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El desarrollo de los componentes del model

ESP EC I A L
de prevención para sujetos no obligados:
de acuerdo a la Ley 30424 DERECHO
PENAL
ECONÓMICO Y
COMPLIANCE

Jhuliana Atahuamán Páucar


Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Máster en Ciencias Jurídicas por la Universitat Pompeu Fabra de Barcelona.
Máster en Compliance por Barcelona School of Management.
Estudios de Doctorado por Barcelona School of Management.

SUMARIO:
I. Introducción.
II. Sujetos obligados.
III. Sistema de la Ley 34024 —modificada por el Decreto
Legislativo 1352 y por la Ley 30835—.
1. Encargado de prevención.
2. Identificación, evaluación y mitigación de riesgos.
3. Implementación de procedimientos de Denuncia.
4. Difusión y Capacitación periódica del Modelo de Prevención.
5. Evaluación y monitoreo continuo del Modelo de Prevención.
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* El artículo fue recibido con fecha 04-09-18.

El desarrollo de los componentes del modelo de prevención para sujetos no obligados: de acuerdo a la Ley 30424 153
RESUMEN:
Este artículo analiza la Ley 30424, Ley que regula la responsabilidad administrativa de las personas jurídicas, incluyendo los sujetos obli-
gados y no obligados por la ley, los elementos que la componen y los modelos de prevención de delitos. Para desarrollarlos, el autor presenta
instrumentos legales nacionales e internacionales como la Norma Técnica Peruana Oficializada NTP-ISO 37001:2017 sobre sistemas de gestión
antisoborno, el Programa Anticorrupción de Ética y Cumplimiento para las Empresas emitido por la Oficina de las Naciones Unidas contra la
droga y el delito y el proyecto de reglamento de la Ley 30424.
Palabras clave: Responsabilidad Administrativa, Personas Jurídicas, Modelo de Prevención de Delitos, Antisoborno, Anticorrupción, Delitos.

ABSTRACT:
The following article addresses Law 304214, the Law that regulates the administrative responsibility of legal entities, including the obliga-
ted and the non-obligated subjects by the law, its components and crime prevention models. In order to explain them, the author presents na-
tional and international legal instruments such as the Peruvian Technical Regulation NTP-ISO 37001:2017 regarding anti-bribery management
systems, the Anti-corruption of Ethics and Compliance Program for Companies issued by the United Nations Office against drugs and crime and
the Law 304214 regulation bill.
Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima

Keywords: Administrative Responsibility, Legal Entities, Crime Prevention Model, Anti-bribery, Anti-corruption, Crime.

I. INTRODUCCIÓN organizaciones —que no son considerados su-


jetos obligados— y que por tanto no tienen la
Cuando una empresa en el Perú desea imple- obligación de informar operaciones sospecho-
mentar un modelo de prevención de delitos sas a la UIF-Perú podrán implementar facultati-
muchas veces no sabe qué es lo que necesita vamente un modelo de prevención de delitos
y qué es lo que más se ajusta a sus intereses y de acuerdo a la Ley 30424 — modificada por el
necesidades. Seguramente ha escuchado en Decreto Legislativo 1352 y por la Ley 30835—.
la prensa que ha entrado en vigencia una ley
que regula modelos de prevención de delitos Es preciso señalar que ningún modelo es mejor
para las personas jurídicas, pero no entiende en ni peor que el otro, ni previene mejor la comisión
qué consisten, cómo se hacen, cuánto tiempo de delitos que el otro. Cada sistema obedece a
tomará elaborarlos e implementarlos, cuánto necesidades diferentes y está orientado a giros
le costará diseñarlos, etc. Frente a esto lo que de negocio diferentes, y eso se ve reflejado en
probablemente hará es consultar a su abogado los componentes que cada sistema exige tener.
penalista de cabecera para que le explique en En esta oportunidad desarrollaremos cada uno
qué consisten esos modelos de prevención y de los componentes del modelo de prevención
qué es el denominado Compliance. basado en la Ley 30424, modificada dos veces.

