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CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE
CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE EXPEDIENTE : 00005-2019-01817-SP-CO-02
SEDE LA MAR, DEMANDANTE: PROYECTO ESPECIAL DE INFRAESTRUCTURA DE
Vocal:ALFARO LANCHIPA Rosario
FAU 20159981216 soft TRANSPORTE NACIONAL - PROVIAS NACIONAL DEL
Fecha: 28/10/2019 10:14:49,Razón:
RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial: MINISTERIO DE TRANSPORTES Y COMUNICACIONES
LIMA / COMERCIALES,FIRMA
DIGITAL DEMANDADA : CONSORCIO VIAL SAN MARCOS
MATERIA : ANULACIÓN DE LAUDO ARBITRAL.
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El laudo arbitral se emitió en el proceso arbitral seguido por Consorcio Vial San
Marcos contra Proyecto Especial de Infraestructura de Transportes Nacional - Provías
Nacional, a fin de solucionar las controversias surgidas en relación a las obligaciones
derivados del Contrato de Ejecución de Obra N° 075- 2013-MTC20 denominado
“Mejoramiento de la Carretera San Marcos- Cajabamba- Sausococha, Tramo San
Marcos- Cajabamba” .
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OCTAVO Se declara INFUNDADA la segunda pretensión de la reconvención, en consecuencia, SE
DETERMINA que el Artículo 201° del Reglamento de la Ley de Contrataciones es aplicable para la
materia de ampliación de plazo de obra, conforme a los fundamentos expuestos en el presente Laudo.
NOVENO: Se declara INFUNDADA la tercera pretensión de la reconvención, en consecuencia, no
corresponde declarar válida y eficaz la Resolución Directoral N° 532-2016-MTC/20, de fecha 27 de julio
del 2016, conforme a los fundamentos del presente laudo.
DÉCIMO: DISPONER que los costos del arbitraje que ascienden a la suma total de S/ . 67,774.00
(Sesenta y siete mil setecientos setenta y cuatro con 00/100 soles) más impuestos sean asumidos en
partes iguales tanto por el Consorcio Vial San Marcos como por el Proyecto Especial de Infraestructura de
Transporte Nacional - PROVIAS NACIONAL, conforme a los fundamentos del presente laudo.
UNDÉCIMO: Remítase al Organismo de Contrataciones del Estado - OSCE copia del presente Laudo
Arbitral.”
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Primer punto Primer punto controvertido (Primera pretensión).-Determinar si corresponde o no
declarar nula la Resolución Directoral N° 532-2016- MTC/20 de fecha 27 de julio de 2016, que declara
improcedente la Ampliación de Plazo N° 27, por carece r de fundamentos técnicos y legales.
Segundo punto controvertido (Segunda pretensión).- Determinar si corresponde o no declarar fundada
la solicitud de Ampliación de Plazo N° 27 consistente en cuarenta y siete (47) días calendario, con un
reconocimiento de gastos generales ascendente a SI 3'149,669.71 (Tres millones ciento cuarenta y nueve
mil seiscientos sesenta y nueve con 71/100 Soles) incluido el IGV, más los intereses que se devenguen
desde la fecha en que debieron ser cancelados dichos gastos generales hasta la fecha efectiva de pago,
por el atraso derivado del impedimento de ejecución de las obras contractuales como consecuencia de las
circunstancias que generaron la aprobación del Presupuesto Adicional N° 10.
Tercer punto controvertido (Tercera pretensión).- Determinar si corresponde o no reconocer y ordenar a
la Entidad pague la suma de SI 614,691.87 (Seiscientos catorce mil seiscientos noventa y uno con 87/100
Soles), incluido el IGV, por concepto de daño por la improductividad de equipo y mano de obra, durante el
período comprendido en la Solicitud de Ampliación de plazo N° 27.
Pretensiones de la Reconvención:
Cuarto punto controvertido (Pretensión 01).- Determinar si corresponde o no declarar que para la
procedencia de una ampliación de plazo conforme al artículo 201° RICE se requiere que el plazo sea
necesario para la culminación de la obra.
Quinto punto controvertido (Pretensión 02).- Determinar si corresponde o no que en el supuesto
negado que el tribunal determine que la necesidad del plazo no determina el otorgamiento o no de la
ampliación deberá emitir pronunciamiento respecto de la inaplicación del artículo 201 del RLCE.
