccin constitucional que tiene la mujer durante la gestacin y dentro del
periodo de lactancia, por cuanto, debido a las particulares condiciones en que se encuentra en esta etapa, 38e.e 9e1 26>et2 .e ;i20aci2ne9 n2 920a-ente
.e 989 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9, 9in2 ta-6iGn .e 029 .e0 nasciturus. (Negrillas fuera del original)
-Sentencia T-128 de 2005
FF5
, Sala Novena de Revisin:
MEn ;a1ia9 2321t8ni.a.e9 e9ta C21321aci/n Aa c2n9i.e1a.2 F8e 0a e93ecia0 312tecci/n F8e 9e 0e .e6e a 0a -8>e1, 6a>2 0a9 ci1c8n9tancia9 .e9c1ita9
en 0a ante1i21 .i9329ici/n, ?a1anti4an 0a i?8a0.a. 1ea0 < e@ecti;a a 0a F8e 9e 1e@ie1e e0 a1t7c802 '3 S83e1i21, 029 .e1ecA29 .e0 1eciGn naci.2 < 0a
@a-i0ia+ A0 1e93ect2, en 0a 9entencia T-50' .e 500=, M+P+ C0a1a InG9 Va1?a9 #e1n:n.e4, 9e a.;i1ti/ F8e 0a i-321tancia .e Aace1 e@ecti;a 0a e93ecia0
312tecci/n a 0a -8>e1 .81ante < .e938G9 .e0 e-6a1a42, +de-iene tambiEn en el amparo de derechos tales como la consecuci%n de la igualdad real
y efecti-a entre los se,os (artculo 9, &5 de la $.P.), la proteccin de los derechos fundamentales del nasciturus (artculo KK de la $.P.), y de la familia
(artculos 8 y K9 de la $.P.), derechos "ue en su con3unto conforman un plus normati-o de car1cter superior.. (Negrillas fuera del original)
T-872 de 2004
F:1
, Sala Sexta de Revisin:
"Esta proteccin, que indudablemente beneficia a la madre, tambin se dirige a la conservacin de los derechos del que est por nacer, pues como lo dice la
Corte Constitucional, 6la mujer es portadora y dadora de vida, merece toda consideracin desde el mismo instante de la concepcin (s es que por la
estrecha conexin con la vida que est gestando, toda amena"a o vulneracin contra su derecho fundamental es tambin una amena"a o vulneracin
contra el derecho del hijo que espera7
F:1
. As, al evitar que la madre sea despedida por razn del embarazo, la Corte, por interpretacin de la Constitucin,
?a1anti4a 0a 312tecci/n .e 0a ;i.a .e0 nasciturus (art. 11 C.P.)
F:0
y, por esa va, proyecta hacia el futuro la proteccin necesaria para garantizar la
integridad de los derechos de los nios (art. 44 C.P.), que prevalecen sobre los derechos de los dems. (Negrillas fuera del original)
Sentencia T-501 de 2004
F:E
, Sala Novena de Revisin:
M3+ Ca1:cte1 c2n9tit8ci2na0 .e 0a 312tecci/n a 0a -ate1ni.a.+
"Sabido es que la maternidad, como creadora de vida, es una condicin fsica y mental de la mujer que merece una especial proteccin. Tal proteccin debe
ser prodigada por la familia, la sociedad y el Estado en procura de garantizar que la vida que se est gestando pueda desarrollarse plenamente bajo el
amparo de su progenitora. El artculo 43 Superior, reconoci en favor de la mujer en estado de embarazo este deber de proteccin, confirindole el citado
carcter especial y sealando que "durante el embara"o y despus del parto go"ar de especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste
subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada.
"Este artculo, al lado de las normativas internacionales, con fuerza vinculante en nuestro ordenamiento jurdico en virtud del artculo 93 de la Constitucin
Poltica, establecen el citado deber de proteccin especial y la necesidad de incorporar en los ordenamientos internos mecanismos para hacerla exigible,
conformando un 6fuero especial de maternidad7.
".
"La proteccin especial a la condicin materna deviene tambin en el amparo de derechos tales como la consecucin de la igualdad real y efectiva entre los
sexos (artculo 2, 13 de la C.P.), 0a 312tecci/n .e 029 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9 .e0 na9cit8189 (artculo 44 de la C.P.), y de la familia (artculos 5 y 42 de la
C.P.), derechos que en su conjunto conforman un plus normativo de carcter superior. (Negrillas fuera del original)
FFG Qer entre otras( las sentencias: 'O0E0;55( 'OE1:;55( 'O510;55( 'OEB:;11( 'F1N;11( 'OG55;11( 'O1FBE;11( 'O1F1*;11( 'O1:F;11( 'O0E1;11( 'O0::*;11( 'OE:0;11 % 'OENB;11.
FF5 ,.9 lara InAs Qargas 3ern+ndez
F:1 ,.9 ,arco 7erardo ,onro% a4ra.
F:1 -entencia 'O1B5 de 155G ,.9. *le>andro ,art8nez a4allero
F:0 6l numeral 1[ del art8culo F[ de la onvencin *mericana so4re "erec#os 3umanos a!ro4ada en olom4ia mediante la Le% 1N de 1550 dice( toda persona tiene derecho a que se respete
su vida. ste derecho estar! protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamenteB. *s8 mismo( la onvencin so4re los
"erec#os del .iMo( incor!orada a la legislacin interna mediante Le% 10 de 1551 % ado!tada !or la *sam4lea 7eneral de las .aciones &nidas del 01 de noviem4re de 1.5G5( !rescri4e en su
!re+m4ulo: *eniendo presente que, como se indica en la ?eclaracin de los ?erechos del Ni)o, Bel ni)o por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales,
incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despu(s del nacimiento%.
F:E ,.9 lara InAs Qargas 3ern+ndez
Sentencia T-063 de 2004
F:F
, Sala Octava Revisin:
"Han sido numerosas las decisiones de esta Corporacin en donde se ha reiterado
F::
que la mujer en estado de embarazo, 6conforma una categora social
que por su especial situacin, resulta acreedora de una particular proteccin por parte del Estado7
F:N
. Es el mandato constitucional que se deriva de la
interpretacin sistemtica de los artculos 13, 16, 42, 43, 44 y 53 de la Constitucin, segn los cuales, la mujer como gestadora de vida, ocupa un lugar
preferente en la sociedad que debe ser garantizado por el Estado, como quiera que en e00a 9e inte?1a 0a .e@en9a .e 0a ;i.a .e0 nasciturus, de la
integridad familiar y del derecho a ser madre, sin que por esta decisin pueda ser objeto de discriminacin de gnero.
1.6 En conclusin, en lo que respecta al asunto de si en el presente asunto exista o no cosa juzgada material, los suscritos compartimos la decisin
mayoritaria conforme a la cual tal fenmeno no se daba, pero entendemos que la ratio decidendi que llev a la adopcin de la Sentencia C-133 de 1994, y a
otros pronunciamientos posteriores proferidos tanto en sede de constitucionalidad como de tutela, subsista como un precedente jurisprudencial que no
poda ser ignorado por la Corte en este caso, y que exiga exponer una carga argumentativa sobre un cambio cientfico y sociolgico constatable, que no se
dio en la presente oportunidad.
5+ La ;i.a c2-2 .e1ecA2 986>eti;2 @8n.a-enta0 .e t2.2 9e1 A8-an2 .e9.e e0 -2-ent2 -i9-2 .e 0a c2nce3ci/n, < n2 c2-2 9i-30e 6ien
c2n9tit8ci2na0-ente 1e0e;ante+
En las siguientes lneas, los suscritos explicamos las razones por la cuales nos oponemos enrgicamente a las consideraciones vertidas en la Sentencia,
conforme a las cuales la vida humana en formacin es un 6bien constitucionalmente relevante7 que se diferencia del derecho subjetivo fundamental a la vida,
diferenciacin sta que le permiti a la mayora concluir que el nasciturus no es, desde el momento mismo de la concepcin, titular de este derecho
fundamental.
Los argumentos que utiliza la Sentencia son en extremo ambiguos. Consisten en reducir la vida humana, o por lo menos la vida humana del nasciturus, a la
categora de valor o bien abstracto, despojndola de su verdadera naturaleza: la de constituir para el ser humano viviente su mismo ser. As pues, si la vida
ya no es para el viviente su mismo ser, el titular de la misma, en este caso el nasciturus, queda reducido al mundo de las cosas, y por lo tanto, su proteccin
constitucional se ve reducida frente a la de los dems sujetos titulares de cualquier otro derecho, considerados, stos s, como seres humanos vivientes.
De esta manera, la diferenciacin entre las nociones de persona humana y vida humana tiene como principal objetivo dar una pretendida fundamentacin
terica a la desproteccin jurdica de la vida del no nacido, y a la supuesta prevalencia de los derechos en cabeza de terceros. En efecto, la vida del
nasciturus entendida slo como un "bien o "cosa y no como un verdadero derecho puede entonces ser objeto de disposicin por parte de otros: justamente
por aquellos cuyos derechos entran en conflicto con tal vida humana.
Lo ms grave de esta diferenciacin entre la vida como bien y la vida como derecho es que puede ser extendida no solo a los casos de la vida humana
naciente, como se hizo en la presente oportunidad, sino a otros supuestos de hecho, como por ejemplo el de la vida al trmino del ciclo vital, lo cual permite
que los intereses de los ms fuertes se impongan sobre los ms dbiles.
As pues, los magistrados que salvamos el voto consideramos constitucionalmente inaceptable la distincin planteada en la Sentencia, segn la cual la vida
del ser humano no nacido es tan slo un 6bien jurdico7, al paso que la vida de las personas capaces de vida independiente s constituye un derecho
subjetivo fundamental. A nuestro parecer, la vida humana que aparece en el momento mismo de la concepcin constituye desde entonces y hasta la muerte
un derecho subjetivo de rango fundamental en cabeza del ser humano que la porta, y en ningn momento del proceso vital puede ser tenida solamente
como un 6bien jurdico7, al cual pueda oponerse el mejor derecho a la vida o a la libertad de otro ser humano.
Lo anterior por las razones cientficas y jurdicas que a continuacin pasan a exponerse:
9.& 0l momento en el "ue comien*a la -ida humana. Perspecti-a cientfica.
Como se dijo, el fallo del cual disentimos sostiene que, en cuanto al asunto del momento en el que se inicia la vida humana, las respuestas son ambiguas,
puesto que "determinar el momento exacto a partir del cual se inicia la vida humana es un problema al cual se le han dado varias respuestas, no slo desde
distintas perspectivas como la gentica, la mdica, la religiosa, o la moral, entre otras, sino tambin en virtud de los diversos criterios expuestos por cada
uno de los respectivos especialistas, y cuya evaluacin no le corresponde a la Corte Constitucional7
F:F ,.9 Xlvaro 'afur 7+lvis
F:: orte onstitucional. -entencias OFB1;5B ,.9. *le>andro ,art8nez a4allero( 'OG11;5G ,.9. Qladimiro .aran>o ,esa( O155;55 ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz( 'O0E0;55 ,.9. *lfredo
)eltr+n -ierra( entre otras.
F:N orte onstitucional. -entencia OEBE;5G ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz
2.1.1 En relacin con lo anterior, los suscritos magistrados rechazamos enfticamente esas afirmaciones, por varias razones. En primer lugar, porque frente
a la supuesta ambigedad o indeterminacin cientfica respecto del momento en que empieza la vida humana, a que alude la Sentencia, se yerguen las
conclusiones precisas e incontrovertibles provenientes de estudios genticos e inmunolgicos suficientemente conocidos hoy en da, conclusiones que
pueden resumirse de la siguiente manera:
a. La vida humana comienza con la unin de dos clulas llamadas gametos, una de procedencia femenina, el vulo, y otra de procedencia masculina, el
espermatozoide.
b. La unin de estas dos clulas recibe el nombre de fertilizacin o concepcin.

c. Por la fecundacin (o concepcin) el vulo y el espermatozoide se funden en un nuevo ser vivo llamado en esa fase cigoto.
d. Cuando no hay fecundacin, el vulo y el espermatozoide tienen una vida muy limitada. Producida la ovulacin, si no es fecundado, el vulo vive slo un
da, y luego sufre un proceso de regresin y desaparece. El espermatozoide, de un modo parecido, cuando ya se encuentra fuera de las cavidades del
aparato genital femenino, al cabo de poco ms de un da, tambin deja de ser una clula viva.
e. Con lo anterior queda claro que los gametos (vulo y espermatozoide) no son seres con una vida propia independiente, ya que su existencia es encaminada
nicamente a la fertilizacin, a diferencia del cigoto (ser que aparece por la unin del vulo y el espermatozoide), que ya tiene una finalidad distinta:
desarrollarse hasta cumplir todo el ciclo vital del ser humano.
@+ C8an.2 029 ?a-et29 9e 8nen en 0a @e1ti0i4aci/n, c2n9tit8<en .e9.e ent2nce9 8n 21?ani9-2 .e ca1acte179tica9 ?enGtica9, e9t18ct81a0e9 <
6i2F87-ica9 Lnica9 Ie0 ci?2t2D+
g. Como consecuencia de los procesos bioqumicos producidos, en la nueva clula ha quedado marcado todo el futuro desarrollo del nuevo ser humano, que
inicia su multiplicacin celular.
h. Las relaciones funcionales entre el organismo de la madre y del feto no afecten en nada a este determinismo ni esta multiplicacin celular o desarrollo del
cigoto, como est demostrado en la experimentacin. En efecto, en la fertilizacin in vitro, la fertilizacin y el inmediato proceso subsiguiente de divisin
celular se inician fuera del cuerpo de la madre.
F:B

-o4re la e?uivalencia entre los significados de las !ala4ras fertilizacin % conce!cin( 3errera Laramillo dice:
H.o todos ven con claridad ?ue la vida #umana comienza desde la fertilizacin. &nos dicen ?ue la vida #umana comienza desde la concepcin( argu%endo ?ue conce!cin % fertilizacin no
son lo mismo( %a ?ue la Wconce!cin alude al momento de la im!lantacin del 4lastocito en el endometrio( % fundamentan su argumentacin en la etimolog8a: Wconce!cin deriva del lat8n
Wcum o Wcon % Wca!are =asir( !render( ca!turar)P % de a#8 !asan a ?ue Wconce!cin se define como Hel #ec#o de ser conce4ido en el KteroI( aMadiendo ?ue lo !rinci!al es Hreci4ir( recoger(
retenerI. on esto @escri4e ,ar8a *ntonia arrascosaO ?uieren dar a entender( aun?ue no se atreven a afirmarlo claramente( ?ue la vida em!ieza en el momento de la im!lantacin(
atri4u%endo ar4itrariamente al tArmino conce!cin el significado de captura del 4lastocito !or el endometrio. 9ero !oco im!orta ?ue traten de retorcer la ex!licacin llamando conce!cin a
la im!lantacin( !or?ue lo ?ue no !ueden negar es ?ue el comienzo de la vida est+ >ustamente en la fecundacin( lo ?ue im!lica ?ue la vida de una !ersona em!ieza a!roximadamente una
semana antes de la im!lantacin. / cuando se dice lo contrario no !asa de afirmaciones confusas !ara discul!ar la multi!licacin de los efectos a4ortivos ?ue se vienen !rovocando en la fase
inicial del em4arazo.
*l argumento dado !or la autora citada( me !ermito com!lementar esto: la Wca!tura@o conce!cinO se da en el momento de la fertilizacin( ?ue es cuando el vulo es fecundado !or el
es!ermatozoide( se trata( !ues( de una acogida( !or !arte del vulo( de toda la informacin 4io?u8mica del es!ermatozoide( es decir( Hcuando los com!onentes 4io?u8micos de un
es!ermatozoide #an ?uedado incluidos en el vulo( se #a !roducido el origen de una nueva vida( % #a ?uedado all8 trazada la totalidad de las instrucciones ?ue dirigen el desarrollo del ser ?ue
em!ieza a vivirIP es( !ues( la autentica conce!cin( !or ser la !rimera ca!tura @la im!lantacin !uede ser tam4iAn ca!tura( !ero es !osterior a la fecundacinO.
.o se !uede decir ?ue la vida #umana comienza desde el momento de la im!lantacin( %a ?ue el 4lastocito %a es ser #umano @lo es desde #ace seis d8asO. *dem+s( la im!lantacin no aMade
nada al nuevo ser #umanoP tan slo comienza una de!endencia am4iental( no sustancial( del nuevo ser #umano con res!ecto a su madre. H9or la anidacin en el endometrio( % las funciones
de la !lacenta ?ue se desarrolla des!uAs( el em4rin del mam8fero dis!one de un medio adecuado ?ue le garantiza el a!orte de sustancias nutritivas % la res!iracin celular. 9ero esto no es
nada esencial con res!ecto a la !redeterminacin % !otencialidad del desarrollo( segKn el !lan esta4lecido en la fertilizacin. 6n tArminos de fisiolog8a animal( a nadie se le #a ocurrido !ensar
?ue el em4rin no vive !ro!iamente #asta la anidacin( !or?ue su!oner tal cosa ser8a a4surdo como su!oner ?ue el feto de mam8fero no vive #asta ?ue res!ira aire atmosfAricoI.
"e la misma manera( #a% ?uienes niegan ?ue la vida #umana comienza desde el momento de la fertilizacin( % !onen como e>em!lo el caso de los em4riones gemelos( %a ?ue la
individualizacin de Astos se !roduce #oras des!uAs de la fertilizacin @en la !rimera divisin del cigotoO. huando ocurre as8( el comienzo de la vida individualizada de los dos em4riones
#a% ?ue situarlo dentro del mismo !lazo ?ue si fuera em4rin Knico( es decir( !r+cticamente en las 0F #oras siguientes a la ovulacini. 9ero( de todas maneras( desde el momento de la
fertilizacin #a% vida #umana( luego no se !uede im!edir el desarrollo de ese nuevo ser #umano. Lo ?ue !arece ocurrir en el caso de los em4riones gemelos( a tenor de los datos ?ue
actualmente se !oseen( es ?ue de un ser vivo se forma otro ser vivo. h*l referirnos a es!ecies de reproduccin sexual( !or e>em!lo( de las ?ue se dividen !or escisin o !or segmentacin(
cuando o4servamos uno de estos organismos decimos ?ue all8 #a% un ser vivo. *l com!ro4ar ?ue el animal ?ue #a48a antes de la divisin era idAntico a los dos ?ue encontramos des!uAs( no
dir8amos =es de sentido comKn) ?ue los ?ue #a48a antes de la divisin no era un ser vivo. Igual tendr8amos ?ue ex!resarnos en el su!uesto del desarrollo gemelar #umano( al tratar de los
!osi4les cam4ios durante las !rimeras fases. "ir8amos ?ue a !artir de la fecundacin existe un ser vivo ?ue #emos de considerar como una !ersona #umana( % desde el momento de la
divisin gemelar existe un nuevo ser vivo ?ue es otra !ersona #umana( formada !or cAlulas ?ue se #an se!arado del organismo inicialiI
F:B 6strella $osem4erg( ,-c % ,aria 'eresa 2livieri( ,-c
)ilogas es!ecializadas en re!roduccin #umana ex!lican as8 la fertilizacin in vitro:
Certilizacin in vitro o )e4A 9ro4eta:
"esde el nacimiento de Louise )rown la !rimera 4e4A !ro4eta en el mundo en 15BG( la -ertiliacin in .itro se #a transformado en una !arte integral de la tera!ia de la infertilidad. 6ste
mAtodo consiste en ?ue los es!ermatozoides del #om4re % los ovocitos de la mu>er se com4inan fuera del cuer!o en un !lato de la4oratorio % son colocados en una incu4adora. Luego ?ue
ocurre la fertilizacin( el em4rin resultante es transferido al Ktero materno donde se im!lantar+. 6sta tAcnica consta de varios !asos:
Certilizacin in vitro o )e4A 9ro4eta
"esde el nacimiento de Louise )rown la !rimera 4e4A !ro4eta en el mundo en 15BG( la -ertiliacin in .itro se #a transformado en una !arte integral de la tera!ia de la infertilidad. 6ste
mAtodo consiste en ?ue los es!ermatozoides del #om4re % los ovocitos de la mu>er se com4inan fuera del cuer!o en un !lato de la4oratorio % son colocados en una incu4adora. Luego ?ue
ocurre la fertilizacin( el em4rin resultante es transferido al Ktero materno donde se im!lantar+. 6sta tAcnica consta de varios !asos:
a/ 0a e#timulacin del o.ario1 onsiste en inducir en el ovario la !roduccin de mKlti!les ovocitos. 6sta estimulacin se logra mediante in%ecciones de diferentes #ormonas entre las cuales
se encuentran: la #ormona fol8culo estimulante =C-3)( gonadotrofina meno!+usica #umana =#,7)( gonadotrofina corinica #umana =#7). 6n algunos casos se usan an+logos de la 7n$3
i. El material gentico de los cromosomas, el DNA, -la secuencia de bases- es lo que determina las caractersticas genticas del nuevo ser. Este material es
distinto del de la madre.
j. Los cromosomas son especficamente humanos y las protenas que forman la estructura del organismo se diferencian especficamente de las protenas de
cualquier otro animal.
k. Todo este proceso de fecundacin, aparicin del cigoto y configuracin gentica particular e independiente es anterior a la anidacin en el tero de la madre.
l. El proceso desde la ovulacin hasta la anidacin es el siguiente: tan pronto se ha producido la ovulacin, el vulo va de la cavidad del folculo a la trompa
de Falopio, dirigindose hacia el tero. El msculo liso que se encuentra en las paredes de la trompa de Falopio va teniendo contracciones rtmicas que
ayudan al vulo a pasar hacia el interior del tero. Como la vitalidad del vulo despus de la ovulacin es tan limitada, la fecundacin ha de producirse de
12 a 24 horas despus de la ovulacin; de lo contrario, el vulo muere, siendo, entonces, imposible la fertilizacin. La fecundacin del vulo por el
espermatozoide se produce en la trompa de Falopio, y para ello es necesario que el vulo se encuentre en un medio en el que haya millones de
espermatozoides. Unas seis horas despus de la fertilizacin es decir, 30 horas despus de la ovulacin- se produce la primera divisin del cigoto.
m. Es en esta fase cuando se presenta la individualizacin de los embriones gemelos, o gemelos homocigticos. Algunos utilizan este hecho para afirmar que
la fertilizacin no produce la inmediata individualizacin del ser humano, y que por lo tanto no es posible entender que la fertilizacin produce un nuevo
individuo de la especie humana. Este argumento se refuta diciendo que la fertilizacin s produce un individuo (un primer cigoto), y que la divisin gemelar
subsiguiente es una forma de reproduccin similar a la clonacin. Por lo tanto, en la divisin gemelar lo que se tiene es un individuo que genera otro.)
F:G

n. A los cinco das de la fertilizacin, el embrin se encuentra en fase de blastocisto, prximo al endometrio.
o. Finalmente, aproximadamente al sexto da de la fertilizacin, el blastocisto se fija en el endometrio (implantacin), que es cuado comienza la relacin entre
el organismo de la madre y del nuevo ser humano que tan slo mide en ese momento un milmetro y medio.
p. Para entonces la individualidad gentica no slo est comprobada, sino que en ese momento es el nuevo ser el que determina su propio destino: por un
mensaje qumico que emite, estimula el funcionamiento del cuerpo amarillo del ovario y suspende el ciclo menstrual de su madre.
q. Como otro dato que corrobora la individualidad del nuevo ser, la inmunologa ha descubierto que los glbulos blancos del cuerpo de la madre son capaces
de reconocer cualquier cuerpo extrao al organismo y de poner en marcha los mecanismos de defensa para destruirlo, y que cuando el embrin en fase de
blastocito se implanta en la pared del tero, el sistema inmunolgico de la madre reacciona para expulsar al intruso, pero el nuevo ser humano est dotado
de un de un delicado mtodo de defensa ante esta reaccin. En algunos casos la defensa no es tan eficaz como debiera, y el nuevo ser humano es
expulsado mediante un aborto espontneo.
F:5

