UNIDAD 2 DERECHO MERCANTIL

VINCULACION CON CONOCIMIENTOS ANTERIORES

Para aprovechar de mejor manera los conocimientos que se impartirán en esta asignatura,
es preciso que recuerde principios básicos, que con seguridad usted ya los estudió en
Introducción al Derecho y Derecho del Trabajo y Seguridad Social.

Así podemos establecer como conocimiento previo vinculados a Derecho Mercantil y

Societario, aspectos importantes que se debe tomar en cuenta varias conceptualizaciones
jurídicas tales como:

Derecho. - Es el conjunto de leyes, resoluciones, reglamentos creados por un Estado, que

pueden tener un carácter permanente y obligatorio de acuerdo a la necesidad de cada una y
que son de estricto cumplimiento por TODAS las personas que habitan en esa comunidad
para garantizar la buena convivencia social entre estas y que las resoluciones de los
conflictos de tipo interpersonal lleguen a buen puerto.

El derecho se divide en: Derecho Público y Derecho Privado

Derecho Público. - Tiene como objetivo regular las relaciones entre los individuos y las
entidades privadas en relación que con las instituciones públicas del Estado. De esta
manera, el Derecho Público es el conjunto de normas y leyes que tienen como orientación
la defensa de los individuos y el cumplimiento del interés general de la sociedad.

Derecho Privado. - Es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las

relaciones entre particulares. Esta rama del Derecho se contrapone al Derecho Público, que
es la parte del ordenamiento jurídico que regula las relaciones de los ciudadanos con los
poderes públicos y de los poderes públicos entre sí.

También se rigen por el Derecho Privado, las relaciones entre particulares y el Estado
cuando éste actúa como un particular, sin ejercer potestad pública alguna (es, por ejemplo,
el caso de las sociedades, compañías o empresas con personalidad jurídica propia creadas
según las normas de Derecho Mercantil y en las que el Estado o sus Organismos
Autónomos ostenten un poder decisorio).

1
SUJETOS DEL DERECHO

La Ley reconoce dos tipos de sujetos o personas, las mismas que se clasifican en: Naturales
y Jurídicas.

LAS PERSONAS NATURALES. - Son todo individuo de la especie humana, cualquiera

que sea su edad, sexo o condición, según lo determina el Art. 41 del Código Civil.

Bajo esta condicionante, las personas naturales son sujetos de derechos y obligaciones.

Distinguiendo la Constitución de la República, a los ecuatorianos por nacimiento y por

naturalización, y a los extranjeros, diferenciándolos en la práctica, por el uso de sus
derechos políticos que la Ley concede a los ciudadanos de esta nación, puesto que, todos
los demás derechos y obligaciones serán ejercidos, sin esta distinción. (Art. No. 6,7 y 8 de
la Constitución aprobada en 2008).

Cuando las personas naturales se organizan entre varias para la consecución de una labor,
crean las denominadas personas jurídicas.

PERSONAS JURÍDICAS. - Son personas ficticias o de mera creación jurídica, capaces

de adquirir derechos y contraer obligaciones civiles de orden económico y de ser
representadas judicial y extrajudicialmente. Según lo dispone el Art. 583 del mismo cuerpo
legal. Destacamos de esta concepción dos aspectos fundamentales: los derechos y
obligaciones que contraen las personas jurídicas son de tipo patrimonial o económico;
y, serán representadas por una o varias personas naturales para la consecución de sus actos.

La Ley diferencia entre las Personas Jurídicas de Derecho Público y las Personas Jurídicas
de Derecho Privado.

Personas Jurídicas de Derecho Público. - Se encuentran señaladas en la Constitución y

las Leyes, determinan la organización de una nación y su correspondiente administración,
por ejemplo, el mismo Estado, los Municipios, Ministerios, la Asamblea Nacional, etc.

Las Personas Jurídicas de Derecho Privado. - Son aquellas organizadas por cualquier
grupo de individuos con un propósito determinado, como el caso de las fundaciones o
corporaciones que tendrán como consecución de sí mismas, alcanzar el bien común para
sus asociados (corporaciones) o de la sociedad (como en el caso de las fundaciones); otras
personas jurídicas se organizan con el propósito de alcanzar una utilidad o lucro, como es
el caso de las compañías.

2
OBJETOS DEL DERECHO
Las personas naturales o jurídicas constituyen su patrimonio a través de lo que
denominamos BIENES, que son las cosas susceptibles de apropiación y valoración
económica. Se clasifican con el objetivo de distinguir las normas que los han de regir, estos
pueden ser:

 Corporales e incorporales;
 Muebles e inmuebles;
 Fungibles y no fungibles; y,
 De dominio público y de dominio privado.

Bienes Corporales. - Son aquellos percibidos por nuestros sentidos, por ejemplo, una
computadora.

Bienes Incorporales. - Son aquellos que tienen existencia ideal, la Ley los define como
derechos, por ejemplo: el derecho de dominio, siendo el que ostentamos sobre un bien
inmueble para venderlo, usufructuarlo o destruirlo.

Clases de derecho

Derechos Reales. - Son aquellos que directa e inmediatamente tiene una persona sobre un
bien, por ejemplo: el dueño de un automóvil.

Derechos Personales. - Facultad que tiene una persona para con otra, a fin de exigir de
ella el cumplimiento de una obligación. Por ejemplo, el acreedor del deudor por el pago de
la deuda, el arrendador de su arrendatario, por la cancelación del canon de arrendamiento,
el trabajador del empleador por el pago de sus haberes, etc.

Bienes Muebles. - Son aquellos que pueden moverse por sí solos o mediante el empleo de
fuerzas exteriores, por ejemplo, un caballo o un escritorio.

Los bienes muebles se clasifican en:

3
Bienes Muebles por Naturaleza. - Son los que corresponden al concepto de bienes
inmuebles, es decir que no pueden ser trasladados de un lugar a otro, ejemplo el suelo
geográfico.

Bienes Muebles por anticipación que, aunque inmuebles por naturaleza, la Ley los
considera bienes muebles aún antes de su separación con el propósito de crear derechos
sobre ellos. Por ejemplo, los frutos de los árboles.

Bienes Inmuebles. - Los que no pueden ser trasladados de un lugar a otro. Estos bienes
sufren depreciación y también son beneficiados por la plusvalía. Se clasifican en:

Bienes Inmuebles por Naturaleza. - Como un lote de terreno o un edificio.

Bienes inmuebles por adherencia o incorporación. - Son muebles, pero se consideran

inmuebles por que se hallan unidos o incorporados permanentemente a los inmuebles, por
ejemplo, las baldosas o el alambrado o cableado de conexiones eléctricas.

Bienes Inmuebles por destinación. - Son bienes muebles por naturaleza, pero están
destinados al uso o cuidado permanente del inmueble, por ejemplo, un tractor o abono,
andamios para la limpieza y mantenimiento de un edificio, etc.

Bienes Fungibles. - Aquellas cosas de las que no puede hacerse uso conveniente sin que se
destruyan o se pierdan, por ejemplo, el dinero. Estas pueden ser cambiadas por otras
iguales y entregadas a su dueño.

Bienes No Fungibles. - Son aquellas que no pueden ser cambiadas y entregadas a su dueño
por no ser iguales a sus originales, por ejemplo, una botella de vino de 1950, de la marca
Concha y Toro, con una botella de la misma marca del año 2004. Son diferentes, el precio
en el mercado entre una y otra es incomparable.

Bienes de Dominio Público. - Son aquellos cuyo dominio o propiedad pertenecen a la

nación toda, NO SON NEGOCIABLES, por ejemplo, las calles, las plazas, etc.

4
Bienes Nacionales de Uso Público. - Son aquellos que se encuentran para el uso de todos
los habitantes del país. Ejemplo: Los parques, calles, veredas, etc...

Bienes fiscales o (servicios) del Estado. - Que son bienes que se encuentran en el
comercio, adquiridos por el Estado y que pueden ser comercializados en cualquier
momento. Ejemplo: Muebles y Equipos de oficina de un Ministerio, vehículos del Cuerpo
de bomberos, etc...

Bienes de Dominio Privado: Son adquiridos por cualquier persona particular y forman
parte de su patrimonio. Por ejemplo, el Edificio las Rosas, ubicado en la Avenida González
Suárez de la ciudad de Quito.

MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO DE DOMINIO

Ocupación. - Apropiación material de bienes que no pertenecen a nadie; y, cuya

adquisición no está prohibida por la Ley. Por ejemplo, un cachorro abandonado en la vía
pública. Cuando nunca ha tenido dueño, se denomina invención o hallazgo. Como usted
conoce la invención está regulada por la Ley de Propiedad Intelectual en el capítulo de
patentes y diseños industriales.

Accesión. - Significa que el dueño de la cosa pasa hacerlo de lo que ella produce o de lo
que se junta a ella, por ejemplo, el dueño del ganado, pasa a ser dueño de sus crías.

Sucesión Por Causa de Muerte. - Modo de adquirir el dominio, se produce cuando al

fallecimiento de una persona natural sus descendientes toman posesión de sus bienes. Se
sucede a título universal y a título particular.

Tradición. - Es un modo de adquirir el derecho de dominio por la cual el dueño de una

cosa, la entrega a otro, habiendo por una parte facultad e intención de transferir el dominio
y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Por ejemplo, la compraventa de una casa,
un automóvil, etc.

Prescripción. - Modo de adquirir el dominio de cosas ajenas, mediante la posesión de

aquellas durante un lapso de tiempo determinado, aunque también constituye un medio de

5
extinguir obligaciones mediante la falta de ejercicio de las correspondientes acciones
legales, durante el tiempo que señala la Ley.

LOS CONTRATOS

De conformidad con el artículo 1481 del Código Civil contrato o convenio, es el acto por
el cual una persona se compromete para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa,
cada parte puede ser una o varias personas.

Para que los contratos sean válidos deben tener o contar con los siguientes elementos:

 Que las partes sean legalmente capaces;

 Que consientan en dicho acto y tal consentimiento no tenga ningún vicio;
 Que persiga un objeto lícito;
 Que tenga causa lícita; y,
 Solemnidades.

Elementos esenciales. - Este tipo de contratos, son los que tienen cláusulas sin las cuales
no surte efecto alguno o degenera en otro contrato. Por ejemplo, en un contrato de
compraventa, sino expresa el precio podría tratarse de una donación.

Elementos naturales. - Son aquellas cuyas cláusulas que, sin ser esenciales, le pertenecen,
por ejemplo, en el contrato de compraventa, el vendedor debe entregar el bien materia de la
venta libre de vicios ocultos o redhibitorios.

Elementos accidentales. - Son aquellos que se incorporan con cláusulas especiales, por
ejemplo, para precisar ciertos parámetros del contrato, por ejemplo, en el contrato de
compraventa de un equipo o maquinaria, también se entregarán baterías.

6
Clasificación de los contratos

Unilaterales y Bilaterales. - Los primeros, (Unilaterales) se realizan por la voluntad de

una sola persona, por ejemplo, la donación; los bilaterales, son aquellos en los que dos o
más personas que se obligan entre sí, por ejemplo, la permuta mercantil.

Gratuitos y Onerosos. - Son gratuitos aquellos en los que solo una parte se obliga, por
ejemplo, el contrato de mutuo o préstamo sin intereses; y, onerosos son aquellos en los que
la utilidad lo obtienen ambos contratantes, por ejemplo, el contrato de comisión.

Principales y Accesorios. - El primero subsiste sin otra convención, o contrato, por

ejemplo, la compraventa; y accesorios, aquellos que tienen por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, por ejemplo, la prenda.

Reales. - Para su perfeccionamiento es necesaria la tradición de la cosa, por ejemplo, la

venta con reserva de dominio.

Solemnes y Consensuales. - Los primeros son aquellos que requieren de ciertas

solemnidades para su perfeccionamiento, por ejemplo, el fideicomiso mercantil. Los
consensuales son aquellos que requieren exclusivamente el consenso o la voluntad de las
partes, por ejemplo, la compraventa mercantil.

Contratos Específicos del Código Civil:

Estos se hallan contemplados en el Libro Cuarto del mencionado cuerpo legal y de estas
figuras legales, nacen los contratos mercantiles, así tenemos:
Compraventa Civil. - Es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero. El que contrae esta obligación de dar la cosa se llama vendedor y
el que contrae la de pagar en dinero, comprador.

Para el Código Civil, la venta puede ser sobre bienes muebles e inmuebles. Para el Código
de Comercio la venta será exclusivamente sobre bienes muebles. Además, no es
fundamental para el primero el ánimo de lucro, siendo fundamental para la segunda
codificación.

7
La Permuta Civil. - Es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una
especie o cuerpo cierto por otro; y, se reputa perfecto por el mero consentimiento, excepto
que una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes raíces o derechos de sucesión
hereditaria en cuyo caso, para la perfección del contrato será necesaria escritura pública.

En materia comercial la permuta conservará los mismos parámetros de la compraventa

mercantil, por tanto, no puede efectuarse sobre bienes inmuebles, y conservará el elemento
subjetivo que es ánimo de lucro.

El Mandato. - Es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios
a o tra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

Para el Código de Comercio el mandato comercial es un contrato en que una persona

encarga la ejecución de uno o más negocios lícitos de comercio a otra que se obliga a
administrarlos gratuitamente o mediante una retribución y dar cuenta de su desempeño.
Cada figura contiene sus parámetros propios, a pesar de ello en caso de ambigüedad o
vacío legal en el Código de Comercio se recurrirá al Código Civil.

Prenda e hipoteca Civiles. - Contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a
un prestamista, para la seguridad de su crédito.

En el Código de Comercio la Prenda comercial ordinaria, conserva el mismo principio

de entrega de la cosa.

En el Código Civil no determina objetos a prendarse, pero en el Código de Comercio,

esclarece que la prenda comercial ordinaria podrá realizarse sobre bienes muebles y los
efectos de comercio o títulos valores, tales como letras, acciones, obligaciones, cédulas
hipotecarias, etc.

Podemos mencionar además que el Código de Comercio amplía su concepción de prenda

crea la prenda agrícola e industrial y la prenda especial de comercio.

8
Contrato de Mutuo o Préstamo. - Es un contrato en que una de las partes entrega a otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo a restituir otras tantas del mismo género y
calidad.
Para el Código de Comercio en su artículo 553, el préstamo se tiene por mercantil cuando
se contrae en el concepto y expresión de que las cosas prestadas se destinan a actos de
comercio, aunque las partes no sean comerciantes.

Amplía este concepto en su artículo 557, que expresa que el préstamo mercantil devenga
intereses, salvo estipulación en contrario, por tanto, se dirá que es oneroso.

Contrato de Arrendamiento. - Es un contrato en que las partes se obligan

recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio y la otra a pagar por este goce, obra o servicio, un precio determinado, salvo lo
que disponen las leyes de trabajo y otras especiales.

Para el Código de Comercio, sobre el arrendamiento determina en forma complementaria

el Decreto Supremo 3121 reformatorio de esta Ley menciona:

“El arrendamiento de bienes muebles o inmuebles tendrá carácter mercantil cuando se

sujeta a requisitos tales como se celebre por escrito y se inscriba en el libro de
arrendamientos mercantiles que al efecto lleva el Registro Mercantil del respectivo
cantón”.

Que el contrato tenga un plazo inicial forzoso para ambas partes, que la renta a pagarse
durante el plazo forzoso, más el precio señalado a la opción de compra excedan el precio
en el que el arrendador adquirió el bien; el arrendador será propietario del bien arrendado,
al finalizar el plazo forzoso el arrendatario tendrá derechos alternativos y el fundamental
comprar el bien por el precio residual.

La Fianza. - Es una obligación accesoria en virtud de la cual una o más personas

responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en
todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza puede ser legal (contrato) y
judicial (orden de juez).

9
En el Código de Comercio se establece que la fianza es comercial cuando asegura una
obligación mercantil.

Depósito Civil. - Es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa
corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante.

El Código de Comercio señala que para que sea comercial el depositante y el depositario
tengan calidad de comerciantes y que se haga a consecuencia de una operación mercantil,
además crea el depósito irregular.

