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FCR 26651/2018/TO1/CFC1
“CARDOZO COLMAN, Elva s/
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admisible por el tribunal de juicio (fs. 145/vta.) y
mantenido en esta instancia a fojas 151.
2º) El recurrente fundó su remedio procesal en
ambos supuestos del artículo 456 del Código Procesal Penal
de la Nación.
En primer lugar se agravió por considerar que el
Tribunal a quo aplicó erróneamente la ley penal al no
encuadrar el caso bajo las previsiones del art. 5 de la ley
26.364 por cuanto su asistida cometió un delito siendo
víctima de trata de personas. Precisó que en este punto el
Tribunal de juicio incurrió en arbitrariedad al valorar el
material probatorio.
En esta dirección la defensa afirmó que su
asistida no declaró debido al temor que le genera delatar a
su captor, pero que sin perjuicio de esto las pruebas
obrantes en las actuaciones, valoradas de manera racional y
global, permiten llegar a la conclusión de que fue víctima
del delito de trata y que por lo tanto corresponde su
absolución.
Puntualmente indicó que ha quedado acreditado que
el viaje de su defendida estaba siendo controlado y que
ella no era la única persona que se encontraba viajando en
esa situación.
Agregó que en determinada fecha del año muchas
mujeres y hombres en condiciones de vulnerabilidad son
captados por redes de traficantes y enviadas como “mulas” o
“camellos” con cocaína al sur. Ejemplificó con casos que
tramitan ante el Tribunal Oral de Comodoro Rivadavia,
indicando que los mismos tratan de “…chicas jóvenes,
(entre 19 y 25 años) de origen muy humilde, varias de
ellas en situación de calle y viviendo en paradores, todas
con hijos menores de edad, habiendo cursado maternidad
temprana, captadas por una red de traficantes para que
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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atravesado situaciones extremas sin poder darles fin” (fs.
141).
Por otro lado la defensa se agravió del rechazo
del Tribunal a quo del planteo de inconstitucionalidad de
la multa prevista en el art. 45 de la ley 27.737 a partir
de la modificación introducida por el art. 9 de la ley
27.302.
Al respecto consideró que dicha norma afecta el
principio de legalidad, la forma republicana de gobierno
-por tratarse de una ley penal en blanco-, los principios
de proporcionalidad y razonabilidad de las penas, y el
derecho de propiedad por resultar confiscatoria.
Hizo expresa reserva del caso federal.
3º) Durante el período previsto por los arts. 465
cuarto párrafo y 466 del C.P.P.N., a fs. 153/160 se
presentó la Defensora Pública Oficial, quien sostuvo y
amplió los agravios deducidos por su antecesor en la
instancia.
En este sentido sostuvo que la decisión del
Tribunal a quo no solo desatiende las constancias de hecho
obrantes en el sumario y aplica erróneamente las normas
relevantes, sino que además redunda en una violación al
debido proceso que la convierte en arbitraria.
Refirió que la asistencia letrada de Cardozo
Colman expuso en el debate que su asistida era víctima de
un red de trata de personas y que, si bien el hecho
endilgado en este proceso ciertamente había sido ejecutado
por ella, el mismo fue producto del sometimiento que
padecía de parte de sus tratantes.
Indicó que el propio Tribunal reconoce que el
caso de autos ha quedado envuelto en una trama
organizacional de narcotráfico mucho más compleja y que
excede la nimia intervención de su asistida.
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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cometidos durante y bajo esa situación similar a la
servidumbre”.
Finalmente consideró que debe rechazarse el
planteo de inconstitucionailidad de la defensa oficial por
carecer de la debida fundamentación.
4º) Que cumplidas las previsiones del art. 468
del código de rito la defensa oficial de Cardozo Colman
presentó las breves notas que glosan a fs. 168/169,
mediante las cuales mantuvo los agravios de su predecesor
en la instancia y, de manera subsidiaria, solicitó que se
haga lugar a lo requerido por el Fiscal General ante esta
Cámara por aplicación del principio acusatorio.
Efectuado el sorteo de ley para que los señores
jueces emitan su voto, resultó el siguiente orden sucesivo
de votación: doctores Ana María Figueroa, Daniel Antonio
Petrone y Diego G. Barroetaveña.