2.1.2 Ahora bien, las definiciones anteriores sobre el inicio de la vida humana desde el momento mismo de la concepcin, han recibido el aval expreso de
reconocidos cientficos. Entre ellos cabe citar, por ejemplo, al Colegio Americano de Pediatra, cuyas conclusiones a continuacin se transcriben:
como el acetato de leu!rolide( ?ue su!rime la funcin normal del ovario !ara !oder controlar me>or la ovulacin usando #ormonas externas. 6s fundamental una coordinacin exacta !ara
!redecir el momento adecuado de la as!iracin % recoleccin de los ovocitos. 6sto se logra mediante un seguimiento frecuente !or ultrasonido del crecimiento de los fol8culos %
determinaciones de estradiol en la sangre( cu%os valores aumentan a medida ?ue los fol8culos se desarrollan.
b/ 2ecuperacin de lo# o.ocito#1 -e realiza mediante la !uncin transvaginal de los fol8culos % as!iracin de los l8?uidos foliculares. 6stos l8?uidos son trans!ortados de inmediato al
la4oratorio donde los ovocitos son recu!erados( clasificados segKn su grado de madurez( colocados en !latos de la4oratorio con medio de cultivo % en la incu4adora( ?ue tiene caracter8sticas
de am4iente % tem!eratura similares al cuer!o de la mu>er( donde continuar+n su maduracin.
c/ In#eminacin de lo# o.ocito#1 Luego de la recu!eracin de los ovocitos( el #om4re toma una muestra de semen % la entrega al la4oratorio. Los es!ermatozoides son se!arados mediante
lavados % gradientes de densidad donde los mviles son seleccionados. 6stos es!ermatozoides se colocan con cada uno de los ovocitos en los !latos de la4oratorio % de nuevo a la incu4adora
#asta el d8a siguiente donde se com!ro4ar+ la fertilizacin.
d/ Culti.o de lo# embrione#1 Los ovocitos fertilizados se dividen form+ndose em4riones de 0 a G cAlulas( ?ue son transferidos v8a transcervical al Ktero de la mu>er FF a B0 #rs luego de la
recu!eracin de los ovocitos o : d8as des!uAs en el estad8o de 4lastocisto.
e/ Tran#)erencia embrionaria1 Los me>ores em4riones =un !romedio de E)( se seleccionan !ara ser transferidos al Ktero materno dentro de una c+nula es!ecial. 6l nKmero de em4riones a
transferir var8a de acuerdo a la edad de la mu>er( !ara lograr el me>or e?uili4rio entre la tasa de em4arazo % el riesgo de em4arazo mKlti!le.
)/ Congelacin de embrione#1 Los em4riones ?ue no se transfieran( !ueden crio!reservarse % utilizarse en un intento !osterior.
'omado de #tt!:;;www.em4arazada.com;,u>er111".as!
F:G O HLa naturaleza !lenamente #umana del em4rin( desde su constitucin como cigoto( est+ atestiguada !or la genAtica moderna( la cual ^#a demostrado ?ue desde el !rimer instante
?ueda fi>ado el !rograma de lo ?ue ser+ ese ser viviente^`1Ea: desde la fertilizacin( efectivamente( el carioti!o del em4rin est+ constituido !or molAculas de ".* ?ue contienen secuencias
!olidesoxirri4oOnucletidas es!ec8ficamente #umanas( inmediata !ero gradualmente ex!resadas en las cAlulas em4rionales`1Fa. * este dato( actualmente indiscuti4le( algunos contra!onen ?ue
el em4rin en las fases iniciales de su desarrollo O#asta el BVOGV d8a( segKn algunosP segKn otros( el 1FVO1:V d8aO estar8a dotado de una identidad e individualidad genAtica( !ero no todav8a de
una determinada individualidad organ8smica: en sentido ontogenAtico no nos encontrar8amos frente al mismo individuo #umano ?ue reconocemos sucesivamente en el em4rin im!lantado( en
el feto % en el reciAn nacido. / al no estar definida la individualidad sustancial( faltar8a as8 uno de los dos re?uisitos de la !ersona #umana. *?u8 nos estamos refiriendo a las conocidas
o4>eciones ?ue se refieren a la toti!otencialidad de las cAlulas em4rionales( los gemelos #omocigticos % la fusin ?uimArica( las cuales no son insu!era4les( sin em4argo( s8 se recurre a una
argumentacin racional ?ue tengan en cuenta todos los factores de la realidad 4iolgica de un ser vivo`1:a. &na argumentacin seme>ante se 4asa tericamente en la unidad e individualidad
diacrnica del ciclo vital de un organismo( la cual no exclu%e( sino ?ue m+s 4ien im!lica( la !osi4ilidad del devenir en la forma del generar =dar origen a) % del degenerar =cesar de existir
como)( % se fundamenta em!8ricamente en modelos de inter!retacin de los fenmenos arri4a citados ?ue son lgicamente no contradictorios % 4iolgicamente com!ati4les con los actuales
datos cient8ficos. *lgunos de estos modelos( como el ?ue inter!reta la formacin de los gemelos #omocigticos monocoriales mediante un splitting de la masa celular interna del 4lastocito(
!roceso an+logo al de la gemelacin en la re!roduccin ag+mica de algunos organismos !luricelulares( #an encontrado una confirmacin ex!erimental( !or e>em!lo( mediante la o4servacin
microcinematogr+fica directa de un 4lastocito de mam8fero durante el hatching96F:. 6l modelo de splitting de la masa celular interna !uede ex!licar algunos casos de gemelaridad
monocigtica #umana como consecuencia de una fertilizacin in vitro96H:.I -oberto "olombo en &a naturaleza y el estatuto del embrin humano%.
F:5 -o4re el tema de comienzo de la vida #umana( vide: L. Le>eune(I6l comienzo del ser #umano.I 7.) *nderson( Certilization( 6arl% "evelo!ement and 6m4r%o 'ransfer( en H$e!roduction
in domestic *nimalsI =.ueva /ork 15BB. )ancrof( 4iological "eterminats of -exual )e#avior( en 3ormones and sexual 4e#avior in #uman( .ueva %ork 15BB. ,is#ell( 2vulation in #uman
=Londres 15BN) etc( citado !or 3errera Latramillo Crancisco LosA en 6l "erec#o a la Qida % el *4orto. & del $osario( 1555.
"Por espacio de 30 aos, los pediatras han estudiado al nio desde su concepcin. Del mismo modo, durante los ltimos 20 aos, los pediatras han exigido
reconocimiento total de los derechos del nio antes de su nacimiento, incluidos los derechos a ser aceptado por la familia y la sociedad, el derecho a ser
amado y cuidado y el derecho a crecer y desarrollarse lejos de peligros ambientales o de agresiones.
"La comunidad peditrica reafirma el valor intrnseco de todo nio y lo considera como el legado ms slido y vulnerable; al tiempo que estima que su misin
es la de lograr la salud fsica, mental y social de los nios, y el bienestar de los infantes, los adolescente y los jvenes adultos. Durante generaciones, los
pediatras han utilizado la palabra "ni/o como referida a toda forma de vida desde la concepcin.
"En 1996, la Academia Americana de Pediatra estableci, como una de sus polticas, el soporte de la diversidad e igualdad de oportunidades y promovi la
enseanza de la aceptacin de la diversidad de los nios, en oposicin a la discriminacin de los pacientes basada en criterios de raza, ancestros,
nacionalidad, religin, gnero, estado marital, orientacin sexual, edad (se subraya) o discapacidad tanto de pacientes como de sus padres o tutores. Esta
organizacin cientfica invita a sus miembros a seguir estas lneas de manera consistente en el manejo de todos los pacientes. La definicin de la edad y
sobre todo el uso del trmino "nio, fue especficamente confirmada en 1971. As las cosas, por lgica inferencia, la poltica de no discriminacin se
extiende hasta el no nacido desde el momento de la concepcin.
"A lo anterior se suma que se ha establecido como una poltica del gremio de los pediatras que los mdicos deben oponerse al rechazo de la madre
respecto de la prctica de una intervencin recomendada, si existe certeza razonable de que sin la intervencin el feto sufrira un dao irremediable y
sustancial (en la medida en que la intervencin se considere efectiva y el riesgo de la salud y el bienestar de la paciente sea mnimo).
"Despus de 13 meses de seguimiento de las polticas peditricas que abogan por la responsabilidad en la atencin de los nios, el juez de la Corte
Suprema de Justicia de los Estados Unidos, Harry Blacmun, aparentemente ignorante de dichos esfuerzos, redact la posicin mayoritaria que resolvi la
demanda en contra de la vida del no nacido en el caso de Roa contra Wade. Para el juez Blacmun: "No necesitamos resolver el difcil problema de cundo
comienza la vida. El juez se refiri a disciplinas como la medicina, la filosofa y la teologa como disciplinas incapaces de llegar a un consenso en la materia.
Como profesor emrito de Embriologa Humana de la facultad de medicina de la Universidad de Arizona, el Dr. Ward Kischer precis: "Desde 1973, cuando
el caso Roe contra Wad fue repartido, muchos intereses socio legales se han creado alrededor del problema del embrin humano. Aborto, aborto parcial,
fertilizacin in vitro, estudios del tejido fetal, investigaciones del feto humano (embrinica), investigaciones de clulas madre, clonacin e ingeniera gentica
son temas centrales en la embriologa humana. Cada uno de estos temas se centran en el problema de determinar cundo comienza la vida. Y la cuestin
es tan importante hoy en este medio, como lo fue en 1973.
"La Corte Suprema en el caso Roe contra Wade deneg la personalidad del feto debido a su falta de viabilidad independiente. Tal como lo estableci la
Corte: 6Con el respeto debido al importante y legtimo inters del Estado por proteger la vida potencial, el punto determinante es el de la viabilidad de la
vida Esto es as porque el feto slo presumiblemente tiene la capacidad de sobrevivir por fuera del 2tero de la madre !a regulacin del Estado, que
protege la vida del feto despus de verificada su viabilidad est lgica y biolgicamente justificada 0i el Estado est interesado en proteger la vida del feto
despus de comprobada su viabilidad, debe proscribir en consecuencia el aborto durante ese periodo, excepto cuando sea necesario abortar para prevenir
la salud o la vida de la madre7
El mpetu detrs de los intentos por definir la vida humana con fundamento en la viabilidad fue denunciado por el Dr. Norm Fost, profesor de tica y
peditrica de la Universidad de Winsconsin Madison en 1980. El mdico sostuvo que muchos de los intentos por definir la viabilidad fetal estn motivados en
la necesidad de predecir la supervivencia del feto con el fin de establecer polticas en materias como el aborto, la resucitacin y el cuidado intensivo. Aceptar
la viabilidad implicara dejar de adelantar recientes terapias fetales de naturaleza mdica, quirrgica y gentica que ofrecen esperanzas de salvar la vida de
aquellos que sufren patologas incurables o muy difciles de curar despus del tratamiento. Para el doctor Fost, 6si definimos la viabilidad a la lu" de lo que
nosotros, los mejores mdicos podemos hacer, el trmino de la viabilidad debe retroceder cada ve" ms hacia la concepcin7 En 1973 el lmite de la
viabilidad fue estimado en 28 semanas, algunas veces 24. Con la tecnologa actual, los neonatlogos reportan menores que sobreviven con menos o con
slo 22 semanas de concebidos. Adjudicar la personalidad por la teora de la viabilidad preocupa tambin en cuanto a lo que se conoce como "sentiencia,
es decir, el estado de conciencia elemental indiferenciada. Como lo seala el Dr. Francis J. Beckwith, profesor de Filosofa, cultura y ley de la Universidad
internacional de Trinity, si la sentiencia es el criterio de existencia de un ser humano, entonces los estados comatosos, la inconciencia momentnea y el
sueo podran dar lugar a declara a un individuo, no persona.
"Todos los seres humanos dependen de otras personas y del medio ambiente (oxgeno, comida, calor) para sobrevivir a lo largo de diferentes periodos de la
vida, desde la fertilizacin hasta la muerte natural. Si uno acepta la teora de la viabilidad (independencia de supervivencia) como el estandar, no deberan
entonces catalogarse como vidas indignas de ser vividas las de los incapacitados o menores de edad? (recordando las palabras untermenschen8 !ebens
unQertenleben sugeridas por la Alemania nazi de 1930?)
18
"En palabras del eticista Rene Mirjes, 6cuando ocurre el perfeccionamiento del proceso de fertili"acin, cuando los protonucleos del hombre y la mujer se
juntan, se hacen indistinguibles, perdiendo sus coberturas nucleares !a criatura humana emerge como un todo, genticamente distinta, individuali"ada
como el cigoto de un organismo humano Este organismo humano individuali"ado tiene de hecho la capacidad natural de reali"ar actividades que definen a
una persona, como ra"onar, querer, desear y otras relativas El individuo humano posee tambin la capacidad natural, real, de desarrollarse y evolucionar
continuamente hasta la conformacin de un organismo maduro ;mximamente diferenciado< con las funciones de un adulto humano, el desarrollo de la
estructura orgnica que es capa" de tener el control de sus centros de desarrollo primordiales que comien"an con la definicin del ()9 del genoma y,
eventualmente, que se convierten en el sistema nervioso central, especialmente en un cerebro completamente desarrollado, con corte"a cerebral El nuevo
cigote es un miembro de la especie de los homosapiens, con un dise/o propio ;el de su especificidad gentica<, completamente unificado y organi"ado, esto
es, formado o dotado de vida gracias al principio de vida #el alma y todos las potencias que definen a una persona$ Es un todo, viviente, humano, una
persona !a diferencia entre el individuo adulto y el cigtico no es su personalidad humana, sino el grado de desarrollo7.
"El Doctor Dennos M Sullivan, profesor asociado de Biologa de la Universidad de Cedarville concluye: 6Existen fuer"as que buscan cambiar el concepto de
humanidad Existen muchos beneficios aparentes que pueden obtenerse de esa redefinicin, desde la eliminacin de los defectos genticos hasta la cura
de muchas enfermedades a travs de la manipulacin de las clulas madre que estn depositadas en los embriones 0in embargo, en todas nuestras
discusiones acerca de la naturale"a humana, nunca debemos sucumbir a la objetivacin o cosificacin de las persona 9o podemos permitir que el fro
clculo utilitarista influya en nuestro heredado, intrnseco entendimiento de quienes y qu somos Esta poca de confusin moral implora por una
reafirmacin de lo que hace a un ser humano 2nico y valioso Estas pretensiones metafsicas no son ridculas, sino que constituyen la 2nica base de nuestra
dignidad humana7
"En 1975 la Comisin Nacional para la Proteccin de los Sujetos Humanos Objeto de nvestigaciones Biomdicas y de Comportamiento recomendaron que
el feto, sujeto humano, merece cuidado y respeto. Que la preocupacin moral debera extenderse a todo aquel que comparta el legado gentico humano. Y
que el feto, independientemente de sus expectativas de vida, debe ser tratado con respeto y dignidad.
21
Como lo anota el doctor Kischer: 6Firtualmente,
cada embriologistas y cada libro de embriologa humana establece que la fertili"acin marca el inicio de la vida del ser humano7
%%
El Colegio Americano de Pediatra coincide con el acervo de la evidencia cientfica que indica que la vida humana comienza con la concepcin-fertilizacin.
Esta definicin ha estado expuesta desde el principio en el caso Roe contra Wade, pero no fue viable para la Corte Suprema de Justicia en 1973.
Descubrimientos mdicos y cientficos de los ltimos treinta aos no han hecho ms que confirmar esta slida e inveterada verdad.
FN1
2.1.3 De otro lado, como arriba se explic ampliamente, los datos cientficos que demuestran que la vida humana empieza con la concepcin o fertilizacin
ya haban sido admitidos por esta Corporacin como conclusiones vlidas obtenidas por la ciencia contempornea. Ciertamente, como se vio, en la
Sentencia C-133 de 1994 la Corte haba definido que la vida humana comienza con la concepcin y que desde ese momento merece proteccin estatal; y lo
haba hecho con base en datos cientficos que sirvieron de fundamento probatorio a la providencia. Por lo cual, sostener lo contrario en una Sentencia
posterior, cambiando el sentido de la jurisprudencia, exiga desplegar una carga argumentativa cientficamente soportada, que demostrara claramente que la
vida humana no empieza en ese momento, cosa que no hizo la Sentencia.
2.1.4 Finalmente, si de cualquier manera no se aceptaran los argumentos cientficos que demuestran que la vida humana comienza con la concepcin,
arguyendo que existen otros de igual categora y envergadura que sostiene otro momento de inicio de tal vida, la solucin reclamada por el
constitucionalismo y el principio pro homine
FN1
, de cara a la proteccin jurdica del derecho a la vida, llevara al jurista a resolver la duda a favor de la
posibilidad de que empiece con la concepcin. En efecto, la sana lgica parece afirmar que cuando un acto (en este caso el aborto) implica una posible
violacin de derechos, la actitud ms prudente no es su permisin, puesto que esto ltimo equivale prcticamente a dejar al azar la lesin del derecho.
Por todo lo anterior, los suscritos magistrados disidentes estimamos que la Corte ha debido iniciar el anlisis de la constitucionalidad de las normas
acusadas partiendo de la premisa cientfica de la existencia de la vida humana desde el momento mismo de la concepcin.
9.9 La sola presencia de -ida humana biol%gica independiente determina "ue, desde el momento de la concepci%n, e,ista la titularidad del
derecho fundamental a la -ida en cabe*a del ser humano no nacido.
2.2.1 Las lneas siguientes pretenden demostrar que desde una perspectiva constitucional, la vida humana en sus fases iniciales no es tan slo un bien
jurdico, o simplemente un inters objeto de proteccin jurdica, como lo consider la decisin mayoritaria que adopt la Corte, sino un derecho fundamental
que slo existe y se manifiesta en cabe"a de un ser vivo, sujeto al que llamamos ser humano o persona:
4rima facie parecera que la Constitucin Poltica no establece claramente el momento en que se adquiere la titularidad de derechos, y especialmente el
derecho a la vida, dada la textura abierta de las normas directamente relevantes. As por ejemplo, el texto constitucional parece ser demasiado amplio en
disposiciones como el artculo 11, en donde simplemente se establece que 6el derecho a la vida es inviolable7, sin determinar en qu casos la vida humana
se puede considerar un derecho, o si la expresin 6derecho a la vida7 se confunde sin ms con la vida humana como hecho biolgico. As mismo, el artculo
44 de la Carta no es lo suficientemente preciso en la definicin del alcance los derechos de los nios, al omitir una referencia expresa a lo que ha de
entenderse por 6ni/o7 para efectos constitucionales, y por consiguiente de si tal derecho cobija al no nacido. gualmente, existe cierta vaguedad respecto del
artculo 43 de la Constitucin, por cuanto no es del todo claro si la proteccin especial a la mujer embarazada, consagrada en l, implica o no la proteccin
directa al nasciturus.
Siendo sta pues la perspectiva que plantea la exgesis meramente textual de la Carta Poltica, a juicio de los suscritos magistrados disidentes se haca
imperativo acudir a criterios de interpretacin complementarios, que permitieran esclarecer el significado real de los artculos constitucionales en cuestin.
FN1 'omado de #tt!:;;www.corazones.org;moral;vida;vida<comienzo.#tm
FN1 6l !rinci!io pro homine es un criterio de inter!retacin del derec#o de los derec#os #umanos( segKn el cual se de4e dar a las norma la exAgesis m+s am!lia !osi4le( es decir( se de4e
!referir su inter!retacin extensiva( cuando ellas reconocen derec#os internacionalmente !rotegidos. * contrario sensu( de4e o!tarse !or la inter!retacin m+s restringida cuando se trata de
esta4lecer restricciones o sus!ensiones al e>ercicio de tales los derec#os.
2.2.2 El primer criterio al que debi haberse acudido, por mandato expreso del artculo 93 de la Constitucin
FN0
, es aquel el que emana de lo que al respecto
dicen los tratados internacionales sobre derechos humanos. As pues, los suscritos acuden a este tipo de convenios en bsqueda de la definicin relativa al
momento en el cual aparece la titularidad de derechos en cabeza del ser humano. Al respecto encuentran que la Declaracin Universal sobre Derechos
Humanos, adoptada y proclamada por Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas de diciembre de 1948, en su artculo 6 dice lo siguiente:
6(rtculo >: 1odo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica7
Para los suscritos, la norma internacional transcrita seala con precisin que una vez que aparece la vida humana en cabeza de un ser biolgicamente
individualizado, como segn la ciencia lo es el nasciturus, en l se radica la personalidad jurdica, es decir, la efectiva titularidad de derechos fundamentales,
entre ellos el primero y principal, la vida, as como la aptitud para ser titular de otra categora de derechos.
En el mismo orden de ideas, el Prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) seala que 6los
derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona
humana7, en una clara alusin a que todo ser humano es titular de los derecho humanos que reconoce el Derecho nternacional.
Con ms claridad an, el numeral 2 del artculo 1 de esta misma Convencin dice as:
% 4ara los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano
Por lo anterior, estiman los suscritos que conforme al Derecho nternacional de los Derechos Humanos, no caba duda respeto a que el ser humano que
est por nacer tiene derecho a ser reconocido como persona, y en tal virtud es titular del derecho a la vida, por lo cual los artculos de la Constitucin
Poltica relativos a este derecho debieron ser interpretados a la luz de esta premisa fundamental.
2.2.3 El segundo criterio al que debi haberse acudido para establecer el momento en que se adquiere la titularidad de derechos desde la perspectiva de la
Constitucin Poltica era el criterio sistemtico, a la luz del marco axiolgico y los principios fundamentales de la Carta. Desde esta perspectiva, puede
afirmarse que a partir de los artculos primero superior, relativo al principio de dignidad humana
FNE
, quinto, referente a la primaca de los derechos
inalienables de la persona humana
FNF
, 94 que acepta como fundamentales todos los derechos inherentes a la persona humana
FN:
, y 14 que afirma que toda
persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, puede afirmarse que el Constituyente de 1991 entendi los derechos fundamentales,
no como un acuerdo poltico o una elaboracin conceptual, sino como una consecuencia y manifestacin directa de la dignidad especialsima del ser
humano, de su indisponibilidad, y de su no pertenencia al "reino de las cosas, que el Estado no puede ms que reconocer y garanti"ar
Lo anterior se ve claramente plasmado en el artculo primero, en el que se establece que el Estado colombiano se funda sobre el pilar del respeto a la
dignidad humana, esto es sobre el reconocimiento de una especial excelencia o bondad ;dignidad< que es inherente a la humanidad, es decir, a la mera
condicin de ser humano, y que genera verdaderas exigencias de conducta para todos los protagonistas del orden jurdico. Es especialmente importante
destacar en este punto, que la Constitucin no se refiere genricamente a la dignidad como pilar fundamental de la convivencia jurdica y poltica, sino que
la adjetiva, sealando que se trata de la dignidad humana, para sealar que la excelencia que se estatuye como principio de principios no puede ser otra
que la derivada de la mera condicin de hombre.
Ms adelante, la Constitucin reitera su carcter instrumental, como medio de proteccin de una realidad anterior a ella, que ya de por s tiene vala, al
establecer en su artculo 14 que 6toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica7. En este caso parece desprenderse del
articulado constitucional que la 6personalidad jurdica7, esto es la titularidad de derechos, es la consecuencia o manifestacin de una forma ms radical de
personalidad, cuya definicin escapa en principio del campo jurdico. En otras palabras, el artculo sugiere que se es persona en sentido jurdico, esto es,
titular de derechos y potencial sujeto de obligaciones, en virtud de que se es persona sin ms, es decir, en cuanto se es ser humano.
gualmente, el artculo 94 de la Carta Poltica establece que los derechos fundamentales 6son inherentes7 a la calidad de 6persona7 en sentido primigenio, es
decir a la condicin de ser humano, y el artculo 5 reitera que, en virtud de su relacin directa con esta condicin, los derechos fundamentales resultan
inalienables.
As pues, si como se ha visto la Constitucin Poltica se limita a reconocer la personalidad jurdica en cabeza de quien es persona, es decir, ser humano,
esta realidad ha debido bastar para que la Corte admitiera la existencia del derecho a la vida del no nacido desde el momento mismo de la concepcin.
FN0 .9. *rt8culo 5E: HLos derec#os % de4eres consagrados en esta arta( se inter!retar+n de conformidad con los tratados internacionales so4re derec#os #umanos ratificados !or olom4ia.I
FNE A2TIC304 1. olom4ia es un 6stado social de derec#o( organizado en forma de $e!K4lica unitaria( descentralizada( con autonom8a de sus entidades territoriales( democr+tica(
!artici!ativa % !luralista( fundada en el res!eto de la dignidad #umana( en el tra4a>o % la solidaridad de las !ersonas ?ue la integran % en la !revalencia del interAs general.
FNF A2TIC304 5. 6l 6stado reconoce( sin discriminacin alguna( la !rimac8a de los derec#os inaliena4les de la !ersona % am!ara a la familia como institucin 4+sica de la
sociedad.
FN: A2TIC304 *6. La enunciacin de los derec#os % garant8as contenidos en la onstitucin % en los convenios internacionales vigentes( no de4e entenderse como negacin de
otros ?ue( siendo in#erentes a la !ersona #umana( no figuren ex!resamente en ellos.
2.2.4. En efecto, la identidad entre el concepto constitucional de persona y la nocin de ser humano, y la subsiguiente consecuencia segn la cual todo ser
humano (toda persona) tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica (C.P Art. 14), se derivan de las caractersticas mismas de la vida
humana. Ciertamente, lo nico en lo que todos los seres humanos coinciden, sin que haya diferencia alguna de modo o intensidad, es en el hecho mismo de
la pertenencia a la especie humana, mientras que en lo relativo a todo cuanto manifiesta o se sigue de esta condicin, las diferencias pueden ser bastante
significativas. Y as por ejemplo, mientras que es indudable que un infante de seis meses y un hombre maduro son igualmente individuos de la especie
humana, no se puede afirmar lo mismo en lo que respecta al uso de la razn o al desarrollo fsico, as como tampoco es posible predicar la misma
sensibilidad de una persona sana, que de quien por hallarse en estado de coma ha perdido la capacidad sensitiva.
De este modo hay que concluir que la fundamentacin de la personalidad jurdica en aspectos que pueden variar notablemente de un hombre a otro slo
puede conducir a la aceptacin de una gradacin en los derechos fundamentales con prevalencia de los derechos de los ms fuertes. Pinsese por ejemplo
en el supuesto de que el criterio determinante de la personalidad jurdica sea la autoconciencia o el uso de razn. En este caso, sera forzoso concluir que,
adems del nasciturus, los infantes, dementes y las personas afectadas por una disminucin mental no seran plenamente personas, y por ende careceran
de derechos o seran titulares de derechos dbiles, en el mejor de los casos. As mismo, de aceptarse que el desarrollo fsico fuera sustento y fuente de la
personalidad, la nica conclusin aceptable sera que la proteccin de los derechos humanos avanzara gradualmente en relacin al grado de desarrollo
fsico, y por lo tanto de la personalidad, de modo que los derechos de los adultos resultaran prevalentes sobre los de los nios. gualmente, si se aceptara
que el paso de la mera potencialidad de derechos a la efectiva titularidad de los mismos puede ser definida por la ley, habra que aceptar entonces la
absoluta relatividad de todos los derechos y su absoluta disposicin por parte del legislador, por lo que ninguna ley podra ser inconstitucional por razones
materiales.
ndudablemente, las conclusiones arriba enunciadas slo son compatibles con un modelo de Estado estamental, en donde la carta de derechos no es
universal sino que vara notablemente de acuerdo con la clase o casta de cada sujeto, y en el que el principio de proteccin a los dbiles queda
esencialmente excluido. El Estado Social y democrtico de derecho, fundado en los principios de la dignidad humana (vala intrnseca del ser humano), de
igualdad y de solidaridad parece pugnar frontalmente con estos supuestos.
En este punto se hace necesario distinguir previamente entre la condicin humana y sus diversas manifestaciones, como por ejemplo, la aptitud para
cumplir determinadas funciones fsicas, la sensibilidad, la autoconciencia, el pleno uso de razn o el hecho de poseer una determinada apariencia. En
efecto, aunque todas estas manifestaciones son propias de la condicin humana y constituyen en muchos casos su estado normal, ni se identifican con la
humanidad sin ms, ni son causa de la misma, pudiendo perfectamente existir casos en los que tales manifestaciones no se presenten, sin que se altere la
condicin humana de un sujeto. Por ejemplo, si bien es innegable que la autoconciencia es algo propio de la condicin humana, parece tambin fuera de
toda duda que no se pierde la humanidad por el hecho de dormir, y por ende, de perder temporalmente la conciencia, o que los infantes que no tienen uso
de razn siguen siendo plenamente humanos.
Y es que en sana lgica, tanto las acciones (uso de razn, ejercicio de la libertad), como las funciones (sensibilidad, u otras actividades fisiolgicas) y los
estados (grado de desarrollo fsico) no pueden ser concebidas sin un sujeto que las realice y las soporte. Es decir, el dato primario es el sujeto, y los datos
subsiguientes las operaciones que ste realiza y los estados en los que ste se encuentra. De ah que haya que afirmar que si se acta como ser humano
es porque se es humano8 las funciones, los estados y actuaciones que se consideran tpicamente humanas son pues manifestaciones o consecuencias de
la humanidad, pero sta (la humanidad) se predica exclusivamente del sujeto que las realiza, el cual, al ser dinmico e histrico va manifestando su
humanidad gradualmente durante todo su proceso vital.
Debe hacerse nfasis en el hecho de que el individuo humano es viviente, y que la vida es de suyo un proceso, un irse manifestando en el tiempo, un
continuo desarrollo. Siendo la vida humana un 2nico proceso, y no una sucesin de vidas de distinta entidad, hay que concluir que la humanidad que se
predica de la vida en general debe predicarse tambin de todas las etapas y estados del proceso vital. En este sentido, la apariencia, el grado de desarrollo,
el grado de sensibilidad y dems caractersticas de una etapa especfica de la vida humana, son tan humanos como las caractersticas que el individuo
humano adquiere en las etapas antecedentes y subsiguientes del proceso vital.
De ah que sea falaz afirmar que las caractersticas del ser humano en un determinado estado de su proceso vital (la madurez plena) sean las nicas
caractersticas humanas, y que en consecuencia quien no tenga desarrollados ciertos rganos o no pueda desarrollar ciertas funciones, no sea humano.
Acaso no todos los seres humanos no han pasado por las etapas de embrin, y feto? Cmo se puede esperar que de algo que no es humano, se
produzca un desarrollo autnomo hacia lo humano? No sera esto una transformacin ontolgica...?
Las anteriores reflexiones demuestran fehacientemente que la vida en sus fases iniciales no es tan slo un bien jurdico, o simplemente un inters objeto de
proteccin jurdica, como lo consider la decisin mayoritaria que adopt la Corte. La vida slo existe y se manifiesta en cabe"a de un ser vivo, y cuando se
trata de la vida humana, este ser vivo es un sujeto al que llamamos ser humano o persona. En cuanto la vida para el viviente es su mismo ser, la vida del ser
humano, desde que ella aparece con la concepcin o fertilizacin, hasta la muerte biolgica, constituye, ms que un bien jurdico, un verdadero derecho
sujetivo de carcter fundamental, por cuanto, conforme al artculo 14, toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, esto es, al
reconocimiento de su aptitud para ser titular de derechos, entre ellos el primero y principal: la vida.
2.2.5. Finalmente, es preciso recordar que siendo la vida un proceso unitario desde la concepcin hasta la muerte, y siendo evidente que en las etapas
posteriores al nacimiento se trata de un proceso biolgico autnomo y propio, es forzoso concluir que la vida desde su inicio se debe reputar autnoma en
cuanto a la existencia (autonoma ontolgica), o ms precisamente, que desde el comienzo de su vida el ser humano cuenta con un principio vital que le es
propio. En tal virtud, desde este estadio el ser humano es un individuo ontolgicamente diferenciado de su madre, cuyos derechos, por lo tanto, se
distinguen de los de ella.
La Sentencia de la cual nos apartamos parece confundir esta independencia ontolgica del nasciturus, con la dependencia ambiental que el mismo puede
presentar en ciertas circunstancias respecto de su madre, de otra mujer, o de algn ambiente artificial creado por el hombre. En efecto, dado que
ampliamente se ha comprobado empricamente la posibilidad de que la vida humana inicie por fuera del vientre materno (fertilizacin in vitro) y que se
desarrolle parcialmente en ambientes artificiales, como por ejemplo una incubadora, o en cuerpos femeninos distintos del de su madre gentica, forzoso es
concluir que si bien puede darse una cierta dependencia del embrin respecto de la madre, no se trata ms que de una dependencia ambiental que en nada
difiere de la que tienen los ya nacidos respecto de la atmsfera o del alimento.
Visto pues que el nasciturus es individuo de la especie humana y que por lo tanto posee plena titularidad de derechos, siendo entonces persona en sentido
jurdico, forzoso era concluir que el Estado estaba en la obligacin constitucional de proteger su vida como derecho subjetivo y fundamental en cabeza suya,
pues al tenor de la Carta6;l<as autoridades de la =ep2blica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida7
3+ La ;i.a A8-ana en e0 De1ecA2 Inte1naci2na0 .e 029 De1ecA29 #8-an29+
5.& La -ida en los tratados internacionales "ue hacen parte del blo"ue de constitucionalidad.
Dice la Sentencia de la cual nos apartamos, que, en el Derecho nternacional de los Derechos Humanos, la nocin de ser humano es un concepto
indeterminado, cuya precisin corresponde a los Estados y a los organismos encargados de interpretar el alcance de los tratados. Los suscritos
discrepamos de esta conclusin, pues estimamos que diversas normas, recogidas en tratados internacionales sobre derechos humanos que conforman el
bloque de constitucionalidad, son precisas al sealar que todo ser humano es persona, y en tal virtud, desde la concepcin, es titular de derechos
fundamentales amparados por el Derecho nternacional.
Para empezar, como arriba se dijo, la Declaracin Universal sobre Derechos Humanos, adoptada y proclamada por Resolucin de la Asamblea General de
las Naciones Unidas de diciembre de 1948, en sus artculos 3 y 6 dice lo siguiente:
6(rtculo ': 1odo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona
6E
6(rtculo >: 1odo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica7
Al parecer de los suscritos, las disposiciones anteriores no consagran conceptos jurdicos indeterminados que deban ser precisados por los Estados o por
los organismos internacionales, sino el claro y preciso mandato de reconocimiento de titularidad de derechos en cabeza de todo ser humano individual,
cualquiera que sea la etapa de su desarrollo histrico en que se encuentre.
Por su parte, como se dijo anteriormente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos suscrita en San Jos de Costa Rica en 1969, en el numera
2 del artculo 1 de la Parte , indica con toda claridad lo siguiente:
6% 4ara los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano7
Para quienes nos apartamos de la posicin mayoritaria, la anterior disposicin no deja margen a los Estados para interpretar la norma internacional en un
sentido diferente al que con claridad arroja su lectura literal: este sentido es el de la identidad entre las nociones de ser humano y de persona, de la cual se
deriva que el no nacido, como ser humano que es, sea titular de los derechos amparados por esa Convencin.
Adicionalmente, el artculo 4 de esa misma Convencin seala:
+#rtculo KTF
61oda persona tiene derecho a que se respete su vida Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepci%n.
9adie puede ser privado de la vida arbitrariamente7;9egrillas fuera del original<
En el mismo sentido, en la Convencin sobre los Derechos del Nio, aprobada mediante la Ley 12 de 1991, se lee:
+Pre1mbuloF
1eniendo presente que, como se indica en la )eclaracin de los )erechos del 9i/o, Pel ni2o, por su falta de madure" fsica y mental, necesita protecci%n y
cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despuEs del nacimiento/,
:
+#rtculo &
64ara los efectos de la presente Convencin, se entiende por ni2o todo ser humano menor de dieciocho a2os de edad, salvo que, en virtud de la ley
que le sea aplicable, haya alcan"ado antes la mayora de edad
E
+#rtculo 7
6+ !os Estados 4artes reconocen que todo ni/o tiene el derecho intrnseco a la vida
6% !os Estados 4artes garanti"arn en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del ni/o7;9egrillas fuera del original<
La interpretacin armnica del Prembulo y los artculos primero y sexto de la Convencin en cita, lleva a concluir que la misma entiende que la expresin
"nio comprende a los seres humanos no nacidos, y que respecto de ellos se extiende la proteccin especial de derechos que dispensa el Tratado, entre
ellos el derecho a la vida.
As pues, para quienes nos apartamos de la decisin mayoritaria, no es posible sostener, como lo hace la Sentencia, que el derecho internacional de los
derechos humanos no establezca con precisin que todo ser humano, desde la concepcin, es titular del derecho a la vida.
Ahora bien, aun aceptando que la expresin 6en general7, contenida en el artculo 4 del la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, admite dos
interpretaciones posibles: (i) una, acogida en la Sentencia, segn la cual tal expresin debe ser entendida en el sentido que arroja la historia de su
consagracin, que indica que la expresin 6en general7, introducida en la redaccin que en definitiva fue aprobada, fue una frmula de transaccin que, si
bien protega la vida desde el momento del nacimiento, dejaba a cada Estado la facultad de resolver en su derecho interno si la vida comenzaba y mereca
proteccin desde el momento de la concepcin o en algn otro tiempo anterior al nacimiento; y (ii) otra segn el cual la expresin 6en general7 alude a que
sin excepcin la proteccin de la vida humana se extiende al nasciturus en todos los casos, los suscritos estiman que, entre estas dos posibles
interpretaciones, era aceptable jurdicamente optar por la segunda. Lo anterior en virtud de la vigencia del principio pro homine, que como es sabido es un
criterio de interpretacin del derecho de los derechos humanos, segn el cual se debe dar a las normas la exgesis ms amplia posible, es decir, se debe
preferir su interpretacin extensiva cuando ellas reconocen derechos internacionalmente protegidos.
5.9 0l aborto en el Derecho Internacional.
Ahora bien, los suscritos aceptan que otras fuentes del Derecho nternacional, distintas de los tratados internacionales que se acaban de transcribir en
algunos de sus artculos, sugieren que frente al derecho a la vida del no nacido, reconocido claramente en tales tratados, estara un posible derecho al
aborto en cabeza de la mujer. Dichas fuentes alternas consisten principalmente en recomendaciones de diversos organismos de monitoreo de los tratados
internacionales sobre derechos humanos, que en su momento exhortaron a Colombia a revisar su legislacin sobre aborto, las cuales, por las razones que a
continuacin se exponen, ni pertenecen al bloque de constitucionalidad, ni resultan jurdicamente vinculantes para Colombia, de manera que pudieran
considerarse relevantes para el examen de constitucionalidad que adelant la Corporacin. Pasa a explicarse tal asunto:
5.9.&. 0l blo"ue de constitucionalidad y las di-ersas fuentes del Derecho Internacional.
5.9.&.9 Los tratados internacionales "ue conforman el blo"ue de constitucionalidad. Conforme a la reiterada jurisprudencia sentada por la Corte, el
bloque de constitucionalidad stricto sensu se encuentra conformado por aquellos principios y normas de valor constitucional, los que se reducen al texto de
la Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida durante los
estados de excepcin (C.P., artculo 93). Por su parte, el bloque de constitucionalidad lato sensu est compuesto por todas aquellas normas, de diversa
jerarqua, que sirven como parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la legislacin.
FNN
Entre ellas, los tratados sobre derechos
FNN 6l 4lo?ue de constitucionalidad stricto y lato sensu conforman categor8as >ur8dicas diferentes( !ues las normas % !rinci!ios ?ue conforman el !rimero( cuando son de orden interno( no
!ueden ser variadas sino mediante el mecanismo de reforma constitucional( cosa ?ue no sucede con los ?ue slo conforman el 4lo?ue de constitucionalidad en sentido am!lio. *dem+s(
cuando la >uris!rudencia se refiere a a?uellas normas ?ue solamente !ertenecen a este Kltimo 4lo?ue( entiende ?ue la mismas o4ran Knicamente como datos o factores ?ue de4en ser tomados
en cuenta !ara efectos de analizar la constitucionalidad de una dis!osicin =!ues esto ?uiere decir la !ala4ra par!metro)( !ero no ?ue tales normas de4an ser confrontadas directamente con las
?ue #an sido acusadas( !ara efectos de esta4lecer su conformidad sustancial o material.
humanos, las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones, las leyes estatutarias. Los tratados internacionales que no versan sobre derechos humanos no
forman parte del bloque de constitucionalidad, como tampoco las normas internacionales distintas de los tratados de derechos humanos, por no estar
mencionadas como prevalentes por la Carta.
FNB