El Fideicomiso. - Nace en el Código Civil bajo el nombre de Propiedad Fiduciaria,

entendiéndose similar a Fideicomiso, así Propiedad Fiduciaria, es aquella que está sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condición.
Este contrato se encuentra determinado en la Ley de Mercado de Valores y lo sintetiza
como un contrato en que los constituyentes transfieren temporal e irrevocablemente la
propiedad de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales a un patrimonio
autónomo dotado de personalidad jurídica para que una entidad fiduciaria la administre y
cumpla las finalidades específicas.
La sociedad. - Para el Código Civil es un contrato en que dos o más personas estipulan
poner algo en común con el fin de dividir entre sí los beneficios que de ello provengan.

La Ley de Compañías permite la creación de cinco diferentes tipos de compañías, en base

al concepto primigenio del Código Civil.

Es necesario que el estudiante profundice estas definiciones con el estudio del Código
Civil y otras leyes para entenderlas a cabalidad.

10
 PRIMERA PARTE

CONTENIDO DE LA PRIMERA PARTE:

Esta primera parte está compuesta por cuatro bloques, en los cuales se determinará el
contenido del Código de Comercio y aquellos contratos modernos que no constan en el
mismo cuerpo legal.

BLOQUE I

CONTENIDO:

 Conceptos básicos del Código de Comercio;

 Matrículas de comercio;
 Registro Mercantil;
 La Bolsa de Valores;
 Agentes Auxiliares Dependientes de Comercio; y,
 Contratos de Comercio;

 La Compraventa Mercantil;
 Contrato con Reserva de dominio;
 Contrato de Permuta Mercantil;

LA MATRICULA DE COMERCIO, es el registro donde se inscriben las personas individuales o sociedades que
ejercen habitualmente el comercio.

Obligatoriedad de inscripción

Toda persona que quiere ejercer el comercio, tendrá obligatoriamente que inscribirse en la matrícula de comercio del
cantón donde se ejerce su actividad.

Procedimiento

Para inscribirse en la Matrícula de Comercio el comerciante elaborará una solicitud dirigida al juez de lo civil de su
jurisdicción en la que hará constar los siguientes datos:
a) Giro del negocio.
b) Lugar donde va establecerse.
c) El nombre o razón social del negocio.
d) El modelo de la firma que usará en sus actos de comercio.
e) El capital que destina a ese comercio.
El juez autorizará la inscripción de la Matrícula de Comercio en el Registro Mercantil.

11
El Registro Mercantil es aquel en el que se inscriben los hechos y actos relativos a los empresarios individuales y a
las sociedades mercantiles, con el fin de dar publicidad a los mismos de forma que puedan ser conocidos por las
personas que contraten con ellos.

La Bolsa de Valores es un mercado, es decir, el lugar físico de encuentro e intercambio entre oferentes y
demandantes de capitales de corto o largo plazos, de renta fija y renta variable, principalmente acciones y
obligaciones.

Un agente de bolsa, casa de bolsa, comisionista de bolsa o corredor de bolsa (stockbroker en inglés) es una
persona jurídica o natural que previo encargo tiene autorización para asesorar o realizar directamente inversiones o
transacciones de valores en los mercados financieros y comerciales.

Son agentes de comercio, las personas que actúen de modo permanente, en relación con uno o varios principales,
promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta de aquellos. Los agentes de comercio
pueden ser:
1) Dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal, forman parte de su empresa y están ligados a éste por una
relación de carácter laboral;
2) Independientes, si actúan por medio de su propia empresa y están ligados con el principal por un contrato
mercantil, contrato de agencia.

Tipos de contratos mercantiles

El contrato es la celebración de un acuerdo entre partes que tienen un fin común y específico, en este se estipula la
creación o transmisión de derechos y/u obligaciones.

En ese tenor, el contrato mercantil es aquel acuerdo de voluntades en el cual las partes se obligan a dar o realizar
algún acto encuadrado en el código de comercio, o que su finalidad sea encaminada a realizar uno o más actos de
comercio como tal.

Aunado a ello cabe hacer mención que existe una amplia gama o tipos de contratos mercantiles, y las características
de estos van a depender según el tipo de contrato que se celebre. Sin embargo, existen características que son
generales y aplicables a todos;

 Siempre serán onerosos. 

 Pueden ser de ejecución inmediata o de tracto sucesivo.
 Bilaterales o multilaterales.
 Son reales, solemnes y consensuales.
 Pueden ser principales o accesorios de garantía.
 Siempre estipulara alguna obligación de dar, hacer o no hacer, por la naturaleza del acto.

12
Los contratos mercantiles más comunes son los siguientes;

Compraventa mercantil: Por el cual las partes (comerciantes) se obligan a dar una cosa y la otra parte pagar por
esta, vendedor y comprador, comerciante y proveedor, según sea el caso en específico.

Permuta mercantil: En este las partes se obligan mutuamente al intercambio de algún bien, objeto o especie, por lo
que no existe la necesidad de pagar algún precio. 

Transporte terrestre: Virtud del cual una parte se obliga por cierto costo conducir de un punto a otro, por cual sea
medio terrestre, para entregar una carga a quien vaya dirigido.

Contrato de seguro: Por este motivo una persona moral o física, toma a su resguardo y obligación todos los riesgos
que pueda correr cierto objeto o bien que le pertenece a otra persona, y que en caso de ello se obliga a indemnizar por
los daños.
Fianza simple: Esta es una obligación accesoria, por la cual una o más personas responden ante una obligación ajena,
obligándose ante el acreedor a responder por todo el valor o en parte, si el deudor principal no cumple.
Comercio marítimo: A diferencia del contrato de transporte terrestre, es lo contrario, por agua.  Se obliga una parte
al traslado o conducción de personas u objetos con la utilización de un buque desde un lugar a otro, a
cambio de un costo en dinero.

De Sociedad: Uno de los más comunes, por el cual una compañía o empresa con fines de lucro, se posiciona para
ofrecer un bien, producto o servicio y de ello obtener rendimientos.

Pagarés, letras de cambio, cartas de crédito y cheques: Esta gama de documentos además de ser muy comunes, se
caracterizan por su autónoma ejecución, es decir, el propio documento es exigible sin más requisitos, se les denomina
que tienen aparejada su ejecución, hace de prueba misma.
De asociación o cuentas en participación: Mediante este dos o más comerciantes, son acreedoras al interés en una o
varias operaciones mercantiles, y que debe ser ejecutada por sí misma, a cargo de rendir cuenta y dividir con los
asociados las ganancias o en su caso las pérdidas.

Comisiones y mandatos: El primero es aquel por el cual una o más personas se encargan de la ejecución de negocios
de comercio a cuenta de otra, de la que obtendrá un porcentaje de retribución o ganancia. Mientras que el mandato se
refiere a esta misma actividad en la que no hay una retribución y no es de carácter afectivo de un producto. 

De agenciamiento: Virtud del presente un empresario denominado agente se obliga a promover y concluir actos u
operaciones por cuenta de un principal, sin asumir el riesgo de dichas operaciones, y en un lugar determinado a
cambio de una retribución.
Depósito bancario: Esta es una de las operaciones esenciales de los bancos, mediante el cual este cumple órdenes de
pago y efectúa transferencia de fondo, lo cual origina la operación de cuenta corriente bancaria, giro de cheques y
demás operaciones en la emisión de títulos de crédito y valores mobiliarios.
De préstamo: O denominado Mutuo, en el cual una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de bienes u objetos
fungibles con cargo de restituir otras del mismo género o especie y calidad.

De factoring: O de factoraje, en el cual el factor adquiere de productores créditos de que son titulares terceros,
compradores o contra clientes, con la finalidad de prestar servicios de contabilidad, estudios de mercado e
investigación de clientes a cambio de una retribución. En el cual se destaca los financiamientos. 

La fianza de carácter comercial y financiero: Es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas
responden de una obligación ajena, Una característica esencial del contrato de Fianza viene dada por la circunstancia
de que asume la calidad de garante de la deuda con la advertencia de que el fiador no puede obligarse a más que el
deudor principal, créditos financieros o títulos atípicos.
13
Compraventa Mercantil. - Es un contrato por el cual, una persona sea o no propietaria de
la cosa objeto de la convención se obliga a entregarla o hacerla adquirir en propiedad a
otra que se obliga por su parte a pagar un precio convenido. Para que reúna la condición de

mercantil es necesario que verse sobre una cosa mueble y que se la haga con el ánimo de
vender, permutar o arrendar esas mismas cosas obteniendo una ganancia o lucro comercial.
Ejemplo Compraventa Mercantil

Julio Estrada, adquiere 25 computadoras Macintosh en USD.1.000.00 cada una, con el

propósito de regenerar el stock de su almacén de equipos de computación. Con este
objetivo, introduce para la venta 18 equipos por un valor individual de USD.1.100.00.
Las siete computadoras restantes son colocadas en otra instalación de su local para el
alquiler de equipos y provisión de internet. Este ejemplo evidencia que para que una
compraventa sea considerada mercantil requiere necesariamente de dos elementos:

1) Recae sobre bienes muebles exclusivamente; y,

2) Adquiere estos equipos con el objetivo de revenderlas y alquilarlas.