Antes de optar cualquier modelo, se tendrá Otro instrumento legal que emplearemos para
que responder a la siguiente pregunta: ¿la or- complementar la descripción del modelo de
ganización es sujeto obligado de informar a la la Ley 30424 es la Norma Técnica Peruana Ofi-
Unidad de Inteligencia Financiera del Perú — cializada NTP-ISO 37001:2017—Sistemas de
en adelante, “UIF-Perú”— la existencia de ope- gestión antisoborno, —en adelante, “NTP-ISO
raciones sospechosas —de lavado de activos 37001:2017”—; la cual es una adopción de la
o financiamiento de terrorismo— o no? La ley versión en inglés de la Norma Internacional ISO
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señala taxativamente qué empresas tienen esa 37001:2016 —Anti-bribery Management Systems
obligación en el Perú; y que por lo tanto ten- - Requirements with guidance for use—. Esta nor-
drán que adoptar el llamado Sistema de Pre- ma fue preparada por el Instituto Nacional de
vención de Lavado de Activos y Financiamiento Calidad—INACAL y está disponible a través de
de terrorismo—SPLAFT. Para todas las demás su página web.

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Otro instrumento legal es el Programa Antico- que debe hacerse es diferenciar a los llamados

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rrupción de Ética y Cumplimiento para las Em- sujetos obligados de aquellos que no lo son.
presas: Guía práctica, emitido por la Oficina de Sujeto obligado es aquella persona natural o
las Naciones Unidas contra la droga y el delito jurídica que se dedique a cualquiera de las ac-
en el 2013 —en adelante, el “Programa”—. Este tividades abajo mencionadas. Es la Ley quien
documento es una guía práctica que muestra coloca la obligación/responsabilidad sobre DERECHO
las medidas que las empresas pueden tomar los hombros de ciertos sujetos pues considera PENAL
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para establecer un programa anticorrupción de que la actividad que realizan resulta especial- COMPLIANCE
ética y cumplimiento efectivo. Es interesante el mente atractiva —dada su funcionalidad—
enfoque con el que se desarrolla esta guía pues para poder lavar dinero sucio y/o financiar el
luego de la exposición de las recomendaciones terrorismo a través de aquella. Estas organi-
que el modelo propone, se muestra un práctico zaciones, sin proponérselo siquiera, podrían
cuadro sintetizando todos los requisitos antes facilitar el lavado de activos proveniente de
expuestos y, además, a diferencia de muchos actividades ilícitas, es por eso que tienen que
instrumentos legales, elabora requisitos espe- poner más atención que el resto de organiza-
ciales para pequeñas empresas. Es importante ciones para que la entidad encargada pueda
señalar, que ninguno de estos dos instrumen- detectar alguna actividad sospechosa.
tos es de obligatorio cumplimiento; sin embar-
go, ayudan a complementar aquellos aspectos Ahora bien, recordemos que el ordenamiento
que quizás la norma peruana no tenga amplia- jurídico peruano ha sido bastante cambiante.
mente desarrollados. A lo largo de los años, desde la creación de la
UIF-Perú a través de la Ley 276932, se han ido
Finalmente, la Ley 30424 tiene un Proyecto de aumentando la cantidad de sujetos obligados.
Reglamento1 el cual desarrolla con mayor am- A la fecha, con las idas y venidas legislativas, te-
plitud cada uno de los 5 componentes que la nemos en el Perú a los siguientes sujetos obli-
Ley exige. Aunque aún no ha entrado en vigen- gados: i) las empresas del sistema financiero y
cia, lo emplearemos de guía para complemen- del sistema de seguros y las demás comprendi-
tar el significado de cada ítem. das en los artículos 16 y 17 de la Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Este trabajo pretende proporcionar al lector Orgánica de la Superintendencia de Banca y Se-
lego en la materia una mirada inicial destinada guros, y los corredores de seguros, ii) las empre-
a clarificar el panorama lleno de incertidumbres sas emisoras de tarjetas de crédito, iii) las coo-
y preguntas propio de una sociedad poco fami- perativas de ahorro y crédito, iv) las empresas
liarizada con el cumplimiento de la ley. que venden y compran divisas, v) las empresas
que se dedican al servicio postal de remesa y/o
II. SUJETOS OBLIGADOS giro postal, vi) las empresas que se dedican al
préstamo y/o empeño, vii) los administradores
Para decidir qué modelo de prevención se de bienes, empresas y consorcios, viii) las socie-
debe diseñar y luego implementar, lo primero dades agentes de bolsa, de productos e inter-

1. Documento que a la fecha de cierre de este artículo aún no entraba en vigencia y cuya disposición de publicación
en la página web del Ministerio de Justicia se autorizó mediante Resolución N° 0061-2018-JUS de fecha 27 de
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febrero de 2018.