Ahora bien, un tratado internacional, de conformidad con las Convenciones de Viena sobre Derecho de los Tratados es "un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados o entre estos y organizaciones internacionales y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico en dos o
ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. La obligatoriedad de dichos tratados, y su incorporacin al derecho interno,
exigen segn las normas de la Constitucin Poltica, que el Presidente de la Repblica los haya negociado, el Congreso de la Republica los haya aprobado
mediante ley, la Corte Constitucional haya declarado la conformidad del tratado y de la ley aprobatoria con la Constitucin, y finalmente, el Presiente haya
manifestado intencionalmente la voluntad de obligarse. As las cosas, cuando el artculo 93 se refiere a que los derechos consagrados en la Carta se
interpretarn de conformidad con los tratados internacionales, hace alusin a lo prescrito en acuerdos formalmente aprobados e incorporados al derecho
interno segn el trmite descrito en las lneas anteriores, y no a cualquier otra categora de actos de derecho internacional.
5.9.&.5. Las recomendaciones de los %rganos internacionales y el blo"ue de constitucionalidad. En cuanto a las recomendaciones emanadas de los
rganos de control y monitoreo de los tratados internacionales relativos a derechos humanos, no existe una jurisprudencia uniforme contenida en una
sentencia de constitucionalidad o de unificacin proferida por esta Corporacin que establezca su carcter vinculante, ni menos su incorporacin al bloque
de constitucionalidad.
FNG
Tampoco la jurisprudencia de los organismos judiciales internacionales ha definido tal asunto. Adems, por ser normas
internacionales distintas de los tratados de derechos humanos, al no estar mencionadas como prevalentes por la Carta, no pueden considerarse como
integrantes del bloque de constitucionalidad.
Ahora bien, tampoco el carcter jurdicamente vinculante para los Estados, de las resoluciones proferidas los organismos internacionales es una regla
general. En efecto, del estudio de los instrumentos internacionales que se refieren al asunto y de la doctrina internacional pertinente al tema, se concluye al
respecto lo siguiente: (i) Los documentos internacionales que enumeran las fuentes del derecho internacional, en especial el artculo 38 del Estatuto de la
Corte nternacional de Justicia, al indicar a qu normas y criterios debe acudir ese Tribunal para resolver los asuntos sometidos a su consideracin, no
incluye los actos jurdicos unilaterales ni las resoluciones de las organizaciones internacionales. (ii) No obstante lo anterior, existen algunas resoluciones y
recomendaciones que, por su carcter vinculante, pueden ser tenidas como fuente del derecho internacional.
FN5
(iii) Para establecer si una resolucin o
recomendacin emanada de un organismo internacional es vinculante, en primer lugar debe acudirse al tratado constitutivo de las mismas, pues tal
obligatoriedad debe desprenderse de dicho acto. (iv) Adicionalmente a lo anterior, para ser creadoras de derecho internacional las resoluciones deben
cumplir estos requisitos: (a) ser una manifestacin de la voluntad de la organizacin, adoptada conforme al tratado constitutivo; (b) no depender de la
aceptacin de otro sujeto internacional
FB1
; (c) ser una manifestacin de voluntad directamente dirigida a crear normas de derecho internacional segn su
tratado constitutivo, y no a exhortar, aconsejar, sugerir, instar a adoptar una conducta, solicitar colaboracin, etc; (d) no desconocer normas de 6jus cogens7
o derecho imperativo aceptado por la comunidad internacional en su conjunto.
5.9.&.K. La 3urisprudencia de las cortes internacionales. Por su parte, la jurisprudencia de las cortes creadas por tratados internacionales sobre derechos
humanos tiene relevancia para la interpretacin de tales tratados, en cuanto esos rganos judiciales son los intrpretes autorizados de esos tratados. En
efecto, si un tratado internacional obligatorio para Colombia y referente a derechos y deberes consagrados en la Constitucin prev la existencia de un
rgano autorizado para interpretarlo, como sucede por ejemplo con la Corte nteramericana de Derechos Humanos, creada por la Convencin
FNB La evolucin de la >uris!rudencia constitucional relativa a los conce!tos del 4lo?ue de constitucionalidad( 4lo?ue de constitucionalidad stricto sensu( % 4lo?ue de constitucionalidad lato
sensu !uede ser estudiada en las sentencias O00: de 155:( O:BG de 155:( OE:G de 155B( O 151 de 155G( OF11 de 155G( OB1G de 1555( 'OFGE de 1555( O1100 de 1555( O1EG de 011F %
'O5B5 de 011F.
FNG -o4re este !unto !uede consultarse( de manera es!ecial( la >uris!rudencia sentada frente al valor >ur8dico de las recomendaciones de la 2I'( contenida en las sentencias O:N0 de 1550( O
1FB de 155F( 'O:NG de 1555( 'O1011 de 0111( 'ON1E de 011E( 'O5B5 de 011F( cu%a lectura evidencia ?ue la >uris!rudencia relativa al !osi4le car+cter vinculante de algunas recomendaciones
de la 2I'( en es!ecial de las !roferidas su comitA de Li4ertad -indical( no es uniforme % los !recedentes >udiciales en la materia no #an sido !roferidos !or la -ala 9lena de esta or!oracin.
'am!oco !uede afirmarse ?ue exista una doctrina consistente recogida en un fallo de constitucionalidad o en una sentencia de unificacin( conforme a la cual el !osi4le car+cter vinculante de
tales recomendaciones de la 2I' #iciera ?ue las mismas entraran a conformar el 4lo?ue de constitucionalidad.
FN5 6n cuanto al car+cter vinculante o no vinculante de las resoluciones de las 2rganizaciones Internacionales( de4e reseMarse ?ue Astas em!iezan a !roducirse a fines del -iglo YIY( cuando
nacen las !rimeras 2rganizaciones de esta naturaleza. "esde entonces !rogresivamente les #a sido reconocida una cada vez ma%or im!ortancia como normas !rogram+ticas de "erec#o
Internacional( es decir como !autas >ur8dicas ?ue fi>an !ro!sitos o metas a sus destinatarios( sin car+cter !ro!iamente o4ligatorio. 6m!ero( ca4e distinguir a?u8 las resoluciones ?ue son
!roducto de la com!etencia normativa interna de las 2rganizaciones internacionales( de a?uellas otras ?ue !rovienen de su com!etencia normativa externa. Las !rimeras est+n llamadas a
regular el !ro!io funcionamiento % administracin interna de la 2rganizacin o de sus rganos( al !aso ?ue las segundas se dirigen a destinatarios externos a ella. *?uellas son >ur8dicamente
vinculantes cuando emanan de un rgano de la 2rganizacin ?ue est+ en relacin de su!erioridad >er+r?uica o funcional res!ecto del rgano destinatario de la resolucin. \stas( es decir las
?ue son !rovenientes de la com!etencia normativa externa( son las llamadas recomendaciones%, ?ue son enviadas !or la 2rganizacin o !or uno de sus rganos internos a uno o varios
destinatarios externos a ella( % ?ue im!lican una invitacin a ado!tar un com!ortamiento determinado. *s8 !ues( en !rinci!io no tienen car+cter vinculante( salvo ?ue su o4ligatoriedad estA
reglamentada !or el mismo tratado constitutivo de la 2rganizacin internacional ?ue la !rofiere. 6s decir( es en la constitucin de cada 2rganizacin en donde se de4e 4uscar la fuerza
o4ligatoria o no o4ligatoria de las resoluciones de la 2rganizacin res!ectiva. .o o4stante lo anterior( la doctrina seMala ?ue como regla general las recomendaciones carecen de
o4ligatoriedad >ur8dica. 9ara tales instrumentos ?ue se encuentran en una zona gris entre la !roclamacin sin fuerza vinculante % la determinacin con efectos vinculantes( se #a acuMado el
conce!to de soft law. =Qer 3erdegen( ,att#8as. "erec#o Internacional 9K4lico( Uonrad *denauer -tiftung( &niversidad *utnoma de ,Axico( ,Axico 011:( !. 1NF.
FB1 6ste !rocedimiento es conocido como Hcontracting outI % consiste en lo siguiente: H la organizacin internacional ado!ta una resolucin % la notifica a los 6stados miem4ros. 6stos
dis!onen de cierto !lazo dentro del cual !ueden o!onerse a la resolucin en cuestin %( si as8 lo manifiestan( ella no ser+ v+lida res!ecto de los 6stados ?ue se #an o!uesto. 6ntre las
organizaciones internacionales ?ue !revAn este sistema !ueden mencionarse la 2.,.-.( la 2. *..I. % la 2.,. ,. =>ulio a. )ar4eris( o!. it 9+g. 1N0)
nteramericana de Derechos Humanos, su jurisprudencia resulta relevante para la interpretacin que de tales derechos y deberes. Por ello, esta Corporacin
ha reconocido relevancia jurdica a la jurisprudencia de la Corte nteramericana de Derechos Humanos. As, por ejemplo, en la Sentencia C-010 de 2002
FB1
,
se vertieron al respecto los siguientes conceptos:
"Directamente ligado a lo anterior, la Corte coincide con el interviniente en que en esta materia es particularmente relevante la doctrina elaborada por la
Corte nteramericana de Derechos Humanos, que es el rgano judicial autorizado para interpretar autorizadamente la Convencin nteramericana. En
efecto, como lo ha sealado en varias oportunidades esta Corte Constitucional, en la medida en que la Carta seala en el artculo 93 que los derechos y
deberes constitucionales deben interpretarse "de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia, es
indudable que la jurisprudencia de las instancias internacionales, encargadas de interpretar esos tratados, constituye un criterio hermenutico relevante
para establecer el sentido de las normas constitucionales sobre derechos fundamentales
FB0
.
Por fuera de esta interpretacin judicial autntica y jurdicamente relevante, los suscritos entienden que son los Estados parte de un tratado internacional los
llamados a producir su interpretacin; y que, en caso de conflicto en la interpretacin de un tratado de esta naturaleza, si el mismo no prev la existencia de
una corte llamada a aplicarlo o a interpretarlo, la Corte nternacional de Justicia sera la competente para ello.
Por ltimo, sobre este punto observan los suscritos que no existe a la fecha jurisprudencia ni consultiva ni contenciosa de la Corte nteramericana de
Derechos Humanos, nica instancia judicial del sistema interamericano de derechos humanos, a quien compete llevar a cabo la interpretacin oficial de la
Convencin Americana de Derechos Humanos
FBE
, que le atribuya carcter obligatorio a las recomendaciones de los rganos de monitoreo de los tratados
sobre derechos humanos.
En conclusin, slo los tratados internacionales que consagran derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida durante los estados de excepcin
conforman el bloque de constitucionalidad stricto sensu, y en tal virtud deben ser considerados como normas de valor constitucional para efectos del control
de constitucionalidad. No as las recomendaciones emanadas de rganos de monitoreo de tales tratados. En cuanto a la jurisprudencia de las cortes
creadas por tratados internacionales sobre derechos humanos, ella s tiene relevancia para la interpretacin de tales tratados.
Visto lo anterior, pasan los sucritos a referirse a las diversas recomendaciones emanadas de rganos de monitoreo de tratados sobre derechos humanos,
que de alguna manera sugirieron a Colombia revisar su legislacin sobre aborto.
5.9.&.8. =ecomendaciones emanadas de organismos de derecho internacional "ue sugirieron a $olombia re-isar su legislaci%n sobre abortoF
a. Las recomendaciones a Colombia del Comit de los Derechos Humanos (CDH), encargado de monitorear el Pacto nternacional de los Derechos Civiles y
Polticos, proferidas en mayo de 1997 y mayo de 2005, en donde, respectivamente, se expresa la preocupacin de ese Comit 6por la alta tasa de
mortalidad de las mujeres a consecuencia de abortos clandestinos7 y se sugiere que Colombia 6debera velar para que la legislacin aplicable al aborto sea
revisada7, para que en los casos de mujeres vctimas de violacin o incesto, o cuyas vidas estn en peligro a causa del embarazo, ellas no sean procesadas
penalmente. En relacin con las anteriores recomendaciones, prima facie se trata de sugerencias dirigidas al rgano legislativo colombiano que en su
autonoma soberana las puede o no aceptar.
Ahora bien, una de las demandas sealaba tambin que alguna decisin del Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas estableca que la
prohibicin del aborto, cuando existieran graves malformaciones fetales, constitua una violacin del derecho a estar libre de tortura y de tratos crueles,
inhumanos y degradantes, consagrado en el artculo 7 del Pacto nternacional de los Derechos Civiles y Polticos
FBF
. Al respecto, al parecer de los suscritos,
dicha decisin, en cuanto no proviene de un rgano judicial, no constituye jurisprudencia emanada de un tribunal internacional que pueda ser entendida
como interpretacin judicial autntica y jurdicamente relevante. Los efectos de la decisin no son erga omnes, sino que slo extienden sus efectos al caso
examinado.
b. Las recomendaciones del Comit de la Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), en especial la
Recomendacin General Nmero 24 sobre "La Mujer y la Salud, en donde ese Comit afirma que constituyen barreras para el apropiado acceso de las
mujeres al cuidado de la salud aquellas leyes que 6criminali"an los procedimientos mdicos que slo necesitan las mujeres y castigan a aquellas que se los
practican7, y la Recomendacin especial para Colombia de febrero de 1999, en donde el mismo Comit afirma que 6nota7 con gran preocupacin que el
aborto, que es la segunda causa de muertes maternas en Colombia, es castigado de manera general como un acto ilegal. Al parecer de los sucritos, la
FB1 ,.9. *le>andro ,art8nez a4allero
FB0 Qer( entre otras( la sentencia OF1N de 155N.
FBE 6l art8culo NF de la onvencin *mericana de "erec#os 3umanos indica al res!ecto lo siguiente:
*rt8culo NF
6. &os stados miembros de la 'rganizacin podr!n consultar a la "orte acerca de la interpretacin de esta "onvencin o de otros tratados concernientes a la proteccin de los derechos
humanos en los stados americanos. ,simismo, podr!n consultarla, en lo que les compete, los rganos enumerados en el captulo V de la "arta de la 'rganizacin de los stados
,mericanos, reformada por el 3rotocolo de 2uenos ,ires.
7. &a "orte, a solicitud de un stado miembro de la 'rganizacin, podr! darle opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus leyes internas y los mencionados instrumentos
internacionales.
FBF "ecisin del omitA de los "erec#os 3umanos en el caso Llonto% vs. 9erK.
Recomendacin General mencionada no era directamente vinculante para Colombia, por dos razones: en primer trmino, por cuanto las normas de la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW) no confieren al Comit de dicha Convencin facultades
para proferir este tipo de reglas obligatorias de derecho internacional.
1HE
En segundo lugar, porque por los trminos de la misma, ella contiene la expresin
de observaciones, preocupaciones y solicitudes o pedidos al Gobierno de Colombia, pero no manifestaciones de voluntad imperativas dirigidas a crear
normas de derecho internacional.
1HF

c. Recomendaciones a Colombia del Comit encargado de monitorear la Convencin de los Derechos del Nio (CRC), y particularmente las observaciones
hechas a Colombia por dicho organismo en octubre de 2000, cuya obligatoriedad se descarta, por cuanto el texto de las mismas contiene la expresin de
una inquietud o preocupacin, pero no la manifestacin de una voluntad directamente dirigida a crear normas de derecho internacional
1HH
. Adems, por
cuanto de la Convencin de Derechos del Nio, que crea el Comit que formula la anterior observacin, se deduce que dicho rgano de monitoreo tiene
FB: Las normas de la 6"*W ?ue se refieren a las facultades del comitA( son las siguientes:
H*rt8culo 1B
on el fin de examinar los !rogresos realizados en la a!licacin de la !resente onvencin( se esta4lecer+ un omitA !ara la 6liminacin de la "iscriminacin contra la ,u>er =denominado
en adelante el omitA) com!uesto( en el momento de la entrada en vigor de la onvencin( de diecioc#o %( des!uAs de su ratificacin o ad#esin !or el trigAsimo ?uinto 6stado 9arte( de
veintitrAs ex!ertos de gran !restigio moral % com!etencia en la esfera a4arcada !or la onvencin. Los ex!ertos ser+n elegidos !or los 6stados 9artes entre sus nacionales( % e>ercer+n sus
funciones a t8tulo !ersonalP se tendr+n en cuenta una distri4ucin geogr+fica e?uitativa % la re!resentacin de las diferentes formas de civilizacin( as8 como los !rinci!ales sistemas >ur8dicos.
...
*rt8culo 1G
1. Los 6stados 9artes se com!rometen a someter al -ecretario 7eneral de las .aciones &nidas( !ara ?ue lo examine el omitA( un informe so4re las medidas legislativas( >udiciales(
administrativas o de otra 8ndole ?ue #a%an ado!tado !ara #acer efectivas las dis!osiciones de la !resente onvencin % so4re los !rogresos realizados en este sentido:
a) 6n el !lazo de un aMo a !artir de la entrada en vigor de la onvencin !ara el 6stado de ?ue se trateP
4) 6n lo sucesivo !or lo menos cada cuatro aMos %( adem+s( cuando el omitA lo solicite.
-e !odr+n indicar en los informes los factores % las dificultades ?ue afecten al grado de cum!limiento de las o4ligaciones im!uestas !or la !resente onvencin.
...
*rt8culo 01
1. 6l omitA( !or conducto del onse>o 6conmico % -ocial( informar+ anualmente a la *sam4lea 7eneral de las .aciones &nidas so4re sus actividades % !odr+ #acer sugerencias %
recomendaciones de car+cter general 4asadas en el examen de los informes % de los datos transmitidos !or los 6stados 9artes. 6stas sugerencias % recomendaciones de car+cter general se
incluir+n en el informe del omitA >unto con las o4servaciones( si las #u4iere( de los 6stados 9artes.
7. l +ecretario 4eneral de las Naciones /nidas transmitir! los informes del "omit( a la "omisin de la "ondicin Nurdica y +ocial de la @ujer para su informacin.
Artculo 22
&os organismos especializados tendr!n derecho a estar representados en el examen de la aplicacin de las disposiciones de la presente "onvencin que correspondan a la esfera de las
actividades. l "omit( podr! invitar a los organismos especializados a que presenten informes sobre la aplicacin de la "onvencin en las !reas que correspondan a la esfera de sus
actividades.
Artculo 27
Nada de lo dispuesto en la presente "onvencin afectar! a disposicin alguna que sea m!s conducente al logro de la igualdad entre hombres y mujeres y que pueda formar parte deA
a> &a legislacin de un stado 3arteU o
b> "ualquier otra convencin, tratado o acuerdo internacional vigente en ese stado.
Artculo 26
&os stados 3artes se comprometen a adoptar todas las medidas necesarias en el !mbito nacional para conseguir la plena realizacin de los derechos reconocidos en la presente
"onvencin.
FBN 6n este !unto se de4e aclarar ?ue el 9rotocolo facultativo de la onvencin so4re la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mu>erI recientemente a!ro4ado !or el
ongreso de la $e!K4lica( !retende ?ue los 6stados !arte de dic#a onvencin ?ue ratifi?uen el documento adicional reconozcan con ello la com!etencia del omitA de la 6"*W !ara
reci4ir % considerar comunicaciones !or !arte de !ersonas o gru!os ?ue se #allen 4a>o la >urisdiccin de un 6stado 9arte( ?ue aleguen ser v8ctimas de una violacin de derec#os !rotegidos !or
la convencin. omo resultado de lo cual el omitA !uede formular o4servaciones % recomendaciones al 6stado concernido. *#ora 4ien( dic#as recomendaciones( !or las mismas razones
antes ex!licadas relativas a las com!etencias ?ue la onvencin misma le reconoce al omitA de la 6"*W( no tendr8an la virtualidad de resultar internacionalmente vinculantes !ara
olom4ia( % !or lo tanto se excluir8a su integracin al 4lo?ue de constitucionalidad. *mAn de ?ue( a la fec#a de la -entencia de la orte( el 6stado colom4iano no #a manifestado
consentimiento en o4ligarse internacionalmente !or el citado 9rotocolo.

FBB 6ste texto es el siguiente:
"reocupan tambi(n al "omit( las elevadas tasas de mortalidad materna y de embarazo de adolescentes, as como el insuficiente acceso de (stas a los servicios de
asesoramiento y de educacin en materia de salud reproductiva. , este respecto, es in&uietante que la pr!ctica del aborto sea la principal causa de mortalidad materna%.
;Negrilla fuera del original>
facultades para formular sugerencias y recomendaciones, pero no que las mismas sean vinculantes para los Estados a que se refieren. A esta conclusin se
llega a partir de la lectura del artculo 44 de dicha Convencin.
1HW

d. Las recomendaciones de la Comisin nteramericana de Derechos Humanos a Colombia, en especial el Tercer nforme sobre la Situacin de los
Derechos Humanos en Colombia, de 26 de febrero de 1999, que tras expresar algunas observaciones, preocupaciones y exhortaciones, formul algunas
recomendaciones a Colombia, dentro de las cuales ninguna se refiere de manera concreta a la obligacin en que estara el Estado colombiano de
despenalizar el aborto.
FB5

De lo anterior concluyen los suscritos que, en cuanto las recomendaciones relativas al aborto o los derechos de la mujer en materia de salud sexual y
reproductiva emanadas de organismos internacionales no constituan normas de derecho internacional que crearan obligaciones jurdicas para Colombia, no
era posible entender que las mismas formaban parte del bloque de constitucionalidad, de tal manera que constituyeran normas frente a las cuales fuera
necesario confrontar las que se demandaban.
FBG *rt8culo FF
1. Los 6stados 9artes se com!rometen a !resentar al omitA( !or conducto del -ecretario 7eneral de las .aciones &nidas( informes so4re las medidas ?ue #a%an ado!tado !ara dar efecto a
los derec#os reconocidos en la onvencin % so4re el !rogreso ?ue #a%an realizado en cuanto al goce de esos derec#os:
a) 6n el !lazo de dos aMos a !artir de la fec#a en la ?ue !ara cada 6stado 9arte #a%a entrado en vigor la !resente onvencinP
4) 6n lo sucesivo( cada cinco aMos.
0. Los informes !re!arados en virtud del !resente art8culo de4er+n indicar las circunstancias % dificultades( si las #u4iere( ?ue afecten al grado de cum!limiento de las o4ligaciones derivadas
de la !resente onvencin. "e4er+n asimismo( contener informacin suficiente !ara ?ue el omitA tenga ca4al com!rensin de la a!licacin de la onvencin en el !a8s de ?ue se trate.
E. Los 6stados 9artes ?ue #a%an !resentado un informe inicial com!leto al omitA no necesitan re!etir( en sucesivos informes !resentados de conformidad con lo dis!uesto en el inciso 4) del
!+rrafo 1 del !resente art8culo( la informacin 4+sica !resentada anteriormente.
F. 6l omitA !odr+ !edir a los 6stados 9artes m+s informacin relativa a la a!licacin de la onvencin.
:. 6l omitA !resentar+ cada dos aMos a la *sam4lea 7eneral de las .aciones &nidas( !or conducto del onse>o 6conmico % -ocial( informes so4re sus actividades.
N. Los 6stados 9artes dar+n a sus informes una am!lia difusin entre el !K4lico de sus !a8ses res!ectivos.
*rt8culo F:
on o4>eto de fomentar la a!licacin efectiva de la onvencin % de estimular la coo!eracin internacional en la esfera regulada !or la onvencin:
a) Los organismos es!ecializados( el Condo de las .aciones &nidas !ara la Infancia % dem+s rganos de las .aciones &nidas tendr+n derec#o a estar re!resentados en el examen de la
a!licacin de a?uellas dis!osiciones de la !resente onvencin com!rendidas en el +m4ito de su mandato. 6l omitA !odr+ invitar a los organismos es!ecializados( al Condo de las .aciones
&nidas !ara la Infancia % a otros rganos com!etentes ?ue considere a!ro!iados a ?ue !ro!orcionen asesoramiento es!ecializado so4re la a!licacin de la onvencin en los sectores ?ue son
de incum4encia de sus res!ectivos mandatos. 6l omitA !odr+ invitar a los organismos es!ecializados( al Condo de las .aciones &nidas !ara la Infancia % dem+s rganos de las .aciones
&nidas a ?ue !resenten informes so4re la a!licacin de a?uellas dis!osiciones de la !resente onvencin com!rendidas en el +m4ito de sus actividadesP
4) 6l omitA transmitir+( segKn estime conveniente( a los organismos es!ecializados( al Condo de las .aciones &nidas !ara la Infancia % a otros rganos com!etentes( los informes de los
6stados 9artes ?ue contengan una solicitud de asesoramiento o de asistencia tAcnica( o en los ?ue se indi?ue esa necesidad( >unto con las o4servaciones % sugerencias del omitA( si las
#u4iere( acerca de esas solicitudes o indicacionesP
c) 6l omitA !odr+ recomendar a la *sam4lea 7eneral ?ue !ida al -ecretario 7eneral ?ue efectKe( en su nom4re( estudios so4re cuestiones concretas relativas a los derec#os del niMoP
d) 6l omitA !odr+ formular sugerencias % recomendaciones generales 4asadas en la informacin reci4ida en virtud de los art8culos FF % F: de la !resente onvencin. "ic#as sugerencias %
recomendaciones generales de4er+n transmitirse a los 6stados 9artes interesados % notificarse a la *sam4lea 7eneral( >unto con los comentarios( si los #u4iere( de los 6stados 9artes.
FB5 6stas recomendaciones son las siguientes:
*eniendo en cuenta el an!lisis efectuado en el presente captulo, la "omisin formula las siguientes recomendaciones al stado colombianoA
6. Lue adopte medidas adicionales para difundir informacin referente a la "onvencin de 2el(m de 3ar!, los derechos protegidos por la misma, y los mecanismos de supervisin.
7. Lue asegure la vigencia efectiva y plena de la legislacin nacional que protege a las mujeres contra la violencia, asignando a tal efecto los recursos necesarios para la realizacin de
programas de entrenamiento vinculados con dichas normas.
%0. Lue garantice la disponibilidad y rapidez de las medidas especiales previstas en la legislacin nacional para proteger la integridad mental y fsica de las mujeres sometidas a amenazas
de violencia.
%1. Lue estudie los mecanismos y procedimientos vigentes en materia de tr!mites judiciales para obtener proteccin y reparacin por delitos sexuales, a fin de establecer garantas efectivas
para que las vctimas denuncien a los perpetradores.
E. Lue desarrolle programas de entrenamiento para funcionarios policiales y judiciales, acerca de las causas y consecuencias de la violencia por razn de g(nero.
F. Lue adopte las medidas necesarias para prevenir, castigar y erradicar hechos de violacin, abuso sexual, y otras formas de tortura y trato inhumano por parte de agentes del stado.
specficamente, en cuanto a las mujeres privadas de su libertad, dichas medidas deber!n incluirA un trato acorde con la dignidad humanaU la supervisin judicial de las causas de la
detencinU el acceso a un abogado, a los familiares, y a servicios de saludU y las salvaguardas apropiadas para las inspecciones corporales de las detenidas y sus familiares.
H. Lue garantice la debida diligencia para que en todos los casos de violencia por razn del g(nero, sean objeto de medidas investigativas prontas, completas e imparciales, as como el
adecuado castigo de los responsables y la reparacin a las vctimas.
W. Lue provea informacin a la poblacin sobre las normas b!sicas relacionadas con la salud reproductiva.
=. Lue adopte medidas adicionales a nivel estatal, tendientes a la incorporacin plena de la perspectiva de g(nero en el dise)o e implementacin de sus polticasU
6<. Lue desarrolle sistemas que permitan recopilar los datos estadsticos necesarios para la formulacin de polticas adecuadas, basadas en cuestiones de g(nero.
66. Lue tome las acciones necesarias a fin de que la sociedad civil est( representada en el proceso de formulacin e implementacin de polticas y programas en favor de los derechos de la
mujer.
67. Lue gestione la obtencin de medios adicionales para que los recursos humanos y materiales dedicados a avanzar el papel de las mujeres en la sociedad colombiana sean compatibles
con la prioridad asignada a dicho desafo.
60. Lue en seguimiento de los progresos en materia de combate al analfabetismo en general, implemente programas orientados a reducir dicho problema en las poblaciones en situacin de
mayor desventaja, donde las tasas son mayores para las ni)as y mujeres.
61. Lue lleve adelante iniciativas educacionales para personas de todas las edades, con el objetivo de cambiar actitudes y estereotipos, y que simult!neamente inicie la modificacin de
pr!cticas basadas en la inferioridad o subordinacin de las mujeres.%
Por otra parte, destacan los suscritos que tales recomendaciones, aparte de que estaban dirigidas al legislador y no a los rganos judiciales, no eran
tampoco obligatorias de manera concreta para Colombia, por cuanto no se referan a ningn caso denunciado que hubiera sido tramitado por la Comisin
nteramericana de Derechos Humanos, el Comit encargado de monitorear la Convencin de los Derechos del Nio, el Comit de la Convencin para la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer o el Comit de los Derechos Humanos. Adicionalmente, destacan que, a la fecha, no hay
opinin consultiva de la Corte nteramericana de Derechos Humanos, ni de ninguna corte internacional, que reconozca el derecho al aborto, ni aun en casos
excepcionales.
5.9.&.7. Las conferencias internacionales y el abortoF
Por ltimo, en lo relativo a la posible obligacin internacional de despenalizar el aborto aunque fuera en casos excepcionales en que podra eventualmente
estar el Estado colombiano, los sucritos recuerdan con particular nfasis, que en el ao 1994 se llev a cabo en El Cairo la Conferencia nternacional sobre
la Poblacin y el Desarrollo (CPD), bajo los auspicios de las Naciones Unidas, en donde se plante a la Asamblea la conveniencia de que los Estados
asumieran la obligacin de legalizar el aborto. Tal proposicin fue rechazada por la mayora de los Estados, que en cambio aprob al respecto el siguiente
texto, que aparece en el prrafo 8.25 del informe de dicha Conferencia internacional:
/0n ningGn caso se debe promo-er el aborto como mEtodo de planificaci%n de la familia 0e insta a todos los gobiernos y a las organi"aciones
intergubernamentales y no gubernamentales pertinentes a incrementar su compromiso con la salud de la mujer, a ocuparse de los efectos que en la salud
tienen los abortos reali"ados en condiciones no adecuadas ;definidas en una nota de pie de pgina< como un importante problema de salud p2blica y a
reducir el recurso al aborto mediante la prestacin de ms amplios y mejores servicios de planificacin de la familia !as mujeres que tienen embara"os no
deseados deben tener fcil acceso a informacin fidedigna y a asesoramiento comprensivo 0e debe asignar siempre mxima prioridad a la prevencin de
los embara"os no deseados y habra que hacer todo lo posible por eliminar la necesidad del aborto $uales"uiera medidas o cambios relacionados con
el aborto "ue se introdu*can en el sistema de salud se pueden determinar Gnicamente a ni-el nacional o local de conformidad con el proceso
legislati-o nacional7;9egrillas fuera del original<
Por su parte, en la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, llevada a cabo en Beijing, China, en 1995, tambin auspiciada por la ONU, la propuesta
sobre la necesidad de legalizacin del aborto se present como un derecho sexual y reproductivo de la mujer, posiblemente integrante de los llamados
derechos sexuales y reproductivos. No obstante, dicha conferencia de Beijing tampoco acept la legalizacin del aborto ni la obligacin de los Estados de
legislar en este sentido. En la plataforma de accin que surgi de aquella Conferencia, dice:
+La aplicaci%n de las medidas "ue se han de adoptar contenidas en la secci%n relati-a a la salud son un derecho soberano de cada pas y deben
a3ustarse a las leyes nacionales y las prioridades de desarrollo, respetar plenamente los distintos valores religiosos y ticos y las tradiciones culturales de
sus poblaciones y observar los derechos humanos internacionales reconocidos universalmente7 7;9egrillas fuera del original<
Finalmente, en la Conferencia de Beijing llevada a cabo en el ao 2000 tampoco se aprob por la Asamblea General ninguna proposicin en el sentido de
obligar a los pases reunidos a legalizar el aborto.
5.9.&.4. 0l aborto en el 0statuto de =oma.
Por ltimo los suscritos observan que dentro de los argumentos vertidos en la sentencia, se sugiere que la penalizacin general del aborto sera
inconstitucional, entre otras razones, porque el Estatuto de Roma considera el embarazo forzado como un crimen de lesa humanidad. En cuanto tal tratado
pertenece al bloque de constitucionalidad, el legislador no podra penalizar el aborto, porque ello equivaldra a forzar el embarazo.
Al respecto los suscritos detectan que lo que en el Estatuto de Roma se entiende por "embarazo forzado es la siguiente conducta:
f< 4or Pembara"o for"adoP se entender el confinamiento ilcito de una mujer a la que se ha dejado embara"ada por la fuer"a, con la intencin de modificar
la composicin tnica de una poblacin o de cometer otras violaciones graves del derecho internacional 0n modo alguno se entender1 "ue esta
definici%n afecta a las normas de derecho interno relati-as al embara*oD.(Numeral 2 del artculo 7 del Tratado de Roma.) (Negrillas fuera del original)
A nuestro juicio, la sola lectura de la anterior definicin despeja toda duda acerca de que, en virtud de lo dispuesto por ella, pueda existir una obligacin
internacional de despenalizacin del aborto, ya sea de manera general o en casos especiales.
5.9.&.'. $onclusi%n. Por todo lo anterior, los suscritos infieren que del Derecho nternacional no emanaba ninguna obligacin internacional de despenalizar
el aborto, menos aun contenida en alguna fuente que pudiera considerarse constitutiva del bloque de constitucionalidad, y que ni siquiera era claro que de
las instancias internacionales emanaran pautas relevantes en tal sentido. Antes bien, entienden que los tratados internacionales de derechos humanos que
conforman el bloque de constitucionalidad expresamente reconocen el derecho a la vida de todos los seres humanos desde el momento mismo de la
concepcin.
De otro lado, si no exista obligacin internacional convencional ni de derecho consuetudinario de legalizar total o parcialmente el aborto, tampoco exista
jurisprudencia de un tribunal internacional en tal sentido, y no poda decirse que las recomendaciones de los rganos de monitoreo de los tratados de
derechos humanos sobre el tema fueran vinculantes, entonces no existan lmites internacionales a la soberana legislativa del Congreso de la Repblica
que pudieran ser tenidos en cuenta como pauta para efectos de llevar a acabo el examen de constitucionalidad respecto de las normas legales
demandadas.
No obstante todo lo anterior, la Sentencia de la cual nos apartamos concluye que de las disposiciones del Derecho nternacional no se desprende un deber
absoluto de proteccin incondicional de la vida en gestacin, pues los distintos textos recogidos en los tratados internacionales a los que arriba se hizo
referencia, en particular el artculo 6 del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos, el Prembulo y el artculo 1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, y del artculo 4.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, bajo ninguna posibilidad interpretativa podan ser entendidos en el
sentido segn el cual existe un derecho absoluto a la vida en cabeza del nasciturus, o el deber estatal de adoptar medidas para proteger tal derecho, que
pueda ser oponible al derecho de la madre a llevar a cabo el aborto en ciertas circunstancias.