La señora jueza doctora Ana María Figueroa dijo:
1º) En primer lugar, he de aclarar que a los
fines de despejar los cuestionamientos traídos a estudio
por la defensa, analizaré la sentencia impugnada con ajuste
a la doctrina emanada del precedente “Casal” (Fallos:
328:3399) desde la perspectiva de que el tribunal de
casación “…debe agotar el esfuerzo por revisar todo lo que
pueda revisar, o sea, por agotar la revisión de lo
revisable… el art. 456 del Código Procesal Penal de la
Nación debe entenderse en el sentido de que habilita a una
revisión amplia de la sentencia, todo lo extensa que sea
posible, al máximo esfuerzo de revisión de los jueces de
casación, conforme a las posibilidades y constancias de
cada caso particular…”; y que “…lo único no revisable es
lo que surja directa y únicamente de la inmediación…”.
Cabe recordar que es en la audiencia de debate
donde se producirán los elementos convictivos que
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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Americana sobre Derechos Humanos y 14.5 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, exigen la
revisión de todo aquello que no esté exclusivamente
reservado a quienes hayan estado presentes como jueces en
el juicio oral. Esto es lo único que los jueces de casación
no pueden valorar, no sólo porque cancelaría el principio
de publicidad, sino también porque directamente no lo
conocen, o sea, que a su respecto rige un límite real de
conocimiento. Se trata directamente de una limitación
fáctica, impuesta por la naturaleza de las cosas, y que
debe apreciarse en cada caso.
Partiendo del marco dogmático-jurídico
establecido en el precedente “Casal” y teniendo
especialmente en consideración el límite que tiene esta
Cámara sobre aquellas cuestiones observadas por el tribunal
de mérito durante el debate -principio de inmediación-,
habré de revisar el razonamiento seguido por la señora
jueza para dilucidar si las conclusiones a las que arribó
se desprenden lógica y necesariamente de las premisas de
las que parten.
Por lo demás, el recurso de casación interpuesto
por la defensa resulta formalmente admisible por cuanto se
impetró contra un pronunciamiento condenatorio, hallándose
legitimada la parte recurrente (art. 459 del C.P.P.N.), y
se encuentran reunidos los restantes requisitos de
admisibilidad formal previstos en los arts. 432, 438, 456,
457, 463 y ccdtes. del C.P.P.N. Asimismo, dicha tesitura se
impone de conformidad con lo previsto al respecto por
nuestro sistema constitucional y convencional (arts. 18 y
75, inc. 22 de la C.N.; 14.5 del P.I.D.C.P. y 8.2 de la
C.A.D.H.), a fin de garantizar el derecho al imputado a
someter el fallo condenatorio a un tribunal superior con
una revisión amplia y eficaz.
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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CFCP - Sala I
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juicio.
Conforme surge de los fundamentos del veredicto
condenatorio de fs. 123/133, las presentes actuaciones se
inician “con la prevención sumaria Nº 31/2018 labrada por
el Escuadrón Nº 41 `Comodoro Rivadavia´ de la Gendarmería
Nacional Argentina que da cuenta que el día 20 de
diciembre de 2018 en circunstancias en que personal de esa
fuerza realizaba un operativo público de prevención sobre
la Ruta Nacional Nº 3 en el kilómetro 1812, controlaron el
interior del colectivo interno Nº 5648 de la empresa Don
Otto y detectaron que la pasajera de la butaca 17
[posteriormente identificada como Elva Cardozo Colman]
viajaba con una cartera y una valija de mano sin marbete
que contenía dos paquetes con sustancia que luego se
comprobó era cocaína, procediéndose a la detención de la
misma y al secuestro del estupefaciente”.
Habiéndose implementado el procedimiento previsto
en la ley 27.272 para casos de flagrancia, a fs. 28/29 se
realizó la audiencia oral inicial prevista en el art. 353
ter y quarter del código de rito, y a fs. 70/72vta. la
audiencia de clausura en la que el representante del
Ministerio Público Fiscal requirió la elevación de la causa
a juicio por el delito de transporte de estupefacientes en
calidad de autora (art. 45 del Código Penal y art. 5 inc.
“c” de la ley 23.737).
3º) Ingresando al examen de los agravios y
planteos formulados por la defensa oficial de Elva Cardozo
Colman y por el representante del Ministerio Público Fiscal
ante esta instancia, analizaré separadamente cada uno de
ellos, ordenando su tratamiento según la naturaleza de los
agravios planteados.
