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Nota a fallo
Derecho Ambiental
El principio precautorio ambiental y el progreso económico en el caso Mamani
ABOGACÍA
2019
Tema seleccionado: Derecho ambiental
1. Introducción:
Es importante evaluar el valor que cada uno de los tribunales le dio a la normativa
y confrontarlo con el concepto de laguna axiológica de Alchourrón y Bulygin (1998),
definido como: Un caso en un universo de casos de un sistema normativo “α” en relación
a un universo de acciones si y solo si ese caso está solucionado por “α” y existe una
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propiedad “p” tal que “p” debe ser relevante para ese caso (de acuerdo con una cierta
hipótesis de relevancia) y “p” es irrelevante para “α” en relación con la tesis de relevancia.
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pretensión solicitada por la actora y declaró la nulidad aludiendo que no le era necesario
expedirse respecto al impacto negativo que la actividad pudiera tener en la zona y
finalmente sobre la falta de participación ciudadana, refirió que tal omisión no se suplía
con la publicación en el Boletín Oficial de la Provincia de los actos impugnados.
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Señaló que el vicio de arbitrariedad para descalificar un fallo debía ser grave y
que no es pertinente en sentencias que no tienen omisiones o desaciertos que las
descalifiquen como pronunciamiento judicial. Manifestó que el a quo falló
fundamentando correctamente la causa y que la sentencia era válida.
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Aludió a normas Provinciales de Jujuy, en cuanto a que la participación de los
habitantes en las actividades de protección, conservación y defensa del ambiente, deben
asegurarse por medio de los estudios de impacto ambiental por medio de “audiencias
públicas” (art. 45, Ley General de Medio Ambiente Provincial, N° 5.063).
Por su parte la CSJN, en concordancia con el TCA y los disidentes del STJ,
remarcó la falta de adecuación a los requisitos de evaluación y declaración de impacto
ambiental y de participación ciudadana previo a emitir las resoluciones, inclinándose por
el respeto al principio preventivo y precautorio. Consideró que la prevalencia en la
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aplicación de estos principios “implica armonizar la tutela del ambiente y el desarrollo”,
y que no debe haber oposición entre ambos criterios sino complementariedad entre, tutela
del ambiente y progreso. Se observa en cambio, según esta hipótesis, la relevancia de la
“propiedad” de “ser sustentable” y en mayor medida la de “ser precavido”.
La ley 26.331 refiere a la protección de los bosques nativos, el art.2 define bosques
nativos primarios y secundarios; el art. 3 trata los principios de prevención y precaución
y al fomento de las actividades de enriquecimiento en bosques nativos; el art. 13 enuncia
las autorizaciones por parte de la Autoridad de Aplicación de la jurisdicción para efectuar
cualquier desmonte; refiere las categorías de bosques en los que se permite efectuar
desmontes y cuáles deben ajustarse a un Plan Específico para realizarlo (arts.14, 16); el
art. 18 obliga que los planes de aprovechamiento de Uso de Suelo deben ser avaluados y
aprobados previo a su ejecución y el art.19 hace alusión al respeto y reconocimiento que
se debe tener con las comunidades originarias que ocupen esas tierras.
La ley 25.675, enumera en su art. 4, los principios a los cuales se deben ajustar las
normas de aplicación e interpretación referidas al medio ambiente: el principio de
congruencia; de prevención; precaución; equidad intergeneracional; progresividad;
subsidiariedad; sustentabilidad; solidaridad y de cooperación. Exige un procedimiento de
impacto ambiental previo a la ejecución de una actividad susceptible de degradar el
ambiente (art. 11); además de obligar a la realización de la evaluación y emisión de una
declaración de impacto ambiental en la cual se apruebe o rechace los estudios presentados
(art. 12). En cuanto a la participación ciudadana expresa que toda persona tiene derecho
a ser consultada y a opinar en procedimientos administrativos relacionados con la
preservación y protección del ambiente (art. 19); y que las autoridades deben
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institucionalizar procedimientos de consulta o audiencias públicas en forma obligatoria
para actividades que puedan generar efectos negativos y significativos sobre el ambiente,
que a pesar de no ser vinculantes, deben estar fundamentadas cuando sean contrarias a la
consulta pública (art. 20 y 21), finalmente también regula la competencia judicial
ambiental que debe atenerse a las reglas ordinarias de la competencia pero asegurar que
no se admitirán restricciones de ningún tipo ante cuestiones ambientales (art. 32).
Se pretendió hacer ver en este trabajo que, tanto el TCA, como el STJ y la CSJN,
tomaron como base para sus decisiones, preceptos constitucionales; leyes nacionales y
provinciales de preservación del medio ambiente; doctrina y jurisprudencia en la material
para justificar sus fallos, sin embargo llegaron a distintas decisiones que a tenor de la
Corte, se debió a una arbitrariedad en la sentencia del a quo.