2. Ley 27693, Artículo 1 - Objeto de la Unidad de Inteligencia Financiera del Perú: “Créase la Unidad de Inteligencia
Financiera del Perú, con personería jurídica de derecho público, con autonomía funcional, técnica y administrativa,
encargada de recibir, analizar, tratar, evaluar y transmitir información para la detección del lavado de activos y/o del
financiamiento del terrorismo; así como de coadyuvar a la implementación por parte de los sujetos obligados del siste-
ma para detectar operaciones sospechosas de lavado de activos y/o del financiamiento de terrorismo (…)”.

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mediarias de valores, ix) las sociedades mutuos, la creación, operación o administración de per-
fondos de inversión y fondos colectivos, x) la sonas jurídicas y d) compraventa de acciones o
Bolsa de Valores, otros mecanismos centraliza- participaciones sociales de personas jurídicas.
dos de negociación e instituciones de compen- Si la organización no se encuentra en la lista
sación y liquidación de valores, xi) la Bolsa de mencionada, le corresponde —si lo considera
Productos, xii) las empresas que se dedican a la conveniente— implementar el modelo de pre-
compra y venta de vehículos, embarcaciones y vención que la Ley 30424 describe.
aeronaves, xiii) las empresas constructoras y/o
inmobiliarias, xiv) los agentes inmobiliarios, xv) III. SISTEMA DE LA LEY 34024
las empresas que se dedican a la explotación —MODIFICADA POR EL DECRETO
de juegos de casinos y/o máquinas tragamone- LEGISLATIVO 1352 Y POR LA LEY 30835—
das, y/o juegos a distancia utilizando el internet
o cualquiera otro medio de comunicación, xvi) ¿En qué consiste el sistema de la Ley 30424, Ley
las empresas que se dedican a la explotación que regula la responsabilidad administrativa de
de apuestas deportivas a distancia utilizando el las personas jurídicas?
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internet o cualquier otro medio de comunica-


ción, xvii) las empresas que se dedican a los jue- La norma mencionada sufrió una modificación
gos de lotería y similares, xviii) los hipódromos a través del Decreto Legislativo 1352 publicada
y sus agencias, xix) los agentes de aduanas, xx) en el Diario Oficial El Peruano el 7 de enero de
los notarios, xxi) las empresas mineras, xxii) las 2017. Esta modificación afectó a los artículos 1,
empresas que se dedican al comercio de joyas, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 11, 12, 13, 14, 16, 17 y 18 de la Ley
metales y piedras preciosas, monedas, objetos 30424; y con la última modificatoria a través de
de arte y sellos postales, xxiii) los laboratorios la Ley 30835 del 11 de julio de 2018, se modifi-
y empresas que producen y comercializan in- caron los artículos 1, 9 y 10 de la última versión
sumos químicos y bienes fiscalizados, xxiv) las de la Ley 30424.
empresas que distribuyen, transportan y/o co-
mercializan insumos químicos que pueden ser La norma precisa qué entiende por personas
utilizados en la minería ilegal, bajo control y jurídicas, ellas serán las entidades de derecho
fiscalización de la Superintendencia Nacional privado, asociaciones, fundaciones, organiza-
de Aduanas y de Administración Tributaria— ciones no gubernamentales, comités no ins-
SUNAT, xxv) las empresas que se dedican a la critos, sociedades irregulares, entes que admi-
comercialización de las maquinarias y equipos nistran un patrimonio autónomo, las empresas
que se encuentran comprendidos en las Sub- del Estado peruano o sociedades de economía
partidas nacionales N° 84.29, N° 85.02 y N° 87.01 mixta. Como se aprecia, la norma ha tratado de
de la Clasificación Arancelaria Nacional, xxvi) tener un concepto amplio que abarque la ma-
las empresas que se dedican a la compraventa yoría de formas organizacionales.
o importaciones de armas y municiones, xxvii)
las empresas que se dedican a la fabricación El gran incentivo para que las personas jurídicas
o comercialización de materiales explosivos, opten por implementar este modelo de pre-
xxviii) las empresas que se dedican a la finan- vención es la eximente de responsabilidad por
ciación colectiva o participativa y que operan la comisión de los delitos de cohecho, cohecho
a través de plataformas virtuales y xxix) los activo transnacional, lavado de activos, finan-
abogados y contadores públicos colegiados, ciamiento del terrorismo, tráfico de influencias
que de manera independiente o en sociedad, y colusión —simple y agravada—. Sin embar-
realizan o se disponen a realizar en nombre de go, se debe precisar que la eximente no se ob-
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un tercero o por cuenta de este, de manera ha- tiene automáticamente por la sola presencia
bitual, las siguientes actividades: a) compraven- de un modelo de prevención, éste deberá con-
ta de bienes inmuebles, b) administración del templar los componentes que la ley reclama y
dinero, valores, cuentas del sistema financiero además estar debidamente implementados y
u otros activos, c) organizar aportaciones para ser eficientes.