De esta manera, habré de dar tratamiento en
primer lugar a los planteos formulados por el Fiscal
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
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Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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CFCP - Sala I
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requisitos formales de interposición y admisibilidad del
recurso de casación -vgr., patrocinio letrado,
autosuficiencia, etc.- extremo no receptado por el Alto
Tribunal, que amplió el marco tradicional del recurso de
casación en lo concerniente al análisis de cuestiones de
hecho y prueba, sin modificar ni suprimir las cuestiones
instrumentales, y permite deducir que se mantienen vigentes
para las partes y para este Tribunal (confróntese causa n°
6153, “Quiroga, Cristian Sebastián s/recurso de casación”,
registro n° 33/06 del 10/2/06, Sala III). Criterio éste,
por otra parte, avalado por el Alto Tribunal, in re “Soria
David Rubén” (Fallos: 333:1619).
No obstante ello, cuando se advierte que podrían
resultar violadas garantías constitucionales o
convencionales, corresponde su tratamiento (confrontar mi
voto en causa 13.705, “Rossi, Maximiliano Alberto
s/recurso de casación”, reg. nº 19.799, rta. el 11/04/12,
en oportunidad de integrar la Sala II de este Cuerpo).
a) Fijado cuanto antecede cabe señalar que la
validez del procedimiento que dio origen a las presentes
actuaciones fue cuestionada previamente por la defensa de
Cardozo Colman durante la celebración de la audiencia de
debate oral (fs. 121/122vta), y dicho planteo fue rechazado
fundadamente por el Tribunal de juicio.
En efecto, al resolver este punto el Tribunal a
quo consideró que “resulta legítima la identificación de
personas y revisación inmediata de sus pertenencias, si
los agentes policiales, en prevención de delitos y en el
marco de un operativo observaron que la pasajera había
realizado una maniobra evasiva del control de su equipaje
como fue la falta de registro del mismo por parte de la
empresa transportadora” (fs. 127).
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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De manera coincidente con el temperamento
adoptado por el Tribunal de juicio, considero que el
procedimiento que dio origen a las presentes actuaciones se
encontró debidamente justificado en la sospecha fundada de
los preventores actuantes, de conformidad con los extremos
exigidos por el artículo 230 bis del Código Procesal Penal
de la Nación.
Sobre el punto habré de recordar que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en el precedente “Lemos,
Ramón Alberto” (Fallos 338:1504), con remisión al dictamen
del Procurador Fiscal de la Nación, ha enfatizado en las
facultades que otorga el art. 230 bis del C.P.P.N. a las
fuerzas de seguridad y la relevancia de las tareas de
prevención que tienen a su cargo.
En esa dirección, en el precedente citado se
refirió al “normal ejercicio de los deberes que el
artículo 183 del Código Procesal Penal asigna” a los
funcionarios de las fuerzas de seguridad, y se consignó que
“el personal preventor se hallaba habilitado para
investigar -aun ‘por iniciativa propia’- en el marco del
sumario recién iniciado por presunto delito de acción
pública, a fin de ‘reunir las pruebas para dar base a la
acusación’ (art. 183 citado)”.
Por lo demás, el Alto Tribunal receptó la
posición minoritaria que tuve ocasión de fijar en esa misma
causa del registro de la Sala II de este Tribunal, nº
11.216 “Lemos, Ramón Alberto s/recurso de casación e
inconstitucionalidad” (reg. 20.828, rta. 19/11/12) y
reiteró el criterio en los fallos “Stancatti” del 24/05/16
y “Halford” del 27/09/18 (Fallos 339:697 y 341:1237,
respectivamente).
En estos términos, la totalidad de los extremos
que rodearon el procedimiento valorados en el contexto
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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CFCP - Sala I
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valor, y que no integran las organizaciones dedicadas al
tráfico de estupefacientes que tienen una amplia capacidad
operativa, técnico y/o económica, sino que se trata de
personas que son el último eslabón de las cadenas de estos
delitos, la parte más débil para la ocasión, totalmente
fungibles y prescindibles.
En este sentido sostuvo que la sustancia
estupefaciente no le pertenecía y no tenía dominio
suficiente para poder configurar todo el hecho toda vez que
aquél le fue entregado ya acondicionado para que sea
trasladado de un punto a otro para su posterior entrega a
los destinatarios.
Que habré de rechazar el planteo formulado toda
vez de la lectura del pronunciamiento recurrido se advierte
que el Tribunal de juicio fundó debidamente la calificación
legal escogida -transporte de estupefacientes-, y ha
brindado un exhaustivo y completo análisis al conjunto de
pruebas reunidas en autos que de modo fundado condujeron a
afirmar la autoría de la condenada en el hecho investigado.
