Fernando Ospina Duque – 202212710

Obligaciones II – Marcela Castro

Modulo (3) transmisión de las obligaciones

Formato de Análisis de Jurisprudencia Nacional

Régimen de efectos y trasmisión de las obligaciones (jurisprudencia concursal).
Corporación, número de sentencia o radicación, fecha y magistrado ponente:
 Corporación: SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
 Número de sentencia o radicación: 480-000069
 Fecha: 17-06-2015
 Magistrado ponente: N/A.
 Gaceta Judicial o Base de datos: BN
Tema:
Medidas reconstituidas del patrimonio dentro de revocatoria de negocio celebrado por sociedades vía
acción pauliana1.
Subtema (s):
Buena fe2, Daño, Estado de insolvencia y Acción revocatoria.
Hechos jurídicamente relevantes:
(Acción) El 4 de mayo de 2011, Pablo Muñoz Gómez (Liquidador de MNV S. A. en liquidación judicial) interpone una
acción revocatoria a Vergel & Castellanos S.A y el grupo Nule. Antes del vencimiento del plazo, seis (6) meses.
(Pretensiones de la demanda) Mediante la presente, el demandante pretende reintegrar al patrimonio de las sociedades
MNV S. A. y Gas Kpital GR S.A. Los respectivos activos que fueron extraídos en perjuicio de los acreedores y sin
observancia de la prelación de créditos3. Aduciendo una notable insuficiencia en los activos de ambas compañías.
Fundamentos de hecho:

 Al corte de diciembre 31 de 2010, los pasivos de MNV S. A. en liquidación judicial ascendían a la suma de
$593.517’900.513,00 mientras que los activos tan solo alcanzaban los $52.232’004.916,00
 Con el mismo corte, Gas Kpital GR S. A. en liquidación judicial registraba deudas por $313.730’844.857,00 y
bienes por $22.787’437.461,00
El veintitrés (23) de diciembre de 2009 se fijó un convenio por la compra de las acciones de la compañía Kapital Energy
S. A. el cual asedia a treinta mil millones de pesos ($130.000’000.000,00).
 Efectuándose el día 7 de febrero de 2010 a través de subrogación de otras obligaciones a cargo del grupo Nule4:
1. contrato de fiducia mercantil, garantía y fuente de pago y contratos accesorios celebrado entre Vergel
& Castellanos S. A. y Fiduciaria Colpatria S. A. el 30 de junio de 2010
2. Subrogación en los créditos del Consorcio Redes Cúcuta que consta en documento suscrito con Aguas
Kpital Cúcuta S. A. el 30 de junio de 2010
3. la subrogación en los créditos del Consorcio Redes Cúcuta que consta en documento suscrito con
Credifactor S. A. el 16 de agosto de 2010
4. Subrogación en los créditos del Consorcio Redes Cúcuta que consta en documento suscrito por el
representante legal de Agua de los Patios S. A. ESP el 14 de octubre de 2010
5. Contrato de compraventa de cartera celebrado con Heritage Investments Global Ltd. el 1 de septiembre
de 2010
6. El contrato de crédito celebrado con Rosebud International Holdings Ltd. el 1° de septiembre de 2010.
1
Acción pauliana: Es una medida declarativa, de carácter reconstitutivo y patrimonial, prevista en el artículo 2491 del código civil. Esta, tiene la finalidad
de dejar sin efectos determinado negocio jurídico, en aras de proteger a los acreedores de un eventual incumplimiento por parte del acreedor; en plena
conciencia del perjuicio de sus acreedores, por lo que se conoce como “fraude pauliano” (la intención de declarar insolvencia para evitar el pago de
deudas, sacando del patrimonio prendas que puedan satisfacer obligaciones del deudor). La acción interpuesta prescribe en un año (2491 numeral 3). Los
acreedores tienen dos (2) años para interponer dicha acción, después de efectuado el trafico jurídico.
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Buena fe: Tres roles fundamentales. Primero, función limitadora: Establece parámetros de conducta –no solo deseables– sino, exigibles dentro de las
reglas de juego dentro de la relación contractual. Segundo, función de lealtad y corrección: Se habla de respeto a las relaciones obligacionales –sean estas
de carácter positivo o negativo– en observancia de un criterio de conducta acreedor-deudor dado desde la fase precontractual. En otras palabras, es el deber
de actuar de forma leal frente a otro sujeto de derechos con el cual se establece una relación de confianza. Por último, la buena fe en su función
integradora: Como institución jurídica, se entiende por esta como norma general dentro de todo el proceso contractual, formación, perfeccionamiento y
ejecución; por tanto, cumple el rol de establecer parámetros de conducta ipso iure dentro del sistema jurídico (presunción de la buena fe, artículo 769, C.C).
3
En el ordenamiento jurídico colombiano existe un orden determinado dentro de la prelación de créditos el cual está clasificado en cinco clases, previsto
por los siguientes artículos del código civil: Primera clase; 2495, Segunda clase; 2497, Tercera clase; 2499, Cuarta clase; 2502 y Quinta clase; todos lo que
no figuren en las clases anteriores como pueden ser: deudores de créditos de libre inversión, de tarjetas de crédito, los arrendatarios, etc. Cabe destacar que
el acreedor está autorizado a la persecución de bienes bajo el articulo 2488 del código; exceptuándose los no embargables, previstos en el artículo 1677.
4
“Las demandadas no pagaron la totalidad del precio”), contestaron que “el pago se hizo, de un lado, mediante la transferencia de una cantidad
especifica de dinero; y de otro, mediante subrogación”