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Este modelo de prevención debe contener 5 prevención. Ahora bien, en una organización

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apartados necesariamente. Estos son: a) en- pequeña o mediana, probablemente no esté
cargado de prevención, b) canal de denuncias, dentro del presupuesto pagar a una persona
c) procedimientos de denuncia, d) difusión y que únicamente se dedique a la labor de cum-
capacitación periódica y e) evaluación y mo- plimiento, por lo que tendrá que asignar a un
nitoreo. colaborador que ya labore dentro de la organi- DERECHO
zación para que además de sus labores profe- PENAL
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Los componentes que la norma señala son los sionales deba cumplir con el rol de asegurador COMPLIANCE
siguientes: de cumplimiento. Diferente será la situación en
una organización de proporciones más gran-
1. Encargado de prevención. des, en donde sí cuente con los recursos sufi-
cientes y además sea necesario que una perso-
Ni la Ley 30424 ni sus modificatorias definen na —o todo un departamento— se encargue
qué es un encargado de prevención. Lo que del control de cumplimiento. La NTP-ISO:37001
resalta es una característica: la autonomía de menciona también la autoridad, en este aparta-
sus funciones; por su parte el Proyecto de Re- do menciona que el encargado de prevención
glamento de la Ley 30424, a través del artículo deberá recibir de parte de la alta dirección de
34 además de la autonomía, recalca la indepen- la organización poderes suficientes para poder
dencia y autoridad. Asimismo, señala como realizar con eficacia sus responsabilidades. Las
funciones las de velar por la aplicación, ejecu- características que no aparecen en la Ley 30424
ción, cumplimiento y mejora continua del mo- ni en el Proyecto del Reglamento son la compe-
delo de prevención, y señala un tema también tencia y la posición. La primera de ellas se refie-
importante el cual es la asignación de recursos re a los requisitos del encargado de prevención,
que le permitan a este encargado de preven- se recomienda que éste cuente con educación,
ción un adecuado funcionamiento operativo. formación o experiencia apropiada y la capaci-
Como se observa, ambos instrumentos legales dad personal para afrontar las exigencias que la
se complementan y hacen más completas las función amerite. Si bien esto puede resultar ob-
funciones y atribuciones del encargado de pre- vio, no es menos cierto que la realidad demues-
vención. tra que muchas organizaciones optarán por
designar a un colaborador que ya se encuentre
La NTP-ISO 37001 en su sección A.63 dota de laborando dentro de la organización y por lo
contenido a los requerimientos que hemos se- general será alguien del departamento jurídi-
ñalado líneas arriba y considera además otras co o recursos humanos, pues erróneamente se
atribuciones para el encargado de prevención. piensa que dichas áreas son similares al área de
Por ejemplo, cuando se menciona indepen- cumplimiento. Otra característica es la posición
dencia, de acuerdo a la NTP-ISO 37001, esto que tenga el encargado de prevención dentro
significa que el encargado de prevención en la del organigrama de la organización. Esta po-
medida de lo posible no esté involucrado per- sición debe ser adecuada de tal manera que
sonalmente en las actividades de la organiza- le permita escuchar y respetar sus opiniones.
ción que esté expuesto al soborno —tranquila- Finalmente, un aspecto que tampoco mencio-
mente puede ampliarse a los delitos de lavado na la Ley 30424 ni el Proyecto de Reglamento
de activos y financiamiento de terrorismo, tráfi- y que sí lo hace la NTP-ISO:37001 es el acceso
co de influencias y colusión—. La medida que directo de reporte del encargado de preven-
se sugiere para poder cumplir esto es designar ción a la alta dirección. La razón es evitar que la
a una persona que a tiempo completo —exclu- información que se reporte llegue incompleta
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sividad— realice las labores de encargado de y/o inoportunamente a la alta dirección de la