De esta manera, frente a la conclusin de los sucritos segn la cual el Derecho nternacional protege la vida del no nacido desde la concepcin, lo que
conlleva la obligacin estatal de adoptar medidas legislativas efectivas que hagan realidad dicha proteccin, se yergue la de la mayora, segn la cual el
Derecho nternacional no reconoce tal derecho ni impone tal obligacin. A su parecer, como se recuerda, la vida humana en gestacin es tan slo un bien
jurdicamente relevante, ms no un derecho subjetivo de rango fundamental.
Empero, es claro que, en cualquier caso, las decisiones aprobadas por las asambleas generales de las conferencias internacionales de la ONU en las
cuales el tema se discuti indicaban con meridiana claridad que el asunto de la despenalizacin del aborto, en cualquier circunstancia, constitua una
decisin librada a la soberana de cada pas. As, aun admitiendo, en gracia de discusin, que fuera correcta la interpretacin mayoritaria sobre la no
existencia en el Derecho nternacional del derecho a la vida del no nacido desde la concepcin, ni la obligacin estatal de proteccin de la vida del
nasciturus desde ese momento, el solo hecho de que tan claramente las conferencias internacionales mencionadas hubieran deferido el asunto de la
penalizacin o despenalizacin del aborto a la soberana de cada nacin, exclua la posibilidad de que la Corte llegara a la concusin de que la penalizacin
del aborto en algunos casos resultaba contraria a los postulados del derecho internacional o a sus interpretaciones. Tal interpretacin mayoritaria hubiera
podido llegar a concluir que, de cara al Derecho internacional, el legislador nacional estaba en libertad de definir el asunto, pero no que la penalizacin
desconociera los estndares del derecho internacional.
=+ L29 .e1ecA29 @8n.a-enta0e9 .e 0a9 -8>e1e9 en 0a C2n9tit8ci/n P207tica < en e0 De1ecA2 inte1naci2na0.
4.1 Bajo este ttulo, la Sentencia de la cual discrepamos expone que la Constitucin Poltica de 1991 efectu un cambio trascendental en relacin con la
posicin y los derechos de las mujeres en la sociedad colombiana y sus relaciones con el Estado. Tambin se refiere al lugar que los derechos de las
mujeres han venido ocupando en el Derecho nternacional, y cmo han sido destacados en las conferencias mundiales sobre el tema, convocadas por la
ONU. De manera especial, evoca los llamados derechos a la salud sexual y reproductiva, como una categora de los derechos humanos que ha sido
reconocida en los tratados internacionales, categora dentro de la cual debe estar incluido el derecho femenino a la autodeterminacin reproductiva en
condiciones de igualdad con el hombre.
Ahora bien, aunque en contrario de lo que se expone en las consideraciones vertidas en la Sentencia en torno de la interpretacin del Derecho nternacional
en materia de aborto, en esta parte la mayora admite que de las normas constitucionales e internacionales no se deduce un mandato de despenalizacin
del aborto, aduce en cambio que la libertad de configuracin del legislador en la materia estara restringida por los derechos de la mujer a la salud, al libre
desarrollo de la personalidad y a la autodeterminacin reproductiva, as como por la dignidad humana.
Los suscritos comparten las apreciaciones de la mayora en torno al reciente desarrollo de los derechos de la mujer tanto en el constitucionalismo
colombiano como en el Derecho nternacional. As mismo, aceptan que la libertad de configuracin del legislador en materia penal no es absoluta, y que
encuentra lmites en los derechos fundamentales y en la dignidad humana. Sin embargo, no comparten las consideraciones vertidas en la sentencia
conforme a las cuales no resultaba proporcionado ni razonable que el Estado colombiano impusiera a una persona la obligacin de sacrificar su salud o su
libertad en aras de la proteccin de intereses de terceros, aun cuando estos ltimos fueran jurdicamente relevantes, es decir en aras de la proteccin de la
vida del no nacido entendida como 6bien7 constitucionalmente relevante. Consideraciones estas ltimas que llevaron a la Corte a establecer la
inconstitucionalidad de la prohibicin absoluta de aborto, por cuanto la penalizacin del aborto en toda circunstancia implicara la preeminencia absoluta de
tal bien jurdico, con el supuesto sacrificio absoluto de todos los derechos fundamentales de la mujer embarazada.
Para quienes nos apartamos de la decisin mayoritaria, la ponderacin de valores, principios y derechos en juego implicados en el tema del aborto no poda
hacerse en los anteriores trminos, sino reconociendo tanto la dignidad y los derechos fundamentales de la mujer, como la dignidad y los derechos
fundamentales del ser humano no nacido; y entendiendo que la vida humana, en toda circunstancia, no es tan solo un bien difuso existente en la
naturaleza, y reconocido como valioso por la Constitucin, sino una realidad biolgica que solo se manifiesta en los seres humanos, lo cual determina que
en el mundo jurdico se origine per se la titularidad del derecho subjetivo fundamental correspondiente.
=+5 La .i?ni.a. A8-ana, 0a a1-2ni4aci/n .e 029 .e1ecA29 F8e .e e00a .i-anan, < 0a 312tecci/n .e0 .e1ecA2 a 0a ;i.a .e0 F8e e9t: 321 nace1+
As pues, establecido como se dej anteriormente en este mismo salvamento, que el nasciturus es individuo de la especie humana y que por lo tanto posee
plena titularidad de derechos, siendo entonces persona en sentido jurdico, forzoso era concluir que el Estado estaba en la obligacin constitucional de
proteger efectivamente su vida como derecho subjetivo y fundamental en cabeza suya, y no simplemente como un bien jurdico.
Ahora bien, observando que la Sentencia afirma que en ciertos casos la penalizacin del aborto conduce a un desconocimiento de la dignidad de la mujer,
los suscritos magistrados consideran necesario referirse al principio de dignidad humana, a fin de demostrar que la penalizacin general del aborto en
ningn supuesto originaba tal desconocimiento, como tampoco el de ninguno de sus derechos fundamentales.
K.9.& La noci%n de dignidad humana. En el lenguaje corriente, hablar de dignidad supone hacer referencia a un especial merecimiento que se deriva de
un estatus de superioridad; a una exigencia que emana directamente de la especial condicin del sujeto. En este sentido, la expresin dignidad humana,
consagrada en el artculo primero de la Constitucin Poltica, en su sentido natural y obvio se refiere a una forma de dignidad intrnseca que se tiene en
virtud de la condicin humana. Es decir, el reconocimiento de la dignidad humana debe entenderse como la constatacin de una vala propia del ser
humano, que existe con independencia de la condicin en que ste se encuentre y del mrito de sus acciones. As por ejemplo, aunque el delincuente
pueda ver disminuida su dignidad moral, no pierde por ese hecho la dignidad intrnseca que se predica de su mera condicin humana, y en virtud de ello no
pierde las garantas y derechos que se derivan de ella, razn por la cual est proscrita la pena de muerte, las penas crueles o degradantes, la tortura, etc.
El reconocimiento de la dignidad humana implica, por tanto, la aceptacin de que el slo hecho de ser humano confiere al individuo un estatus que lo sita
por encima del orden de las cosas y le hace acreedor de un trato diferenciado de aquello que pertenece al mundo de los objetos. Significa que el individuo
humano, sea cual sea su condicin o circunstancia, es de suyo un ser merecedor de un trato adecuado a su especial estatus, y que en consecuencia es un
ser exigente ante el derecho Significa, adems, que por su especial jerarqua y superioridad respecto de las dems cosas, no puede recibir el mismo trato
que se da a estas, y que, en consecuencia, no puede hallarse bajo ningn otro dominio que aquel que l mismo ejerza sobre su propio ser.
Para los suscritos, la afirmacin de que la dignidad humana comporta la exigencia de dar al individuo humano un trato adecuado a su estatus de
superioridad respecto de otros seres reviste especial importancia debido a que, en virtud de lo anterior, se puede afirmar que la dignidad humana es el
fundamento o supuesto inmediato de los derechos fundamentales. En efecto, dado que la condicin humana tiende, o mejor, est de suyo orientada a los
actos de dominio del propio ser mediante la libertad, el trato que se debe dar al ser humano debe ser adecuado a esta especial forma de dominio, y por
ende debe respetar (i) la no disponibilidad de aquello que constituye al ser humano en su ser e integridad, como su vida e integridad fsica y moral; (ii) el
dominio del ser humano sobre sus propios actos bajo los parmetros de la coexistencia -derechos de libertad- (iii) y el legtimo derecho al propio
perfeccionamiento y a todo aquello que contribuya a este fin.
De otra parte, la expresin dignidad, referida al ser humano, ha de entenderse como manifestacin de que el individuo de la especie humana constituye un
fin en s mismo y posee un valor intrnseco. En virtud de ello, ha de considerarse contrario al orden jurdico y social todo aquello que contribuya a la
instrumentalizacin de la humanidad, esto es, a la reduccin de cualquier individuo humano a la categora de medio, esto es, de ser disponible y utilizable
para la consecucin de los fines de otros. Ha de tenerse en cuenta que la dignidad humana no solamente comporta la exigencia de un trato determinado, de
respeto a ciertos derechos llamados fundamentales, sino que tambin supone que los actos lesivos de dichos derechos sean efectivamente reparados
Como eplogo de todo lo anteriormente dicho, se podra intentar resumir las notas fundamentales de la dignidad humana en los siguientes puntos:
1) La dignidad humana es una excelencia inherente a la condicin humana, y por lo tanto se puede predicar de todos los hombres con igual intensidad.
2) Por ser inherente a la condicin humana, la dignidad no puede llegar a perderse en ninguna circunstancia.
3) La dignidad humana es la fuente inmediata de los derechos fundamentales.
4) Todo acto contrario a la dignidad humana, es decir a los derechos que de ella se derivan, comporta un deber de reparacin.
Congruente con las anteriores conclusiones, el artculo primero de la Constitucin Poltica hace reposar en la dignidad humana la nocin misma de Estado
segn la clusula Social de Derecho.
K.9.9 La dignidad de la persona humana y la coe,istencia de los derechos fundamentales. Ahora bien, el ser humano es un ser insertado en la
sociedad. Su condicin de socio de sus congneres le obliga a vivir en convivencia con ellos, de lo cual resulta que los derechos que dimanan directamente
de su dignidad como exigencias de sta, es decir los derechos fundamentales, puedan en ciertos casos entrar en conflicto con iguales derechos de los
dems, e incluso con objetivos sociales considerados como de bien com2n. As, compete a la ciencia jurdica, no slo reconocer tales derechos dimanantes
directamente de la dignidad humana, sino lograr su coexistencia.
A diversos criterios acude el Derecho para solucionar el conflicto o tensin que puede presentarse entre los derechos fundamentales de los seres humanos,
y entre stos y el bien comn. En primer lugar, respecto de ste ltimo punto, los valores y principios que sirven de fundamento al concepto de Estado
Social de Derecho permiten afirmar que el bien comn prevalece sobre el bien particular, pero que para conseguirlo no es posible apelar al desconocimiento
de los derechos fundamentales del hombre, reconocidos como exigencia de su dignidad intrnseca, como bien claramente ha sido sealado por la Corte:
"En el texto constitucional colombiano, e0 inte1G9 ?ene1a0, .e@ini.2 321 e0 0e?i90a.21 9e 232ne a0 inte1G9 3a1tic80a1, 9a0;2 c8an.2 e9te L0ti-2 e9t:
312te?i.2 321 8n .e1ecA2 @8n.a-enta0+ En este caso, como lo dijimos arriba, ha de entenderse que la dimensin objetiva de tales derechos los convierte
en parte estructural del sistema jurdico y por lo tanto dejan de ser meros derechos subjetivos para integrar la parte dogmtica del complejo concepto de
inters general
FG1
. (Negrillas fuera del original)
As pues, a tal punto resulta intangible el contenido esencial de los derechos fundamentales, que los mismos no pueden ser desconocidos en aras del bien
general. Pueden s, verse restringidos para el logro de esa categora de objetivos comunes, pero no erradicados o desconocidos en tal contenido esencial,
como as mismo ha sido explicado por la jurisprudencia:
"El anlisis precedente no significa que la Corte deba desestimar el inters general si ste entra en conflicto con un derecho fundamental, o que esta
Corporacin est ignorando que la propia Carta seala deberes a las personas (CP art. 95), pues la interpretacin constitucional debe en lo posible
armonizar los principios constitucionales en tensin. Es ms: es posible que en una situacin especfica puedan existir poderosas razones de inters general
que justifiquen la restriccin de un derecho fundamental, siempre y cuando sta sea proporcionada y respete el contenido esencial del derecho afectado.
FG1
K.9.5 $riterios para resol-er los conflictos entre los derechos fundamentales de las personas, en el entendido de "ue todas ellas se re-isten de
igual dignidad.
En cuanto a los criterios para resolver los conflictos entre los derechos fundamentales de las personas, en el entendido de que todas ellas se revisten de
igual dignidad, y que por lo tanto, respecto de un mismo derecho se encuentran en igual posicin, la doctrina y la jurisprudencia han utilizado los siguientes:
a) 0l criterio de la 3erar"ui*aci%n de derechosF
4rima facie, entendidos como principios los derechos fundamentales no admitiran jerarquizacin, pues el constitucionalismo contemporneo se asienta en
la idea comnmente admitida segn la cual el concepto de constitucin se edifica sobre un catlogo de valores y principios que proviene de un consenso
social mnimo sobre la mejor manera de organizar la convivencia y alcanzar los fines colectivos. As, todos y cada uno de los valores y principios superiores,
entre ellos los derechos fundamentales, en cuanto son el fundamento o base de la organizacin social, tendran igual importancia, de manera que lo que
correspondera al juez constitucional en caso de conflicto no sera escoger entre derechos enfrentados, sino lograr la aplicacin de todos ellos mediante un
ejercicio de ponderacin que, partiendo de la base de que no existen derechos absolutos, pues todos ellos admiten restricciones o lmites, lograra el
reconocimiento en el mayor grado posible de todos los derechos enfrentados, y evitara restricciones que acabaran en el desconocimientos del contenido
esencial de cualquiera de los derechos implicados en el conflicto.
Empero, en ciertas circunstancias cobra importancia la utilizacin de este criterio. En efecto, la jerarquizacin es el mtodo de resolucin de conflictos de
derechos en el cual se da prevalencia a uno sobre otro u otros, tras la demostracin de que uno de ellos tiene mayor vala, y que por lo tanto su ejercicio
debe prevalecer sobre el ejercicio de los dems. Tal sucede con el derecho a la vida, respecto del cual la Carta poltica parece referirse abstractamente a la
mayor jerarqua de tal derecho, cuando en el artculo 11 enuncia: 6El derecho a la vida es inviolable7 Tal afirmacin, no recogida respecto de los dems
derechos, indica el carcter improfanable de la vida humana entendida como derecho. Y ello obedece a varias razones en las cuales vale la pena reparar.
En primer lugar, la vida para el ser humano viviente es su mismo ser; en tal virtud, es el presupuesto fctico de la titularidad y vigencia de todos los dems
derechos fundamentales, sin excepcin. Por lo cual el desconocimiento del derecho a la vida implica de suyo el desconocimiento subsiguiente e inmediato
de todos los dems que de l dependen. La anterior afirmacin resulta tan obvia y evidente, que no merece ms consideraciones. Pero, adicionalmente, la
vida humana entendida como derecho no admite gradaciones o restricciones. Ciertamente, no se puede estar ms o menos vivo. Simplemente se est vivo
o se est muerto. Cosa que no sucede respecto de los dems derechos que, por su estructura y modo de ejercicio, pueden reconocerse en mayor o menor
grado respecto de su titular. As por ejemplo, como es sabido, la libertad o la igualdad admiten restricciones (no su desconocimiento), en aras del logro de
objetivos constitucionales relevantes.
La vida en cambio es inviolable, consecuente con ello, no admite nuestra Constitucin la pena de muerte. Podra la ley exigir que la vida se ponga en riesgo
a fin de lograr objetivos constitucionalmente importantes, como de hecho puede en ciertas circunstancias suceder en el ejercicio de ciertas profesiones
como la mdica o la militar, o en el cumplimiento de deberes constitucionales, como el de prestar servicio militar. Pero el sacrificio mismo de la vida en aras
de cualquier otro objetivo externo al sujeto, por loable que sea, no es exigible en derecho.
Ahora bien, sobre la necesidad de acudir a criterios de jerarquizacin para resolver conflictos entre derechos, la Corte constitucional ya se haba
pronunciado as:
"Si el conflicto entre los intereses en juego - en sus respectivos mbitos garantizados por la Constitucin - se lleva hasta sus ltimas consecuencias, habr
de ensayarse un criterio de jerarquizacin que resulte plausible. Ent1e 029 6iene9 >817.ica-ente 312te?i.29, 0a ;i.a < 0a inte?1i.a. @79ica, c2-2
FG1 -entencia ON1N;50. ,9 iro *ngarita )arn
FG1 -entencia O0:1 de 0110( ,.9 6duardo ,ontealegre L%nett.
9838e9t29 .e 029 1e9tante9 .e1ecA29, tienen ca1:cte1 31i-a1i2. En consecuencia, su salvaguarda debe ser prioritaria.
FG0
(Negrillas fuera del original)
b) 0l criterio de ponderaci%n de derechos.
El otro criterio al que usualmente acude la ciencia constitucional para resolver conflictos de derechos es el criterio de la ponderacin. La ponderacin de
derechos, entendidos como principios, parte de la base de que las normas que los reconocen son mandatos de optimizacin. En este sentido dice Alexy: En
tanto tales, son normas que ordenan que algo se realice en la mayor medida posible seg2n las posibilidades fcticas y jurdicas Esto significa que pueden
ser reali"ados en diferente grado y que la medida de su reali"acin depende no solo de las posibilidades fcticas sino tambin jurdicas !as posibilidades
jurdicas de la reali"acin de un principio estn determinadas esencialmente, a ms de por las reglas, por los principios opuestos Esto significa que los
principios dependen de y requieren ponderacin !a ponderacin es la forma caracterstica de la aplicacin de principios7
FGE
La ponderacin consiste en determinar el peso que debe tener en un caso concreto un derecho, frente a otro que entra en tensin con l. Para ello el juez
constitucional utiliza prevalentemente el principio de proporcionalidad. De cualquier manera, la finalidad de este mtodo es similar al de jerarquizacin, pues
persigue evidenciar qu ejercicio de derechos puede ser calificado de legtimo, dada la importancia que reviste o peso que tiene, en relacin con los otros
que se encuentren implicados. Sin embargo, la ponderacin tambin puede llevar al juez a establecer restricciones correlativas de derechos en tensin, a fin
de lograr su efectividad coetnea, pero limitada.
Por ltimo, debe resaltarse que la dignidad intrnseca de cada ser, es decir su mayor vala en cuanto tal frente al mundo de las cosas, en manera alguna
puede ser ponderada, graduada o relativizada. La gradacin, ponderacin o jerarquizacin a que acaba de aludirse, se predica nicamente de los derechos
que, como exigencias de dignidad, se radican en cabeza de cada ser humano. Pues como arriba se hizo ver, la dignidad humana es una excelencia
inherente a la condicin humana, y por lo tanto se puede predicar de todos los hombres con igual intensidad en toda circunstancia. Adems, por ser
inherente a la condicin del hombre, la dignidad humana no puede llegar a perderse en ninguna circunstancia y todo acto contrario a ella, comporta un
deber de reparacin.

Con fundamento en las premisas anteriores, los suscritos magistrados pasan a explicar por qu en ninguno de los casos excepcionales en que la mayora
consider inconstitucional la penalizacin del aborto, era posible extraer esa conclusin.
K.9.K. Por "uE el aborto terapEutico no resultaba constitucionalmente admisible por no resistir un test de proporcionalidad.
A la base de la justificacin del llamado aborto teraputico, se encuentra un conflicto de derechos: el derecho a la vida de la madre frente al derecho a la
vida del hijo. Entre la muerte de uno de los dos, la Sentencia mayoritariamente adoptada sostuvo que deba optarse por la vida de la madre frente al 6bien
jurdico7 representado en la vida del hijo.
A juicio de los suscritos, partiendo de la base de que la vida del hijo no es slo un bien jurdico sino un verdadero derecho, en el conflicto de derechos que
se acaba de plantear, no se poda optar por la vida de la madre, como tampoco por la del hijo.
En efecto, tanto la Constitucin Poltica como los tratados de derechos humanos consagran la proteccin del derecho a la vida en condiciones de igualdad
para todo ser humano, es decir sin distincin de raza, sexo, edad, o cualquier otra circunstancia accidental. Adicionalmente, la vida de la madre y la del hijo
se revisten de igual dignidad, y constituyen, las dos, el presupuesto fctico de vigencia de todos los dems derechos fundamentales de ambos sujetos. Por
esa razn, ni aun considerando que la Constitucin Poltica hace prevalentes los derechos de los nios, y que la palabra ni/o, de conformidad con lo
expresado en el Prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, incluye a los seres humanos no nacidos
FGF
, resulta posible optar por la vida de
ninguno de los dos.
Al parecer de los suscritos, el tipo penal bsico de aborto contenido en el artculo 122 del Cdigo Penal se ajustaba a esa neutralidad jurdica que exiga no
"escoger entre la vida de uno o del otro; en efecto, la norma prohiba toda accin directamente occisiva dirigida contra la vida del hijo (aborto), tendiente a
defender la vida de la madre, pero una lectura sistemtica del Cdigo Penal revelaba que otras disposiciones prohiban idntica accin directamente
occisiva dirigida en contra de la vida de la madre (homicidio), intentada para defender la vida del hijo. Por lo anterior no era cierto, como lo afirmaba la
demanda y acept la Corte, que en el artculo 122 del Cdigo Penal el legislador consagraba una norma que slo se ocupaba de defender la vida del feto,
olvidndose de la proteccin que tambin deba dispensar a la madre.
K.9.K.&. 0l conflicto de derechos implcito en el aborto terapEutico, y la manera de resol-erloF
FG0 -entencia O1F1 de 155F( ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz.
FGE *lex%( $o4ert. 6L 2.69'2 / L* Q*LI"6D "6L "6$632. 6ditorial 7edisa( -.*. )arcelona 155F. !+g B:
FGF Con'encin so#re los :erechos del $i;o
<"re.m#ulo3
*eniendo presente que, como se indica en la ?eclaracin de los ?erechos del Ni)o, Bel ni;o, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso
la debida proteccin legal, tanto antes como despu9s del nacimiento=, >6
La situacin fctica en que se halla la madre en el caso del llamado aborto teraputico es aquella en la cual su vida est amenazada o corre riesgo, y el
aborto de la criatura que lleva en el vientre hara desaparecer, o al menos menguar, ese riesgo de muerte. As las cosas, a la hora de estudiar si tal aborto
resulta posible desde la perspectiva del respeto de los derechos involucrados, la ciencia jurdica se enfrenta ante el evidente conflicto de derechos que se da
entre la vida de la madre y la del hijo, derechos ambos de la misma jerarqua.
La Constitucin no prohbe la restriccin de los derechos fundamentales. As, por ejemplo, reiteradamente la Corte ha afirmado que el derecho a la igualdad,
consagrado en el artculo 13 superior no impide que la ley establezca tratos diferentes, sino que exige que stos tengan un fundamento objetivo y razonable.
De manera general, la jurisprudencia ha admitido que la restriccin de los derechos fundamentales es constitucionalmente admisible, siempre y cuando
supere el llamado test o juicio de proporcionalidad, que comprende distintas etapas. En efecto, en la aplicacin de dicho test, el juez constitucional debe
superar varios pasos: el primero consiste en verificar si la restriccin del derecho fundamental persigue un objetivo constitucionalmente vlido. Determinado
lo anterior, debe examinar si la medida para lograr dicho objetivo es "adecuada para ello, es decir si resulta idnea para alcanzar el propsito constitucional
de que se trata. Establecida la idoneidad de la medida, debe constatarse que la misma sea necesaria o indispensable para ese propsito, es decir debe
verificarse que no existan otros medios alternativos para lograr el mismo objetivo, que no impliquen restriccin de derechos fundamentales. Por ltimo, el
juez debe realizar un anlisis de "proporcionalidad en estricto sentido que consiste en establecer si el sacrificio del derecho fundamental implicado no
resulta excesivo frente a la realizacin de los logros o beneficios obtenidos.
FG:

As pues, para justificar constitucionalmente el aborto teraputico, como lo hizo la decisin de la que nos apartamos, era necesario determinar si la
restriccin de derechos de que es objeto el feto en este tipo de aborto, en aras de la vida de su madre, superaba el aludido test de proporcionalidad. Para
los suscritos, dicho aborto teraputico no superaba el referido escrutinio de proporcionalidad, como pasa a demostrarse:
En cuanto al objetivo perseguido con esta modalidad de aborto salvar la vida de la madre-, ciertamente el mismo se ajusta a la Carta, que define que todas
las personas tienen derecho a la vida y que las autoridades de la Repblica estn construidas para defender este derecho. As pues, el aborto teraputico
persigue un fin constitucionalmente vlido. Adicionalmente, la medida escogida puede estimarse adecuada, pues una vez determinado mdicamente que la
muerte y extraccin del feto llevaran al reestablecimiento de la salud materna y a conjurar el peligro de muerte que sobre ella pesa, la idoneidad de tal
medida aparece demostrada. As mismo, en ciertos casos tal procedimiento puede revelarse como necesario para conjurar el riesgo de muerte, en el sentido
de no existir otro tratamiento, medicamento o procedimiento alternativo que conduzca a los mismos resultados.
Empero, el requisito de proporcionalidad en sentido estricto no se cumple. Ciertamente, el sacrificio o afectacin de derechos del feto resulta superior al
beneficio obtenido, que sera evitar el peligro de muerte de la madre. Pues el sacrificio de derechos del feto es el mximo posible que un ser humano pueda
experimentar, si se tiene en cuenta que siendo la vida el presupuesto fctico de vigencia de todos los dems derechos, su aniquilamiento no slo desconoce
ese primer derecho fundamental, sino todos los otros. Adems, en este caso tal sacrificio se da con carcter de certe"a, pues la accin mdica que culmina
con el aborto teraputico es una accin directamente occisiva, encaminada a causar intencionalmente la muerte del ser humano no nacido. Frente a este
sacrificio en grado de intensidad mximo, el beneficio obtenido es evitar el riesgo o amenaza de muerte de la madre, es decir de una muerte eventual o
probable, mas no cierta. En otra palabras, frente a la eventual muerte de la madre se yergue la cierta muerte de su hijo, de modo que la ponderacin de
derechos acaba hacindose a partir de una situacin fctica de riesgo de muerte de la madre, a la que se opone la situacin fctica de certeza de muerte
del feto.
En definitiva, el llamado aborto teraputico no supera el llamado test de proporcionalidad, bsicamente porque no hay una proporcionalidad estricta entre el
sacrificio de derechos del feto (muerte segura) y los beneficios obtenidos en la rbita de los derechos de la madre (evitar un riesgo o amenaza de muerte, es
decir de una muerte eventual).
K.9.K.9. >na precisi%n necesariaF #borto directo y aborto indirecto
En este punto, los suscritos consideran necesario referirse a las diferencias entre las nociones de aborto directo y aborto indirecto, pues el artculo 122 del
Cdigo Penal, antes de la presente sentencia, solamente penalizaba la primera de estas conductas. En efecto, en esa disposicin el legislador no prohiba
llevar a cabo todos los tratamientos y procedimientos al alcance del cuerpo mdico, que tuvieran por objeto directo preservar la vida de la madre, incluso si
como consecuencia indirecta de ellos se llegaba a producir la muerte del feto. Ciertamente, el artculo 122 del Cdigo Penal de manera general penalizaba
la conducta que consista en causar el propio aborto o permitir que otro lo causara, o en realizar en una mujer embarazada el aborto. Es decir, la conducta
tipificada como delito era aquella directamente occisiva, intentada por cualquier medio y en cualquier momento en contra del ser humano no nacido. El
llamado aborto indirecto, esto es el que es consecuencia no buscada sino padecida de un tratamiento o procedimiento mdico o quirrgico cuyo fin no
consiste en eliminar al feto sino en preservar la salud y la vida de la madre en grave peligro de muerte, no caa bajo las previsiones del artculo 122 del
Cdigo Penal antes de la Sentencia, pues esta norma consagraba un tipo penal doloso. En efecto, la doctrina del derecho penal seala que cuando en el
tipo penal no se establece la modalidad especfica de culpa o preterintencin, debe entenderse que el ttulo de imputacin es exclusivamente el dolo.
Para explicar de mejor manera lo anterior, se hace necesario detenerse a precisar cul es la conducta que configuraba (y aun configura) el delito de aborto.
Al respecto, debe observarse que el aborto que el artculo 122 del Cdigo Penal prohiba de manera general al elevarlo a la categora de delito era el aborto
directo intencional, que consiste en la provocada y dolosa interrupcin del embarazo de la madre, cuando el feto no es viable extrauterinamente, causando
la muerte de ste. Como puede verse, para que pudiera hablarse de aborto criminal era necesario un requisito fundamental: el dolo, esto es la intencin
positiva de causar la muerte a un ser humano no nacido, cuya vida no es viable extra uterinamente. En efecto, dentro de los elementos del delito, la doctrina
unnimemente menciona la necesidad de que concurra el 6animus feticida7, es decir, que la conducta est conscientemente dirigida a la destruccin o
FG: Qer( entre otras( las -entencias O001 de 1550( OFE1 de 155E( 'O0E1 de 5F( OFF: de 155:( O100 de 155N. 'OE:0 de 155B( O:NE de 155B % O110 de 0111 O15E de 1551( etc.
expulsin del feto no viable. En otras palabras, la conducta penalmente reprimida era (y aun es) la conducta intencional o voluntaria. No existe, por tanto, el
aborto culposo.
La anterior explicacin permite entender porqu el llamado aborto indirecto no caa bajo la descripcin tpica que consagra el artculo 122 del Cdigo Penal,
ahora bajo examen. Esta clase de aborto se produce como efecto no inmediato de un medicamento o procedimiento mdico que tiene por objeto procurar la
salud de la madre y salvar su vida en caso de riesgo inminente de muerte para ella. Barrientos Restrepo, siguiendo a J.Mc Fadden, lo define as:
"realizacin de tratamiento u operacin mdica con miras a una finalidad por entero distinta del aborto, pero que, incidental y secundariamente, ocasiona la
expulsin del feto. el feto no es el objeto directo de la accin. En l, la destruccin de la vida del feto es un efecto secundario, que se sigue del uso de
medios dirigidos hacia orto objetivo. En este caso los medios usados tienden de suyo a procurar la salud de la madre cuando est en riesgo de muerte, y el
motivo que los induce a ponerlos en prctica es su bienestar.
FGN