1
Problema (s) jurídico (s):
1. ¿El desatender el orden de prelación establece un daño indemnizable?
2. ¿En materia probatoria para acciones revocatorias en procesos concursales, un negocio preexistente entre las
partes es suficiente en consideración para determinar el conocimiento del estado de insolvencia de una?
3. ¿Dentro de un proceso concursal de liquidación de sociedades la acción paulinia contra un tercero de mala fe
permite restituir el patrimonio del deudor para respetar la prelación de créditos?
Consideraciones de la Corte:
Para que prosperen las mencionadas acciones, los artículos 74 y siguientes de la Ley 1116 de 2006 establecen los siguientes
requisitos: (i) que la demanda sea propuesta por un acreedor anterior al acto demandado […](ii) que no haya operado la
caducidad, de 6 meses desde la ejecutoria de la calificación y graduación de créditos; (iii) que el negocio demandado haya
causado un daño a los acreedores, que afecte el orden de prelación de pagos o haga insuficientes los activos de la prenda
general; (iv) que el acto se haya realizado durante un período de sospecha, que oscila entre los 18, 24 o 6 meses anteriores al
inicio del proceso concursal respectivo.
Las sociedades Vergel & Castellanos conocían las circunstancias que rodeaban la inminente crisis del grupo Nule. La acción
pauliana requiere la demostración del "fraude pauliano" que no es lo mismo que el dolo instituido o dolo de responsabilidad
civil. El tercero adquirente debe probar que sus acciones fueron de buena fe y que actuó sin culpa. Las acciones revocatorias
son acciones personales que no buscan reconocer un derecho real sino atacar un negocio jurídico entre el deudor y un tercero.
Norma (s) específica (s) que se analiza (n) o sirven de sustento para la motivación de la sentencia:
Ley 1116 de 2007
Decisión:
Primero. No estimar las excepciones de mérito propuestas por las demandadas.
Segundo. Revocar los negocios de opción de compra de 23 de diciembre de 2009 y su posterior ejercicio de 7 de febrero
de 2010
Tercero. Ordenar que se reintegren al patrimonio de la sociedad MNV S. A. en liquidación judicial y Gas Kpital GR S.
A. en liquidación judicial, respectivamente, 5.840 y 17.076 acciones de la sociedad Kapital Energy S. A.
Cuarto. Condenar en costas a las demandadas. Liquídense por secretaría una vez en firme la presente sentencia.
Quinto. Remitir sendas copias de la presente sentencia al Grupo de Liqui- dación Judicial de la Superintendencia de
Sociedades, con destino a los ex- pendientes de los procesos concursales de las sociedades MNV S. A. y Gas Kpital GR
S. A.
Regla jurídica aplicable:
1. Si, desatender el orden de prelación de créditos establece un daño cierto e indemlizable, en esta medida la ley
1116 de 2006 (Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de Colombia) en su artículo 74 establece
que durante el trámite de insolvencia los acreedores tienen capacidad jurídica de demandar ante el juez de
concurso por varias razones; como la afectación al orden de “prelación de pagos”.5 Conc:1603 C.C y C. de
Comercio 871.
2. No. En materia probatoria no es “suficiente” que exista un negocio jurídico preexistente para determinar el
conocimiento de una situación de insolvencia, debido a que este mismo debe acreditar dicha situación en los
estados contables de la compañía, de lo contrario y debido a que existen figuras como la simulación en nuestro
sistema jurídico, es posible “camuflar” solvencia. En este sentido depende del caso concreto, la capacidad de
determinar la solvencia de una sociedad.
3. Si. Precisamente, la acción pauliana siendo una acción reconstitutiva, pretende garantizar los derechos de los
acreedores (C.C 2491), consecuentemente abarca la prelación de créditos, en donde, los acreedores están
divididos en cinco categorías, en aras de satisfacer en orden de “importancia” a los diferentes tipos de
acreedores; del primero al quinto orden respectivamente. Conc: ley 1116 de 2007
1)Si el deudor pretende desentender el orden de prelación, ENTONCES, sus acreedores tienen plena capacidad de exigir
el respeto del orden prelativo de sus créditos en aras de que el deudor cumpla con sus respectivas obligaciones.
2)Si en el marco de insolvencia el deudor pretende disminuir la prenda general de sus acreedores, ENTONCES, incurre
en un fraude pauliano, sus acreedores tienen plena capacidad de interponer reconstitutivas del patrimonio del deudor, en
los plazos establecidos por la ley en aras de que el deudor cumpla con sus respectivas obligaciones.
3) Si la acción pauliana procede dentro de un proceso de liquidación de sociedades, ENTONCES, surtirá efectos sobre la
restitución de bienes traficados fuera del patrimonio del deudor en cuestión.
Jurisprudencia citada: (únicamente la relacionada con la ratio)
5
“En el evento que la acción prospere, total o parcialmente, el acreedor demandante tendrá derecho a que la sentencia le
reconozca a título de recompensa, una suma equivalente al cuarenta por ciento (40%) del valor comercial del bien
recuperado para el patrimonio del deudor, o del beneficio que directa o indirectamente se reporte”. (Ley 1116 de 2006 art
74; parágrafo).