3. Norma Técnica Peruana-ISO 37001, sección A.6, pág. 48 y ss.

El desarrollo de los componentes del modelo de prevención para sujetos no obligados: de acuerdo a la Ley 30424 157
organización. Probablemente de no hacerlo así Aunque esta norma técnica fue pensada para
el encargado de prevención tenga que reportar prevenir, detectar y enfrentar el delito de so-
frente a otro gerente y/o director directamente, borno, bien la metodología que expone pue-
con la finalidad que la información no llegue de ser una guía útil para los demás delitos que
defectuosa ni a destiempo. la Ley 30424 abarca.

2. Identificación, evaluación y mitigación La metodología que se use puede variar. Por


de riesgos. ejemplo, la NTP-ISO:37001 propone un ejem-
plo de cómo la organización puede abordar la
La identificación de riesgo plasmado a través de evaluación de riesgos4. Partiendo de la idea que
un mapa de riesgos es el reflejo de la situación cada organización es diferente y única —depen-
de la organización a quien se le implementará diendo de su giro de negocio, tamaño, comple-
el modelo de prevención. En dicho análisis, ya jidad, número de procesos, número de personal,
que estamos dentro del ámbito de la Ley 30424 si cotiza o no en bolsa, si pertenece o no a una
lo que se hará es poner énfasis principalmente multinacional, etc.—, cada organización dará
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en los delitos que la ley cubre como importan- prioridad a aquellos riesgos identificados e im-
tes: cohecho activo, cohecho activo transnacio- plementará los controles necesarios respectivos,
nal, lavado de activos, financiamiento de terro- quedará su criterio también la ponderación de
rismo, tráfico de influencias y colusión. Será a los riesgos identificados —bajo, medio o alto o
criterio de la propia organización si es que la también en una escala de 5 a 7 criterios o incluso
evaluación de riesgos se extienda también a puede ser aún más detallado— así como el nivel
otros delitos que estén fuera del alcance de la de tolerancia hacia ellos5. En cuanto al tamaño
ley, y ello no será incompatible con la imple- de la organización, si es una de tamaño peque-
mentación del modelo. ño bastará con una gestión de controles centra-
lizados en manos de pocas personas, mientras
La evaluación de riesgos se realiza en base a un que una organización más grande —en donde
completo análisis de los procesos que contiene los riesgos surjan de varios lados— necesitará
y desarrolla la organización. Naturalmente to- contar con controles apoyados en un grupo más
dos los procesos —actividades, productos y/o grande. Otro aspecto es el lugar y sector en don-
servicios— no estarán vinculados a riesgos que de opera la organización opera o espera operar.
se materialicen en comisión o posible comisión La NTP-ISO:37001 señala que contar con un ma-
de ilícitos o violación del Código de Conducta, peo geográfico en donde se especifique la inci-
es por ello que en el mapa de riesgos solo con- dencia6 de casos de soborno ayuda a controlar
tendrá aquellos procesos que importe contro- a la organización y poner más o menos alarmas
lar y posteriormente mitigar. para su prevención. Sin embargo, esta metodo-
logía puede aplicarse también para el resto de
En este punto ni la Ley 30424 ni el Proyecto de delitos. En cuanto a los procesos con los que
Reglamento abordan el cómo del desarrollo cuente la organización se pondrá atención a su
de la evaluación de riesgos, quien sí lo hace naturaleza, magnitud y complejidad, tanto por
es la NTP-ISO:37001. Como la misma norma parte de sus propios colaboradores, como de
señala aquella puede ser utilizada tanto en or- clientes, futuros clientes, proveedores, agentes,
ganizaciones pequeñas, medianas y grandes. intermediarios, socios comerciales, etc.
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4. Norma Técnica Peruana-ISO 37001, pág. 44 y ss.