De esta forma, la magistrada del Tribunal a quo
en primer lugar refirió que “…en el delito de transporte
la acción típica es la de llevar sustancia estupefaciente
de un lugar a otro, con conocimiento de la naturaleza
prohibida y con voluntad de desplazarla, con posibilidades
de contribuir o facilitar el tráfico ilícito ya sea de una
manera elemental o compleja” (fs. 128vta.).
Agregó que “…la acción típica de transporte es el
desplazamiento del tóxico prohibido de un lugar hacia
otro. Este lugar puede ser indeterminado, pues lo único
que sugiere es que se trate de un sitio ontológicamente
distinguible de otro, tratándose de un delito de peligro
abstracto en donde el bien jurídico puede ver afectado por
el solo hecho de llevarla, trasladarla o moverla
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
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CFCP - Sala I
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encausada sobre la base de una adecuada subsunción legal
del suceso traído a estudio, y ha efectuado un análisis
ajustado a derecho sobre el grado de participación que le
cupo a Elva Cardozo Colman en el ilícito traído a estudio.
c) Por otro lado, habré de rechazar la petición
subsidiaria formulada por la defensa oficial de Cardozo
Colman en las breves notas presentadas a fs. 168/169,
consistente en que se haga lugar a lo planteado por el
Fiscal General ante esta instancia por aplicación del
principio acusatorio, toda vez que la función
jurisdiccional de los tribunales no se encuentra limitada a
las peticiones formuladas por el acusador público.
En tal sentido, habré de recordar que en el
modelo procesal constitucional regulado en el art. 102,
actual art. 118 de la C.N., tal “…como surge del fallo de
la Corte Suprema de Justicia de la Nación “Casal Matías
Eugenio” (fallos 328:3399), considerandos 7º y 15º, fue
establecido como meta constitucional el juicio por
jurados, oral y público, señalando que el avance
legislativo fue derivando en el jurisprudencial, sin
haberse declarado la inconstitucionalidad de las normas
que no regularon específicamente dicho sistema, sino que
por una cuestión de oportunidad se deja reservado al
legislador la progresividad, que agrego, surge del sistema
republicano y que corresponde al Congreso de la Nación
legislar en dicha materia. Hasta tanto ello ocurra, el
sistema en nuestro país es mixto, por ello no comparto la
posición sobre el determinismo fiscal y la reducción de
las facultades otorgadas normativamente a los jueces”
(causa n°15.680, “Giliberti, Juan Pablo s/recurso de
casación”, reg. 20.717, rta. el 25/10/2012, de la Sala II
de la CFCP, entre otros).
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
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realización de un resultado (que se logre la efectiva
explotación de las personas víctimas), pues es uno de los
denominados delitos de resultado o de punición anticipados
(Figueroa, Ana María; El Derecho de Género; Buenos Aires;
Ediar; 201; pág. 169 y sgtes.).
Por otra parte, el art. 5º de la ley 26.364
establece que “Las víctimas de la trata de personas no son
punibles por la comisión de cualquier delito que sea el
resultado directo de haber sido objeto de trata. Tampoco
les serán aplicables las sanciones o impedimentos
establecidos en la legislación migratoria cuando las
infracciones sean consecuencia de la actividad desplegada
durante la comisión del ilícito que las damnificara”.
Esta disposición garantiza que las víctimas de
trata no sean sancionadas por los delitos cometidos por
ellas, en la medida que esa participación sea consecuencia
directa de aquella situación.
Al respecto los “Principios y Directrices sobre
Derechos Humanos y la Trata de Personas del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas por los Derechos
Humanos” contiene consideraciones respecto a la exención de
responsabilidad de las personas víctimas de trata.
Específicamente el principio nº 7 relativo a la
protección y asistencia establece que “Las víctimas de la
trata de personas no serán detenidas, acusadas, ni
procesadas por haber (…) participado en actividades
ilícitas en la medida en que esa participación sea
consecuencia directa de su situación de víctimas…”.
Ahora bien, al expedirse sobre este punto el
Tribunal a quo descartó la pretensión defensista debido a
la “inexistencia de presupuestos fácticos y jurídicos” que
den sostén a la aplicación de la norma requerida.
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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tener por acreditado que la nombrada haya sido víctima del
delito de trata de personas.
Tampoco las circunstancias indicadas por el
recurrente referidas al control efectuado por un tercero
respecto del viaje de Cardozo Colman y el hecho de que
otras personas se habrían encontrado en la misma situación
que la nombrada no bastan para tener por probado la
existencia previa de una situación de trata de personas.