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 Fernando Ospina Duque – 202212710
Obligaciones II – Marcela Castro
Modulo (3) transmisión de las obligaciones
N/A
Observaciones/Reflexiones:
Es cuestionable el accionar de las sociedades en cuestión en el sentido que era sumamente evidente la situación de insolvencia de las sociedades
inmersas en proceso de liquidación concursal. En ese sentido, cabe reflexionar cómo son verdaderamente las prácticas negociales y/o mercantiles de las
grandes empresas, y hasta qué punto Las malas prácticas se han podido extender en nuestro país. ¿Cuál es la eficacia real y práctica de nuestras leyes en
Colombia? ¿Hasta dónde llega el derecho? ¿Únicamente a las zonas céntricas? ¿y qué pasa con la periferia? O si esto pasara tanto en empresas
pequeñas como en la periferia de nuestro país podrían materializarse los derechos que tienen los acreedores para exigir el crédito sobre las obligaciones.
¿Hasta qué punto una persona que no está facultada en El Mundo jurídico siendo este un demandante ocasional tiene la capacidad material para
interponer acciones re constitutivas del patrimonio de sus deudores? En realidad, ¿esto se materializa en la práctica o solo caemos en otro fetichismo
jurídico, donde el derecho termina siendo para los de ruana?
Diligenciado por: Fernando Ospina Duque Fecha: 25/04/23 Versión: 1

Referencias:
Monsalve Caballero, V. (2008). LA BUENA FE COMO FUNDAMENTO DE LOS DEBERES
PRECONTRACTUALES DE CONDUCTA: UNA DOCTRINA EUROPEA EN CONSTRUCCIÓN.
Revista de Derecho Uninorte, 30, 30–74. http://www.scielo.org.co/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S0121-86972008000200003

Prelación de Créditos: Contenido de cada clase, y repercusión en la prelación. Clases de créditos. (s/f).
Edu.co. Recuperado el 24 de abril de 2023, de
https://hipertextoobligaciones.uniandes.edu.co/lib/exe/fetch.php?
media=prelacion_de_creditos_documento_anexo.pdf

(S/f). Gov.co. Recuperado el 26 de abril de 2023, de

http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_1116_2006.html#TITULO%20I