Sexto punto controvertido (Pretensión 03).- Determinar si corresponde o no declarar que la Resolución
Directoral N° 532-2016-MTC/20, de fecha 27 de julio del 2016, por medio de la cual se resolvió declara
improcedente la Solicitud de Ampliación de Plazo N° 27 formulada por el Consorcio es válida y eficaz.
Sétimo punto controvertido. - Determinar a quién corresponde asumir el pago de costas y costos del
proceso arbitral.”
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FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE ANULACION:
PROYECTO ESPECIAL DE INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTES NACIONAL-
PROVIAS NACIONAL DEL MINISTERIO DE TRANSPORTES Y
COMUNICACIONES; sustenta el recurso de anulación de laudo de los extremos
resolutivos: segundo, tercero, cuarto, quinto, séptimo, octavo y noveno, aduciendo que
es por haberse pronunciado sobre una pretensión respecto de la cual el plazo para
recurrir al arbitraje había caducado, por lo que se habría configurado la causal
contenida en literal b), del inciso 1, artículo 63 de la Ley de Arbitraje. Aduciendo
esencialmente lo siguiente:
Causal b)
1. Infracción al debido proceso al pronunciarse sobre una pretensión cuyo plazo
para recurrir a arbitraje había caducado: El dato fáctico que determina la
aplicación de las normas de contratación pública pertinentes es la fecha en que
se convoca al proceso de selección del cual derivó el contrato. En el presente
caso, la fecha de convocatoria del proceso de selección que dio origen al
contrato de ejecución de obra N° 075-2013-MTC/20 fu e el día 27 de diciembre
de 2012, en ese sentido son aplicables la Ley de Contrataciones con el estado
Decreto Legislativo N° 1017 con sus modificaciones.
2. Las pretensiones planteadas por el contratista se encuentran destinadas a
cuestionar el pronunciamiento de la Entidad que deniega la solicitud de
ampliación de plazo N° 27; es decir, la materia som etida a arbitraje fue sobre
ampliación de plazo.
3. Conforme se encuentra establecido en la Ley de Contrataciones del Estado y su
Reglamento1, el plazo de caducidad para iniciar un arbitraje cuya materia sea de
ampliación de plazo es de 15 días.
4. El contratista inició el proceso arbitral fuera del plazo de caducidad: El contratista
sometió a arbitraje la denegatoria de la solicitud de la ampliación de plazo N° 27
que tuvo lugar a través de la Resolución Directoral N° 532-2016-2016-MTC/20.
Dicha resolución fue notificada al contratista el 27 de julio de 2016; sin
embargo, la solicitud de arbitraje, a través de la cual se inició el proceso arbitral
fue presentada con fecha 28 de febrero de 2017; es decir, cuando el plazo de
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Haciendo mención al artículo 201, 215 del Reglamento de la ley de Contrataciones del Estado, así también el numeral 52.1
de la Ley de Arbitraje.
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caducidad de 15 días hábiles establecido en el numeral 52.2 del artículo 52 de la
Ley de Contratación del Estado y el artículo 201 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, había vencido en exceso, por lo que el Tribunal
Arbitral yerra al haber desestimado la excepción de caducidad y, de esta forma,
ha emitido indebidamente pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.
5. Sostiene que ha invocado la causal de anulación contenida en el literal b) inciso
1) del artículo 63 de la Ley de Arbitraje, bajo el supuesto de vulneración al
debido proceso, al haberse desestimado indebidamente su excepción de
caducidad y haberse pronunciado sobre una pretensión cuyo plazo para recurrir
al proceso arbitral había caducado y por ende no habilitaba a que el Tribunal
Arbitral decida sobre el fondo de la controversia.
6. El contratista al absolver la excepción de caducidad sostuvo que dentro del plazo
legal había sometido dicha pretensión a arbitraje, vía la solicitud de acumulación
de pretensiones que hizo en otro arbitraje en curso, pedido que le fue denegado.
La razón por la que se denegó la misma fue porque el contratista pretendió
acumular una pretensión en un arbitraje en curso, desconociendo lo
expresamente pactado por las partes en el contrato para la procedencia de una
acumulación (cláusula vigésimo tercera del convenio arbitral). Ante dicho hecho,
el contratista optó por presentar una nueva solicitud de arbitraje que es la que
dio origen al proceso arbitral materia de revisión; sin embargo esta solicitud
0arbitral fue presentada fuera del plazo.