Las diferencias radicales entre el aborto directo y el indirecto son varias: (i) en el primero, la accin es directamente occisiva, es decir enderezada a cometer
un acto ilcito cual es la destruccin de una vida humana; en el aborto indirecto, en cambio, la accin directamente intentada no es ilcita, porque aqu tal
actuar directo consiste en una intervencin mdica o quirrgica encaminada a preservar la salud de la madre, y a conjurar as el riesgo de muerte inminente
que ella padece; (ii) en el aborto indirecto la intencin del agente no es matar, o violar la ley penal (no hay dolo), en cambio en el aborto directo si se da tal
designio criminal; (iii) en el aborto directo, el efecto inmediato de la accin del agente es la muerte de un ser humano viable no nacido, al paso que en el
aborto indirecto el efecto inmediato no es ste, sino la salud de la madre; la muerte del feto se produce mediatamente, como un efecto no querido, sino
padecido por el agente; y aunque puede darse el caso de que ambos efectos (la muerte del feto y la salud de la madre) sean simultneos, en el aborto
indirecto no hay intencin de matar sino de curar, lo cual excluye de suyo el dolo, elemento esencial para que se configure el delito; (iv) por ltimo, en el
aborto indirecto la causa que lleva al agente a intentar su accin curativa, causa que es el riesgo de muerte de la madre, resulta estrictamente
proporcionada al dao eventual que tal accin puede producir, es decir al riesgo de muerte del feto. En otras palabras, en el aborto indirecto la ponderacin
de derechos se da a partir de dos riesgos: el riesgo de muerte de la madre y el riesgo de muerte del hijo. En cambio, en el aborto directo, como arriba se vio,
la ponderacin de derechos en conflicto se da a partir del riesgo de muerte de la madre, frente a la certeza de muerte del hijo, por lo cual en este ltimo la
causa de la accin no es proporcionada al dao que ciertamente se ha de producir.
Ahora bien, a juicio de los suscritos, la adecuada comprensin de las diferencias entre las figuras del aborto directo y elaboro indirecto permitan entender
por qu no era cierto el cargo de inconstitucionalidad conforme al cual el legislador no protega los derechos de la madre frente a los del hijo, cuando el
embarazo implicaba un riesgo para su vida y su salud. Ciertamente, establecido que el aborto indirecto era tolerado por el artculo 122 del Cdigo Penal, ha
debido concluirse que, en el anterior conflicto, el personal mdico y sanitario s estaba autorizado para atender las necesidades de salud de la madre,
siempre y cuando se excluyera la accin directamente occisiva intentada contra el feto.
K.9.K.5. 0l estado de necesidad y el llamado aborto terapEutico.
Conforme lo prescribe el numeral 7 del artculo 32 del Cdigo Penal, 6;n<o habr lugar a responsabilidad penal cuandoE C 0e obre por la necesidad de
proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente, inevitable de otra manera, que el agente no haya causado intencionalmente o por
imprudencia y que no tenga el deber jurdico de afrontar7
De la anterior manera consagra el Cdigo la causal de justificacin llamada "estado de necesidad. De manera general, se entiende por estado de
necesidad "una situacin de peligro actual e inmediato para bienes jurdicamente protegidos, que slo puede ser evitada mediante la lesin de bienes,
tambin jurdicamente protegidos, pertenecientes a otra persona.
FGB
Para que pueda hablarse de estado de necesidad se requieren tres supuestos: (i) que est en peligro un bien jurdico protegido del agente; (ii) que ese
peligro sea grave e inminente; (iii) que la necesidad no se pueda imputar a la culpa del agente. (iv) que no existan medios alternativos de proteger el bien
jurdico que se trata de preservar; (v) que la conducta sea proporcionada, es decir haya adecuacin entre el peligro corrido y la conducta del agente; (vii)
que el peligro no deba afrontarse por obligacin profesional.
FGG

En cuanto al requisito de proporcionalidad, enunciado como la necesidad de que haya equivalencia o adecuacin entre el peligro corrido y la conducta del
agente, la exigencia incluye dos dimensiones: una es la relativa al valor de los bienes jurdicos que entran en juego, y la otra es la referente a la certeza de
la afectacin de dichos bienes.
En el caso del llamado aborto teraputico, los bienes jurdicos son equivalentes, es decir la vida de la madre y la del hijo tienen el mismo valor o jerarqua.
No as la certeza respecto de la afectacin de dichos bienes. Pues en el evento en el cual el embarazo ocasione un riesgo grave para la vida de la madre,
mientras la continuacin del embarazo slo supone el aumento de dicho riesgo, incluso hasta en un grado muy alto, el aborto teraputico, como forma de
aborto directo, siempre implica la certeza de la muerte del nasciturus , es decir la seguridad de afectacin mxima del bien jurdico en cabeza de suya. As
pues, aunque existe una equivalencia de bienes jurdicos, la anulacin cierta de uno no se justifica por la mera probabilidad de la afectacin del otro.
FGN -amuel )arrientos $estre!o. "6LI'2- 2.'$* L* QI"* / L* I.'67$I"*" 96$-2.*L. 6d. )edout( !+g. 0NG.
FGB &6LL2 *Lj.( 6ugenio. "erec#o 9enal. 6d. )osc#( )arcelona( 15N1. !+g. ENG. citado !or $6/6- 63*."k* *LC2.-2. "erec#o 9enal( !arte general. 9u4licaciones universidad
6xternado de olom4ia( 15BN. !+g 1BF.
FGG Qer: $6/6- 63*."k* *LC2.-2. "erec#o 9enal( !arte general. 9u4licaciones universidad 6xternado de olom4ia( 15BN. 9+g. 1B:.
Por lo anterior, para los suscritos nuevamente se demuestra que en el aborto teraputico no se cumpla a cabalidad el requisito de proporcionalidad estricta,
que debe darse para que se configure la causal de justificacin por estado de necesidad, por lo cual esta modalidad de aborto no poda considerase
amparada por esta figura, como lo consider la mayora.
K.9.K.K. 0l aborto terapEutico, la igualdad y la dignidad humana.
Ahora bien, en las lneas anteriores se ha explicado que en el aborto teraputico la causa del actuar del agente que lo provoca, esto es el riesgo de muerte
que padece la madre, no resulta proporcionada al dao cierto que se verifica en la esfera de los derechos del no nacido. As, el aborto en este caso
constituye un dao mayor, porque la eleccin se hace entre un dao cierto y un dao eventual.
Lo anterior revela que detrs de la prctica de esta forma de aborto lo que verdaderamente subyace es la utilizacin de la vida del feto para erradicar el
riesgo de muerte de la madre. En efecto, si la vida para el viviente es su mismo ser, el aborto teraputico implica la utilizacin de un ser humano para los
fines de otro, lo cual equivale a desigualar el derecho a la vida de la madre frente al derecho a la vida del hijo, concedindole preponderancia al primero de
estos derechos. El aborto teraputico, as visto, se erige en un atentado contra la igualdad.
Pero adicionalmente, el aceptar que la necesidad de salvar una vida justifique una accin directamente occisiva sobre la vida de un tercero, que por lo
dems se encuentra en total estado de indefensin, supone una relativizacin tcita del principio de dignidad humana que, como se ha visto anteriormente,
es uno de los principios fundantes del orden jurdico colombiano. En efecto, la accin propia del aborto teraputico supone necesariamente la
instrumentalizacin del ser humano, es decir, su reduccin categora de medio y la consecuente negacin de la dignidad, por cuanto en estricto sentido se
llama medio a aquello que, no pudiendo ser tenido como fin en s mismo (ser digno), puede ser utilizado para la consecucin de necesidades o fines que le
son externos.
Despojar al ser humano de su estatuto jurdico propio, negar su indisponibilidad frente a terceros, equivale a negar su condicin de sujeto de derechos, y no
habiendo en el Derecho ms categora que la de sujeto de derechos propios u objeto de derechos ajenos, supone necesariamente el reconocimiento del
principio de que un ser humano puede, por razones temporales, funcionales o circunstanciales (el peligro de muerte de otro sujeto de derecho) ser
considerado propiedad ajena, por cuanto slo es posible disponer de lo que es propio. De esta manera, el reconocimiento del derecho a disponer de alguien
as sea por la realizacin del ms loable de los fines, supone de suyo la aceptacin de una forma sutil de esclavitud, y por lo tanto est en abierta
contradiccin con el artculo 17 de la Carta Poltica, que proscribe toda forma de esclavitud, servidumbre o trata de seres humanos.
La aceptacin del aborto, an en casos excepcionales y extremos, implica de suyo, un retorno a modelos jurdicos en los que se aceptaba la distincin de
los seres humanos entre personas (sujetos de derecho) y no personas o esclavos, es decir seres que se encuentran bajo el dominio de otro.
As pues, a juicio de los magistrados disidentes, la penalizacin del aborto aun en circunstancias en que el embarazo representa un riesgo para la vida de la
madre, lejos de constituir un atentado contra la dignidad de est, se eriga en un mecanismo para proscribir la utilizacin del feto, y por ende el
desconocimiento de su dignidad.
Ciertamente, al parecer de los suscritos el Derecho tiene como funcin aliviar los padecimientos humanos y procurar el bienestar de los asociados. Sin
embargo, esta finalidad no puede ser entendida en trminos absolutos, porque al Derecho slo le es dado perseguir estos fines en cuanto sea posible
alcanzarlos a travs de medios lcitos, es decir no contrarios a los derechos de terceros. En caso contrario, no queda ms que padecer o tolerar ciertos
males, que comparados con el dao jurdico que supone el quebrantamiento de derechos fundamentales de otros, y con ello del orden social justo, deben
ser considerados males menores.
Finalmente, los suscritos aclaran que el examen anterior no tiene el alcance de descartar la existencia de los llamados derechos a la salud sexual y
reproductiva de la madre, los que se refieren ciertas fuentes del Derecho nternacional, y que tuvieron especial reconocimiento en la Conferencia mundial
sobre poblacin y desarrollo que tuvo lugar en El Cairo en el ao 1994. Ciertamente, las mujeres gozan en toda circunstancias de estos derechos, que no
son sino un aspecto del ms general derecho a la salud, en ocasiones conexo con la vida, con la dignidad o con el libre desarrollo de la personalidad. Lo
que sucede es que el ejercicio de derechos a la salud reproductiva no puede llevarse a cabo sin ponderar adecuadamente la afectacin de los derechos
ajenos en juego, en particular el derecho subjetivo fundamental a la vida en cabeza del nasciturus, que en ocasiones puede entrar en conflicto con aquel.
Por ltimo, debe tambin ponerse de presente que, aunque las fuentes del Derecho nternacional mencionan la existencia de los derechos femeninos a la
salud sexual y reproductiva, y exhortan a los Estados a velar por su eficacia, en ningn momento determinan la obligatoriedad de despenalizar el aborto de
manera absoluta o en ciertas circunstancias, como un medio para la realizacin plena de tales derechos. La misma Sentencia de la cual nos apartamos
reconoce expresamente que tal mandato de despenalizacin no exista.
=+5+5+ E0 a621t2 e8?enG9ic2, e8tan:9ic2 2 a621t2 en 0a9 ci1c8n9tancia9 eHce3ci2na0e9 .e -a0@21-aci/n .e0 @et2 inc2-3ati60e c2n 0a ;i.a
eHt1a8te1ina+
Como se explic anteriormente, para los suscritos magistrados disidentes el nico concepto filosfico de persona compatible con los valores del
constitucionalismo moderno y, concretamente, del Estado Social y Democrtico de Derecho, es aquel que fundamenta la personalidad en el solo hecho de
ser individuo de la especie humana, pues otros criterios que pueden variar notablemente de un hombre a otro, como el mayor desarrollo fsico, la mayor o
menor sensibilidad, la auto conciencia o uso de razn, o la apariencia fsica, slo puede conducir a la aceptacin de una gradacin en los derechos
fundamentales, con prevalencia de los derechos de los ms fuertes.
Adems, como tambin se explic atrs, es necesario distinguir entre la condicin humana y sus diversas manifestaciones, como por ejemplo, la aptitud
para cumplir determinadas funciones fsicas, la sensibilidad, la autoconciencia, el pleno uso de razn o el hecho de poseer una determinada apariencia,
circunstancias estas que ni se identifican con la humanidad, ni son causa de la misma, pudiendo perfectamente existir casos en los que tales
manifestaciones no se presenten, sin que se altere la condicin humana de un sujeto.
De otro lado, en lneas anteriores de este salvamento se hizo hincapi en que siendo la vida humana un 2nico proceso, y no una sucesin de vidas de
distinta entidad, hay que concluir que la humanidad que se predica de la vida en general debe predicarse tambin de todas las etapas y estados del proceso
vital. Por ltimo, se debe recordar que la evidencia cientfica demuestra que el principio de vida del feto es independiente al de la madre, de lo cual se debe
concluir que el nasciturus es individuo autnomo de la especie humana y por lo tanto posee plena titularidad de derechos.
Sobre estos presupuestos pasan los suscritos a referirse a las razones por las cuales no era posible considerar, como lo hizo la mayora, que el aborto
eugensico, cuando las malformaciones del feto lo hacen inviable, estaba constitucionalmente justificado.
K.9.8.&. La dignidad humana y las malformaciones
Se dijo arriba y ahora se reitera, que la dignidad humana o dignidad intrnseca, es decir aquella que se tiene en virtud de la condicin humana, equivale a la
constatacin de una vala propia del ser humano, que existe con independencia de la condicin en que ste se encuentre y del mrito de sus acciones, y
que en este sentido todos los hombres son igualmente dignos. De igual manera, se explic que la forma o apariencia externa de la persona no determina su
condicin humana, pues tal forma externa constituye slo una manifestacin de la personalidad, pues esta consiste simplemente en ser individuo de la
especie humana. As pues, la dignidad humana es por definicin una circunstancia abstracta. Ahora bien, de esta especial vala del ser humano, es decir de
su dignidad abstracta, se deriva la exigencia de dar al individuo humano un trato adecuado a su estatus, es decir se deriva la necesidad de reconocer sus
derechos fundamentales.
Visto lo anterior, se extrae la siguiente primera conclusin lgica: si la dignidad se tiene por la sola condicin humana, y si la condicin humana no radica en
la apariencia fsica, que es slo su manifestacin, las malformaciones en el desarrollo, entendidas en sentido amplio como defectos estructurales o
anatmicos, o alteraciones fisiolgicas, no conllevan la indignidad de quien las padece. As pues, la presencia de malformaciones o alteraciones fisiolgicas
no hace carente de dignidad al malformado, por lo cual tambin l es sujeto de derechos fundamentales, dado que la dignidad humana es el fundamento de
toda exigibilidad jurdica. Ahora bien, las malformaciones o alteraciones del hijo en modo alguno representan tampoco una fuente de indignidad para su
madre, pues tampoco su estatus de persona humana y las exigencias que de ello se derivan dependen de la apariencia externa o de la particular fisiologa
del hijo que lleva en el vientre, o que ya ha nacido.
K.9.8.9. Las malformaciones estructurales y la -ida en condiciones dignas.
No obstante, la jurisprudencia de la Corte ha establecido que la dignidad exige el reconocimiento de ciertas condiciones de vida al ser humano, conjunto de
condiciones que ha llamado 6vida digna7 Las cuales comprenderan aquellas circunstancias mnimas de orden material, moral y cultural, que le permitiran a
la persona vivir de conformidad con la especial vala que tienen por el solo hecho de su pertenencia a la especie humana. Dentro de estas condiciones
materiales, la salud fsica ha sido vinculada a los requerimientos de la vida en condiciones dignas.
Significa lo anterior que si las malformaciones estructurales o las alteraciones fisiolgicas que padece un ser humano afectan su 6vida digna7, entendida en
los trminos que se acaban de explicar, esta circunstancia haga que la persona que padece de tales malformaciones vea afectada por ese hecho su
dignidad?
Los suscritos respondemos en forma categricamente negativa el anterior interrogante. La dignidad intrnseca de cada ser humano no depende de la
calidad de vida que sus circunstancias personales le permiten disfrutar. Como se dijo arriba, la dignidad es una nocin abstracta equivalente a un especial
valor, por el slo hecho de pertenecer a la especie humana.
Ahora bien, el concepto de vida digna (o si se quiere calidad de vida), responde al reconocimiento o aceptacin de que la dignidad humana genera
verdaderas exigencias de conducta para todos los protagonistas del orden jurdico, tendientes a reconocer en todos los hombres seres de especial vala,
independientemente de su situacin fctica. Por ello, tal concepto lejos de significar que quien no tiene 6calidad de vida7, o no vive una 6vida digna7, carece
de dignidad, constituye ms bien un apremio para que, en la medida de lo naturalmente posible, ese mnimo de circunstancias acordes con la dignidad
abstracta le sean efectivamente suministradas a quien no goza de ellas.
En este sentido, el principio constitucional de solidaridad adquiere una especial relevancia, en cuanto se orienta a establecer una exigencia jurdica de
cooperacin de todos los asociados, para la creacin de condiciones que favorezcan el mantenimiento de una vida digna por parte de los mismos.
Compromiso colectivo de solidaridad, que se hace ms exigente an con los ms dbiles y que se funda, a su vez, en el reconocimiento constitucional del
principio de dignidad de todo ser humano.
De lo dicho anteriormente, se obtienen una segunda conclusin relevante: la dignidad humana y los derechos fundamentales que de ella se derivan como
exigencia, entre ellos el derecho a la vida como primero y principal, no dependen de la calidad de vida que las circunstancias personales de cada ser
humano le permiten vivir.
K.9.8.5 0l aborto como medio para terminar los padecimientos fsicos del feto "ue padece malformaciones incompatibles con la -ida e,trauterina
carece de 3ustificaci%n constitucional.

De las consideraciones expuestas se han obtenido hasta ahora dos conclusiones relevantes: las malformaciones en el desarrollo, cuando constituyen
defectos estructurales o anatmicos, o alteraciones fisiolgicas, no conllevan la indignidad de quien las padece, sea ste un ser humano nacido o por nacer,
como tampoco la de su madre. Adems, la dignidad humana y los derechos fundamentales que de ella se derivan como exigencia, entre ellos el derecho a
la vida como primero y principal, no dependen de la calidad de vida que las circunstancias personales de cada ser humano le permiten disfrutar. Lo anterior
permite a los suscritos establecer, como aserto o proposicin subsiguiente, que el ttulo jurdico que origina el derecho a la vida no se ve suspendido o
terminado por el hecho de que se detecten en el feto malformaciones.
Empero, el asunto del aborto puede proponerse como una forma de aliviar o acabar con los padecimientos que dichas malformaciones le acarrean o le
traern en un futuro al mismo feto, y simultneamente con correlativos padecimientos morales que afectaran a la madre por ese mismo hecho de la
malformacin de su hijo. As planteado, el aborto presentara cierta analoga con el homicidio por piedad, de tal manera que podra ser llamado "aborto
eutansico.
La eutanasia u homicidio por piedad es la accin de quien obra por la motivacin especfica de poner fin a los intensos sufrimientos de otro; as, el sujeto
pasivo del delito es la persona que se encuentra padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesin corporal o de enfermedad grave o incurable,
segn los trminos del artculo 106 del Cdigo Penal.
FG5
De esta manera, la conducta tpica guardara cierta similitud con el aborto que se practica para
evitar padecimientos al feto, derivados de las lesiones o malformaciones que padece, o de las alteraciones de su fisiologa que se hayan podido detectar.
La Corte en la Sentencia C-239 de 1997
F51
dej definido que 6;q<uien mata a otro por piedad, con el propsito de ponerles fin a los intensos sufrimientos que
padece, obra con un claro sentido altruista7, no obstante lo cual 6la conducta sigue siendo antijurdica, es decir, legalmente injusta7 Ha aadido que en el
homicidio simple, 6la persona mata porque no reconoce dignidad alguna en su vctima, mientras que en el homicidio por piedad, tal como est descrito en el
Cdigo 4enal, el sujeto activo no mata por desdn hacia el otro sino por sentimientos totalmente opuestos El sujeto activo considera a la vctima como una
persona con igual dignidad y derechos, pero que se encuentra en una situacin tal de sufrimiento, que la muerte puede ser vista como un acto de
compasin y misericordia7
Ahora bien, como es sabido, en la misma Sentencia en cita la Corte estim que el Estado no poda oponerse a la decisin del individuo que no deseaba
seguir viviendo y que solicitaba que le ayudaran a morir, cuando sufra de una enfermedad terminal que le produca dolores insoportables, 6incompatibles
con su idea de dignidad7. En tal virtud, declar la exequibilidad del artculo 326 del antiguo Cdigo Penal, entonces acusado, con 6la advertencia de que en
el caso de los enfermos terminales en que concurra la voluntad libre del sujeto pasivo del acto, no podr derivarse responsabilidad para el mdico autor,
pues la conducta est justificada7

As pues, la Corte ha estimado que causar la muerte a otro movido por la piedad puede estar justificado. Empero, ha exigido que para que se configure tal
causal de justificacin, debe estar de por medio 6la voluntad libre del sujeto pasivo del acto7 Es ms, ha puesto nfasis en que deben existir regulaciones
6destinadas a asegurar que el consentimiento sea genuino7
Visto lo anterior, debe estimarse que no es posible asimilar el homicidio pietstico justificado (eutanasia consentida) al aborto que se practica en caso de
deteccin de malformaciones genticas, pues en este ltimo el sujeto pasivo de la accin (el feto), no ha dado su consentimiento ni est en condiciones de
hacerlo, sin que tampoco pueda razonablemente entenderse que su progenitora puede consentir por l, en asunto tan fundamental como el concerniente a
la disposicin de su vida.
K.9.8.K. 0l aborto eugenEsico en el caso en "ue las malformaciones del feto lo hacen in-iable e,trauterinamente.
En el fallo el cual nos apartamos la Corte ha considerado que el aborto eugensico est constitucionalmente justificado solamente cuando las
malformaciones son de tal magnitud que haran imposible la vida extrauterina. A juicio de los suscritos, la circunstancia de que las malformaciones
detectadas en el feto sean incompatibles con la vida extrauterina no hacan diferente la cuestin de la ilegitimidad del aborto eugensico, es decir no
justifican la conducta abortiva. En efecto, tambin la eutanasia no consentida es de suyo la forma de anticipar en mayor o menor grado la muerte, y de esta
manera ahorrar padecimientos a otro. Empero, ello no exime, segn la doctrina de la Corte, el que la justificacin de la conducta eutansica siga pendiendo
de la aceptacin del sujeto pasivo. Y la razn es obvia: la vida, como derecho primero y supuesto de todos los dems, es un bien jurdico indisponible.
FG5 *rt8culo 11N. 3omicidio !or !iedad. 6l ?ue matare a otro !or !iedad( !ara !oner fin a intensos sufrimientos !rovenientes de lesin cor!oral o enfermedad grave e incura4le( incurrir+ en
!risin de uno =1) a tres =E) aMos.
F51 ,.9. arlos 7aviria "8az.
As pues, siguiendo la propia jurisprudencia de la Corte, los suscritos magistrados disidentes rechazamos que el aborto eugensico, cuando las
malformaciones del feto lo hagan incompatible con la vida extrauterina, pueda estar justificado por la sola decisin o voluntad de la madre del nio por nacer
que viene afectado de tales malformaciones. Ello significa simplemente dejar en manos de la madre, por razones de supuesta piedad, la disposicin sobre la
vida de su hijo. De all a justificar en cualquier caso el homicidio por piedad de personas nacidas, prescindiendo de la voluntad de quien padece los
sufrimientos incurables, no hay sino un pequeo paso; lo anterior por cuanto tan ser humano es la persona malformada nacida como la no nacida, por lo
cual la eutanasia no consentida, como el aborto eutansico o eugensico, implican en ambos casos la misma conducta: la de disponer impunemente de la
vida de un ser humano indefenso.
K.9.8.8. 0l aborto eugenEsico o eutan1sico y los derechos de la madre.
Puede argirse, como de hecho lo hace la Sentencia de la cual discrepamos, que la prolongacin del embarazo no parece justificada frente a los derechos
de la madre, quien no tendra por qu verse sometida a soportar las incomodidades que de la gestacin se derivan para ella, cuando es un hecho cierto que
el hijo que alberga morir inexorablemente debido a sus malformaciones. Tales incomodidades incluso se asimilan en el fallo a tratos crueles y degradantes.
Este argumento de tipo pragmtico mira entonces a los derechos de la madre, en particular al derecho al libre desarrollo de su personalidad, y propone que
ste, en tales circunstancias, debe ser prevalente frente al derecho a la vida del hijo, que se juzga precario dada la situacin de malformacin detectada.
As las cosas, procedera acudir a cualquiera de los mtodos de resolucin de conflictos de derechos, a fin de determinar si en estas circunstancias podra
configurarse un derecho a abortar, que prevaleciera sobre el derecho a la vida del hijo no nacido.
No obstante, antes de proceder a lo anterior, debe tenerse en cuenta que en cuanto la dignidad y los derechos fundamentales que de ella se derivan como
exigencia, entre ellos en primer lugar el derecho a la vida, no dependen de la calidad de vida del sujeto, para resolver el conflicto de derechos propuesto en
el prrafo anterior no era posible considerar que el feto fuera titular de un derecho a la vida de menor vala en razn de las malformaciones padecidas. Esta
consideracin resultara contraria a la nocin de dignidad compatible con la condicin humana, que exige reconocer dignos a todos los hombres sin
excepcin. Solo sobre el supuesto anterior, hubiera podido pasar a ponderarse, es decir a dar peso o valor a los derechos de la madre y del feto implicados
en el caso del aborto eutansico.
Partiendo de lo anterior, es decir entendiendo que en el Estado social de derecho la dignidad y la vida de los seres humanos malformados nacidos o no
nacidos tiene igual vala que la de los que no padecen de malformaciones, los suscritos encuentran que ciertamente el derecho al libre desarrollo de la
personalidad de la madre se vea intensamente restringido cuando el artculo 122 del Cdigo Penal examen le impeda abortar respecto de un embarazo
que ella ya no aceptaba por razn de la inviabilidad del feto. Sin embargo, frente a esta restriccin muy fuerte de derechos apareca la mayor restriccin de
derechos del hijo no nacido, cuya vida se afectaba por el aborto en grado absoluto, en cuanto se vea anulada de forma total. Adicionalmente, dado que la
vida es presupuesto fctico indispensable para el ejercicio de cualquier otro derecho en cabeza del feto, todos estos se vean igualmente afectados hasta su
desconocimiento total, cosa que no suceda en el caso de la madre, a quien la continuacin del embarazo slo restringa temporalmente su libertad.
A lo anterior se sumaba que desde el criterio de la jerarquizacin de derechos, la vida del no nacido tiene mayor entidad jurdica que la libertad. Por todo lo
cual, el conflicto de derechos que planteaba el llamado aborto eutansico, debi haber sido resuelto a favor de su proscripcin constitucional.
No era posible justificar la eliminacin de una persona humana no nacida afectada de malformaciones, bajo el argumento segn el cual la anticipacin de su
muerte reducira la afectacin de la libertad de otro ser humano: su madre. Este argumento pragmtico supone justificar constitucionalmente la eliminacin
anticipada de los ms dbiles, en aras de no incomodar a aquellos que estn, por razones fcticas, en situacin de superioridad fsica material. La
aceptacin de esta posibilidad pone en riesgo los ms preciados fundamentos del Estado y del Derecho, como son la igualdad humana sin distincin de
condiciones, y la solidaridad que exige responder con acciones concretas, tendientes a la defensa de los derechos fundamentales de los ms dbiles. La
decisin mayoritaria abre las puertas a la aceptacin de la eliminacin de aquellos seres que, de una u otra forma, por su especial condicin de minusvala
restringen la rbita de nuestra libertad, al exigirnos, por motivos constitucionales de solidaridad, atender a sus necesidades vitales.
=+5+6+ E0 a621t2 Gtic2 2 a621t2 en ca92 .e e-6a1a42 @18t2 .e acce92 ca1na0 2 act2 9eH8a0 9in c2n9enti-ient2 2 a689i;2, .e in9e-inaci/n a1ti@icia0
2 t1an9@e1encia .e /;802 @ec8n.a.2 n2 c2n9enti.a+
Para la mayora la penalizacin de aborto en caso de violacin o de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas representa no
slo la vulneracin del derecho al libre desarrollo de la personalidad de la madre, del cual se desprendera el derecho a decidir su maternidad, sino tambin
del derecho a la dignidad, supuestamente desconocida por razn del embarazo producido en tales circunstancias.
Al respecto, los suscritos no dudan en afirmar que el simple acceso carnal o acto sexual llevado a cabo respecto de una mujer que no ha consentido en
ello, o el llevado a cabo abusando de sus circunstancias, as como la inseminacin artificial o transferencia de vulo no consentidas, se erigen en una de las
ms graves formas de vulneracin de la dignidad de la mujer, por desconocer uno de los bienes ms valiosos para su desarrollo integral: su libertad y pudor
sexuales; por ello es elevada a la categora de delito por Cdigo Penal, y castigada con la respectivas penas privativas de la libertad.
F51