En este sentido, se concluye que el recurrente no
ha controvertido los fundamentos de la resolución aquí
cuestionada a través de una objeción concreta y razonada,
ni ha demostrado que haya existido un apartamiento de la
solución normativa prevista para el caso, por lo que
corresponde el rechazo del presente agravio.
5º) Finalmente corresponde analizar el planteo de
inconstitucionalidad formulado por la defensa respecto de
la reforma introducida por la ley 27.302 al mecanismo que
determina el quantum de la pena de multa previsto en el
art. 45 de la ley 23.737 para casos de narcotráfico,
planteo que adelanto no tendrá favorable acogida por los
motivos que a continuación expongo.
a) En primer lugar corresponde señalar que la
Corte Suprema de Justicia de la Nación ha fallado que la
declaración de inconstitucionalidad “…es un acto de suma
gravedad o última ratio del orden jurídico, al que sólo
debe acudirse cuando se advierte una clara, concreta y
manifiesta afectación de una garantía consagrada por la
Constitución Nacional que torna a la norma cuestionada en
evidentemente irrazonable; no existiendo, además, la
posibilidad de una solución adecuada del caso sin su
correspondiente pronunciamiento y sin olvidar que no
corresponda a los jueces un examen de la mera conveniencia
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Fecha de firma: 20/12/2019
Firmado por: ANA MARIA FIGUEROA, JUEZA DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DIEGO G. BARROETAVEÑA, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado por: DANIEL ANTONIO PETRONE, JUEZ DE CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL
Firmado(ante mi) por: WALTER DANIEL MAGNONE, SECRETARIO DE CAMARA
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las otras y adoptando como valedero, el que las concilie y
deje a todas con valor y efecto (Fallos: 1:297,
considerando 3º; 312:1614; 321:562; 324:876, entre otros).
La exégesis de la ley requiere la máxima
prudencia cuidando que la inteligencia que se le asigne no
pueda llevar a la pérdida de un derecho, o el excesivo
rigor de los razonamientos no desnaturalice el espíritu que
ha inspirado su sanción (Fallos: 303:578 y “Blum, Nicolás
Ricardo y Cartagena, Juan Manuel s/causa nº 4052”, B. 4143.
XXXVIII).
Asimismo esta Cámara se ha sostenido que “...tal
declaración es un acto de suma gravedad o última ratio del
orden jurídico, al que sólo debe acudirse cuando se
advierte una clara, concreta y manifiesta afectación de
una garantía consagrada por la Constitución Nacional que
torna a la norma cuestionada en evidentemente irrazonable;
no existiendo, además, la posibilidad de una solución
adecuada del caso sin su correspondiente pronunciamiento y
sin olvidar que no corresponde a los jueces un examen de
la mera conveniencia o acierto del criterio adoptado por el
legislador (C.S.J.N., Fallos 328:2567, 328:4542, 330:2255,
330:3853, entre muchos otros)” (Sala III, causa nº 616/13,
“Lanuti, Santiago Ismael s/ recurso de casación e
inconstitucionalidad”, reg. 2293, rta. el 22/11/2013).
b) Fijado el marco a partir del cual corresponde
analizar el planteo de inconstitucionalidad formulado por
la defensa, habré de señalar que he tenido oportunidad de
expedirme sobre la validez de la norma aquí cuestionada en
el precedente FSA 1851/2017/TO1/1/CFC1 “Mendoza, Brenda
Priscila y García, Sergio Daniel s/ recurso de casación”
(reg. nº 1433/19, rta. el 16/08/19, de la Sala I de esta
Cámara Federal de Casación Penal), en el cual sostuve su
constitucionalidad (criterio reiterado en los precedentes
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multas ya que en la actual legislación se encuentran
cuantificadas numéricamente con montos desactualizados. Lo
que se hace es establecer unidades fijas cuyo valor se
equipara al valor de los formularios que son necesarios
para la inscripción en el Registro de Precursores…” -pág.
44-.
En la Cámara de Diputados por su parte, del
diario de sesiones correspondiente al Período 134; Reunión
15 -Sesión 14- Ordinaria del 28 Sep 2016, se advierte que
la diputada Litza, Mónica Edith señaló que “no era
conveniente tener la posibilidad de establecer la
valuación de esta multa en manos del Poder Ejecutivo. Se
nos había ocurrido una unidad de medida diferente que
tenía que ver con el valor de un Salario Mínimo Vital y
Móvil”, e insistió en su posición. El diputado Petri, en
tanto dijo que “mantendrían la redacción propuesta” por el
Senado de la Nación.