7. El Tribunal Arbitral yerra al considerar que el pedido de acumulación de
pretensiones presentado en el otro arbitraje constituiría la solicitud de arbitraje,
del proceso arbitral que nos ocupa; y que por tanto, la pretensión materia de
pronunciamiento habría sido presentada dentro del plazo. Siendo que lo
mencionado se encuentra recogido en el quinto considerando del laudo. Es
pertinente señalar que una cosa es una solicitud de acumulación de
pretensiones y otra es una solicitud arbitral que da origen e inicia un proceso
arbitral.
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II. ABSOLUCIÓN DEL RECURSO DE ANULACIÓN DE LAUDO.
En las páginas 233-342 del expediente judicial electrónico corre el escrito de
contestación del demandado CONSORCIO VÍAL SAN MARCOS (conformado por las
empresas Obras de Ingeniería S.A. y Altesa Contratistas Generales Sociedad
Anónima), quien argumenta esencialmente lo siguiente:
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artículo 62 de la Ley de Arbitraje; sin embargo dicha interpretación no es
compartida el consorcio, ya que el referido precepto no solo alude a la prohibición
de pronunciarse respecto del fondo de la controversia, sino adicionalmente
respecto a la decisión, criterio, motivaciones e interpretaciones expuesta por el
Tribunal Arbitral y que aún en el supuesto en que la Sala pueda corregir el sentido
de lo resuelto por el Tribunal Arbitral; en el presente caso no hubiera
correspondido que el Tribunal Arbitral acoja la excepción de caducidad, dado que
el contratista sometió a controversia la denegatoria de la ampliación de plazo
dentro del plazo previsto en el artículo 201 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones con el Estado (en adelante RLCE).
5. Acorde a dicha norma (artículo 201 del RLCE) el plazo de caducidad opera al
someter la controversia relativa a la ampliación de plazo a conciliación o arbitraje y
definitivamente, tal requisito ha sido cumplido de acuerdo a lo previsto en el
artículo 229 del RLCE, que expresamente faculta a acumular a un arbitraje en
curso las controversias que se produzcan en el mismo contrato, cuando estas
estén siendo conocidas ante un Tribunal Ad Hoc, como es el caso.
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IV. PRESENTACIÓN Y TRÁMITE DEL RECURSO DE ANULACIÓN DE LAUDO
- Con fecha 03 de enero de 2019, Proyecto Especial de Infraestructura de
Transportes Nacional- Provias Nacional del Ministerio de Transportes y
Comunicaciones interpuso recurso de anulación de laudo arbitral, el cual fue
admitido por resolución número uno de fecha uno de abril de 2019.
- Por escrito presentado el 13 de junio de 2019, la parte emplazada se apersonó al
proceso y absolvió el traslado.
- Mediante resolución dos del 05 de agosto de 2019 se tuvo por apersonada a la
parte demandada y por absuelto el traslado del recurso de anulación y se
programó la Vista de la Causa para el día 16 de septiembre de 2019 a horas 9:00
de la mañana, llevándose a cabo la misma solo con la asistencia del abogado del
demandado.
SEGUNDO: Por otro lado, si bien es cierto que se encuentra proscrito para la
justicia ordinaria revisar el criterio adoptado por los árbitros para resolver la
controversia, para el presente caso debe tenerse en cuenta lo siguiente:
2.1 El arbitraje se rige por el principio de competencia de la competencia
(kompetenz- kompentenz), según el cual, el tribunal arbitral es el único competente
para decidir sobre su propia competencia.
2.2 Dicho principio está recogido en nuestra Ley de Arbitraje en el numeral 1 del
artículo 41, que establece: “El tribunal arbitral es el único competente para decidir
sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones u objeciones al
arbitraje relativas a la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del
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convenio arbitral o por no estar pactado el arbitraje para resolver la materia
controvertida o cualesquiera otras cuya estimación impida entrar en el fondo
de la controversia. Se encuentran comprendidas en este ámbito las
excepciones por prescripción, caducidad, cosa juzgada y cualquier otra que tenga
por objeto impedir la continuación de las actuaciones arbitrales.” [Resaltado es
nuestro].
2.3 Como puede advertirse, la Ley de Arbitraje establece que el Tribunal Arbitral
es competente para conocer cualquier circunstancia que le impida ingresar a
resolver el fondo de la controversia, siendo relevante en este punto de análisis, la
diferencia que hace la norma bajo comentario, entre el fondo de la controversia y
los cuestionamientos a la competencia del Tribunal Arbitral que impidan su
conocimiento, resultando claro, que al hacer referencia al fondo de la controversia,
se refiere a las pretensiones postuladas en el proceso arbitral y no a las
excepciones u objeciones al arbitraje, que si bien estos planteamientos formales
también tienen un fondo controvertido; sin embargo, según la diferenciación que
hace nuestra Ley arbitral, son ajenas al fondo de la controversia, que tienen que
ver con las pretensiones planteadas por las partes; por lo que, a la labor de
revisión que realiza el órgano jurisdiccional respecto de lo decidido por los árbitros
sobre su competencia, no le alcanza la prohibición establecida en el numeral 2 del
artículo 62 de la Ley de Arbitraje.