F51 6l digo 9enal re!rime dic#as conductas as8:
Artculo 285. Acceso carnal 'iolento. 6l ?ue realice acceso carnal con otra !ersona mediante violencia( incurrir+ en !risin de oc#o =G) a ?uince =1:) aMos.
Artculo 289. Acto sexual 'iolento. 6l ?ue realice en otra !ersona acto sexual diverso al acceso carnal mediante violencia( incurrir+ en !risin de tres =E) a seis =N) aMos.
Ahora bien, si como consecuencia el delito se sigue un embarazo, la lesin de derechos en cabeza de la mujer es aun ms grave, pues implica el
desconocimiento del derecho que le asiste para decidir si quiere ser madre, derecho llamado de auto determinacin reproductiva que, la Corte
Constitucional ha definido que no puede ejercerse sino antes de la concepcin o fertilizacin. En tal virtud, el acceso carnal o el acto sexual violento, seguido
de embarazo, obliga al mujer a ser madre, en un claro y muy grave atentado contra su derecho al libre desarrollo de su personalidad, es decir, a la facultad
que le asiste de elegir autnomamente para s el modelo y programa de vida que estime le conviene, segn sus intereses, conveniencias, aspiraciones,
creencias, convicciones o posibilidades.
Por todo lo anterior, la penalizacin de la conducta que representa tal vulneracin de derechos es la forma mnima de proteccin a la dignidad y libertad de
mujer, siendo necesario, adems, que el Estado y la sociedad implementen medidas adicionales, educativas o de seguridad, que impidan con cierto grado
alto de eficacia, que tal categora de actos de injusticia se perpetren. Adems, resulta ineludible que la ley disee mecanismos efectivos para que la mujer
que as ha visto desconocidos sus derechos, encuentre los cauces adecuados para ver reparado el enorme dao sufrido en la esfera de sus ms caros
derechos fundamentales.
Para los suscritos, el problema jurdico que plantea el aborto en caso de violacin tiene que ver con este ltimo asunto mencionado: el de la manera de
reparar los daos que producen el acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o la inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado
no consentidas por la mujer, especficamente en el caso en que dichos actos llevan al estado de embarazo. Para la mayora, postulados de justicia y
equidad indicaban que el legislador tena permitir el aborto en tales circunstancias, como modo de restauracin de la dignidad de la mujer y del aludido
derecho al libre desarrollo de la personalidad, manifestado en la facultad autnoma de decidir su propia maternidad (autonoma reproductiva). Desde otro
punto de vista, el aborto, en estos casos, fue entendido por la mayora como la manera jurdica de resolver el conflicto o tensin que se presenta entre los
derechos de auto determinacin reproductiva de la madre y a la vida del hijo entendida como un simple bien jurdico, mas no como un derecho subjetivo.
De manera entonces que lo que era necesario estudiar para determinar la exequibilidad del artculo 122 del Cdigo Penal era si el aborto poda llegar a ser
tenido como: (i) una forma de restauracin o de reparacin de los derechos de la mujer desconocidos por el delito, o (ii) una manera jurdica de resolver el
conflicto de derechos de la madre y el feto.
=+5+6+'+ 0l aborto como posible forma de restauraci%n, reparaci%n o compensaci%n del da2o sufrido por la mu3er "ue es -ctima del delito.
La jurisprudencia de la Corte, siguiendo la tradicin jurdica, ha explicado que la reparacin de un dao puede darse en forma restitutoria (devolucin del
mismo bien o restablecimiento de la situacin afectada por la accin daosa), reparadora (entrega de algo equivalente al dao causado) o compensatoria
(entrega de un bien que no repara el dao en su integridad pero mitiga sus efectos negativos)
F50
. Visto lo anterior, cabe preguntarse si el aborto puede ser
considerado como una cualquiera de las tres formas de reparacin del dao causado por el delito de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento o
abusivo, o inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas por la mujer, especficamente en el caso en que dichos actos llevan al
estado de embarazo.
Para resolver el problema jurdico que se acaba de plantear, prima facie se aprecia que la verificacin de la conducta tpica en los delitos mencionados
representa, en la rbita de los derechos de la mujer, un da/o consumado, es decir, uno de aquellos daos en que no es posible la restauracin o
restablecimiento de la situacin afectada por la accin daosa, o la devolucin del mismo bien (dignidad, libertad) desconocido. Ciertamente, el atropello
que significan tales conductas no puede ser retrotrado en el tiempo, a fin de volver las cosas a su estado inicial, anterior a la verificacin del delito, como si
nada hubiese sucedido. El desconocimiento de la dignidad de la mujer al haber sido utilizada como medio para los fines sexuales (o de otra ndole) del
delincuente, es una dao fsicamente y moralmente irretrotrable. gual cosa sucede con su libertad, al haber sido coaccionada a servir como cosa para los
propsitos del agente. Y si el delito culmina en embarazo (supuesto de la demanda), la mujer se torna en madre sin haber dado su consentimiento.
Se destaca con particular nfasis esta ltima afirmacin; ciertamente, en el terreno fctico el embarazo como dato biolgico puede provenir de la decisin
libre de la madre, pero igualmente puede devenir de los resultados no buscados de una relacin sexual, o del acto delictual de un tercero. En cualquiera de
estos supuestos, dado que desde la concepcin existe un ser humano independiente y ontolgicamente autnomo, resulta claro que el embarazo de la
mujer da lugar a su maternidad biolgica ( no necesariamente gentica ni civil). As, la mujer puede llegar a ser madre biolgica sin su consentimiento, no
obstante lo cual tal estado de maternidad constituye un hecho verificado. Ahora bien, cabe entonces preguntarse si es posible que quien ha llegado a ser
madre en estas circunstancias, deje de serlo por razn de la muerte y extraccin del feto cuando todava no es viable, es decir, si la maternidad como hecho
biolgico puede ser erradicada por efectos del aborto.
Al parecer de los suscritos, el acceso carnal, el acto sexual o la inseminacin artificial seguidas de embarazo, deseado o no, hacen a la mujer madre
biolgica y gentica, sin que este hecho pueda ser anulado para efectos de volver a la situacin inicial como si nada hubiese sucedido. La mujer que en
*rtculo 28:. Acceso carnal o acto sexual en persona puesta en incapacidad de resistir. 6l ?ue realice acceso carnal con !ersona a la cual #a%a !uesto en inca!acidad de resistir o en estado
de inconsciencia( o en condiciones de inferioridad s8?uica ?ue le im!idan com!render la relacin sexual o dar su consentimiento( incurrir+ en !risin de oc#o =G) a ?uince =1:) aMos.
-i se e>ecuta acto sexual diverso del acceso carnal( la !ena ser+ de tres =E) a seis =N) aMos.
Artculo 288. Acceso carnal a#usi'o con menor de catorce a;os. 6l ?ue acceda carnalmente a !ersona menor de catorce =1F) aMos( incurrir+ en !risin de cuatro =F) a oc#o =G) aMos.
Artculo 28*. Actos sexuales con menor de catorce a;os. 6l ?ue realizare actos sexuales diversos del acceso carnal con !ersona menor de catorce =1F) aMos o en su !resencia( o la induzca a
!r+cticas sexuales( incurrir+ en !risin de tres =E) a cinco =:) aMos.
Artculo 218. Acceso carnal o acto sexual a#usi'os con incapa? de resistir. 6l ?ue acceda carnalmente a !ersona en estado de inconsciencia( o ?ue !adezca trastorno mental o ?ue estA en
inca!acidad de resistir( incurrir+ en !risin de cuatro =F) a oc#o =G) aMos.
-i no se realizare el acceso sino actos sexuales diversos de Al( la !ena ser+ de tres =E) a cinco =:) aMos de !risin.
F50 Qer -entencia O :E1 de 155E( ,. 9. 6duardo ifuentes ,uMoz.
estas circunstancias causa o permite la muerte del ser humano que lleva en su vientre es madre, y la muerte del feto la transformar en la madre de un ser
humano muerto; la circunstancia de la maternidad no es retrotrable, y en tal virtud el acceso carnal violento seguido de embarazo, o la inseminacin artificial
que llevan a igual resultado, representan un dao consumado en la esfera de los derechos de la mujer a decidir su propia maternidad. El aborto no tiene la
virtualidad de devolver a la madre la libertad de decidir, libertad cuyo ejercicio le fue injustamente coartado.
La anterior realidad est directamente relacionada con el momento en el que puede ser ejercido el derecho a decidir la maternidad (autonoma
reproductiva). Como la Corte lo ha dejado decidido, tal momento es antes de la concepcin o fertilizacin; despus de ese hecho, la mujer
irremediablemente ser madre, y el aborto consentido por ella solo tendr el alcance de hacerla causante de la muerte de su hijo.
Por lo anterior, no es posible entender el aborto como posible acto de restauracin, o restablecimiento de la situacin afectada por el delito, o como la
devolucin o restitucin de los bienes jurdicamente protegidos que resultaron afectados por el mismo, en este caso la dignidad y la libertad de la mujer
violentada o abusada.
Tampoco es posible entender el aborto como una forma accin reparadora, es decir como una de aquellas formas de indemnizacin en que se entrega a la
vctima algo equivalente al dao que se le ha causado. El aborto no entrega nada a la mujer, en trminos materiales ni morales; finalmente, el aborto
tampoco representa, por las mismas razones, una accin compensatoria equivalente a la entrega de un bien que, sin reparar el dao en su integridad,
atena sus efectos negativos.
No obstante todo lo anterior, evidentemente el aborto libera a la mujer de la carga que ella no ha consentido, consistente en soportar el proceso de
gestacin. En este sentido, podra ser considerado como una forma de restitucin a la situacin de no embarazo, anterior a la comisin del delito, y en este
sentido el aborto puede ser entendido como una forma de reparar, aunque sea parcialmente, el dao que se le ha infringido.
Empero, esta visin de las cosas choca con un elemento indispensable que proviene de las exigencias del orden justo que instaura la Constitucin, acogido
universalmente por la ciencia del derecho: dicho principio es aquel que vincula la carga de reparar o indemnizar, con la responsabilidad por el dao
perpetrado.
Evidentemente, si a alguien correspondiera restaurar, reparar, indemnizar o compensar el dao producido por los delitos de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento o abusivo, o de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas por la mujer, seguidos de embarazo, es al agente
de dichos delitos. A lo sumo, en determinadas circunstancias podra resultar implicada la responsabilidad de terceros, y aun del propio Estado, atribuibles a
la culpa in vigilando que eventualmente les pudiera ser imputada. Pero en modo alguno puede estimarse que la obligacin de restituir los bienes jurdicos
lesionados por el delito, o de indemnizar o compensar los daos que devienen de su afectacin, corresponda al ser humano no nacido que la mujer lleva
dentro de s, y que, adems, dicha compensacin deba lograrse mediante el sacrificio de su propia vida.
Ciertamente, aunque el acceso carnal o acto sexual llevados a cabo respecto de una mujer que no ha consentido en ello, o en forma abusiva de sus
circunstancias, representa una de las formas ms radicales de atentar en contra de la dignidad y libertad del ser humano, pues consiste en la utilizacin de
una persona para los fines de placer sexual de otra, y que tal desconocimiento de derechos es aun ms grave si de l deviene un embarazo, pues erradica
la libertad de la mujer de decidir su maternidad (autonoma reproductiva), lo cierto es que tal situacin no es imputable sino al agente del delito. Por lo
anterior, pretender hacer responsable de esa situacin al ser humano no nacido no resulta posible, sin trastocar los ms elementales postulados de justicia
sobre los que se asienta la juridicidad. Similares conclusiones proceden del embarazo que proviene de inseminacin artificial o transferencia de vulo
fecundado no consentidas por la mujer.
Por todo lo anterior, los suscritos descartan la idea de que el aborto pueda ser considerado como una forma justa de reparacin de los daos materiales y
morales causados a la mujer por los delitos de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento o abusivo, o inseminacin artificial o transferencia de vulo
fecundado no consentidas por la mujer, especficamente en el caso en que dichos delitos llevan al estado de embarazo.
K.9.7.9. 0l aborto en el e-ento en "ue el embara*o es producto de acceso carnal o acto se,ual sin consentimiento, abusi-o, o inseminaci%n
artificial o transferencia de %-ulo fecundado no consentidas por la mu3er, como forma de resol-er el conflicto entre los derechos de la madre y el
hi3o.
Descartado que el aborto pueda ser visto como una forma de restaurar, reparar o compensar los daos causados a la mujer por los delitos que atentan
contra su libertad y pudor sexuales, pasa a estudiarse si puede ser estimado como una forma razonable de resolver el conflicto de derechos que el
embarazo producido por estos comportamientos criminales origina, conflicto de derechos que se planteara entre el libre desarrollo de la personalidad de la
madre, bajo la forma de libertad de decidir su propia maternidad (autonoma reproductiva) y el derecho a la vida del feto.
Desde un criterio que atiende a la jerarquizacin de derechos en tensin, el juez constitucional se vera forzado a admitir que el derecho a la vida tiene
mayor vala que el derecho el libre desarrollo de la personalidad de la madre, bajo su manifestacin de autonoma reproductiva. El derecho a la vida
representa para el viviente su mismo ser, y es, adems, el presupuesto fctico de verificacin de todos los dems derechos, de manera que su vigencia
supone la efectividad del derecho al libre desarrollo de la personalidad. As pues, el derecho a la vida conlleva el derecho a la libertad, por lo cual vale ms
que este ltimo aisladamente considerado. Este slo criterio, por lo tanto, debera llevar sin ms al juez de los derechos fundamentales a optar por la
aplicacin prevalerte de la vida del feto frente a la libertad de la madre.
Pero adicionalmente, desde el criterio de la ponderacin de los derechos implicados se llega a la misma conclusin. Evidentemente, como arriba se dej
dicho, el derecho al libre desarrollo de la personalidad de la madre se ve intensamente restringido cuando la norma bajo examen le impide abortar respecto
de un embarazo que ella no ha consentido y que, adems, es fruto de los delitos mencionados. La mujer se ve forzada a ser madre en sentido biolgico, y
llevar la carga del embarazo durante todo el proceso de gestacin (posteriormente puede optar por entregar el nio en adopcin, por lo cual las obligaciones
que a partir de entonces penden de la maternidad y el parentesco no le son necesariamente imputadas). Empero, frente a esta restriccin muy fuerte de
derechos se erige la ms fuerte aun restriccin de derechos del hijo. En efecto, la vida del no nacido se afecta por el aborto en grado absoluto, por cuanto se
ve anulada de forma total. Adems, en cuanto la vida como derecho resulta indispensable para el ejercicio de cualquier otro derecho, todos estos se ven
igualmente afectados hasta su desconocimiento total, cosa que no sucede en cabeza de la madre, a quien la continuacin del embarazo slo restringe, sin
anular, su libertad de autonoma reproductiva, que en adelante puede continuar ejerciendo. As, el derecho a la vida del no nacido tiene mayor peso, lo que
significa que debe prevalecer sobre el derecho a la autonoma reproductiva de la mujer, manifestado en la posibilidad de consentir o practicar su propio
aborto.
K.9.7.5. 0l aborto en caso de -iolaci%n, inseminaci%n artificial o trasferencia de %-ulo no consentida y la dignidad humanaF
En las lneas anteriores los magistrados disidentes hemos explicado por qu el aborto en los casos aludidos no soporta un examen de proporcionalidad, en
cuanto el sacrificio absoluto de derechos en cabeza del no nacido supera ampliamente la restriccin de derechos en cabeza de la madre. Lo anterior lleva a
aceptar que la necesidad de preservar el derecho al libre desarrollo de la personalidad no puede justificar la accin directamente occisiva sobre la vida de un
tercero, menos aun cuando ste se encuentra en total estado de indefensin. Ello nuevamente supondra una relativizacin tcita del principio de dignidad
humana que, como se ha hecho ver, es uno de los principios fundamentales del Estado, segn la clusula social de Derecho. Ciertamente, la accin propia
del aborto en caso de violacin y delitos similares supone la necesaria instrumentalizacin del ser humano, es decir, su reduccin categora de medio, y la
consecuente negacin de su dignidad. Equivale a despojarlo de su estatuto jurdico propio, negar su indisponibilidad frente a terceros, su condicin de sujeto
de derechos, y la admisin absurda de que ser humano puede, por razones temporales, funcionales o circunstanciales, ser considerado propiedad ajena, lo
cual supone de suyo la aceptacin de una forma de esclavitud, en abierta contradiccin con el artculo 17 de la Carta Poltica.
K.9.7.K. 0l aborto en caso de -iolaci%n, inseminaci%n artificial o trasferencia de %-ulo no consentida y la autodeterminaci%n reproducti-a.
Un ltimo punto debe ser aclarado en relacin con la prohibicin general del aborto y el derecho a de la mujer a decidir libremente el nmero de hijos que
desea tener y el momento correspondiente, derecho al cual se le denomina autodeterminacin reproductiva.
Ciertamente, como se dijo anteriormente, el embarazo forzado producto de violacin, inseminacin artificial o trasferencia de vulo no consentida
constituyen delitos que atengan contra este derecho fundamental de las mujeres. Sin embargo, es menester tener en claro que el sujeto causante de la
violacin de derechos mencionada no es el Estado que en defensa del derecho a la vida del no nacido, y por las razones de jerarquizacin y ponderacin de
derechos que se acaban de estudiar, decide penalizar el aborto, sino el agente del delito. Como tampoco lo es el ser humano concebido como fruto de la
comisin de la conducta ilcita, cuya vida se protege con la penalizacin mencionada.
Por las obvias razones anteriores, la penalizacin de aborto en los casos anteriores no elimina el derecho a la autodeterminacin reproductiva de la mujer.
Simplemente implica que dicho derecho no puede ser exigible aun a costa de la vida del ser humano concebido como fruto de un accionar delictivo.
Por todas las razones expuestas en las lneas anteriores, los suscritos no compartimos que la penalizacin del aborto en los tres casos que se acaban de
estudiar desconociera la dignidad ni los derechos de la mujer.
5+ La 3ena0i4aci/n ?ene1a0 .e0 a621t2 @1ente a 0a 0i6e1ta. .e c2n@i?81aci/n 0e?i90ati;a
Ahora bien, aparte de lo anterior, los magistrados disidentes estimamos que el legislador estaba en la obligacin constitucional de penalizar el aborto aun en
las tres circunstancias que se acaban de estudiar, pues su libertad de configuracin legislativa en materia penal no es ilimitada, y le impona adoptar
medidas de esta ndole que garantizaran de manera efectiva el derecho a la vida del no nacido.
En efecto, el legislador puede, mientras respete la Constitucin, crear o suprimir tipos penales y graduar la penas aplicables segn la ponderacin que haga
de la gravedad de las conductas y del dao que las mismas pueden ocasionar a la sociedad. No obstante, esta libertad configurativa del legislador en
materia penal no puede entenderse absoluta, pues tanto en la descripcin de las conductas punibles como en sealamiento de las penas correspondientes,
debe ajustarse a los valores y principios constitucionales y asegurar tambin la vigencia de los derechos fundamentales. Adems, al establecer lo delitos y
las penas, el legislador debe observar de manera especial el principio de proporcionalidad. A esto habra que agregar que est obligado a asegurar las
garantas mnimas que se ha comprometido proteger en el mbito internacional en torno a la proteccin de los derechos fundamentales de los asociados.
Si bien es cierto que el recurso a la penalizacin de conductas solamente debe operar como 2ltima ratio, cuando las dems medidas no resulten efectivas,
la tradicin jurdica universal sostenidamente ha considerado que, por razones elementales de necesaria proteccin de las personas y para garantizar la
convivencia social, los atentados contra la vida humana deben ser penalizados y castigados de manera ejemplar. Lo anterior obedece a que la penalizacin
de las conductas homicidas, entre ellas el aborto, define en concreto la vigencia efectiva del ncleo esencial el derecho a la vida. Por su contenido material,
este derecho no encuentra otra forma efectiva de ser protegido.
En este sentido, en la Sentencia C-133 de 1994, con razn la Corte haba dicho lo siguiente.
"El Estado tiene la obligacin de establecer, para la defensa de la vida que se inicia con la concepcin, un sistema de proteccin legal efectivo, y dado el
carcter fundamental del derecho a la vida, su instrumentacin necesariamente debe incluir la adopcin de normas penales, que estn libradas al criterio
discrecional del legislador, dentro de los lmites del ordenamiento constitucional. El reconocimiento constitucional de la primaca e inviolabilidad de la vida
excluye, en principio, cualquier posibilidad permisiva de actos que estn voluntaria y directamente ordenados a provocar la muerte de seres todava no
nacidos, y autoriza al legislador para penalizar los actos destinados a provocar su muerte.
En esta oportunidad, la Sentencia de la cual nos apartamos adopta una posicin ambigua respecto del deber constitucional del legislador de adoptar
medidas efectivas que protejan la vida de todas las personas, deber que implica la necesaria consagracin de sanciones penales para las conductas que
directamente atentan contra este derecho fundamental. La ambigedad deviene de considerar que efectivamente existe un deber de las autoridades de
defender la vida como 6bien constitucionalmente protegido7, pero al mismo tiempo sostener que en ciertas circunstancias, como durante la gestacin, la
vida no es propiamente un derecho fundamental. En efecto, al considerar la Corte que, en los tres supuesto especiales que estudi, el ejercicio pleno de los
derechos de la madre deba prevalecer sobre el bien jurdico de la vida humana en formacin, por lo cual el aborto en estos tres casos era inconstitucional,
separ indebidamente las categoras de persona y vida humana protegible, anulando con ello la garanta jurdica de la vida del nio por nacer. Vida sta
constitutiva de un derecho subjetivo fundamental en cabeza suya, cuya proteccin el legislador con razn haba dispuesto en las normas acusadas, en
cumplimiento de su deber constitucional de garantizar la vida humana en general, sin distinciones de ninguna especie.
As pues, el argumento para obviar la indiscutible obligacin legislativa de proteger la vida en formacin consisti en separar las nociones de persona
humana y de vida humana, con el objeto de dar un supuesto fundamento constitucional a la desproteccin jurdica del no nacido, en aras de la prevalencia
de la autonoma, la libertad, el libre desarrollo de la personalidad o la salud de la madre.
6+ La in.ete1-inaci/n .e 0a9 ci1c8n9tancia9 en 0a9 c8a0e9 1e980ta 07cit2 a621ta1+
Aunado a todo lo anterior, los suscritos hacen ver que la decisin adoptada por la mayora arroja un margen amplio de indeterminacin acerca de las
circunstancias en las cuales el aborto puede considerarse lcito en los tres casos examinados, aparte de una laxitud excesiva en lo referente a la prueba de
tales circunstancias, que conlleva que la desproteccin jurdica del derecho a la vida del no nacido sea aun ms grave.
En efecto, dentro de las consideraciones vertidas respecto de la inconstitucionalidad de la penalizacin del aborto en caso de embarazo producto de
conducta constitutiva de acceso carnal violento o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado
no consentida, as como de incesto, la Sentencia parece exigir como nica prueba de estas circunstancias, el que el hecho punible haya sido denunciado en
forma debida ante las autoridades, pero descarta expresamente que el legislador, al regular el asunto, establezca medidas complementarias tendientes a
demostrar tales delitos, como por ejemplo la prueba forense de los delitos sexuales. As las cosas, los magistrados disidentes nos preguntamos cul es la
garanta del derecho a la vida del nasciturus, ante la falta de exigencia de comprobacin de las circunstancias que supuestamente justificaran su
eliminacin. El aborto procede entonces con fundamento en una simple denuncia temeraria?
Por su parte, respecto de la licitud del aborto llevado a cabo en aras de la salud de la madre, que la mayora justific al considerar que la vida formada deba
prevalecer sobre la vida en formacin, es de observar que la Corte estim que la hiptesis cobijaba tanto la afectacin de la salud fsica de la madre, como
la de su salud mental, mdicamente certificadas. Respeto de la salud fsica, no hizo ninguna alusin al grado en el cual tal afectacin deba presentarse
para que estuviera justificada la conducta abortiva; respecto de la salud mental, s precis que deba tratarse de una afectacin severa o grave, certificada
mdicamente. En todo caso, se presenta una indeterminacin a cerca de las calidades profesionales del mdico que expida la certificacin sobre la
afectacin de la salud mental o fsica, y tampoco se dice nada a cerca de la incompatibilidad que naturalmente debera establecerse entre la posibilidad de
expedir tal tipo de certificaciones y al mismo tiempo ofrecer y practicar el procedimiento abortivo. Nuevamente estas indeterminaciones obran en contra de la
garanta del primero y principal de los derechos del ser humano no nacido, cual es la vida humana en cabeza suya.
Por ltimo, respecto del aborto eugensico, la Sentencia seala que estara justificado en el caso de malformaciones cuya gravedad determine la
inviabilidad del nio que est por nacer. No obstante, dicha inviabilidad no est definida temporalmente, lo cual es grave porque no todas las
malformaciones determinan la muerte inmediata del ser humano despus del parto, siendo posible la sobrevivencia durante plazos ms o menos extensos,
incluso de aos. Y al tratar de precisar el tipo de malformaciones a las que se refiere, la Sentencia introduce una confusin aun mayor, cuando seala que
se trata de hiptesis distintas a las de enfermedades curables antes o despus del parto. Cabe preguntarse si las enfermedades incurables que no obstante
permiten a la persona sobrevivir durante lapsos de tiempo variables, incluso de aos, estn comprendidas dentro de la categora de malformaciones que la
Corte encontr que justificaba la eliminacin de los seres humanos. Se preguntan los suscritos si, por ejemplo, el sndrome de Down cae bajo la categora
de malformacin a la que la Corte se refiri.
De otro lado, la Sentencia nada dice acerca del lmite temporal dentro del cual puede practicarse el aborto en los tres casos excepcionales. Es decir, no
seala un momento de la gestacin a partir del cual se excluya esta posibilidad, de tal modo que debe entenderse que incluso en el ltimo da de los nueve
meses del embarazo puede llevarse a cabo. Tampoco se hacen indicaciones a cerca de las condiciones tcnico cientficas y sanitarias en las cuales debe
ser practicado. Con lo anterior, el fallo tolera abortos con altsimos grados de inseguridad para la madre gestante, pues son pblicamente conocidos los
graves peligros que para ella significan los abortos en los ltimos meses del embarazo, y en cualquier tipo de condiciones mdico sanitarias.
Ahora bien, a la gravedad de las indeterminaciones sealadas, se aade que la Sentencia consider que desde un punto de vista constitucional, bastaba
que se reunieran los mencionados requisitos de certificacin mdica o de denuncia penal para que pudiera procederse al aborto en los tres casos en que lo
encontr justificado, sin que fuera necesaria una reglamentacin legislativa de tales hiptesis. Al respecto, los suscritos consideramos que hubiera sido
necesaria una regulacin legal para precisar las anteriores determinaciones.
Por todas las razones hasta aqu expuestas, los suscritos discrepan de la decisin de exequibilidad condicionada que se adopt respecto del artculo 122
del Cdigo Penal, as como de la decisin de inexequibilidad adoptada respecto el artculo 124 del mismo estatuto, determinada por el hecho de que las
circunstancias de atenuacin punitiva consignadas en esta ltima norma constituyen ahora situaciones en las cuales la conducta abortiva no se considera
punible.
B+ La inc2n9tit8ci2na0i.a. .e 0a eH31e9i/n +o en mu3er menor de catorce a2os. c2nteni.a en e0 a1t7c802 '53 .e 0a Le< 5(( .e 5000+