El art. 2 de la Ley 26.331 refiere a que los bosques nativos de origen primario,
son aquellos donde no ha intervino el hombre y secundario, los formados luego de un
desmonte. Es decir la misma ley alude a que un desmonte no necesariamente causaría un
daño irreversible toda vez que existe la posibilidad de regeneración.
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5.2. Aplicación del principio precautorio
La CSJN sin embargo, en consonancia con el fallo del TCA; de los disidentes en
el fallo del STJ; del Procurador del Ministerio Público Fiscal y la postura del autor de este
trabajo, remarcó la obligatoriedad de los procedimiento de consulta o instancia pública
para el dictado de resoluciones que autoricen actividades que pudieran dañar el ambiente,
lo cual no se había realizado acorde a los procedimientos establecidos sino que se habían
limitado a una mera publicación en el Boletín Oficial provincial, haciendo de esta manera
prevalecer el principio precautorio y preventivo ambiental sin relegar la idea del
desarrollo económico y social sino del respeto por el orden público y jurídico.
Considero que la sentencia de la Corte tuvo criterios más amplios que el STJ para
dar nulidad de las resoluciones administrativas objeto de debate. En primera medida, la
Corte alegó que no se garantizó la participación ciudadana por medio de las audiencias
públicas y se pretendió desmontar una superficie mayor a la estipulada en el EIA; se
exigía la acreditación de daño en total contradicción con el principio precautorio y
preventivo que rige la materia, (sin perjuicio de la incertidumbre que los beneficios
ambientales de los bosques puedan tener en base a las técnicas de determinación con las
que se dispone actualmente, tal cual exige la Ley 25.675); la Ley 26.331 y la
jurisprudencia de la misma Corte, como quedó sentado en el caso “Martínez”, donde se
remarcó la importancia del EIA y la participación ciudadana previo al inicio de
actividades potencialmente dañinas para el ambiente. Creemos que se justifica la
calificación de arbitrariedad en la sentencia del STJ, a pesar de los argumentos esgrimidos
tendientes a justificar su postura valorativa subjetiva, toda vez que obvió la importancia
de los requisitos preventivos obligatorios al momento de fundamentar la sentencia.
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6. Conclusión
7. Referencias
Legislación:
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Congreso de la Nación Argentina (25 de Agosto de 1963) Jurisdicción y Competencia
de los Tribunales Federales. [Ley 48 de 1963]
Congreso de la Nación Argentina (10 de Junio de 2015) Ministerio Público Fiscal. [Ley
27.148 de 2015]
Sala de Sesiones, San Salvador de Jujuy, (14 de julio de 1998) Ley general de Medio
Ambiente. [Ley 5.063 de 1998]
Jurisprudencia:
Corte Suprema de Justicia de la Nación, (20 de Junio de 2006), Mendoza, Beatriz Silvia
y otros c. Estado Nacional y otros, 329:201. [Petracchi, Highton de Nolasco,
Maqueda, Lorenzetti, Argibay, Fayt, Zaffaroni]
Corte Suprema de Justicia de la Nación, (26 de Marzo de 2009), Salas, Dino y otros
c/ Salta, Provincia de y Estado Nacional s/ amparo., 332:663. [Highton, Maqueda,
Lorenzetti, Fayt, Petracchi, Zaffaroni]
Corte Suprema de Justicia de la Nación, (23 de Febrero de 2016) Cruz, Felipa y otros
c/ Minera Alumbrera Limited y otro s/sumarisimo 339:142 [Maqueda, Lorenzetti,
Higthon].
Corte Suprema de Justicia de la Nación, (02 de Marzo de 2016) Martínez, Sergio Raúl
c/ Agua Rica LLC Suc. Argentina y su propietaria Yamana Gold Inc. y otros s/
acción de amparo., 339:201. [Highton, Maqueda, Lorenzetti]
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ANEXO I
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustín pío y otros c/ Estado Provincial
- Dirección Provincial de Políticas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S. A. s /
recurso.
.
Buenos AIres, ':J ~
r J e 7. r;) p}
.
¡e f/l b re d e .z o Ft
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la actora
en la causa Mamani, Agustín Pío y otros cl Estado Provincial -
Dirección Provincial de Políticas Ambientales y Recursos Natura-
les y la Empresa Cram S .A. si recurso", para decidir sobre su
procedencia.