5. También conocido con la definición de apetito al riesgo.

6. Los indicadores pueden ser el número de denuncias, investigaciones sentencias ocurridas en una determinada
jurisdicción fiscal y/o judicial.

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3. Implementación de procedimientos de su vez lleva a otro componente: el otorgamien-

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denuncia. to de garantías tanto para el denunciante como
para el denunciado. Para el primero, se plasmará
Nuevamente ni la Ley 30424 modificada ni el a través de la prohibición expresa de represalias
Proyecto de Reglamento dotan de contenido al y para el segundo a través de llevar a cabo la in-
procedimiento de denuncia. Otra vez recurrire- vestigación respetando sus derechos y garanti- DERECHO
mos a la NTP-ISO 37001 para conocer qué ele- zando la presunción de inocencia hasta desvir- PENAL
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mentos contendrá la política de procedimiento tuarla con un resultado desfavorable. A través COMPLIANCE
de denuncia. En primer lugar, aquí deben dife- del canal de denuncias, además, la organización
renciarse por un lado la política de denuncias en podrá tomar conocimiento de varios aspectos,
sí; y por otro los medios que conforman el canal uno de ellos será el tipo de infracción con más in-
de denuncias —protocolo de denuncias—. En cidencia de comisión, las áreas más vulnerables
el primer apartado me refiero al documento a cometer una infracción, si tiene eficacia o no el
en donde se exponga el objetivo, los sujetos, el modelo implementado y con toda esa informa-
alcance, el medio, conductas infractoras, confi- ción podrá actualizar el mapa de riesgos e incidir
dencialidad, sanciones, prohibición de represa- en los puntos que hagan falta.
lias, protección al denunciante, entre otros. En el
segundo apartado, me refiero a los medios ofre- 4. Difusión y capacitación periódica del
cidos por la organización a los usuarios de poder modelo de prevención.
reportar una denuncia, comúnmente son una
línea telefónica, un correo electrónico, una pági- Se pueden tener las mejores políticas elabora-
na web, denuncia directa a superior jerárquico, das dentro del modelo de prevención, pero si
recursos humanos o encargado de prevención. estas no son comunicadas y publicitadas a todos
los destinatarios adecuada y eficazmente pue-
La NTP-ISO:37001 lo regula como planteamien- den caer en saco roto y no llegar a nada. Es por
to de inquietudes7 y coincide con varios puntos ello que el modelo de prevención exige a través
señalados líneas arriba. Señala que debe existir de este apartado que exista un compromiso de
un fomento para que las personas reporten de parte de la organización para difundir todas las
buena fe alguna conducta o posible conducta políticas que tienen y no solo eso, explicar el fun-
que vaya contra el Código de Conducta, alguna cionamiento de otro componente, esto es, del
política específica o la ley. La confidencialidad en canal de denuncias.
cuanto al reporte de la denuncia —entiéndase
sobre la identidad del denunciante, de otras per- Como se aprecia, todos los componentes del
sonas involucradas— y además de la misma in- modelo de prevención están relacionados entre
vestigación que la denuncia de origen. Aunque sí y tienen una razón de ser para estar dentro del
este último aspecto no es mencionado por la modelo. Este cuarto componente exige que se
NTP-ISO:37001, es necesario que exista un comi- publicite la importancia del modelo de preven-
té que se encargue de llevar a cabo el desarrollo ción, las razones por las cuales se ha decidido
de las investigaciones y que estas tengan tam- implementarlo en la organización, quién o quié-
bién carácter confidencial —lo cual es diferente nes son los que se encuentran a cargo de ello
a secretismo—. Otro punto es la denuncia anó- poniendo especial énfasis en la explicación del
nima, si bien animarse a reportar un hecho con canal de denuncia.
revestimiento delictuoso puede ser difícil, la ad-
misión de denuncias anónimas resulta de gran La Ley 30424 no indica los temas a abordar, pero
ayuda para que así no se pierda la oportunidad sí lo hace el Proyecto de Reglamento, estos son8:
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de conocer ningún reporte de denuncias. Esto a a) política de cumplimiento —y su procedimien-