Respecto de la decisin de declarar la inexequibilidad de la expresin 6o en mujer menor de catorce a/os7 contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de
2000, los suscritos magistrados disentimos de la mayora, pues consideramos que tal expresin ha debido mantenerse dentro del ordenamiento.
En efecto, aunque compartimos con la mayora las consideraciones segn las cuales la jurisprudencia ha reconocido en los menores de edad la titularidad
del derecho al libre desarrollo de la personalidad y la posibilidad de consentir tratamientos en intervenciones sobre su cuerpo, y tambin aceptamos que
criterios de carcter meramente objetivo, como la edad, no son los nicos determinantes para establecer la relevancia jurdica del consentimiento libremente
formulado por los menores, discrepamos en cuanto a que estas consideraciones puedan ser fundamento suficiente para estimar que el aborto practicado
por un tercero en una mujer menor de catorce aos, aun en las tres circunstancias especiales a las que se refiri la sentencia, pueda ser una conducta no
punible.
En efecto, los mismos argumentos esgrimidos en el presente salvamento de voto, con los cuales se explic por qu la vida humana del nio que est por
nacer no puede ser eliminada para hacer prevalecer otros derechos o intereses con menor valor constitucional en cabeza de su madre, obran para excluir
que el aborto practicado por un tercero sobre una mujer menor de catorce aos pueda estar despenalizado. Los suscritos estimamos que,
independientemente de la edad de la mujer, por las razones extensamente expuestas en las lneas anteriores, en ningn caso la conducta directamente
occisiva sobre un individuo no nacido de la especie humana se pude justificar en aras de la prevalencia de los derechos de su madre.
En los trminos anteriores, los suscritos magistrados dejamos expuestas las razones de nuestra discrepancia parcial respecto de la decisin adoptada por la
Corte mediante la Sentencia C-355 de mayo 10 de 2006.
Fecha ut supra,
MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado
RODRGO ESCOBAR GL
Magistrado
SALVAMENTO DE VOTO DEL MA"ISTRADO ALVARO TAFUR "ALVIS A LA SENTENCIA C-355 DE 5006
BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD EN SENTIDO LATO-ntegracin/BLO&UE DE CONSTITUCIONALIDAD STRICTO SENSU-ntegracin
(Salvamento de voto)
CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAO RATIFICADO POR COLOMBIA-ntegracin a la legislacin interna (Salvamento de voto)
CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAO RATIFICADO POR COLOMBIA-Determinacin de los que hacen parte del bloque de constitucionalidad
(Salvamento de voto)
URISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DEREC#OS #UMANOS-mportancia (Salvamento de voto)
RESOLUCIONES $ RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES-Valor jurdico (Salvamento de voto)
Cabe indicar que seg2n se ha aceptado, podra darse el caso de algunas resoluciones y recomendaciones que ostenten carcter vinculante y ser tenidas
como fuente del derecho internacional 4ara estos efectos, en primer lugar debe acudirse al tratado constitutivo pues tal obligatoriedad debe desprenderse
de dicho acto (dicionalmente, para ser creadoras de derecho internacional la resoluciones deben cumplir estos requisitos: ;i< ser una manifestacin de la
voluntad de la organi"acin, adoptada conforme al tratado constitutivo8 ;ii< no depender de la aceptacin de otro sujeto internacional8 ;iii< ser una
manifestacin de voluntad directamente dirigida a crear normas de derecho internacional seg2n su tratado constitutivo, y no a exhortar, aconsejar, sugerir,
instar a adoptar una conducta, solicitar colaboracin, etc8 ;iv< no desconocer normas de 6jus cogens7 o derecho imperativo aceptado por la comunidad
internacional en su conjunto En armona con los anteriores enunciados, se tiene, entonces, que las resoluciones o recomendaciones que, por no cumplir
con los anteriores requisitos, no son vinculantes, no se convierten en obligatorias sino despus de una aceptacin expresa o tcita de los sujetos
concernidos Empero, si no llegan a tener efecto vinculante, s pueden tener impacto poltico o efecto procedimental, o dar lugar a la consolidacin de una
nueva costumbre o fuer"a declarativa del derecho consuetudinario preexistente
RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES-Requisitos para que hagan parte del bloque de constitucionalidad (Salvamento de
voto)
El carcter vinculante de una recomendacin no implica su necesaria inclusin en el bloque de constitucionalidad stricto o lato sensu En efecto, para que
una resolucin o recomendacin internacionalmente vinculante deba ser tenida como principio o norma de referencia para el control abstracto de
constitucionalidad es necesario que, adems, de cumplir con todos los requisitos anteriormente mencionados que determinan su carcter de fuente del
derecho internacional, sea adoptada por un rgano de control de un tratado que consagre derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida
durante los estados de excepcin, es decir aquel que integre el llamado bloque de constitucionalidad stricto sensu8 y para que tal categora de fuentes
pueda ser tenida como parmetro del examen de constitucionalidad se requiere que siendo internacionalmente vinculante, provenga de un rgano de
control de un tratado que consagre derechos humanos, es decir que forme parte del bloque de constitucionalidad lato sensu
RECOMENDACIONES DE OR"ANISMOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE ABORTO-No cumplen requisitos para que formen parte del
bloque de constitucionalidad (Salvamento de voto)
!uego de estudiar de manera particular ;i< las recomendaciones a Colombia del Comit de los )erechos 5umanos ;C)5<, encargado de monitorear el
4acto 3nternacional de los )erechos Civiles y 4olticos, proferidas en mayo de +,,C y mayo de %**., ;ii< las recomendaciones del Comit de la Convencin
para la Eliminacin de todas las Aormas de )iscriminacin contra la ?ujer ;CE)(R< y en especial la =ecomendacin Seneral 92mero %& sobre 6!a ?ujer y
la 0alud7, ;iii< las recomendaciones a Colombia del Comit encargado de monitorear la Convencin de los )erechos del 9i/o ;C=C<, y particularmente las
observaciones hechas a Colombia por dicho organismo en octubre de %***, y ;iv< las recomendaciones de la Comisin 3nteramericana de )erechos
5umanos en Colombia, de %> de febrero de +,,,, es necesario hacer las siguientes precisiones: ;i< es evidente que distintos organismos encargados del
seguimiento de los derechos humanos en Colombia han manifestado su preocupacin en relacin con la situacin de la mujeres en el pas y de manera
particular han valorado negativamente la circunstancia de que cualquiera de ellas que recurra al aborto sea procesada de manera indiscriminada8 ;ii<
tambin es claro que varias de esas observaciones y recomendaciones pueden ser vinculantes para Colombia, en el sentido de que debern ser tenidas en
cuenta por los distintos rganos del estado cuando se formulen y apliquen las polticas relativas a las mujeres8 ;iii< a pesar de ello, para efectos del Control
de Constitucionalidad ninguna de ellas cumple los requisitos antes explicados necesarios para considerarlas como integrantes del bloque de
constitucionalidad
CONVENCION AMERICANA SOBRE DEREC#OS #UMANOS O PACTO DE SAN OSE DE COSTA RICA-Alcance de la proteccin del derecho a la
vida (Salvamento de voto)
=esalta, por su especial aplicabilidad al asunto objeto de examen, el artculo &W del 4acto de 0an Hos de Costa =ica ya que se refiere expresamente a la
garanta de vida humana desde el momento mismo de su concepcin !a forma como esta disposicin ha sido redactada obvia las discusiones a las que se
prestan el 4acto 3nternacional de )erechos Civiles y 4olticos y la Convencin sobre los )erechos del 9i/o (s, mientras estos dos 2ltimos instrumentos
internacionales generan m2ltiples interrogantes en relacin con el momento en que se entra a ser titular del derecho a la vida y por consiguiente se prestan
a elucubraciones, el artculo &W del 4acto de 0an Hos de Costa =ica arroja, a mi juicio, mayor claridad sobre el momento en el cual la vida se convierte en
un valor intangible en el contexto americano (s se lee en esa disposicin que: 6+ 1oda persona tiene derecho a que se respete su vida Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin 9adie puede ser privado de la vida arbitrariamente7 0e trata de una
normativa claramente aplicable a uno de los extremos jurdicos debatidos: el de la vida de quien est por nacer (hora bien, es necesario destacar que las
expresiones 6en general7 que contiene el artculo &W trascrito equivalen a vocablo 6siempre7 y que la frase 6nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente7 pueden interpretarse en el sentido de que estn ligadas a situaciones donde se puede llegar a justificar la pena de muerte, a interpretar
esta disposicin con fundamento en el artculo %, de la propia Convencin (mericana sobre )erechos 5umanos y en los artculos '+ y '% de la Convencin
de Fiena de %+ de mar"o de +,->, aprobada por la !ey &*> de +,,C Es decir, conforme a su significado corriente, es for"oso concluir que la expresin 6en
general7 que se viene anali"ando no excluira excepciones a la garanta de la vida desde el momento de la concepcin
ABORTO-Antecedentes en Asamblea Nacional Constituyente de 1991 (Salvamento de voto)
ABORTO-Carcter excepcional/ABORTO-Carcter estrictamente reglado/LIBERTAD DE CONFI"URACION LE"ISLATIVA EN ABORTO-Alcance
(Salvamento de voto)
!uego de haber aclarado el carcter excepcional de la posibilidad de interrupcin anticipada del embara"o por medios no naturales dentro del mbito de
aplicacin del 4acto de 0an Hos de Costa =ica que impone concluir su carcter estrictamente reglado y ajeno cualquier discrecionalidad de las
autoridades, de la gestante o de las personas allegadas a sta, y de haber establecido que ninguno de los instrumentos internacionales objeto de anlisis
establecen el derecho a acceder al aborto de una manera clara, es for"oso concluir que en Colombia slo el legislador puede desarrollar una normativa
coherente sobre el tema, que adems de la poltica criminal comprenda aspectos concernientes con la dignidad y la vida de la mujer, as como con los
recursos y las polticas necesarias para que el estado garantice en condiciones adecuadas a la mujer el goce responsable de su sexualidad, de su potencial
maternidad y a quienes estn por nacer condiciones adecuadas de desarrollo, a2n en aquellos supuestos de embara"os no deseados )entro de esta lnea
de anlisis, la penali"acin del aborto es, en principio, necesaria en cualquier poltica relacionada con la proteccin del derecho a la vida, dentro del sistema
normativo aplicable en Colombia, en la medida en que as se asegura el principio general de garanta del derecho a la vida en los trminos del 4acto de 0an
Hos de Costa =ica8 no obstante, tambin es evidente que el legislador dentro del marco jurdico expresado no podra aferrarse a una prohibicin absoluta,
si ella entra/a el sacrificio de principios que como el de la dignidad son tambin elementos fundantes del Estado 0ocial de )erecho
ABORTO-Consecuencias de la legalizacin (Salvamento de voto)
!egali"ar el aborto sin tener en cuenta las polticas de salud p2blica, de educacin y de proteccin a los derechos de la mujer, en un momento dado puede,
por ejemplo, soslayar la importancia de acciones dirigidas a la prevencin del embara"o, a la informacin sobre mtodos anticonceptivos, a la lucha contra
enfermedades determinantes de embara"os de alto riesgo =a"ones todas, cuya valoracin adems, es por completo ajena al mbito funcional de la Corte
Constitucional
DEREC#O A LA VIDA DEL NASCITURUS-Prevalencia (Salvamento de voto)
Es necesario reafirmar que en el mbito del derecho interamericano las decisiones de las mujeres respecto del aborto no son absolutas y que las
circunstancias en que ste puede llegar a ser admisible deben estar claramente regladas y ser excepcionales )entro de ste mbito normativo, parece
indudable que ha de primar la garanta del derecho a la vida de quien est por nacer, frente al derecho a la libre determinacin de la mujer que desea poner
fin a una gestacin que no desea En este contexto, no puede afirmarse que disposiciones prohibitivas del aborto puedan equivaler a un poder el Estado
6para obligar a las mujeres a dar sus cuerpos contra su voluntad con el fin de entregar a los ni/os su proteccin legal7 1ampoco puede interpretarse una
poltica legislativa restrictiva del aborto como una garanta orientada exclusivamente a garanti"ar la vida del nasciturus !as mismas restricciones pueden
encontrar su ra"n de ser en la indispensable necesidad de estructurar lneas de accin que fortale"can a las mujeres como 2nicas due/as y responsables
de su sexualidad y de la decisin de engendrar o no un hijo y que condu"can a reformular los patrones de opresin que suelen presentarse en las
relaciones entre hombres y mujeres
ABORTO-Penalizacin no desconoce dignidad de la mujer (Salvamento de voto)
9i del texto de la Constitucin, ni de los tratados que conforman el bloque de constitucionalidad, ni de la jurisprudencia que en torno de la garanta y
proteccin a la vida y a los derechos de la mujer gestante puede llegarse a concluir que tipificar el aborto como conducta punible pueda atentar contra la
dignidad de la mujer (l contrario, la jurisprudencia de la Corte y de manera muy especial la proferida en sede de tutela revindican la condicin de la mujer
gestante a2n en condiciones en que de conformidad con las tradiciones y los estereotipos sociales el embara"o es motivo de censura por parte de la
comunidad y la familia 1ampoco es un atentado a la intimidad de la mujer que el legislador haya consagrado una poltica criminal como la que contiene el
Cdigo 4enal vigente y de la cual forma parte la norma demandada8 todo depende de otras polticas que el Estado a travs del rgano idneo estable"ca y
desarrolle para fortalecer a la mujer de manera integral
Referencia: expedientes D-6122, D-6123 y D-6124.
Demandas de inconstitucionalidad contra los arts. 122, 123 (parcial), 124, modificados por el art. 14 de la Ley 890
de 2004, y 32, numeral 7, de la Ley 599 de 2000 Cdigo Penal.
Demandantes: Mnica del Pilar Roa Lpez, Pablo Jaramillo Valencia, Marcela Abada Cubillos, Juana Dvila Senz
y Laura Porras Santillana.
Magistrados Ponentes:
Dr. JAME ARAJO RENTERA
Dra. CLARA NS VARGAS HERNNDEZ
Con el acostumbrado respeto por las decisiones de la Corte reitero suscintamente las manifestaciones que hice durante la discusin del proyecto de fallo en
cuanto a los fundamentos que me llevaban a apartarme de la decisin mayoritaria teniendo en cuenta, como corresponde, los aspectos propuestos en la
ponencia presentada a consideracin de la Sala. En ese sentido en el presente salvamento no se abarcan aspectos no incluidos en dicha ponencia y que,
por ende, no constituyeron materia de anlisis o discusin por la Sala Plena, como por ejemplo los relativos a temas trascendentales de especial incidencia
como la improcedencia de la llamada objecin de conciencia institucional o la aplicabilidad de la sentencia, en forma inmediata y sin la necesaria
reglamentacin por el rgano constitucionalmente competente.
Como al preparar la ponencia que me correspondi dentro del expediente N 5764 en el cual la Corte resolvi declararse inhibida tuve ocasin de plantearle
a la Sala las consideraciones que me llevaban a formular como conclusin la exequibilidad de las normas pertinentes del cdigo penal en esta ocasin
como se est bsicamente ante los mismos argumentos expuestos por la misma demandante estimo necesario reiterar lo expuesto en aquel proyecto que
tuve ocasin de reiterar en la nueva discusin.
De antemano es necesario enfatizar que de manera general la Corte ha sostenido la imposibilidad, en el juzgamiento y decisin de la Constitucionalidad o
inconstitucionalidad de entrar a modificar elementos estructurales de los tipos penales en tanto se desplace la competencia reconocida al Congreso para fijar
la poltica criminal y se vulnere el principio de legalidad penal. Ha dicho la Corte:
64or otra parte, la exequibilidad condicionada no puede conducir a la introduccin o elaboracin de elementos estructurantes del tipo Ello, por la
estricta reserva legal que existe en la materia y por cuanto ello no implica un desarrollo del principio de conservacin del derecho, sino una
produccin de derecho En efecto, si faltare alguno de los elementos estructurantes del tipo, se estara frente a una violacin del principio 6nullum
crimen, nulla poena, sine lege previa, scripta et certa7, por la falta de certe"a en la descripcin tpica !a Corte no podra definir o inferir
legtimamente cul es la ratio legis y, de esta manera, integrar el tipo
1ampoco puede operar la exequibilidad condicionada en esta materia cuando ello implica una reduccin de la amplia libertad de configuracin del
legislador El principio de conservacin del derecho en armona con la reserva legal en materia de tipicidad, no autori"an al jue" constitucional a
reducir de manera drstica el margen de apreciacin del legislador 0i la descripcin resulta en extremo amplia, ambigua o indeterminada, la Corte
no puede reducir dichos defectos, pues entrara a definir en detalle los elementos descriptivos del tipo, por encima de la voluntad legislativa Cosa
distinta ocurre cuando el legislador est frente a un asunto en el cual carece ;o es en extremo reducida< de amplia libertad de configuracin, en
cuyo caso la Corte podr integrar el tipo penal, a fin de adecuarlo a la Constitucin 0e tratara de eventos extremos en los cuales la definicin legal
del tipo impide la proteccin de bienes jurdicos constitucionales, de manera absoluta7
F5E
(subrayas fuera de texto).
C2n9i.e1aci2ne9 en 1e0aci/n c2n e0 602F8e .e c2n9tit8ci2na0i.a.
En cuanto concierne al bloque de constitucionalidad es necesario reiterar que conforme a la jurisprudencia de la Corte Constitucional no todas las
disposiciones de derecho internacional integran el conjunto de normas que ha de servir de referente en el juicio de constitucionalidad. En efecto, segn
jurisprudencia que se ha mantenido constante a lo largo de la vigencia de la Constitucin de 1991, es posible concluir que la Corte Constitucional ha
distinguido, de una parte, entre las disposiciones de carcter internacionalmente obligatorio y que integran el bloque de constitucionalidad, y de otra, los
convenios o recomendaciones internacionales que no forman parte del bloque de constitucionalidad. Baste para estos efectos, tener presente la sentencia
C067 de 2003, donde se hace un recuento sobre el tema del bloque de constitucional en el sistema jurdico vigente; expresa as la Corte Constitucional:
6D El bloque de constitucionalidad en la Carta de +,,+
F5E -entencia O5E5;10 ,.9. 6duardo ,ontealegre L%nett -.Q. $odrigo 6sco4ar 7il % ,arco 7erardo ,onro% a4ra. 6n el mismo sentido Qer la -entencia O11N;1F ,.9. Xlvaro 'afur 7alvis.
6!a promulgacin de la Constitucin de +,,+ marc una nueva pauta en el acoplamiento de las disposiciones internacionales al orden
constitucional interno (unque no fue sino a partir del a/o +,,. que la Corte Constitucional adopt sin ambages el concepto de bloque de
constitucionalidad $tal como se utili"a hoy en da$ muchos de los fallos producidos antes de ese a/o reconocieron ya la jerarqua constitucional a
ciertos instrumentos internacionales
El primer elemento en contribuir a este cambio fue la introduccin en el texto constitucional de seis importantes artculos que definiran los
parmetros de adopcin de las normas internacionales en el orden interno Estos fueron:
a< El artculo ,W, el cual reconoci que las relaciones exteriores del Estado se fundamentan en la soberana nacional, en el respeto por la
autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia8
b< El artculo ,', seg2n el cual 6!os tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y
que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno !os derechos y deberes consagrados en esta Carta, se
interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia7
c< El artculo ,&, que establece que 6la enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales
vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos7
d< El artculo %+& que al regular los estados de excepcin dice en su numeral %: 69o podrn suspenderse los derechos humanos ni las libertades
fundamentales En todo caso se respetarn las reglas del derecho internacional humanitario7
e< El artculo .' que precept2a: 6!os convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislacin interna7, y
d< El artculo +*% que dice en su inciso % que: 6!os lmites se/alados en la forma prevista por esta Constitucin, solo podrn modificarse en
virtud de tratados aprobados por el Congreso, debidamente ratificados por el presidente de la rep2blica7
=efirindose ahora al campo de la funcin jurisdiccional, uno de los primeros fallos en aplicar la normatividad constitucional referida y, por
consiguiente, en hacer alusin a los tratados internacionales de derechos humanos suscritos por Colombia como legislacin prevalente fue la
0entencia 1$&*, de +,,% En dicha providencia la Corte procedi a hacer el anlisis de la tensin existente entre el deber de prestar el servicio
militar y el derecho a la libertad de conciencia a la lu" del criterio de la obediencia debida !a Corte manifest que en aplicacin del artculo ,'
de la Carta, la obediencia debida no poda interpretarse como una obligacin ciega de cumplimiento de ordenes superiores, sino como una
sumisin a la jerarqua militar sometida al concepto de orden justo )ijo as la Corte en su 0entencia:
6(s, en virtud del criterio que se deja expuesto, bien podra negarse un subalterno a obedecer la orden impartida por su superior si ella consiste
en infligir torturas a un prisionero o en ocasionar la muerte fuera de combate, pues semejantes conductas, por su sla enunciacin y sin
requerirse especiales niveles de conocimientos jurdicos, lesionan de manera abierta los derechos humanos y chocan de bulto con la
Constitucin
69o podra interpretarse de otra manera el concepto de orden 3usto, perseguido por la Carta 4oltica, seg2n su prembulo, ni entenderse de
modo diverso el artculo ,' constitucional, a cuyo tenor 6los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno7
60eg2n el Convenio de Sinebra 3, del +% de agosto de +,&,, aprobado por la !ey .Y de +,>* ;)iario Vficial 9o '*'+-<, que las (ltas 4artes
Contratantes se comprometieron a respetar y a hacer respetar 6en todas las circunstancias7, existen infracciones gra-es, contra las cuales los
estados han de tomar oportunas medidas Entre ellas se enuncian, a ttulo de ejemplo, 6el homicidio intencional, la tortura o los tratos
inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos, el hecho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente contra la
integridad fsica o la salud, la destruccin y la apropiacin de bienes, no justificadas por necesidades militares y efectuadas a gran escala, ilcita
y arbitrariamente7 ;artculo .*<
6Vbligado en esos trminos el Estado colombiano, mediante un convenio internacional que, por otra parte, es hoy fuente interpretativa sobre el
alcance de los derechos y deberes de rango constitucional ;artculo ,' Constitucin 4oltica<, mal podra prohijarse actualmente una concepcin
absoluta y ciega de la obediencia castrense7 ;0entencia 1$&*, de +,,% ?4 )rs (lejandro ?artne" Caballero y Aabio ?orn )a") (Subrayas
fuera del original)
gualmente, en armona con la jurisprudencia de la Sala Plena, adoptada en sede de control abstracto de constitucionalidad, no es lo mismo el carcter
vinculante de un instrumento internacional que su pertenencia al bloque de constitucionalidad. Tal como reiteradamente se ha sostenido, salvo remisin
expresa de norma superior, slo forman parte del bloque de constitucionalidad, en sentido estricto, aquellos Tratados
F5F
y Convenios nternacionales
ratificados por Colombia que reconocen derechos humanos (i) y, que prohben la limitacin de los mismos en estados de excepcin (ii)
F5:
; cuando cumplen
F5F -entencia OE:G de 155B ,.9. 6duardo ifuentes ,uMoz
dichos requisitos, estos instrumentos se convierten en elementos integrantes de la normativa superior frente a lo cual ha de realizarse la confrontacin que
constituye la razn de ser del control de constitucionalidad.
Ello, sin perjuicio de que la jurisprudencia ha admitido como bloque de constitucionalidad en un sentido ms amplio, integrado por: (i) el prembulo, (ii) el
articulado de la Constitucin, (iii) algunos Tratados y Convenios nternacionales de Derechos Humanos (C.P. art. 93), (iv) las leyes orgnicas
F5N
y, (v) las
leyes estatutarias
F5B
.
As, por ejemplo se lee en la sentencia C- 592 de 2005:
6Esta Corporacin ha establecido que la revisin de constitucionalidad de los asuntos sometidos a su competencia, debe reali"arse no slo
frente al texto de la Constitucin, sino tambin frente a otras disposiciones a las que se atribuye jerarqua constitucional
F5G
$bloque de
constitucionalidad stricto sensu, y en relacin con otras normas que aunque no tienen rango constitucional, configuran parmetros necesarios
para el anlisis de las disposiciones sometidas a su control $bloque de constitucionalidad lato sensu$6

Tampoco existe jurisprudencia de Sala Plena, en sede de control abstracto de constitucionalidad, que haya afirmado que las recomendaciones de los
rganos de monitoreo de los Convenios sobre Derechos Humanos forman parte del bloque de constitucionalidad. Si bien en la Sentencia C200 de 2002 se
analizan las disposiciones relativas al debido proceso a la luz de la opinin consultiva 0C 9 de 1987, proferida por la Corte nteramericana de Derechos
Humanos, este anlisis se hace dentro del alcance que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, artculo 62,
asigna a la funcin consultiva propia de este organismo, de manera que dicha opinin nunca fue considerada como integrante del bloque de
constitucionalidad, tal como se desprende del texto que se transcribe a continuacin:
6Esta Corporacin debe precisar al respecto sin embargo que tanto el artculo %C$% de la Convencin, como el artculo &G de la !ey estatutaria
sobre estados de excepcin, se/alan que no podrn ser suspendidas las 6garantas judiciales indispensables7 para la proteccin de los
derechos enunciados en cada uno de dichos artculos, por lo que sobre el particular esta Corporacin considera oportuno recordar lo dicho por
la Corte 3nteramericana de )erechos del 5ombre, en la opinin consultiva VC$,M-C del > de octubre de +,-C, sobre el tema de las garantas
judiciales en estados de emergencia
N%*O
7
Ahora bien, en cuanto a las alusiones que dentro del expediente y en la sentencia se formulan en relacin con el bloque de constitucionalidad en materia
laboral, es pertinente hacer las siguientes precisiones, dadas (i) la forma como la propia Constitucin Poltica, en su artculo 53, se refiere a los Convenios
nternacionales de Trabajo debidamente ratificados por Colombia como parte de la legislacin interna y (ii) la redaccin del artculo 19 del Cdigo Sustantivo
del Trabajo. Dentro de este panorama aparecen dos interrogantes que deben ser resueltos para determinar la real fuerza vinculante de los tratados y
recomendaciones que se proponen a la Corte como parmetro de confrontacin constitucional: Hasta dnde los Convenios nternacionales del Trabajo
integran la nocin de bloque de constitucionalidad? Y hasta dnde las recomendaciones de ciertos Comits de la OT se pueden aplicar como referentes
de anlisis de constitucionalidad en los trminos del artculo 93 de la Constitucin?
Respecto de la aptitud de los Convenios nternacionales del Trabajo para formar parte del bloque de constitucionalidad, luego de un anlisis pormenorizado
del tema, la Corte ha fijado su posicin en sentencia C401 de 2005, tal como se transcribe a continuacin:
6+C )e la exposicin anterior se puede deducir que la jurisprudencia de la Corte Constitucional acerca de los convenios internacionales del
trabajo ratificados por Colombia ha ido evolucionando gradualmente en la direccin de considerar que forman parte del bloque de
constitucionalidad (s, en un primer momento se enfati" que todos los convenios internacionales del trabajo hacen parte de la legislacin
interna # en armona con lo establecido en el inciso & del artculo .' de la Constitucin !uego, varias sentencias empe"aron a se/alar que
varios convenios de la V31 hacen parte del bloque de constitucionalidad y, posteriormente, se hi"o una distincin entre ellos para se/alar que
algunos pertenecen al bloque de constitucionalidad en sentido estricto y otros al bloque de constitucionalidad en sentido lato
69o ofrece ninguna duda que todos los convenios internacionales del trabajo ratificados por Colombia fueron integrados a la legislacin interna,
por disposicin expresa del inciso cuarto del artculo .' de la Constitucin Esto significa que, de manera general, todos estos convenios
adquieren el carcter de normas jurdicas obligatorias en el derecho interno por el solo hecho de su ratificacin, sin que sea necesario que se
dicten nuevas leyes para incorporar su contenido especfico en el ordenamiento jurdico del pas o para desarrollarlo
F5: *l res!ecto !ueden consultarse las sentencias O15: de 155E % O1B5 de 155F. ,.9. arlos 7aviria "8az.
F5N -entencias ON11* de 155:( O0GB de 155B( OEEB de 155E.
F5B -entencias O1B5 de 155F( O:BG de 155:.
F5G 6ntre otros los tratados internacionales ?ue reconocen derec#os #umanos % ?ue !ro#84en su limitacin es los estados de exce!cin. =OE:G de 155B)( los tratados lim8trofes =@151 de
155G) % los onvenios GB % GG de la 2.I.' = 'O :NG de 1555).
Qer -entencias O151 de 155G( ,.9. "r. 6duardo ifuentes ,uMoz % OBBFO0111 ,.9. $odrigo 6sco4ar.
6!a pregunta que surge de la demanda y de las intervenciones es la de si todos los convenios internacionales del trabajo deben considerarse
automticamente incorporados no solo a la legislacin interna sino, adems, al bloque de constitucionalidad, sin ning2n tipo de distincin o de
sustentacin En este proceso se han planteado varias posiciones al respecto que inciden en la tesis del demandante y de los intervinientes
sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la expresin acusada $Llos conveniosK
6!a Corte considera que la inclusin de los convenios internacionales del trabajo dentro del bloque de constitucionalidad debe hacerse de
manera diferenciada y fundamentada 0i bien todos los convenios internacionales del trabajo ratificados por Colombia forman parte de la
legislacin interna, varios integran tambin el bloque de constitucionalidad, en sentido lato o en sentido estricto
6 E
6+, (s, pues, hacen parte del bloque de constitucionalidad aquellos convenios que la Corte, despus de examinarlos de manera especfica,
determine que pertenecen al mismo, en atencin a las materias de que tratanE
6( la Corte tambin le corresponde se/alar si un determinado convenio de la V31, en ra"n de su materia y otros criterios objetivos, forma parte
del bloque de constitucionalidad en sentido estricto, puesto que prohbe la limitacin de un derecho humano durante un estado de excepcin o
desarrolla dicha prohibicin contenida en un tratado internacional ;C4, art ,', inciso +< E7
(MP. Manuel Jos Cepeda. A.V. Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Arajo Rentera y Jaime Crdoba Trivio).
En cuanto a la fuerza vinculante de 6recomendaciones7 de los diversos organismos de seguimiento y garanta de tratados internacionales, se debe acudir a
los pronunciamientos en decisiones de diversas salas de revisin de la Corte, que se refieren exclusivamente a la OT entre las cuales es necesario hacer
alusin a la sentencia T-568 de 1999 y al auto 078 de 1999, providencias stas a travs de las cuales, para un caso concreto y dentro del trmite previsto
para ello en sus normas orgnicas, el Comit de Libertad Sindical de la OT profiri una recomendacin que qued consignada en su informe 309, la cual
fue tenida en cuenta por la Corte al aplicar el bloque de constitucionalidad para la defensa de los derechos de quienes presentaron la solicitud de amparo.
Dentro de ese preciso contexto, primero en Sala de Revisin y luego en Sala Plena, esta corporacin afirm, segn se lee en la primera de las providencias
citadas:
6Esta 0ala encuentra entonces que la posicin asumida por las entidades demandadas es contraria al ordenamiento jurdico colombiano $en el
que se incluyeron los Convenios -C y ,- de la V31$, y a los compromisos asumidos por nuestro Estado en el plano internacional, por lo que debe
insistir en resaltar que las recomendaciones de los rganos de control y vigilancia de la V31, no pueden ser ignoradas: cuando resultan de
actuaciones del Estado contrarias a los tratados internacionales aludidos en el artculo ,' 0uperior, aunque no sean vinculantes directamente,
generan una triple obligacin en cabe"a de los Estados: deben +< ser acogidas y aplicadas por las autoridades administrativas8 %< servir de base
para la presentacin de proyectos legislativos8 y '< orientar el sentido y alcance de las rdenes que el jue" de tutela debe impartir para
restablecer los derechos violados o amena"ados en se y los casos que sean similares7
En ese orden de ideas, es claro que cuando el artculo 93 se refiere a que los derechos consagrados en la Carta se interpretarn de conformidad con los
Tratados nternacionales, hace alusin a lo prescrito en acuerdos formalmente aprobados e incorporados al derecho interno segn el trmite descrito en la
Constitucin (negociacin, aprobacin mediante ley, revisin de constitucionalidad, expresin internacional del consentimiento en obligarse) y no a cualquier
otra categora de actos de derecho internacional, como las recomendaciones de los rganos de monitoreo.
Por el contrario el sistema jurdico vigente por principio no obliga a la Corte, cuando acta en sede de control abstracto de constitucionalidad, a interpretar
los deberes y derechos que consagra la Constitucin Nacional de conformidad con lo indicado en resoluciones o recomendaciones emanadas de
organismos internacionales, lo que no impide que esta obligatoriedad se imponga, de acuerdo con las previsiones de cada tratado en particular, en casos
concretos a los jueces de la Repblica, como ocurre con la tutela, a la administracin y al legislador.
Ahora bien, si un Tratado nternacional obligatorio para Colombia y referente a derechos y deberes consagrados en la Constitucin prev la existencia de un
rgano judicial autorizado para interpretarlo, como sucede por ejemplo con la Corte nteramericana de Derechos Humanos, creada por la Convencin
nteramericana de Derechos Humanos, su jurisprudencia resulta relevante para la Corte Constitucional, an cuando no forme parte del bloque de
constitucionalidad, para la interpretacin de tales derechos y deberes. Sin embargo, se debe destacar que en esos casos sobre el hecho de que se trata de
manera exclusiva de la jurisprudencia de un rgano judicial, facultado para interpretar un Convenio nternacional sobre Derechos Humanos, es decir la
doctrina vertida en las sentencias proferidas por los tribunales internacionales, pero no a las observaciones, exhortaciones o indicaciones contenidas en
recomendaciones proferidas en general por rganos de control o monitoreo de tratados sobre el mismo tema. Y en ese sentido cabe hacer nfasis sobre el
hecho de que no existe a la fecha una jurisprudencia de la Corte nteramericana de Derechos Humanos, a quien compete llevar a cabo la interpretacin
oficial de la Convencin Americana de Derechos Humanos
F55
, que le atribuya carcter obligatorio a las recomendaciones de los rganos de monitoreo de los
Tratados sobre Derechos Humanos.
F55 6l art8culo NF de la onvencin *mericana de "erec#os 3umanos indica al res!ecto lo siguiente:
En cuanto al valor jurdico de las resoluciones de las Organizaciones nternacionales en el Derecho nternacional, tema respecto del cual parece existe
cierta imprecisin en la doctrina a la hora de definirlo resulta pertinente precisar hasta dnde, cuando aquellas no han sido incorporadas al derecho interno
previo cumplimiento de los requisitos que exigen los artculos 189, ord. 2; 224 y 241, ord. 240, pueden resultar vinculantes en el anlisis de
constitucionalidad, desde la perspectiva del derecho internacional.
Al respecto, cabe indicar que segn se ha aceptado, podra darse el caso de algunas resoluciones y recomendaciones que ostenten carcter vinculante y
ser tenidas como fuente del derecho internacional. Para estos efectos, en primer lugar debe acudirse al tratado constitutivo pues tal obligatoriedad debe
desprenderse de dicho acto. Adicionalmente, para ser creadoras de derecho internacional la resoluciones deben cumplir estos requisitos: (i) ser una
manifestacin de la voluntad de la organizacin, adoptada conforme al tratado constitutivo; (ii) no depender de la aceptacin de otro sujeto internacional; (iii)
ser una manifestacin de voluntad directamente dirigida a crear normas de derecho internacional segn su tratado constitutivo, y no a exhortar, aconsejar,
sugerir, instar a adoptar una conducta, solicitar colaboracin, etc.; (iv) no desconocer normas de 6jus cogens7 o derecho imperativo aceptado por la
comunidad internacional en su conjunto. En armona con los anteriores enunciados, se tiene, entonces, que las resoluciones o recomendaciones que, por
no cumplir con los anteriores requisitos, no son vinculantes, no se convierten en obligatorias sino despus de una aceptacin expresa o tcita de los sujetos
concernidos. Empero, si no llegan a tener efecto vinculante, s pueden tener impacto poltico o efecto procedimental, o dar lugar a la consolidacin de una
nueva costumbre o fuerza declarativa del derecho consuetudinario preexistente.
De cualquier manera, el carcter vinculante de una recomendacin no implica su necesaria inclusin en el bloque de constitucionalidad stricto o lato sensu.
En efecto, para que una resolucin o recomendacin internacionalmente vinculante deba ser tenida como principio o norma de referencia para el control
abstracto de constitucionalidad es necesario que, adems, de cumplir con todos los requisitos anteriormente mencionados que determinan su carcter de
fuente del derecho internacional, sea adoptada por un rgano de control de un tratado que consagre derechos humanos cuya limitacin se encuentre
prohibida durante los estados de excepcin, es decir aquel que integre el llamado bloque de constitucionalidad stricto sensu; y para que tal categora de
fuentes pueda ser tenida como parmetro del examen de constitucionalidad se requiere que siendo internacionalmente vinculante, provenga de un rgano
de control de un tratado que consagre derechos humanos, es decir que forme parte del bloque de constitucionalidad lato sensu.
C2n9i.e1aci2ne9 9261e 0a 32te9ta. .e c2n@i?81aci/n .e0 0e?i90a.21 en -ate1ia 3ena0
En cuanto concierne al alcance del control por parte de la Corte Constitucional sobre las normas que consagran tipos penales y que contienen la poltica
criminal del Estado, se ha de reiterar en esta parte del anlisis que la garanta de potestad de conformacin que al respecto radica la Constitucin en el
legislador no tiene lmites distintos de los que impone el respeto por los derechos humanos. As lo ha sentado la jurisprudencia constitucional en decisiones
entre las cuales se revelan, como hitos importantes para el asunto en estudio, la propia sentencia C-133 de 1994, la sentencia C-013 de 1997 y en la
sentencia C647 de 2001, las tres relativas a la potestad de configuracin del legislador en materia de aborto, y la sentencia C420 de 2002 sobre algunos
artculos del estatuto nacional de estupefacientes. En esta ltima se lee:
6)e ese proceder del demandante surge un interrogante: `El criterio poltico$criminal del legislador, que le conduce a la tipificacin del trfico de
estupefacientes, es susceptible de control constitucional\ En otros trminos: `!a decisin del legislador de tipificar el trfico de
estupefacientes, como un mecanismo de poltica criminal orientado a la prevencin y represin de ese tipo de comportamientos,
independientemente del alcance particular de cada una de las reglas de derecho promulgadas, puede ser objeto de confrontacin con el 1exto
0uperior para determinar su legitimidad o ilegitimidad\
64ara responder ese interrogante debe tenerse en cuenta que el legislador es titular de la capacidad de configuracin normativa en materia de
poltica criminal 0i bien es cierto que el parlamento no es, ni mucho menos, la 2nica instancia del poder p2blico en la que se pueden dise/ar
estrategias de poltica criminal, no puede desconocerse que su decisin de acudir a la penali"acin de comportamientos no slo es legtima
frente a la Carta por tratarse del ejercicio de una facultad de la que es titular sino tambin porque ella cuenta con el respaldo que le transmite el
principio democrtico
:11
Es una conquista del mundo civili"ado que normas tan trascendentes en el mbito de los derechos fundamentales
1. Los 6stados miem4ros de la 2rganizacin !odr+n consultar a la orte acerca de la inter!retacin de esta onvencin o de otros tratados concernientes a la !roteccin de los derec#os
#umanos en los 6stados americanos. *simismo( !odr+n consultarla( en lo ?ue com!ete( los rganos enumerados en el ca!8tulo Y de la arta de la 2rganizacin de los 6stados
*mericanos( reformada !or el 9rotocolo de )uenos *ires.
0. La orte( a solicitud de un 6stado miem4ro de la 2rganizacin( !odr+ darle o!iniones acerca de la com!ati4ilidad entre cual?uiera de sus le%es internas % los mencionados
instrumentos internacionales.I
:11 "esde luego ?ue la !ol8tica criminal del 6stado no se agota en el e>ercicio de su !oder !unitivo. 6n un reciente !ronunciamiento esta or!oracin defini en un sentido am!lio el
conce!to de !ol8tica criminal % la am!lia gama de medidas ?ue com!rend8a: H?ada la multiplicidad de intereses, bienes jurdicos y derechos que requieren proteccin, la variedad y
complejidad de algunas conductas criminales, as como los imperativos de cooperacin para combatir la impunidad y la limitacin de los recursos con que cuentan los stados para
responder a la criminalidad organizada, es apropiado definir la poltica criminal en un sentido amplio. s (sta el conjunto de respuestas que un stado estima necesario adoptar para
hacerle frente a conductas consideradas reprochables o causantes de perjuicio social con el fin de garantizar la proteccin de los intereses esenciales del stado y de los derechos de los
residentes en el territorio bajo su jurisdiccin. ?icho conjunto de respuestas puede ser de la m!s variada ndole. 3uede ser social, como cuando se promueve que los vecinos de un mismo
barrio se hagan responsables de alertar a las autoridades acerca de la presencia de sucesos extra)os que puedan estar asociados a la comisin de un delito. *ambi(n puede ser jurdica,
como cuando se reforman las normas penales. ,dem!s puede ser econmica, como cuando se crean incentivos para estimular un determinado comportamiento o desincentivos para
incrementarles los costos a quienes realicen conductas reprochables. .gualmente puede ser cultural, como cuando se adoptan campa)as publicitarias por los medios masivos de
comunicacin para generar conciencia sobre las bondades o consecuencias nocivas de un determinado comportamiento que causa un grave perjuicio social. ,dicionalmente pueden ser
administrativas, como cuando se aumentan las medidas de seguridad carcelaria. .nclusive pueden ser tecnolgicas, como cuando se decide emplear de manera sistem!tica un nuevo
como las que tipifican conductas penales y atribuyen penas y medidas de seguridad a sus autores o partcipes, sean fruto de un debate
dinmico entre las distintas fuer"as polticas que se asientan en el parlamento pues slo as se garanti"a que el ejercicio del poder punitivo del
Estado se ajuste a parmetros racionales y no se distorsione por intereses particulares o necesidades coyunturales
6)e este modo, entonces, el legislador cuenta con un margen de libertad para el dise/o de la poltica criminal del Estado y, en consecuencia,
para la tipificacin de conductas punibles 0in embargo, es evidente que no se trata de una potestad ilimitada, pues, como se sabe, en el
constitucionalismo no existen poderes absolutos En el caso de la poltica criminal, no obstante contar el legislador con un margen de maniobra,
es claro que no podrn concebirse mecanismos que sacrifiquen los valores superiores del ordenamiento jurdico, los principios constitucionales y
los derechos fundamentales Esto es as por cuanto el dise/o de la poltica criminal del Estado implica ejercicio de poder p2blico y no existe un
solo espacio de ste que se halle sustrado al efecto vinculante del 1exto Aundamental
6Entonces, el 2nico supuesto en el que el criterio poltico$criminal del legislador sera susceptible de controvertirse ante el jue" constitucional se
presentara cuando ha conducido a la emisin de normas que controvierten el 1exto Aundamental 9o obstante, en este caso es claro que lo
que se cuestionara no sera un modelo de poltica criminal en s sino la legitimidad de reglas de derecho por su contrariedad con la Carta y de
all que, en esos supuestos, la decisin de retirarlas del ordenamiento jurdico tenga como referente esa contrariedad y no el criterio de poltica
criminal que involucran
6)e acuerdo con ello, si la decisin del legislador de tipificar conductas punibles se estima equivocada por reflejar una poltica criminal que no se
comparte, tal divergencia de criterio es irrelevante para efectos de cuestionar la legitimidad constitucional de esas disposiciones )e all que el
cuestionamiento de la constitucionalidad de las normas que tipifican el trfico de estupefacientes no deba hacerse genricamente cuestionando
una poltica criminal que se estima equivocada sino especficamente, esto es, considerando cada una de las reglas de derecho contenidas en
esas disposiciones y confrontndolas con el 1exto 0uperior para evidenciar su incompatibilidad
6Este enfoque permite colocar las cosas en su punto: 0i el legislativo es titular de la capacidad de configuracin normativa en materia de
tipificacin de conductas punibles y si el 2nico lmite que existe para el ejercicio de esa facultad est determinado por el sistema de valores,
principios y derechos fundamentales previsto en el 1exto 0uperior, el demandante no puede pretender que la Corte, a travs de sus fallos,
imponga el modelo de poltica criminal que ha de seguir el Estado pues slo le est permitido confrontar con la Carta las normas legales que,
habiendo sido demandadas, desarrollen ese modelo para retirar del ordenamiento aquellas que lo contraren y mantener aquellas que lo
respetan
Luego de estudiar de manera particular (i) las recomendaciones a Colombia del Comit de los Derechos Humanos (CDH), encargado de monitorear el Pacto
nternacional de los Derechos Civiles y Polticos, proferidas en mayo de 1997 y mayo de 2005, (ii) las recomendaciones del Comit de la Convencin para la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) y en especial la Recomendacin General Nmero 24 sobre 6!a ?ujer y la
0alud7, (iii) las recomendaciones a Colombia del Comit encargado de monitorear la Convencin de los Derechos del Nio (CRC), y particularmente las
observaciones hechas a Colombia por dicho organismo en octubre de 2000, y (iv) las recomendaciones de la Comisin nteramericana de Derechos
Humanos en Colombia, de 26 de febrero de 1999, es necesario hacer las siguientes precisiones: (i) es evidente que distintos organismos encargados del
seguimiento de los derechos humanos en Colombia han manifestado su preocupacin en relacin con la situacin de la mujeres en el pas y de manera
particular han valorado negativamente la circunstancia de que cualquiera de ellas que recurra al aborto sea procesada de manera indiscriminada; (ii)
tambin es claro que varias de esas observaciones y recomendaciones pueden ser vinculantes para Colombia, en el sentido de que debern ser tenidas en
cuenta por los distintos rganos del estado cuando se formulen y apliquen las polticas relativas a las mujeres; (iii) a pesar de ello, para efectos del Control
de Constitucionalidad ninguna de ellas cumple los requisitos antes explicados necesarios para considerarlas como integrantes del bloque de
constitucionalidad.
En efecto, si bien tales recomendaciones han surgido dentro del marco de Tratados nternacionales de Derechos Humanos, en s mismas carecen de la
calidad y entidad que a stos cabe reconocer y por esta razn no pueden formar parte del referente normativo propio del control abstracto de
constitucionalidad. As mismo es necesario resaltar que dichas recomendaciones se formulan dentro de amplios contextos de proteccin de los derechos
humanos
:11
, y en los casos ms restringidos, en el mbito de la garanta general de los derechos de la mujer
:10
; se trata de una caracterstica que hace que
estos instrumentos escapen a las posibilidades de valoracin y aplicacin propias de esta Corporacin, en sede de constitucionalidad.
En ese orden de ideas cumplen con los requisitos para integrar el bloque de constitucionalidad en la materia objeto de la decisin de la cual me aparto, en
cuanto 6reconocen derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin7: La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto
de San Jos de Costa Rica, aprobada mediante la Ley 16 de 1972, artculo 4 y el Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966 y aprobado mediante la Ley 74 de 1968, artculo 6. Los dems instrumentos que se
mencionan en la demanda carecen de los requisitos necesarios para integrar el marco normativo frente al cual ha de efectuarse el control.
descubrimiento cientfico para obtener la prueba de un hecho constitutivo de una conducta tpicaI. orte onstitucional( -entencia ONFNO11. ,. 9.( ,anuel LosA e!eda 6s!inosa.
:11 6n ese sentido( ver !or e>em!lo las 2)-6$Q*I2.6- CI.*L6- del omitA de "erec#os 3umanos( relativas a olom4ia e identificadas como 9$;;B5;*dd. BN( de : de ma%o de
155B % 9$;2;G1;2L de 0N de ma%o de 011F.
:10 Informe del omitA !ara la 6liminacin de la "iscriminacin contra la ,u>er( *;:F;EG( % 26*( a!8tulo YII( Informe so4re los "erec#os 3umanos en olom4ia =26*;-6$ L
;Q;11;10;"2 5;$6Q1).
De entre las normas enunciadas resalta, por su especial aplicabilidad al asunto objeto de examen, el artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica ya que
se refiere expresamente a la garanta de vida humana desde el momento mismo de su concepcin. La forma como esta disposicin ha sido redactada obvia
las discusiones a las que se prestan el Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin sobre los Derechos del Nio. As, mientras estos
dos ltimos instrumentos internacionales generan mltiples interrogantes en relacin con el momento en que se entra a ser titular del derecho a la vida y por
consiguiente se prestan a elucubraciones, el artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica arroja, a mi juicio , mayor claridad sobre el momento en el cual
la vida se convierte en un valor intangible en el contexto americano. As se lee en esa disposicin que :
6+ 1oda persona tiene derecho a que se respete su vida Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin 9adie puede ser privado de la vida arbitrariamente7
(.)
Se trata de una normativa claramente aplicable a uno de los extremos jurdicos debatidos: el de la vida de quien est por nacer. Ahora bien, es necesario
destacar que las expresiones 6en general7 que contiene el artculo 4 trascrito equivalen a vocablo 6siempre7 y que la frase "nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente7 pueden interpretarse en el sentido de que estn ligadas a situaciones donde se puede llegar a justificar la pena de muerte, a interpretar
esta disposicin con fundamento en el artculo 29 de la propia Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en los artculos 31 y 32 de la Convencin
de Viena de 21 de marzo de 1986, aprobada por la Ley 406 de 1997.
En este orden de ideas y en consonancia con el artculo 31, numeral 1 de la Convencin de Viena, cabe acudir al sentido corriente de la expresin 6en
general7: As, en el Diccionario de la Lengua Espaola, se lee: 6En general, o por general !oc (dv En com2n, generalmente7 lo que conduce a indagar por
el significado de 6generalmente7 que segn el mismo diccionario es 6con generalidad7, expresin esta ltima que remite a 6con generalidad7 y por
consiguiente a la primera acepcin de la palabra 6generalidad7: 6mayora, muchedumbre o casi totalidad de los individuos que componen una clase o todo
sin determinacin a persona o cosa particularidad7 ( D.R.A.E. 21. Edicin 1992). En el mismo sentido,, en el Diccionario de Uso del Espaol de Mara
Moliner se indica que la expresin 6en general7 denota que la accin, estado, etc., de que se trata se refiere a la mayor parte de las cosas, casos o aspectos
a que es aplicable, prescindiendo de excepciones, salvedades o detalles: 6En general, aunque algunas cosas me disgusten, estoy contento7 Generalmente:
6En ?adrid hace un general un tiempo delicioso en oto/o Fiene tarde en general7 Con referencia a todos, sin particularizar: 69o lo digo por ti sino en
general7
Es decir, conforme a su significado corriente, es forzoso concluir que la expresin 6en general7 que se viene analizando no excluira excepciones a la
garanta de la vida desde el momento de la concepcin.
Ahora bien, si fuera insuficiente el anlisis precedente sobre el alcance de la garanta que consagra el artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica,
bastara para corroborarlo el estudio que sobre los documentos preparatorios de esta Convencin hizo la Comisin nteramericana de los Derechos
Humanos en la resolucin 23/81, referida al caso 2141. All se explica el cabal alcance que los Estados signatarios quisieron dar a la disposicin en anlisis:
6+, !a breve historia legislativa de la )eclaracin no apoya el argumento de los peticionarios, como puede inferirse de las siguientes
informaciones y documentos:
6a<)e acuerdo con la resolucin a! de la Conferencia 3nteramericana sobre 4roblemas de la Suerra y de la 4a" ;?xico, +,&.<, el Comit
Hurdico 3nteramericano, con sede en =o de Haneiro, formul un 4royecto de una )eclaracin 3nternacional de los )erechos y )eberes del
5ombre para que lo estudiara la 9ovena Conferencia 3nternacional de Estados (mericanos ;Dogot, +,&-< Ese texto preliminar sirvi a la
Conferencia de base para las discusiones, juntamente con el texto preliminar de una declaracin similar preparada por las 9aciones @nidas en
diciembre de +,&C
6b<El artculo +, sobre el derecho a la vida, del 4royecto sometido por el Comit Hurdico expresa: 61oda persona tiene derecho a la vida Este
derecho se extiende al derecho a la vida desde el momento de la concepcin8 al derecho a la vida de los incurables, imbciles y dementes !a
pena capital puede aplicarse 2nicamente en casos en que se haya prescrito por leyes pre$existentes por delitos de extrema gravedad7 ;9ovena
Conferencia 3nternacional (mericana $ (ctas y )ocumentos, Fol F, p &&,<
6c< 0e form un grupo de trabajo para que estudiara las observaciones y enmiendas introducidas por los delegados y preparara un documento
aceptable El grupo someti, en efecto, a la sexta comisin, un nuevo texto preliminar con el ttulo de )eclaracin (mericana de los )erechos y
)eberes Aundamentales del 5ombre, cuyo artculo 3 deca: 61odo ser humano tiene derecho a la vida, libertad, seguridad, o integridad de su
persona7
6d< Este artculo +, completamente nuevo, y algunos cambios substanciales introducidos por el grupo de trabajo en otros artculos, han sido
explicados por el mismo grupo en su informe a la comisin sexta, como un arreglo al que se lleg para resolver los problemas suscitados por las
delegaciones de (rgentina, Drasil, Cuba, Estados @nidos, ?xico, 4er2, @ruguay y Fene"uela, principalmente como consecuencia del conflicto
entre las leyes de esos Estados y el texto preliminar del Comit Hurdico ;(ctas y )ocumentos, Fol ., pp &C&$&-&, .+'$.+&<
6e<En relacin con el derecho a la vida, la definicin dada en el 4royecto del Comit Hurdico era incompatible con las leyes que rigen la pena
capital y aborto en la mayora de los Estados americanos En efecto, la aceptacin de este concepto absolutoXel derecho a la vida desde el
momento de la concepcinXhabra implicado la derogacin de los artculos de los cdigos penales que regan en +,&- en muchos pases,
porque dichos artculos excluan la sancin penal por el crimen de aborto si se lo ejecutaba en uno o ms de los siguientes casos: (< cuando es
necesario para salvar la vida de la madre8 D< para interrumpir la gravide" de una vctima de estupro8 C< para proteger el honor de una mujer
honrada8 D< para prevenir la transmisin al feto de una enfermedad hereditaria o contagiosa y, E< por angustia econmica
6f< En +,&-, los Estados americanos que permitan el aborto en uno de dichos casos y, en consecuencia, hubieran sido afectados por la
adopcin del artculo 3 del Comit Hurdico, fueron: (rgentina $artculo -> nl , % ;casos ( y D<8 Drasil $ artculo +%- n 3, 33 ;( y D<8 Costa =ica $
artculo +,, ;Caso (<8 Cuba $ artculo &&' ;casos (, D y )<8 Ecuador $ artculo &%' n +, % ;casos ( y D<8 ?xico $ )istrito y 1erritorios Aederales
X(rtculos ''% e y ''& ;Casos ( y D<8 9icaragua $ artculo ',, Mintento frustradoM ;caso C<8 4araguay $ artculo '.% ;caso (<8 4er2 $ artculo +>'
;caso (, para salvar la vida o la salud de la madre<8 @ruguay $ artculo '%- n +$. ;casos (, D, C, y A<, el aborto debe ejecutarse en los primeros
tres meses de gravide"<8 Fene"uela $ artculo &'. ;caso (<8 Estados @nidos de (mrica $vanse las leyes estatales y precedentes8b
:1E
4uerto
=ico 0 0 %>>, %>C $ caso ( ;Cdigos 4enales 3beroamericanos $ !uis Himne" de (sua, Editorial (ndrs Dello, Caracas, +,&>, Fol 3 y 33<
6g<El %% de abril de +,&-, el nuevo artculo 3 de la )eclaracin, preparado por el grupo de trabajo, fue aprobado por la comisin sexta con un
peque/o cambio de redaccin en el texto espa/ol ;no hubo texto ingls oficial en esta etapa< ;(ctas y )ocumentos, Fol F, p .+*$.+> y .C-<
Ainalmente, el texto definitivo de la )eclaracin en cuatro lenguas: espa/ol, ingls, portugus y francs, fue aprobado en la sptima sesin
plenaria de la conferencia, el '* de abril de +,&-, y el (cta Ainal se firm el % de mayo !a 2nica diferencia en la 2ltima versin es la supresin
de la palabra 6integridad7 ;(ctas y )ocumentos, Fol F3, p %,C$%,-8 Fol 3, p %'+, %'&, %'>, %>* y %>+<