Considerando:
-1-
Sostuvo el superior tribunal que las observaciones
que obran en las actas de fiscalización que sirvieron de antece-
dente para el dictado de los actos aciministrativos carecen de
entidad suficiente para declarar su nulidad, ya que -según mani-
festó- los cuestionamientos anotados por el personal técnico im-
portaron simples sugerencias o recomendaciones dirigidas a miti-
gar o evitar daños que pudieran surgir como consecuencia de la
ejecución del desmonte, pero no constituían obstáculos para au-
torizar la deforestación.
-2-
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustín pío y otros cl Estado Provincial
- Dirección Provincial de Políticas Ambientales
y Recursos Naturales' y la Empresa Cram S.A. si
recurso.
-3-
En este sentido, este Tribunal ha tenido oportunidad
de enfatizar la importancia y gravitación que reviste el princi-
u
pio precautorio en el precedente "Salas, Dino , publicado en Fa-
llos: 332: 663. Allí, estableció que "...
el principio precautorio
produce una obligación de previsión extendida y anticipatoria a
cargo del funcionario público. Por lo tanto, no se cumple con la
ley si se otorgan autorizaciones sin conocer el efecto, con el
propósito de actuar una vez que esos daños se manifiesten (...
) La
aplicación de este principio implica armonizar la tutela del am-
biente y el desarrollo, mediante un juicio de ponderación razo-
nable. Por esta razón, no debe buscarse oposición entre ambos,
sino complementariedad, ya que la tutela del ambiente no signi-
fica detener el progreso, sino por el contrario, hacerlo más
perdurable en el tiempo de manera que puedan disfrutarlo
., las ge-
neraciones futuras U (considerando 2°) .
-4-
CSJ 318/2014 (50-M) /CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustin Pio y otros c/ Estado Provincial
- Dirección Provincial de Politicas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S.A. s/
recurso.
-5-
de las normas aplicables al caso que, por un lado, exigían la
emisión de la declaración de impacto ambiental en forma previa
al inicio de las obras y por el otro, disponían en forma expresa
que la administración debía aprobar o rechazar los estudios pre-
sentados, pero no incluían la potestad de admitir tales evalua-
ciones en forma condicionada.
-6-
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustin Pio y otros cl Estado Provincial
- Dirección Provincial de Po1iticas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S.A. si
recurso.
-7-
Asim~smo, la ya mencionada ley de presupuestos míni-
mos en materia de bosques nativos señala -en forma específica
para la materia objeto de estas actuaciones- que para los pro-
yectos de desmonte, la autoridad de aplicación de cada jurisdic-
ción deberá garantizar el cumplimiento estricto de las disposi-
ciones de la Ley General del Ambiente antes referidas (artículo
26) .
-8-
CSJ 318/2014 (50-M) ICS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustin Pio y otros el Estado Provincial
- Dirección Provincial de Politicas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S. A. si
recurso.
~~-- ~
---------~-
DI81-11-
-9-
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-10-
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
-Mamani,cAgustín Pío y otros cl Estado Provincial
~-Dirección Provincial de Políticas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S.A. si
recurso.
Considerando:
-11-
(
-12-
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustín pío y otros c/ Estado Provincial
- Dirección Provincial de Políticas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S.A. s/
recurso.
-13-
que, como en el caso, dejan sin efecto el fallo apelado y deci-
den el pleito soslayando, sin fundamento para ello, puntos opor-
tunamente alegados por la parte que había triunfado en la ins-
tancia anterior (cfr. Fallos: 234:307; 247:111; 253:463;
256:434; 265:201; 268:48; 266:246, y más recientemente, Fallos:
308:656; 324:1429; 327:3925).
-14-
CSJ 318/2014 (50-M)/CS1
RECURSO DE HECHO
Mamani, Agustín Pío y otros c/ Estado Provincial
- Dirección Provincial de Políticas Ambientales
y Recursos Naturales y la Empresa Cram S.A. s/
recurso.
Recurso de queja interpuesto por Agustín Pío Mamani y otros, actores en autos,
representados por la Dra. María José Castillo.
Tribunal que intervino con anterioridad: Sala II del Tribunal Contencioso Ad-
ministrativo de la Provincia de Jujuy.
-15-
I
..
ANEXO II
\
ANEXO E – FORMULARIO DESCRIPTIVO DEL TRABAJO
FINAL DE GRADUACIÓN
DNI 22059436
1
Otorgo expreso consentimiento para que la copia electrónica de mi Tesis sea
publicada en la página web y/o el campus virtual de la Universidad Siglo 21 según el
siguiente detalle:
Derecho ambiental SI
El principio precautorio
ambiental y el progreso
económico en el caso Mamani
Publicación parcial
Otorgo expreso consentimiento para que la versión electrónica de este libro sea
publicada en la página web y/o el campus virtual de la Universidad Siglo 21.