7. Norma Técnica Peruana-ISO 37001, pág. 31.

El desarrollo de los componentes del modelo de prevención para sujetos no obligados: de acuerdo a la Ley 30424 159
to— y prevención de delitos, b) riesgos de incu- Estas capacitaciones deben quedar registradas
rrir en los delitos que contempla el modelo y sus y ser resguardadas, aunque ningún instrumento
respectivas consecuencias tanta para la organi- legal señale quien debe ser el garante de este
zación como para el colaborador infractor, c) cir- resguardo, se recomiendo que se centralice en
cunstancias en las que puede presentarse algu- el departamento de Compliance o en su defecto
na situación que implique la comisión de alguno por el encargado de prevención10. En el registro
de los delitos referidos en base a las funciones se recomienda guardar el Programa contenien-
que tenga el grupo destinatario de la capacita- do los temas que se impartieron, las fechas y las
ción, d) formas de reconocimiento y enfrenta- horas de duración de la capacitación, así como la
miento de las situaciones de riesgo, e) identifica- asistencia de los colaboradores. Se recomienda
ción de los canales de denuncia y su respectivo también hacer evaluaciones luego de comple-
procedimiento, f) formas de colaboración para la tar el ciclo de evaluación a los colaboradores.
prevención de riesgos y para la mejora del mo- La calificación debe ser un índice para conocer
delo de prevención, g) consecuencias legales del el grado de conocimiento que los colaborado-
incumplimiento del modelo de prevención e h) res tienen acerca del modelo de prevención, se
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información sobre los recursos con los que se recomienda también resguardar las calificacio-
cuente para la capacitación. nes obtenidas de manera confidencial y no ser
empleadas para causar perjuicio al colaborador,
En cuanto a la NTP-ISO 37001 no ha desarrollado por el contrario, se deberán tener en cuenta para
a profundidad este elemento del modelo, como sí que se refuercen los temas en un futuro o tener
lo hace el Programa. Específicamente en el título que volver a repetirlos a la brevedad si los resul-
H. Comunicación y capacitación9, se expone las tados salieron desalentadores.
consideraciones para llevar a cabo actividades de
comunicación y capacitación, así como las clases 5. Evaluación y monitoreo continuo del
de capacitación que pueden darse. modelo de prevención.

El Programa enfoca su desarrollo identificando a El último componente corresponde a la evalua-


los destinatarios, es decir elaborar programas de ción de todo el modelo de prevención. La ley no
capacitación personalizados grupo por grupo. indica el cómo se debe hacer el monitoreo, sin
También se requiere que la alta dirección de la embargo, el Proyecto de Reglamento sí muestra
organización muestre su compromiso en el pro- los mecanismos de retroalimentación que apo-
yecto de implementar el modelo a través de men- yen el mejoramiento permanente. Señala como
sajes a todos los colaboradores. Esta guía también encargado de este proceso a la alta dirección de
lista qué instrumentos y medios a emplear pue- la organización —aunque puede contar con el
den servir para difundir el programa de capaci- apoyo del encargado de prevención— e indica
tación. Se aconseja utilizar páginas web, correos también que debe resguardarse a través de la do-
electrónicos, boletines, cursos de capacitaciones, cumentación debida que así lo demuestre.
etc. El uso de ejemplos que muestren situaciones
del día a día de los destinarios es de mucha ayuda, La razón de ser de este último componente no
porque así aterrizaran sus problemas objetivos es otro que medir los avances y la eficiencia que
con las normas peruanas y con los valores éticos ha tenido el modelo de prevención en la orga-
de la empresa que contempla también el modelo nización, así como las fallas que puede haber y
de prevención. deben corregirse. De acuerdo al Proyecto los
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8. Proyecto de Reglamento de la Ley 30424, artículo 40.