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identificando este supuesto con la infracción al derecho constitucional a la
motivación de las resoluciones.
“(…) el CONSORCIO manifiesta que dicha alegación de la ENTIDAD no es cierta, en vista que, una
vez notificada la Resolución Directoral N° 532-2016 - MTC/20, presentó su solicitud de arbitraje con
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fecha 18 de agosto de 2016 ante el Tribunal Arbitral que conocía las materias controvertidas,
respecto de las ampliaciones de plazo N° 22 y 24, s olicitando la acumulación a dicho proceso arbitral
de las pretensiones relacionadas a la ampliación de plazo N° 27, pero que sin embargo dicha
acumulación fue denegada por Resolución N° 18 de fe cha 06 de febrero de 2017, notificada al
Consorcio el 07 de febrero de 2017, por lo que con Carta SAN MARCOS 89221-17 y SAN MARCOS
89220-17 notificadas a la ENTIDAD con fecha 28 de febrero de 2017, dentro del plazo de 15 días de
recibida la notificación N° 18 que declaraba improc edente la solicitud de acumulación, solicitó a
Provías Nacional el inicio de un proceso arbitral para dilucidar las controversias en relación a la
denegatoria de la ampliación de plazo N° 27, lo cua l fue aceptado por la ENTIDAD mediante Oficio
N° 855-2017-MTC de fecha 09 de marzo de 2017. ”
“Quinto: Como es de verse, de lo expuesto por las partes y lo acreditado en los medios probatorios
consignados como Anexos de la DEMANDA, se puede advertir que si bien es cierto el
pronunciamiento de la ENTIDAD a través de la Resolución Directoral N° 532-2016-MTC/20
respecto al pedido de ampliación de plazo N° 27 se produjo el 17.07.2016, sin embargo, el
CONSORCIO cuestionó dicha decisión dentro del plazo de caducidad a que se refiere el Art.
201 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado y que ante la denegatoria de su
tramitación como pretensión acumulada, inició el trámite de un nuevo arbitraje respecto a dicha
pretensión, lo cual permite concluir al Tribunal Arbitral que el procedimiento y plazos seguidos por el
CONSORCIO respecto al sometimiento a arbitraje de su solicitud de ampliación de plazo N° 27, se
ajusta a derecho, no habiendo operado la caducidad respecto de la misma.” (lo resaltado es
nuestro).
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8.4 Que, ante la denegatoria de la acumulación de pretensiones arbitrales, asiste el legítimo
derecho de la parte interesada de continuar la tramitación de su solicitud arbitral ante un
nuevo tribunal arbitral, dentro del plazo legal de caducidad (quince días hábiles) que para
estos efectos es computado a partir de la denegatoria de la acumulación, lo cual en efecto es lo
que ha acontecido en el caso materia del presente arbitraje, conforme se expresó en el Laudo,
habiéndose hecho referencia para ello, a los medios probatorios aportados por el Contratista y que
se encuentran constituidos por la Carta San Marcos 89221-17 y Carta San Marcos 89220-17
presentadas por el Contratista ante la Entidad el 28 de febrero de 2017 dentro del plazo de
caducidad de 15 días hábiles de notificada la denegatoria de la acumulación.” (lo resaltado y
subrayado es nuestro).
“Cuando exista un arbitraje en curso y surja una nueva controversia relativa al mismo contrato,
tratándose de arbitraje ad hoc, cualquiera de las partes puede pedir a los árbitros la acumulación
de las pretensiones a dicho arbitraje dentro del plazo de caducidad previsto en la Ley, siempre que
no se haya procedido a declarar la conclusión de la etapa probatoria.
Cuando no se establezca expresamente en el convenio arbitral que sólo procederá la acumulación
de pretensiones cuando ambas estén de acuerdo, una vez iniciada la actuación de pruebas, los
árbitros podrán decidir sobre la acumulación tomando en cuenta la naturaleza de las nuevas
pretensiones, el estado de avance en que se encuentre el arbitraje y las demás circunstancias que
sean pertinentes.” (lo resaltado y subrayado es nuestro).