Condicionantes que distinguen a la compraventa mercantil de cualquier otro contrato.

Contrato de Venta con Reserva de Dominio

Mario Ascásubi compra a Teodoro Armas (comerciante) 5 obras de arte del fallecido
pintor Guayasamín, por un valor de USD.30.000.00 cada una, la negociación se concreta,
con el pago de USD. 75.000.00 contra entrega de las obras de arte y el saldo será pagado
en tres meses.
El vendedor, en seguridad por el pago de la mercadería entregada, propone la suscripción
de un contrato de venta con reserva de dominio, que establecerá que Mario Ascásubi será
dueño y propietario de las obras de arte siempre que cancele en su totalidad el valor de las
mismas. Propuesta que es aceptada por el comprador, quien se compromete a pagarlas en
su totalidad en tres meses, a partir de la suscripción del contrato y la entrega de las
pinturas, esto es el 1 de diciembre de 2005.
En el caso de que el comprador no cumpla con el pago, el vendedor podrá solicitar a un
juez de lo civil que la cosa vendida vuelva a su poder; pedir el remate de los objetos de
arte; cobrar el seguro si la cosa perece; impedir la venta o renegociación de la cosa
vendida, entre otras.
14
Condicionantes de este contrato:

 La cosa materia del contrato pasa al comprador, pero su propiedad o dominio queda
con el vendedor.

 El dominio pasa al comprador solo con la cancelación total de la cosa.

 Es un contrato que se genera en obligaciones a plazos

 Sobre cosas perfectamente determinadas y no fungibles.

 El comprador asume el riesgo sobre la cosa desde que le es entregada, por lo que es
recomendable asegurarla

Contrato de Permuta Mercantil

La permuta se rige por las mismas reglas que gobiernan la compra venta, en cuanto no
se opongan a la naturaleza de aquel contrato.

El Código Civil en su Art. 1837, define a la permuta mercantil, “como el contrato en que
las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro”.

Ejemplo de permuta: puede establecerse de la siguiente manera:

Luis Mendieta adquiere a la concesionaria MAZDA, 20 vehículos 2005 por el valor de

USD.11.200.00 cada uno, con un gran total de USD. $ 224.000.00.
El Sr. Mendieta, es propietario de un establecimiento comercial de alquiler de vehículos.

La negociación se concretó y canceló de la siguiente manera:

1.- Valor en efectivo: USD. 100.000

2.- Valor bienes muebles
Tráiler Mercedes Benz 2002 USD. 72.000
Diez computadoras portátiles
última generación USD.1300.00 USD. 13.000.
Bienes y enseres de oficina, tales
Como escritorios, divisiones,
salas de recepción, modulares USD. 39.000

TOTAL, USD. 224.000

15
Condicionantes de este tipo de contrato:

- La permuta mercantil. - Se rige por las mismas reglas que gobiernan la compra-
venta mercantil. Es decir, sobre bienes muebles y con ánimo de lucro;

-El precio. - Consiste parte en dinero, parte en otra cosa, se entenderá que se trata
de una permuta, si el o los bienes valen más que el dinero, caso contrario se trata
de una compraventa; y,

Es el típico Contrato Consensual, porque se perfecciona con el consentimiento de

las partes.

BLOQUE II

Contenidos

a) El Contrato de Transporte

 La carta de porte;
 Partes del contrato;
 El empresario público de transporte; y
 Terminación del contrato.

b) El Contrato de Comisión

 El comisionista; y,
 El mandato comercial.

c) La Letra de Cambio

 Aceptación;
 Aval; y,
 El Endoso.

d) El Pagaré

 Contenido e intervinientes;
 Estipulación de intereses; y,
 Transmisión del pagaré.

e) El Contrato de Préstamo

 Clases; y,
 Plazos.

f) El Contrato de Depósito
16
  Clases;
 Partes contratantes; y,
 Terminación.

Explicaciones y Ejemplos

El Contrato de Transporte

El Código Civil expresa su propio concepto del contrato de transporte, precisando que se
trata de un” arrendamiento” en el que una persona se compromete mediante cierto flete o
precio en transportar una persona o cosa de un lugar a otro y lo diferencia del transporte
mercantil al determinar que el que hace del transporte su industria se llama Empresario del
Transporte.
Sus derechos y obligaciones del Empresario del
transporte serán analizados en este tema.

De acuerdo a lo que determina el Código de Comercio,

los sujetos que intervienen en el contrato de transporte
son:
 Cargador o remitente. - Que será quien contrate el transporte y configure la
representación de trasladar a otro lugar los bienes y/o personas;
 Porteador. - Que ejecutará el transporte;
 Destinatario. - Que será a quien le debe llegar la mercancía; y
 Carta de Porte. - Es el documento (guía) que las partes otorgan para acreditar la
existencia y las condiciones del contrato y la entrega de las mercaderías al
porteador (conductor).
Cada uno de estos elementos, como parte integral del contrato, tiene sus derechos y
obligaciones, que también son contemplados con mucho detalle en el Código de Comercio.
Un contrato de transporte puede ser muy largo por lo que la Ley prevé la denominada carta
de porte, que no es más que un resumen de lo estipulado en el contrato, en ella se hará
referencia a las mercaderías enviadas. En tal virtud se convierte en un medio de prueba y
por su puesto en un título de tradición (entrega-recepción).
EJEMPLIFICACIONES

Ya se ha suscrito un contrato entre las partes encontrándonos listos para efectuar el traslado
17
de mercadería, así que para el envío de ésta es necesario redactar una carta de porte, en el
Código de Comercio Art. 212 y sintetizado en el Texto Unidad constan sus requisitos:

Cargador: Rubén Ríos Porteador: Luis Pereira Consignatario:

Yolanda Monge
Av. De las Fresas 331 Pedro Pinto 111 Av. Asunción
A3
Quito Quito
Esmeraldas
Quit 1 de diciembre de
o, 2005
Mercadería: Electrodomésti
cos

2 Refrigeradoras Indurama 10 pies

Entrega: Esmeraldas / Esmeraldas/ Av.

Asunción A3 Fecha de entrega: 2 de
diciembre de 2005.
Precio: USD.450.00 (CUATROCIENTOS CINCUENTA( 00/100 DÓLARES)

18
 La Comisión:

Es muy común observar que muchos vendedores

de todo tipo de mercaderías trabajan a comisión,
pero ¿qué significa esto?

La comisión. - Es un tipo de mandato comercial,

que consiste en efectuar una labor perfectamente
determinada a cambio de un precio, en la práctica,
éste generalmente consiste en un porcentaje de la mercadería que se va a vender.

El Código de Comercio, en su Art. 374 expresa que el comisionista es el que ejerce actos
de comercio en su propio nombre por cuenta de un comitente.

En el primer bloque analizamos ya que es un acto de comercio, y dentro de la taxativa

enumeración que realiza el Art. 3 del Código de Comercio expresa 16 actividades
diferentes que son reconocidas como actos de comercio, es decir que cualquiera de ellas
pueden ser susceptibles de ser consideradas para el ejercicio de una comisión, por ejemplo
el Numeral 7 de este Art. menciona “el seguro”, el comisionista puede ser aquel que vende
los seguros o quien se encargue de la recuperación del seguro por cualquier catástrofe.

La Ley contempla también el hecho de que el comisionista se hace dueño del dinero y de
los efectos al portador, recibidos por cuenta del comitente y queda constituido en deudor
de ellos frente a su comitente o contratante.
Los derechos obligaciones de las partes, quedan perfectamente determinadas en el título
VII, artículos 374 al 409 del Código de Comercio.