9. Norma Técnica Peruana-ISO 37001, pág. 75.

10. Independientemente de la modalidad que puede ser presencial o virtual.

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aspectos que deben evaluarse son11: a) funcio- examen al modelo. Uno de ellos es la ampliación

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namiento del modelo de prevención, b) fallas de la organización a nuevos mercados y operacio-
y/o debilidades encontradas, c) detalles de las nes comerciales, la aparición de nuevas relaciones
acciones correctivas realizadas, d) eficacia de comerciales —entre ellos nuevos proveedores y/o
las medidas adoptadas para hacer frente a los clientes—, nuevas estructuras comerciales y con
riesgos identificados y e) oportunidades de me- ello la aparición de nuevos procesos —por ejem- DERECHO
jora del modelo de prevención. plo la aparición de una nueva sucursal—, nuevas PENAL
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metas de desempeño, la aparición de nuevos re- COMPLIANCE
Por su parte, la NTP-ISO 3700112 recomienda para quisitos o normas en la industria donde opera la
la evaluación del desempeño señalar los métodos organización —por ejemplo, como en el caso pe-
de seguimiento, medición, análisis y evaluación, ruano la ampliación de delitos a través de la modi-
la fecha —o el cronograma— de evaluaciones, a ficatoria de la ley—, nuevos requisitos del entorno
quien se debe reportar los resultados obtenidos. social o de otras partes interesadas, la aparición
de casos de corrupción —también puede ser de
Recalca la importancia de conservar la evidencia lavado de activos, financiamiento de terrorismo,
a través de la documentación en donde consten tráfico de influencias y colusión—, los propios re-
los resultados obtenidos, el método utilizado y el sultados de la supervisión interna, los resultados
responsable de ejecutarlo. de las auditorías internas y/o externa también
muestra una radiografía de cómo se están aplican-
Por su lado, el Programa es más profundo y dife- do las políticas durante los procesos de la organi-
rencia dos conceptos importantes13. El primero es zación, la evaluación de los colaboradores —por
el examen y el segundo la evaluación. Señala que ejemplo luego de haber recibido el programa de
el examen es un estudio en profundidad realizado capacitación— y finalmente las referencias con
en un punto del ciclo de vida del modelo de pre- organización dentro de la industria también pue-
vención, mientras que la evaluación será el análi- de dar perspectiva de lo que se tiene en frente y
sis de los resultados obtenidos del examen. Será debe mejorar. Luego de obtener todos los datos
a partir los criterios de las evaluaciones donde se de todos los ítems arriba expuestos, corresponde-
identificará las necesidades de modificaciones y rá analizarlos —esto es, evaluarlos—. Los criterios
mejoras. Por qué es útil es esta diferencia, pues de medición que recomienda el Programa son 3:
porque permitirá al evaluador situarse frente a a) efectividad, b) eficiencia y c) sostenibilidad. Con
qué circunstancia se encuentra y tener los indica- la primera se busca medir de qué manera las po-
dores necesarios para plantear las reformas. Una líticas y procedimientos elaborados han contribui-
vez realizado ese análisis, este Programa indica do a lograr los objetivos específicos del modelo
que los tipos de modificaciones que pueden dar- de prevención; con el segundo se mide la mini-
se son aquellos que introduzcan nuevas medidas, mización de los costos del modelo de prevención
que adiciones medidas ya existentes, que reduz- con el tiempo que garantiza los beneficios de las
can medidas que hayan resultado ineficientes políticas y/o procedimientos; y finalmente con el
y/o que se adapten las estrategias planteadas. El tercero se hace referencia a los resultados que las
Programa explica además qué situaciones deben políticas y/o procedimientos hayan ayudado a mi-
ser tomadas en cuenta al momento de realizar el nimizar todos los riesgos identificados.

11. Proyecto de Reglamento de la Ley 30424, artículo 41.

12. Norma Técnica Peruana-ISO 37001, pág. 33.


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13. Programa Anticorrupción de Ética y Cumplimiento para las Empresas: Guía práctica, emitido por la Oficina de las
Naciones Unidas contra la droga y el delito en el 2013, pág. 105. Nuevamente, aunque el programa se haya elabo-
rado pensando en los delitos de corrupción, nada impide que la metodología queda emplearse como referencia
también para aquellos modelos destinados a mitigar riesgos que involucren los delitos de lavado de activos,
financiamiento de terrorismo, tráfico de influencias y colusión.

El desarrollo de los componentes del modelo de prevención para sujetos no obligados: de acuerdo a la Ley 30424 161

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