“(…)Segundo.- Cabe precisar, que con el referido escrito, el CONSORCIO solicitó la acumulación
de la pretensión, consistente, en que el DEMANDADO reconozca los gastos generales variables
ascendentes a S/. 2'770,510.68 (Dos millones setecientos setenta mil quinientos diez con 68/100
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Nuevos Soles), Incluido el IGV, por la ampliación de plazo N" 27 denegada mediante Resolución
N° 532-2016-MTC/20 .
Tercero.- A la fecha, el DEMANDADO no se ha pronunciado sobre el pedido de acumulación de su
contraparte.
Cuarto.- Ante esta situación, los árbitros acuden a la cláusula Vigésimo Tercera del Contrato de
Ejecución de Obra N° 075-2013-MTC/20 , Obra Mejoramiento de la Carretera San Marcos-
Cajabamba-Sausococha, Tramos San Marcos-Cajabamba", la misma que prescribe lo siguiente:
"CLÁUSULA VIGESIMO TERCERA: CONVENIO ARBITRAL (...) Cuando exista un proceso arbitral
en curso y surja una nueva controversia relativa al mismo Contrato, sólo procederá la acumulación
de procesos y/o pretensiones siempre que exista común acuerdo entre las partes formalizado
por escrito."
Quinto.- En ese sentido, los árbitros consideran que no puede admitir la acumulación de la
pretensión solicitada por el CONSORCIO mediante escrito de Vistos i Por lo que el Tribunal Arbitral;
RESUELVE:
PRIMERO: DEJAR constancia que el DEMANDADO no ha absuelto el traslado conferido a través de
la Resolución N° 5.
SEGUNDO: Al escrito de Vistos i), DECLARAR improcedente el pedido de acumulación de
pretensión formulada por el CONSORCIO….” (lo resaltado y subrayado es nuestro).
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“(….) Cualquier controversia relacionada con el pronunciamiento de la Entidad
respecto a las solicitudes de ampliación de plazos podrá ser sometida a
conciliación y/o arbitraje dentro de los quince (15) días hábiles posteriores a la
comunicación de esta decisión." (lo resaltado y subrayado es nuestro).
2
Este razonamiento aplica el criterio expuesto por el Tribunal Constitucional en repetidos
pronunciamientos, de los que se cita a manera de ejemplo, el señalado en la sentencia dictada en el
expediente No. 06250-2013-PA/TC del 18 de marzo de 2014 y en el expediente No. 4177-2018-
PA/TC de fecha 19 de marzo de 2019.
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NOVENO: En igual sentido, teniendo en cuenta que de acuerdo con el artículo
208 del RLCE, el arbitraje se inicia con la solicitud de arbitraje dirigida a la otra
parte por escrito3, la fecha a tener en cuenta en este aspecto es la
correspondiente a la entrega de la solicitud de arbitraje al Proyecto Especial de
Infraestructura de Transporte Nacional, lo cual ocurrió el 28 de febrero de 2017
(fecha precisada en el acta de instalación del expediente arbitral I400-2017, parte
superior de la página 01). En este sentido, teniendo en claro dicho dato, es de
concluirse que desde la fecha de notificación al Consorcio con la Resolución
Directoral N° 532-2016-MTC/20 (efectuada el 27 de j ulio de 2016), a la fecha en
que éste efectuó la solicitud de arbitraje, transcurrió en exceso el plazo de 15 días
hábiles a efectos de someter a arbitraje la denegatoria respecto a la solicitud de
ampliación de plazo N° 27, deviniendo en fundada la excepción propuesta por la
Entidad, por lo que corresponde amparar los fundamentos del recurso de
anulación.
Por lo que siendo ello así, y en mérito de las consideraciones antes expuestas,
este Colegiado, impartiendo justicia en nombre del pueblo peruano y por mandato
de la Constitución, emite la siguiente:
VI. DECISIÓN:
3
Artículo 218 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado por D.S. 184-2008-EF: “Solicitud
de Arbitraje: En caso las partes no se hayan sometido a un arbitraje institucional o no hayan pactado al respecto,
el arbitraje se inicia con la solicitud de arbitraje dirigida a la otra parte por escrito, con indicación del
convenio arbitral, incluyendo la designación del árbitro, cuando corresponda. La solicitud también deberá incluir
de manera referencial y con fines informativos, un resumen de la o las controversias a ser sometidas a arbitraje y
su cuantía.”
(Lo resaltado es nuestro).
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contenido en la resolución quince de fecha veintidós de agosto de dos mil
dieciocho.
ALFARO LANCHIPA
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