EDITRA S.A.
CUADRO DE COMISIONES
Comisionista Productos vendidos v/unit Com. c/u
Bayas Bayas Rodolfo 120 Códigos de Comercio 15,00 2.25 (15%) 270,00
10 Diccionarios ESPASA 40,00 6.00 (15%) 60,00
TOTAL 330,00

19
La Letra de Cambio

Todos conocemos que la letra de cambio es una “orden incondicional de pago”, es que, si
revisamos el Texto Guía, encontramos una carta que efectivamente está ordenando que un
tercero (librado o girado) pague una cantidad de dinero, así mismo (librador o girador) u
otro (beneficiario).

En la letra de cambio el deudor (girado) se compromete a realizar el pago con su sola firma
puesta en la “aceptación” que se encuentra en el reverso de los formularios de Letra de
Cambio, por tanto, si no se halla firmada en este lugar por el deudor, este título no tiene
ningún valor, en otras palabras, no hay deuda.

Quien da la orden de pago (girador), debe firmarla en la parte delantera. A su izquierda se

escribirán los datos del deudor nombres completos, dirección, teléfono y ciudad, esto
último con el objetivo de establecer la competencia del juez que la ha de tramitar de no ser
cancelada a tiempo.

Ahora en lo que se refiere a los plazos, la Letra de Cambio, tiene espacios específicos que
se llenarán de manera apropiada. La primera línea dice vencimiento, aquí se pondrá el día
en que deberá pagarse la deuda, por ejemplo, el 8 de diciembre de 2016.

Debajo de la cantidad en números, se pondrá el lugar y la fecha en la que se gira la letra,

por ejemplo, Quito, 8 de noviembre de 2016

A continuación, se pondrán los días en que se pagará la letra, en este caso, se contabilizará
el número de días que tiene cada mes.

En lo referente al interés, para cobro judicial será el legal, que emite el Banco Central del
Ecuador.

Por último, la cantidad en letras y números debe ser coincidente, si hay diferencia se
tomará en consideración la cantidad que consta en letras.

Hay diversas clases de vencimientos o clases de letras que se refieren al vencimiento de las
mismas, según determina la ley y lo encontramos detallado en el Texto Guía. A
continuación, ejemplificaremos una Letra de Cambio a día fijo, con los datos expuestos
anteriormente.

20
El Aval o garante se compromete de la misma manera con el girador que el girado, por
tanto responde de manera solidaria e ilimitada, es decir que, si el deudor no paga, éste
será quien asuma la deuda, aun cuando pueda repetir su acción en contra del deudor.

Sabemos que la letra de cambio es un título valor, libremente negociable, por tanto, puede
ser endosado las veces que sea necesario. Con la consecuencia de que las personas que
suscriben la letra de cambio, pueden ser cobradas en cualquier momento después del
vencimiento como deudor principal y deben pagar. En una acción judicial ejecutiva, se
puede pedir al juez que ordene medidas cautelares como por ejemplo el secuestro de bienes

de cualquiera de ellos. El que cancela, tiene derecho de repetición de la acción legal de los
que suscribieron antes que él, obviamente este derecho, no podrá hacerlo el girado.

El Pagaré

Es otro título valor, o título ejecutivo, su característica sine qua non es que el deudor
ofrece pagar una cantidad de dinero, por ello se dice que el pagaré contiene una promesa
incondicional de pago.

Las personas que intervienen en su perfeccionamiento son el suscriptor que es el emisor

del título y deudor y el beneficiario que es la persona que tiene derecho a cobrar el pagaré.
La mayoría de las normas válidas para la Letra de Cambio lo son también para el pagaré
como son el endoso, el vencimiento, el aval, el pago, los recursos por falta de pago, etc.
Así también existen condicionantes para su vencimiento y por tal para el pago de intereses,
según consta en los Art. 487 y 489 del Código de Comercio.
21
Los formularios del Pagaré no son difíciles de llenar, es necesario tomar en consideración
la determinación del vencimiento y la estipulación de intereses.

22
 El Préstamo Mercantil

Diferencia entre préstamo mercantil y el Civil

El préstamo mercantil se diferencia del civil por dos condicionantes, la primera que se lo
realiza para efectuar actos de comercio; y, la segunda que
el prestatario deberá devolver la cosa más los intereses.

Un préstamo puede otorgarse por tiempo indeterminado,

pero si queremos que se nos devuelva la cosa, debemos
advertir al deudor con diez días de anticipación.

Puede presentarse el caso que en el contrato no se haya señalado con precisión el plazo del
contrato, en este caso, deberá establecerlo el juez en consideración de los términos del
contrato, la naturaleza de la operación y las circunstancias personales de las partes.

Con el plazo de devolución de la cosa, también se fijarán los intereses que el deudor pagará
a la devolución del bien. En el caso de que el prestador no quiera cobrárselos, entonces se
requiere una estipulación claramente establecida en el contrato. De igual manera en el caso
de que se fije un interés diferente al legal, deberá determinarlo el contrato.
Es evidente que cuando el préstamo es en dinero, la cuantificación de intereses no es
complicada, pero para el caso de otras cosas, el pago de intereses se realizará en virtud de
su valor en el tiempo y lugar en que se contrajo.
La ley determina que el prestador tiene derecho exclusivamente a la devolución de la cosa
y sus intereses, aunque dentro del contrato se haya puesto una cláusula penal, que se
tomaría como no escrita.

El Código de Comercio desde el Art. 553 al 563 establece los principios legales que han de
regir este contrato.

23
 El Contrato de Depósito

El depósito es otro contrato que nace en el Código Civil y que por las necesidades de su
tiempo se crea un depósito exclusivo para comerciantes, puesto que el Art. 564 menciona
que para que un depósito sea considerado mercantil debe ser efectuado por comerciantes y
que se lo realice como consecuencia de una operación mercantil.
Este es un contrato real pues basta la entrega de la cosa para quedar constituido y
perfeccionado sin exigirse formalidad alguna, el objeto de este contrato es la custodia de la
cosa de esta manera se lo diferencia de otros contratos como la prenda ordinaria de
comercio o del contrato de transporte.

Este contrato ha sido desarrollado en otras leyes quitándole importancia a las disposiciones
del Código de Comercio (contempla cinco artículos), así se creó una Ley para el depósito
en Almacenes Generales y por supuesto el depósito bancario es parte de la Ley General de
Instituciones del Sistema Financiero. En otras legislaciones como la española, el Código de
Comercio contempla toda la figura jurídica del Depósito.

La ley distingue dos clases de depósitos

Depósito regular. - Que contempla la custodia del bien; y,

Depósito irregular. - Es aquel donde el depositario adquiere la propiedad del bien, pero
con la obligación de restituir otra del mismo género y calidad.

BLOQUE III

Contenidos

a) Las prendas

 Comercial Ordinaria;
 Agrícola e Industrial; y,
 Especial de Comercio.

b) El Contrato de Fianza

 Concepto;
 Características; y,
 Efectos.
24
 c) Clasificación de los Contratos Comerciales Modernos

 Comercialización de Productos y Servicios;

 Comercialización sobre propiedad intelectual;
 Contratos Bancarios;
 Contratos de Colaboración empresarial; y,
 Otros.

d) El Leasing o Arrendamiento Mercantil - Forma de operar

 Características;
 Derechos de las Partes; y,
 Terminación.

e) El Factoring

 Clases;
 Características;
 Partes contractuales; y,
 Extinción del contrato.

EXPLICACIONES Y EJEMPLOS:

La Prenda

Es un contrato accesorio, por tanto, necesita para su

subsistencia de otro principal, por ejemplo, un contrato
de préstamo.

La prenda tiene como objetivo establecer un gravamen

sobre bienes muebles exclusivamente, por tanto,
sobre inmuebles cabe la hipoteca que no es un contrato mercantil, sino eminentemente
civil.

Es la prenda más parecida a la civil, porque al igual que ésta, se entrega la cosa materia de
La Prenda Comercial ordinaria

este contrato al acreedor prendario, sin embargo, se diferencia porque el objetivo del
contrato principal deberá ser un acto de comercio, hecho que repercutirá en la prenda.

25
 Se puede conceptuar a esta prenda como aquella por la cual “el deudor o un tercero a su
nombre entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garantía de una operación
comercial.