6h<En consecuencia, el Estados tiene ra"n en recusar la suposicin de los peticionarios de que el artculo 3 de la )eclaracin ha incorporado la
nocin de que el derecho a la vida existe desde el momento de la concepcin En realidad, la conferencia enfrent esta cuestin y decidi no
adoptar una redaccin que hubiera claramente establecido ese principio
6%* El segundo argumento de los peticionarios, respecto a encontrar en la Convencin elementos para interpretar la )eclaracin, requiere
tambin un estudio de los motivos que prevalecieron en la Conferencia de 0an Hos al adoptarse la definicin del derecho a la vida
6%+ !a Buinta =eunin de Consulta de ?inistros de =elaciones Exteriores de la VE(, celebrada en 0antiago de Chile en +,.,,
encomend al Consejo 3nteramericano de Hurisconsultos la preparacin de un 4royecto de convencin de derechos humanos que los Estados
(mericanos deseaban suscribir desde la Conferencia de ?xico de +,&.
6%% El 4royecto, preparado por ese Consejo en dos semanas, fue origen de la )eclaracin (mericana aprobada en Dogot, pero tambin
recibi la contribucin de otras fuentes, inclusive los trabajos iniciados en las 9aciones @nidas Contiene -- artculos, empie"a con una
definicin del derecho a la vida ;artculo %<, en la cual se volvi a introducir el concepto de que 6Este derecho estar protegido por la ley desde el
momento de la concepcin7 (nuario 3nteramericano de )erechos 5umanos, +,>- $ Vrgani"acin de los Estados (mericanos, Rashington, )C
+,C', p >C y %'C<
6%' !a 0egunda Conferencia Especial de Estados (mericanos ;=o de Haneiro, +,>.< consider el proyecto del Consejo y otros dos textos
preliminares presentados por los gobiernos de Chile y @ruguay, respectivamente, y solicit que el Consejo de la VE(, en cooperacin con la
C3)5, preparase un 4royecto de Convencin para presentarlo a la conferencia diplomtica que habra de convocarse con este propsito
6%& El Consejo de la VE(, al considerar la Vpinin emitida por la C3)5 sobre el 4royecto de Convencin preparado por el Consejo de
Hurisconsultos, encomend a la Comisin que estudiara dicho texto y elaborara otro definitivo para transmitirlo como documento de trabajo a la
Conferencia de 0an Hos ;(nuario, +,>-, p C'$,'<
6%. 4ara conciliar los puntos de vista que insistan sobre el concepto de 6desde el momento de la concepcin7, con las objeciones
suscitadas, desde la Conferencia de Dogot sobre la base de la legislacin de los Estados americanos que permitan el aborto, inter$alia, para
salvar la vida de la madre y en caso de estupro, la C3)5, volvi a redactar el artculo % ;derecho a la vida< y decidi por mayora de votos
introducir, antes de ese concepto, las palabras 6en general7 Ese arreglo fue el origen del nuevo texto del artculo % 6+ 1oda persona tiene el
derecho a que se respete su vida Este derecho estar protegido por la ley, en general, desde el momento de la concepcin7 ;(nuario, +,>-, p
'%+<
:1E
6%> El relator propuso, en esta segunda oportunidad de discusin de la definicin del derecho a la vida, eliminar la frase final entera 6en
general, desde el momento de la concepcin7 =epiti el ra"onamiento de su opinin disidente, es decir, que se basaba en las leyes sobre
aborto vigentes en la mayora de los Estados americanos, con la siguiente adicin: 6para evitar cualquier posibilidad de conflicto con el artculo >,
prrafo +, del 4acto de las 9aciones @nidas sobre )erecho Cvicos y 4olticos, que establece este derecho 2nicamente de manera general7
;(nuario +,>-, p ,C<
6%C 0in embargo, la mayora de miembros de la Comisin creyeron que, por ra"ones de principio, era fundamental formular la disposicin
sobre la proteccin del derecho a la vida en la forma recomendada al Consejo de la VE( en su Vpinin ;primera parte< 0e decidi, por tanto,
mantener el texto del prrafo +, sin cambios ;(nuario, +,>-, p ,C<
6%- En la conferencia diplomtica que aprob la Convencin (mericana, las delegaciones del Drasil y de la =ep2blica )ominicana
presentaron enmiendas separadas de eliminacin de la frase final del prrafo + del artculo ' ;derecho a la vida<, o sea: 6en general, desde el
momento de la concepcin7 !a delegacin de Estados @nidos apoy la posicin del Drasil ;Conferencia Especiali"ada (mericana sobre
)erechos 5umanos $(ctas y )ocumentos $Rashington, )C +,C-, ;reimpresa<, p .C, +%+ y +>*<
6%, !a delegacin del Ecuador apoy, en cambio, la eliminacin de las palabras 6en general7 4or fin, por voto de la mayora, la
conferencia adopt el texto preliminar sometido por la C3)5 y aprobado por el Consejo de la VE( el cual contin2a hasta el presente como texto
del artculo &, prrafo +, de la Convencin (mericana ;(ctas y )ocumentos, p +>* y &-+<
6'* ( la lu" de los antecedentes expuestos, queda en claro que la interpretacin que adjudican los peticionarios de la definicin del
derecho a la vida formulada por la Convencin (mericana es incorrecta !a adicin de la frase 6en general, desde el momento de la concepcin7
no significa que quienes formularon la Convencin tuviesen la intencin de modificar el concepto de derecho a la vida que prevaleci en Dogot,
cuando aprobaron la )eclaracin (mericana !as implicaciones jurdicas de la clusula 6en general, desde el momento de la concepcin7 son
substancialmente diferentes de las de la clusula ms corta 6desde el momento de la concepcin7, que aparece repetida muchas veces en el
documento de los peticionarios7
Como surge del anlisis precedente, la garanta del derecho a la vida en el mbito interamericano no supone su defensa a ultranza y de manera absoluta; el
artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica ha sido redactado de tal manera que otros valores y derechos puedan llegar a prevalecer sobre l, pero
siempre de manera excepcional.
Entonces, resulta claro que en el contexto de los instrumentos llamados a integrar el bloque de constitucionalidad podran establecerse excepciones
legtimas a la garanta del derecho a la vida de quien est por nacer. Excepciones que obviamente tendrn que ser claramente regladas y ajenas a cualquier
capricho, provenga ste del Estado, de la madre o de cualquier otra fuente.
As mismo, las consideraciones que anteceden imponen indagar en los mismos tratados que conforman el bloque de constitucionalidad hasta dnde de
ellos se pueden deducir previsiones que regulen el aborto de tal manera que no se convierta la interrupcin de la gestacin en una decisin arbitraria de la
madre o de otra persona.
Adicionalmente, an cuando no forman parte del bloque de constitucionalidad, se han verificado los siguientes tratados internacionales que por cumplir con
los requisitos que exige la Constitucin, son de obligatoria aplicacin por parte de Colombia: (i) Convencin nternacional Sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la mujer, aprobada por la Ley 51 de 1981; (ii) la Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer, aprobada por la Ley
35 de 1986, (iii) el Pacto nternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, aprobado por la Ley 16 de 1972, y (v) la Convencin nteramericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia contra la Mujer, aprobada por la Ley 248 de 1995. De esa verificacin se llega a la conclusin que en el
mbito del derecho internacional que vincula al Estado Colombiano no existe norma alguna que con la claridad requerida permita resolver la tensin que
surge entre los derechos del que est por nacer y los de la madre; nada en el ordenamiento internacional hace concluir cundo los de esta ltima han de
prevalecer frente a la preservacin de la vida humana en gestacin. Del panorama normativo que se desprende de estos instrumentos aparecen entonces
como primordiales (i) la igualdad de derechos entre el hombre y la mujer; (ii) la lucha contra todas las formas de violencia que puedan recaer sobre la mujer;
(iii) el acceso a la educacin; (iv) el fortalecimiento de la mujer como actora de la vida social y poltica; (v) la garanta de condiciones adecuadas de salud
para la madre durante y despus del parto; (vi) el derecho de la mujer a desarrollar una sexualidad sana y en condiciones de seguridad. Se trata de un
panorama donde el aborto no pasa de ser un procedimiento mdico para el logro de los objetivos mencionados, el cual habr de ser empleado por los
distintos pases junto con otras herramientas que garanticen a la mujer el pleno ejercicio de sus derechos como ser humano. Tal como la formacin para el
ejercicio de una sexualidad responsable, la informacin sobre mtodos anticonceptivos, la penalizacin de la violencia contra la mujer, el aborto carece de
una regulacin detallada sobre el cmo y el cundo se justifica su aplicacin en el orden interno y sobre la justificacin que en el mismo pueden tener las
excepciones a la garanta que se consagra a favor de la vida del nasciturus en el artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
C2n9i.e1aci2ne9 9261e 029 antece.ente9 .e 0a C2n9tit8ci/n .e '((' en -ate1ia .e a621t2
Para determinar el grado de amplitud que el legislador puede llegar a tener en la configuracin normativa del tema del aborto surge, en primer lugar, la
gnesis de los artculos a travs de los cuales la Asamblea Nacional Constituyente consagr los derechos del nio, de la mujer y de la familia,
particularmente la de los artculos 42, 43 y 44. En efecto, en varios de los proyectos que fueron sometidos a consideracin de las comisiones se plante una
propuesta normativa relacionada con la interrupcin del embarazo; de esta manera, en las Gacetas Constitucionales constan proyectos que oscilan entre
posiciones francamente restrictivas
:1F
hasta otras de marcada autonoma de la mujer respecto de la decisin de llevar o no a trmino un embarazo no
deseado.
Entre las ltimas resalta la del constituyente vn Marulanda Gmez
:1:
que se reflej en el informe de ponencia, a nivel de comisin, en los siguientes
trminos, segn se lee en la Gaceta Constitucional
:1N
:
6(dems se propone la opcin de la mujer embara"ada a la maternidad en los trminos de la !ey 4uede ser que el !egislador autorice a la
mujer elegir en cualquier caso o circunstancia, o que slo permita hacerlo en los casos restringidos y especficos de violacin o grave peligro
para la vida de la madre o seria enfermedad congnita Bue se determine lo mejor para el 4as7
gualmente, en el informe de ponencia para primer debate de los artculos correspondientes a los derechos de la familia, la desaparicin de la disposicin
sobre libre opcin a la maternidad se explica en los siguientes trminos:
6En el proyecto original presentado a la Comisin F se contemplaba Lla libre opcin de la mujer a la maternidad en los trminos de la leyK, o sea
el aborto8 sin embargo, por tratarse de un tema de tanta trascendencia que necesariamente implica una extensa controversia, se excluy del
texto referido
6!a permisibilidad que ha ocasionado la prohibicin, ha llevado a hacer del aborto una empresa lucrativa a costa de la vida de un gran n2mero
de mujeres y a dejar en la orfandad a muchos ni/os, esto constituye un problema y una realidad del pas !uego el tema se transfiere al
Congreso para que ste estable"ca un orden normativo que regule la situacin de extrema gravedad de la mujer violada, a quien no slo se le
lesiona su integridad fsica y moral, sino que se le condiciona su futuro8 igualmente cuando el embara"o acarrea peligro para la vida de la mujer8
o el ni/o que est en gestacin, deba llegar a la vida con una enfermedad congnita que le imposibilite el goce de la misma Suardar la moral no
puede ir ms all del derecho a la vida7
:1B

Finalmente, la propuesta de la libre opcin de la mujer a la maternidad se present por el constituyente Marulanda Gmez como aditiva al artculo que
regulaba los derechos de la mujer, en la sesin plenaria del 14 de junio de 1991, cuando se sometieron a votacin las disposiciones sobre los derechos de
la familia y fue rechazada por cuarenta votos en contra y veinticinco votos afirmativos
:1G
.
De los antecedentes normativos transcritos es claro, entonces, que el Constituyente no rechaz el tema del aborto sino que prefiri dejar que fuera el
Congreso de la Repblica el encargado de ocuparse de un tema cuya gravedad reconoci desde el primer momento. Se trata de una posicin ya analizada
por la Corte Constitucional en la sentencia C-133 de 1994, cuando se ocup de la tipicidad penal del aborto y concluy que obedeca a la esfera de
competencias del legislador y que lleva necesariamente a entender que an a la luz del numeral 1 del artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica la
terminacin de la gestacin de manera anticipada al parto, por medios no naturales, puede estar justificada en circunstancias realmente excepcionales;
solamente podra as entenderse la expresin segn la cual 6y en general7 la vida de las personas estar protegida desde la gestacin.
C2n9i.e1aci2ne9 ace1ca .e0 a0cance .e 0a 32te9ta. .e c2n@i?81aci/n n21-ati;a .e0 0e?i90a.21 en e0 te-a 986 i8.ice
Luego de haber aclarado el carcter excepcional de la posibilidad de interrupcin anticipada del embarazo por medios no naturales dentro del mbito de
aplicacin del Pacto de San Jos de Costa Rica que impone concluir su carcter estrictamente reglado y ajeno cualquier discrecionalidad de las
autoridades, de la gestante o de las personas allegadas a sta, y de haber establecido que ninguno de los instrumentos internacionales objeto de anlisis
establecen el derecho a acceder al aborto de una manera clara, es forzoso concluir que en Colombia slo el legislador puede desarrollar una normativa
coherente sobre el tema, que adems de la poltica criminal comprenda aspectos concernientes con la dignidad y la vida de la mujer, as como con los
recursos y las polticas necesarias para que el estado garantice en condiciones adecuadas a la mujer el goce responsable de su sexualidad, de su potencial
maternidad y a quienes estn por nacer condiciones adecuadas de desarrollo, an en aquellos supuestos de embarazos no deseados.
Dentro de esta lnea de anlisis, la penalizacin del aborto es, en principio, necesaria en cualquier poltica relacionada con la proteccin del derecho a la
vida, dentro del sistema normativo aplicable en Colombia, en la medida en que as se asegura el principio general de garanta del derecho a la vida en los
trminos del Pacto de San Jos de Costa Rica; no obstante, tambin es evidente que el legislador dentro del marco jurdico expresado no podra aferrarse a
una prohibicin absoluta, si ella entraa el sacrificio de principios que como el de la dignidad son tambin elementos fundantes del Estado Social de
Derecho.
Tampoco se puede dejar de lado que en la Constitucin Poltica hay una serie de preceptos que si bien no refieren directamente al fenmeno de la
gestacin, hacen de la concepcin y de la maternidad y la paternidad asuntos arraigados profundamente en la esencia misma del Estado Social de
:1F Qer !or e>em!lo el !ro%ecto !resentado !or el constitu%ente *lfredo Q+z?uez arrizosa( !u4licado en la 7aceta onstitucional del miArcoles 01 de fe4rero de 1551.
:1: 7aceta onstitucional del martes 0N de marzo de 1551( !+gina F.
:1N ,iArcoles 1B de a4ril de 1551( 9+gina :.
:1B 7aceta onstitucional del miArcoles 05 de ma%o de 1551( 9+gina G.
:1G 7aceta onstitucional del lunes 11 de noviem4re de 1551( 9+gina 5.
Derecho, lo mismo que la necesidad de garantizar la igualdad material de la mujer en todos los aspectos de su existencia y, entre ellos, el de portadora de
vida. Por esta razn, el Legislador, al disear sus polticas no slo en asuntos criminales, sino tambin en materia de salud pblica, educacin y bsqueda
de la igualdad de la mujer, tiene que considerar la forma como la penalizacin del aborto se ha de armonizar con los valores y derechos que buscan hacer
reales en Colombia no slo el Estado Social de Derecho sino la familia y el desarrollo y fortalecimiento de las nias y nios, as como de sus madres y
padres.
Una vez aclarado que el legislador es el rgano que en Colombia ha de regular lo concerniente con el aborto, es necesario concluir que, por ende, a la
Corte slo corresponde determinar, desde su mbito estricto del control judicial de constitucionalidad, si las definiciones y el tratamiento adoptados por el
legislador se avienen o no con las reglas superiores de estirpe constitucional .
C2n9i.e1aci2ne9 9261e 312tecci/n .e0 .e1ecA2 a 0a ;i.a, a 0a 9a08. < a 0a inte?1i.a. 3e192na0
Al respecto es necesario poner de presente que la permisibilidad del aborto no es necesariamente el nico medio llamado a garantizar el derecho a la vida,
a la salud y a la integridad de la mujer. Al contrario, como ya se ha expresado, debe considerrsele como un mecanismo dentro de las muchos a los cuales
puede y tiene que recurrir el Legislador en la formulacin de polticas relacionadas con la mujer, considerada integralmente como sujeto de derecho que
goza de una especial proteccin constitucional.
Es evidente que la evolucin de la normatividad aplicable al aborto como tipo penal y que ha sido objeto de anlisis para determinar si en este caso haba
lugar a declarar la cosa juzgada constitucional, muestra cmo el Legislador no ha sido ajeno a la necesidad de morigerar los efectos punitivos del aborto en
determinados casos. En esa lnea el rgano estatal competente ha diseado, en distintas etapas de la legislacin, unos mecanismos de proteccin para las
mujeres que abortan en circunstancias especiales, que han de considerarse adecuados si se entiende que los cambios sociales son el producto de
evoluciones paulatinas en el curso de las cuales es necesario hacer ajustes que garanticen de manera integral los fines impuestos precisamente por los
distintos Tratados que buscan erradicar la desigualdad y la violencia que padecen las mujeres en distintos pases.
Legalizar el aborto sin tener en cuenta las polticas de salud pblica, de educacin y de proteccin a los derechos de la mujer, en un momento dado puede,
por ejemplo, soslayar la importancia de acciones dirigidas a la prevencin del embarazo, a la informacin sobre mtodos anticonceptivos, a la lucha contra
enfermedades determinantes de embarazos de alto riesgo. Razones todas, cuya valoracin adems, es por completo ajena al mbito funcional de la Corte
Constitucional.
C2n9i.e1aci2ne9 en t21n2 .e .e1ecA2 a 0a i?8a0.a. < a e9ta1 0i61e .e .i9c1i-inaci/n
Al respecto es necesario reafirmar que en el mbito del derecho interamericano las decisiones de las mujeres respecto del aborto no son absolutas y que
las circunstancias en que ste puede llegar a ser admisible deben estar claramente regladas y ser excepcionales. Dentro de ste mbito normativo, parece
indudable que ha de primar la garanta del derecho a la vida de quien est por nacer, frente al derecho a la libre determinacin de la mujer que desea poner
fin a una gestacin que no desea. En este contexto, no puede afirmarse que disposiciones prohibitivas del aborto puedan equivaler a un poder el Estado
6para obligar a las mujeres a dar sus cuerpos contra su voluntad con el fin de entregar a los ni/os su proteccin legal7
Tampoco puede interpretarse una poltica legislativa restrictiva del aborto como una garanta orientada exclusivamente a garantizar la vida del nasciturus.
Las mismas restricciones pueden encontrar su razn de ser en la indispensable necesidad de estructurar lneas de accin que fortalezcan a las mujeres
como nicas dueas y responsables de su sexualidad y de la decisin de engendrar o no un hijo y que conduzcan a reformular los patrones de opresin que
suelen presentarse en las relaciones entre hombres y mujeres.
C2n9i.e1aci2ne9 9261e e0 31inci3i2 .e 0a .i?ni.a. A8-ana < a 029 .e1ecA29 a 0a a8t2n2-7a 1e312.8cti;a < a0 0i61e .e9a112002 .e 0a 3e192na0i.a.
Al respecto cabe hacer nfasis en cuanto a que ni del texto de la Constitucin, ni de los tratados que conforman el bloque de constitucionalidad, ni de la
jurisprudencia que en torno de la garanta y proteccin a la vida y a los derechos de la mujer gestante puede llegarse a concluir que tipificar el aborto como
conducta punible pueda atentar contra la dignidad de la mujer.
Al contrario, la jurisprudencia de la Corte y de manera muy especial la proferida en sede de tutela revindican la condicin de la mujer gestante an en
condiciones en que de conformidad con las tradiciones y los estereotipos sociales el embarazo es motivo de censura por parte de la comunidad y la familia.
Tampoco es un atentado a la intimidad de la mujer que el legislador haya consagrado una poltica criminal como la que contiene el Cdigo Penal vigente y
de la cual forma parte la norma demandada; todo depende de otras polticas que el Estado a travs del rgano idneo establezca y desarrolle para
fortalecer a la mujer de manera integral.
Fecha ut supra
ALVARO TAFUR "ALVIS
Ma?i9t1a.2