La prenda comercial ordinaria, necesariamente requiere de desplazamiento, sale del poder

del dueño y pasa al poder del acreedor. Pero por una presunción que la ley consigna, este
desplazamiento se reputa hecho si la prenda se encuentra en depósitos, bodegas, pero a
órdenes del acreedor”. 7

Esta prenda será celebrada por escrito, expresándose la fecha, se extenderá en dos
ejemplares, constarán las condiciones del préstamo tales como cantidad prestada, interés,
plazo y designación de la especie dada en prenda. El duplicado constará con los mismos
detalles y se denominará “resguardo”.

 En el caso de tratarse d e efectos a la orden (títulos) la prenda puede

constituirse mediante un endoso regular con las palabras valor en garantía y otras
equivalentes.

 Si fueren acciones, obligaciones u otros títulos nominativos de compañías o

sociedades, la prenda puede constituirse por traspaso hecho en los registros de la
compañía por causa de garantía.
 En Cédulas Hipotecarias u obligaciones al portador, se constituye por la simple
entrega del título.

Tanto el original como el resguardo son negociables antes de su vencimiento, con la única
formalidad del respectivo endoso.
Esta prenda es peligrosa porque vencido el plazo de pago y de no haberlo hecho, el
acreedor puede acudir ante el juez de lo civil y solicitar la venta en subasta pública.

Prenda
Agrícola e Industrial
La prenda agrícola e industrial. -Son dos formas de prenda sin desplazamiento
constituido sobre bienes debidamente especificados en la misma ley.

Sin desplazamiento significa, que la prenda permanece en manos del deudor, contando el
26
acreedor con la facultad de inspeccionarlos, cuando crea que puede haber algún peligro de
desaparición o destrucción de tales bienes, estos además deben ser asegurados.

La diferencia entre las dos prendas, es decir la agrícola y la industrial radica en los bienes a
ser prendados, los unos pertenecerán al campo agrícola y los otros al industrial.

Este tipo de prenda es el más usado en el ámbito bancario, en vista de que generalmente
son prendadas la maquinaria, herramientas y más accesorios que sirven para la producción,
así tales utensilios siguen produciendo a pesar de estar prendados y generan recursos para
el pago de la deuda.

El deudor puede pagar en cualquier tiempo la totalidad de la deuda, es decir el valor del
capital y los intereses; la ley determina que pagará el interés de un mes adicional con lo

que quedaría saneada la cosa. En el caso de que el acreedor se niegue a aceptar el pago,
podrá consignar ante un juez de lo civil.

Con la sentencia del juez o un oficio entregado por el acreedor más contrato se levanta la
prenda en el Registro Mercantil.

La Prenda Especial de Comercio

Es una figura jurídica de características muy similares a la venta con reserva de dominio.
Un comerciante matriculado podrá ejercitar esta prenda sobre los bienes muebles que da en
venta y concediendo créditos al comprador, por tanto, la mercadería vendida se convierte
en prenda y el comprador en deudor prendario.

La prenda quedará en manos del deudor y el comprador podrá inspeccionarla cuando crea
convenientes y de acuerdo a las disposiciones del contrato. En el caso de que el deudor no
la exhiba en 48 horas o se ha vencido el plazo de pago, el acreedor puede solicitar la venta
de la cosa al martillo, autorización que será otorgada por un juez de lo civil.

La ley precisa que la única forma de suspender el remate de la cosa es pagando el capital e
interés, así como los gastos judiciales y extrajudiciales por parte del deudor.
Con la sentencia del juez o la constancia de pago proporcionada por el acreedor se levanta
27
la prenda.

La fianza

Es un contrato accesorio, que consiste en otorgar una garantía

de orden personal al deudor, de esta manera el acreedor puede
iniciar acciones legales de cobranza en contra de cualquiera de
los dos, el deudor o el garante o fiador.

Otorgar una fianza representa una gran responsabilidad, el pago

de la deuda de un tercero inclusive con bienes propios, puesto que éste es el objetivo y la
esencia del contrato de fianza.

Para que sea considerada fianza mercantil, debe asegurar una obligación mercantil, aunque
el fiador no sea comerciante.

Dentro del contrato de fianza, pude estipularse una retribución al fiador por la
responsabilidad, tal condición debe ser expresamente contemplada en el contrato, porque la
fianza es gratuita.

A pesar de que el fiador no puede excepcionarse en juicio con beneficio de exclusión ni de

división, si puede adelantarse, requiriendo al acreedor desde que sea exigible la deuda para
que proceda contra el deudor principal, si este no lo hace y el deudor no puede pagar
posteriormente, el acreedor pierde su acción en contra del fiador.

En el caso de que el fiador pague la deuda, tiene derecho de repetición en contra del deudor
principal.

CONTRATOS MODERNOS

Dentro del Texto Guía, la autora ha considerado un grupo de contratos en los que
generalmente el usuario se adhiere a las condiciones del que proporciona el servicio, como
en el caso de los bancos cuando se pretende abrir una cuenta, el depositario suscribe un
28
 contrato sometiéndose a las condiciones de la entidad, o cuando se adquiere un teléfono
celular o se compra un pasaje de avión, las empresas ponen sus condiciones y el usuario se
somete a ellas.

Ventajosamente, la Ley de Defensa del Consumidor, ha impuesto algunas normas para la

elaboración de estos contratos, de manera que, si no son respetados, el consumidor o
usuario, pude iniciar las acciones del caso en defensa de sus intereses.
CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS

En el cuadro detallado a continuación, podrá observar los contratos que forman parte de la
clasificación general, especificándose: Función, Clases y Características:

PRODUCTOS Y PROPIEDAD BANCARIOS COLABORACI OTROS

SERVICIOS INTELECUTAL ON
EMPRESARIAL
FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN: FUNCIÓN:
Desarrollar Regula derechos de Contratos Proyectos Contratos
promoción y autor, es decir celebrados por económicos que novedosos de gran
distribución de derechos morales y bancos en el giro exigen el concurso aceptación en
productos a gran económicos de los normal de sus simultaneo de nuestro medio
escala, en forma creadores. negocios. varias empresas
directa o indirecta Propiedad Industrial para un fin
conformada por la determinado
propiedad intelectual
utilizada en
producción y
comercialización de
bienes y servicios.
Aquello de
transferencia de
tecnología (carente
de amparo de
propiedad industrial)

29
CLASES: CLASES: CLASES: CLASES: CLASES:
Comercialización Propiedad Intelectual Leasing Joint Venture Contrato de
directa: Centros Contratos de edición, Factoring Tiempo
comerciales. fijación Fideicomiso compartido
Indirecta: fotomecánica, Mercantil
Agencia, radiodifusión, Círculos de
distribución, fijación Ahorro
franquicia, cinematográfica y de
concesión y representación.
suministro. Propiedad
Industrial patentes,
marcas, modelos de
utilidad, diseños y
secretos industriales.
Licencia para
patentes modelos y
similares
Transferencia de

30
 tecnología Know
How

CARACTERÍSTICAS CARACTERÍSTICAS CARACTERÍSTICA S CARACTERÍSTICAS CARACTERÍSTICAS

 Intervienen  Creación  Los  No está  Contratos
comerciant del pensamiento contratos regulado por innomina
es sobre el que existe bancarios nuestra dos.
independie tutela legal. siempre legislación.  Empiezan
ntes,  Obras literarias, serán  Trabajo a funcionar en
 Actúan a artísticas y considerados conjunto de nuestro medio.
nombre propio. científicas. contratos varias
 Se vinculan a la  La Propiedad de comercio. empresas.
empresa Industrial forma  Algunos
productora a parte de la se
través de propiedad encuentran
contratos intelectual. regulados,
uniformes.  La como el
transferencia fideicomiso
tecnológica no mercantil,
tiene protección de leasing o
propiedad factoring.
industrial.  Otros
son
innominados
como los
círculos de
ahorro.

El Leasing o Arrendamiento Mercantil

Este es un contrato que tiene por objeto, facilitar la

adquisición de maquinaria, bienes muebles e
inmuebles, (excepto aquello relacionado con locales
de vivienda, talleres vivienda, etc., que se hallan bajo
la Ley de inquilinato), de esta manera las personas naturales o jurídicas pueden adquirir el
bien que requieran, aunque no cuenten con los medios económicos suficientes, con el uso
de los mismos, van pagando el arrendamiento, que generalmente será de cinco años. Una
vez terminado el contrato, el arrendatario tendrá la opción de compra, si esto le conviene,
la ley, establece varias posibilidades.

Precisamente las opciones que le da la Ley al finalizar el contrato, lo diferencian de un

arrendamiento normal,

31
 La Ley determina que la Corporación Financiera Nacional (CFN) y las instituciones
financieras privadas están autorizadas para realizar contratos de arrendamiento mercantil
en calidad de arrendadores, en tal virtud cuando se van a arrendar mercadería que hay
importarse el arrendador gozará de los beneficios y franquicias que correspondan al
arrendatario, el cual debe figurar en los permisos de importación y demás documentos.

El arrendador es el propietario de la cosa, por tanto, en caso de incumplimiento del

contrato por parte del arrendatario, o terminación de plazo, o muerte o disolución del
arrendatario, embargo o prohibición de enajenar originados en obligaciones del
arrendatario hacia terceros, el arrendador tendrá derecho a recuperar inmediatamente la
cosa arrendada, que deberá solicitar al juez adjuntando el contrato de leasing debidamente
inscrito en el Registro Mercantil y de contar con documentos que aseveren la situación del
arrendatario. El Juez ordenará que, con la intervención de un Alguacil del cantón,
se entregue la cosa al arrendador, en el caso de muebles y en el caso de inmuebles
dispondrá el lanzamiento (ley de inquilinato).

Los bienes en arrendamiento mercantil no entrarán a la masa del concurso de acreedores ni

podrán ser objeto de convenio.

El Factoring

El factoring. - Es un contrato que tiene como

objeto la negociación de cartera vencida y/o por
vencer.
La Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero, les da a los bancos la posibilidad de realizar negociación de cartera, con
pagarés, letra de cambio, inclusive con facturas, etc., de negociaciones debidamente
finalizadas, para lo cual se deberán endosar estos documentos a favor del factor que
realizará la cobranza. Es evidente que efectuará previamente un estudio de los documentos
y de sus deudores.
También la institución bancaria podrá actuar como intermediaria. El productor o
comerciante venderá a sus clientes de contado y éstos se endeudarán directamente con la
entidad bancaria, por tanto, el banco podrá rehusar un crédito a los clientes que no tengan
solvencia de acuerdo a los parámetros utilizados por éstos para el otorgamiento de crédito
y a establecer límites para el pago. El factor trabaja por comisión de lo que logré recuperar.

32
BLOQUE IV
Contenidos

a) Joint Venture;
b) Comercialización en centros comerciales;
c) Contrato de Distribución; d) Contrato Agencia;
e) Contrato de Concesión; f) Contrato de Franquicia;
g) Contrato de Suministro; h) Contrato de Licencia;
i) Contrato de Know How; j) El fideicomiso Mercantil; y,
k) Círculos de Ahorro; l) Contrato de tiempo compartido.

EXPLICACIONES Y EJEMPLOS

El Joint Venture

Esta figura de asociación empresarial, es una estrategia para el desarrollo de las empresas
en momentos específicos de su desarrollo, de tal
manera que vayan solucionando problemas que
afrontan en igualdad de condiciones. Para que el
Joint venture, se produzca, hablamos de
empresas competidoras, es decir en la misma
rama y con problemas que les interesa
solucionar a las asociadas. Pero tal asociación
es temporal, no es una fusión o un merger,
sino que se producirá hasta que se haya cumplido el objetivo del contrato.
La aventura de estas empresas tendrá gastos y beneficios, estos serán compartidos en forma
proporcional por cada uno de sus integrantes.

33
 Licencia, Franquicia y Know How

Dos figuras bastante parecidas son la licencia y la franquicia, por lo siguiente:

 La licencia. - Concede una patente, un ejemplo de licencia será la explotación de
un producto nuevo con patente.
 La franquicia. - Concede una licencia, por ejemplo, la baba del
caracol. La franquicia es un contrato más común, es probable que
su producto ya no tenga patente, pero si protección de propiedad
industrial como una marca, por ejemplo, chicles Adams, felze
azurra, etc.

El Know How. - Es un contrato que permite transferir conocimientos tecnológicos,

especialmente de procedimientos que facilitan y mejoran la producción o un servicio.
Los países desarrollados transmiten ese conocimiento, brindan asesoramiento e información
permanente.
El Know how, no goza de protección de propiedad industrial, por lo que es necesario
celebrar este contrato y que se precise las condiciones en las que se manejarán las partes.

34
LICENCIA FRANQUICIA KNOW HOW
CONCEPTO: Autorización CONCEPTO: CONCEPTO:
temporal para explotar Concede licencia a un comerciante Conjunto de habilidades y
industrialmente una independiente para que produzca o conocimientos técnicos
invención sin transferencia de comercialice bienes o servicios a comerciales y
titular (patente) CLASES. - Por: cambio de un canon o regalía. administrativos necesarios
DURACIÓN DE LA DERECHOS: para ejecutar de forma fácil
LICENCIA: Determinada o FRANQUICIANTE: y eficiente una determinada
indeterminable. Inspeccionar el local del franquiciado actividad de producción o
DERECHOS PARA EL y tomar muestras del producto. comercialización.
LICENCIATARIO: Fijar el precio de venta de los INTERVINIENTES:
Total, o Parcial. productos o servicios. Titular de conocimientos y
AREA DE Determinar el monto mínimo de o Receptor o beneficiario.
EXPLOTACIÓN: De ventas. Los contratos de Know How
acuerdo al país o a la zona. DE Recibir el pago en contrapartida de la versan sobre procedimientos
ACUERDO A LA licencia en el plazo y condiciones que no han sido legalmente
EXCLUSIVIDAD: Puede pactadas. protegidos.
ser exclusivo o no. Autorizar o no subfranquicias, El titular proporcionará un
DERECHOS FRANQUICIADO: flujo constante de
LICENCIANTE: Exclusividad territorial de la información, situación que
El licenciatario se obliga a utilizar distribución. no cabe n la licencia, ni
la patente concedida en una forma Exigir la entrega de los bienes que van siquiera en la franquicia.
determinada. a ser distribuidos.
A devolver todos los documentos y Hacer uso de la marca, nombre
herramientas recibidos por parte comercial diseños o propiedad
del Licenciante, sin conservar intelectual.
reproducciones. Recibir asesoría técnica,
DERECHOS administrativa o publicitaria.
LICENCIATARIO: OBLIGACIONES:
Finalizado el vínculo contractual, FRANQUICIANTE:
puede producir bienes para cumplir Conceder una exclusividad territorial.
con los compromisos adquiridos Prestar asistencia financiera
antes de la terminación de la Respetar el plazo de duración de la
licencia. franquicia.
Proporcionar los productos para su
distribución
Realizar entrenamientos asistencia,
etc.
FRANQUICIADO:
Realizar las inversiones pactadas para
la instalación del negocio.
Respetar la circunscripción territorial.
Cumplir el mínimo de ventas.
Pagar el canon o regalía.
Confidencialidad sobre las invenciones
Prohibición de competir
con su
franquiciante.
35
Concesión y Comercialización en Centros Comerciales

En la práctica se confunden estos dos tipos de contratos, sin embargo, son absolutamente
diferentes, así tenemos que la comercialización en centros comerciales, es un contrato de
arrendamiento, con características específicas; mientras que, en la concesión, la concedente
entrega los productos, pero el concesionario pone su infraestructura para el desarrollo de
negocio, funcionan bajo las directrices y nombre de la concedente. Un ejemplo del
primero, podría ser el Almacén De Pratti en el Centro Comercial Policentro, el contrato lo
celebran con el Centro Comercial; y, un ejemplo del segundo, la Hyundai, la concesionaria
en el Ecuador funciona con todos los parámetros de Hyundai de Corea.
Es importante no confundir la concesión de servicios públicos o de bienes del Estado tales
como el petróleo o la energía eléctrica con la concesión de tipo privado que es la que nos
interesa en el campo mercantil.

A continuación, observamos:

Concesión Comercialización de Centros

Comerciales
Comerciante independiente quien actúa a nombre propio, Organizadora, entrega al
quien pone a disposición del concedente su organización comerciante la tenencia de un
comercial y aplica las direcciones impartidas por este. local por precio pactado.
AForman
nombrar unsubconcesionarios
grupo económicamente dependiente. DERECHOS
DERECHOS
CONCESIONANTE:
Criterios formales serán los del concedente. LOCATARIO
EMPRESA LOCADORA
ALosautorizar la concesionaria el nombramiento
contratos se configuran como verdaderos de Explotación
Percibir del local arrendado
mensualmente el canon
subconcesionarios
reglamentos. Impugnar decisiones de la
fijado y exigir las condiciones
ADERECHOS
recibir del concesionario información relacionada con establecidas
administración en lo que
en el contrato.se
las instalaciones
CONCESIONARIO: físicas y con su historial legal. OBLIGACIONES: limpieza,
refiere a expensas,
OBLIGACIONES
A la fijación de una zona geográfica contratación el de
Administrar personal
centro comercialy
CONCESIONARIO: despido.
Dirigir la actividad publicitaria.
Mantener las instalaciones en óptimas condiciones y OBLIGACIONES:
contar con personal técnicamente preparado. Abrir el local en días y horarios
Mantenimiento y compostura de productos que establecidos, fines de semana y
lleguen hasta sus instalaciones. feriados.
Analizar y conocer la situación del mercado. Participar en las campañas
Llevar un registro de la clientela publicitarias.
Se le prohíbe vender distribuir productos de la Adecuar la presentación del
competencia. local a parámetros establecidos,
A guardar la información confidencial entregada por el de no hacerlo se observan
concesionario multas
CONCESIONANTE Para remodelación, previa
Proporcionar tecnología necesaria para la venta del autorización de la empresa
producto. locadora.
Entregar procedimientos contables de presentación36 de Pagar los rubros fijados como
local entre otros. expensas.
Tres contratos que se pueden prestar confusión son el de Distribución, Agencia y
Suministro, especialmente los dos primeros. Contrato de Distribución, es simplemente
una comercialización realizada por terceros, es decir al comprar por mayor reciben a
precios más cómodos y lo venden a precios de mercado, la diferencia es su ganancia;
mientras que la Agencia, tiene su local, pero expende productos por cuenta de otro, su
ganancia será un porcentaje del precio. Este contrato es el más parecido al contrato de
comisión, que lo vimos anteriormente.

Contrato de Suministro. - Es un contrato en el que el dueño de la producción o cualquiera

de los otros, distribuidor o agente realizan con su propio cliente, a este se le llamará
proveedor. A continuación, se efectúa un resumen de este tipo de contratos:

37
Distribución Agencia Suministro
Comercialización realizada por Comerciante independiente Provisión en forma
terceros. Contratos de adhesión en quien promoverá el continuada de
los que los precios incluyen un consumo público de bienes bienes.
precio especial. por cuenta de otro a cambio DERECHOS
DERECHOS del porcentaje del precio. SUMINISTRANTE:
DEL PRODUCTOR O DERECHOS Percepción de la
DISTRIBUIDO AGENCIADO: cantidad acordad por
Recibir del distribuidor el valor Exigir el cumplimiento de cada entrega
de la mercadería a entregada. las instrucciones impartidas realizada.
OBLIGACIONES: Recibir toda la información OBLIGACIÓN:
Entregar puntualmente sus necesaria para valorar la Entrega de los bienes
productos al distribuidor en situación del mercado. materia del contrato
condiciones aptas para la reventa. Autorizar cobranzas de en la época
Informar al distribuidor de las crédito. estipulada y por las
variaciones en los precios de los OBLIGACIONES cantidades
productos con anticipación. AGENCIADO: convenidas.
Respetar el convenio de Entregar la comisión por la SUMINISTRADO
exclusividad. venta de los productos. DERECHOS
Cumplir con los compromisos Rembolsar por los gastos Ser surtido
adquiridos en materia publicitaria. efectuados al agente. puntualmente con
DERECHOS DERECHOS AGENTE: materiales y
DISTRIBUIDOR: Recibir la comisión productos
Percibir la utilidad generada por acordada convenidos
las reventas de los productos De existir convenio de OBLIGACIONES:
distribuidos. exclusividad el agenciado Pago al
Recibir las cantidades necesarios deberá respetarlo suministrante por
de mercadería para abastecer a los Recibir indemnizaciones cada una de las
consumidores. cuando exista resolución entregas
Exigir garantía por los vicios unilateral del contrato que le Observancia por los
ocultos del producto. ocasiones perjuicios pactos de preferencia
OBLIGACIONES: OBLIGACIONES DEL y exclusividad, en
Organizar su establecimiento, para AGENTE: caso de ser
el ejercicio de la tarea Cumplir con el encargo convenido.
encomendada. según las instrucciones
Pagar el precio acordado al recibidas.
distribuido. Informar al agenciado, sobre
Respetar la zona de distribución las condiciones del mercado
Cumplir con obligaciones De existir convenio de
publicitarias. exclusividad con respecto al
Cubrir el mínimo de compras agenciado, deberá
establecido. respetarlo.
Permitir la fiscalización del
distribuido.

Guardar confidencialidad sobre

secretos comerciales.

38
El Fideicomiso Mercantil

Esta figura legal, consta precisada en la Ley

de Mercado de Valores, que le da la
estructura para la celebración de estos
contratos y permite la multiplicidad de
negocios para los que puede ser adaptada.
La norma legal dice que el constituyente
(personas naturales o jurídicas) transfiere
temporal e irrevocablemente bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales (cosas
y derechos) que existan o se espera que existan (por ejemplo, mercadería en proceso de
elaboración) a un patrimonio autónomo dotado de personalidad jurídica para que una
entidad fiduciaria lo administre y cumpla con las finalidades específicas.

El fideicomiso, siempre tendrá un objetivo específico que cumplir, por ejemplo, la

construcción de una planta industrial, por tanto, el fiduciario administrará los bienes de
acuerdo a lo especificado y programado en el contrato y será éste quien ejerza la
representación legal judicial y extrajudicial del fideicomiso. Esto significa que, aunque
exista orden de un Juez contra los bienes de cualquiera de sus intervinientes, no podrá
hacerse efectiva esta orden de secuestro o de embargo, porque el patrimonio autónomo le
proporciona independencia de otros bienes, protegiéndolos contra terceros.

Puede presentarse el caso de que el fideicomiso sea el deudor, los acreedores solo tendrán
derecho de ejecutar medidas cautelares sobre los bienes del fideicomiso y bajo ningún
concepto sobre el patrimonio personal de las partes contratantes.

Patrimonio Autónomo. - Es un peculio que ya no le corresponde al constituyente y

también se encuentra diferenciado de los bienes del fiduciario y del beneficiario.

Fiduciario. - Es una persona jurídica autorizada, a quien se transfiera en propiedad dineros

y otros bienes, a fin de que los administre de acuerdo a las condiciones establecidas en el
contrato.

Beneficiario. - Son las personas naturales o jurídicas o entidades dotadas de personalidad

jurídica designados como tales por el constituyente o posteriormente, si en el contrato se ha
previsto tal atribución. Es posible que se designe como beneficiario a una persona que se
espera que exista.
39
Círculos de Ahorro y Tiempo Compartido

Se considera como novedosos estos dos tipos de contratos, el de Círculos de Ahorro y

Tiempo Compartido. Estos dos contratos se producen una vez que dentro de cada grupo
existen suficientes intervinientes. En el primero el objetivo de la gente del grupo será el
mismo, por ejemplo, un vehículo, se efectuará a través de empresas especializadas, y los
bancos han tomado el curso de estos contratos, pues se trata de ahorro y préstamo.

Contrato de Tiempo Compartido. - Varios interesados establecerán sus condiciones para

compartir el mismo bien, organizándose durante cierto lapso de tiempo. Por ejemplo, las
instalaciones que dispone un hotel por un tiempo determinado.

CIRCULOS DE AHORRO TIEMPO COMPARTIDO

Ahorro y préstamo para fines
determinados. Quien desea adquirir un
bien específico empieza a ahorrar
periódicamente hasta completar un monto
mínimo previsto en el contrato nace
entonces el derecho de recibir la cosa por
el saldo el adquirente deberá abonar
cuotas previamente estipuladas
Una parte adquiere el derecho de usar
exclusivamente cierto bien durante un lapso de
tiempo dentro del año calendario a cambio de
una remuneración que es entregada a la
empresa organizadora del sistema.

40