De la reseña se advierte que, por el contexto en
el que fue sancionada la ley, más allá del método elegido,
había una necesidad de mantener actualizado el valor de la
multa y en este sentido, era necesario recurrir a una
medida objetiva, que no dependiera de una nueva reforma
legislativa, que acompañara la pérdida de valor de la
moneda y entiendo que es en este sentido como debe ser
analizado.
Así, lo cierto es que por remisión expresa en la
ley 27.302 en relación a las unidades fijas, el legislador
ha decidido dejar a cargo de un organismo del Poder
Ejecutivo, la Subsecretaría de Lucha Contra el Narcotráfico
dependiente del Ministerio de Seguridad de la Nación, para
así lograr una modificación automática de los montos de las
multas, evitar una desactualización, y un dispendio en la
labor de los legisladores, que deberían remplazar y/o
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con el formulario de inscripción en el Registro de
Precursores Químicos, lo que ha hecho el legislador es
resguardar el valor de la pena de multa y protegerlo de los
vaivenes de la economía, de tal manera que no se afecte la
igualdad de los iguales en las mismas circunstancias.
Aquí se discute la actualización de la pena de
multa de acuerdo a un método que permita descartar que la
misma se vuelva insignificante y que cumpla con el fin
previsto por el legislador al establecerlo conforme la
pena. Es decir, la sanción está debidamente establecida en
una unidad de medida y tal unidad mantiene un método de
actualización.
Considero que la norma en pugna no es susceptible
de ser reputada como inconstitucional en tanto el reajuste
periódico de las multas no importa un agravamiento de la
pena por el delito, ni la hace más onerosa, ni implica un
cambio legislativo, sino que por el contrario lo único que
permite es el mantenimiento del valor económico real,
frente al envilecimiento de la moneda, aplicando la pena
independientemente de las distorsiones económicas.
En consonancia con lo sostenido, en un sistema
republicano corresponde al Congreso de la Nación determinar
la política de estado sobre la criminalización de conductas
y el sistema represivo legal, no debiendo el Poder Judicial
arrogarse funciones legislativas y no estando dentro de sus
competencias valorar el acierto o desacierto del sistema,
sino que sólo es competente para resolver su
inconstitucionalidad cuando la misma surge del análisis del
sistema jurídico vigente, no configurando la reforma
legislativa introducida mediante ley 27.302 una violación a
los estándares constitucionales ni convencionales.
Bajo las circunstancias señaladas, dicha remisión
legislativa no vulnera el principio de legalidad, pues los
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Legislativo. En todo caso, se trata del ejercicio legítimo
de la potestad reglamentaria discernida por el art. 99,
inc. 2 de la Constitución Nacional (cfr. Fallos: 315:908,
300:392, 218:324, entre otros).
Esas normas son válidas, en la medida que la
política legislativa haya sido fijada y de que las normas
de menor jerarquía que las integren respeten la relación
establecida por el legislador entre la conducta prohibida y
la pena amenazada (Fallos: 312:1920); extremos que se
advierten en las normas del caso traído a estudio y que
conllevan al rechazo de los agravios esgrimidos por la
parte.
Recuérdese que la ley 27.302 (arts. 1º y 9º)
modificó el art. 5º e incorporó el art. 45 de la ley 23.737
en los siguientes términos: “Art. 5º: Será reprimido con
prisión de cuatro (4) a quince (15) años y multa de
cuarenta y cinco (45) a novecientas (900) unidades fijas
el que sin autorización o con destino ilegítimo:…”; “Art.
45: A los efectos de esta ley, una (1) unidad fija
equivale en pesos al valor de un (1) formulario de
inscripción de operadores en el Registro Nacional de
Precursores Químicos…” (el resaltado me pertenece).
Sujetar el monto de la multa prevista para los
tipos penales descriptos en el art. 5º de la ley 23.737 a
unidades o valores fijos de referencia, los que se
traducirán y actualizarán en pesos conforme el valor del
formulario de inscripción de operadores en el Registro
Nacional de Precursores Químicos, no transgrede los
principios convencionales y constitucionales invocados por
la parte, en la medida que ello ha sido decidido por el
Poder Legislativo de la Nación, sobre la base de las
motivaciones de los legisladores que explicaron la
necesidad de mantener actualizados los montos en atención a
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privación de libertad, las sanciones pecuniarias y el
decomiso”.
Dicho esto, recordemos que la multa es la
imposición puesta por el sentenciante de abonar un monto
pecuniario, en el particular caso de autos en unidades
fijas, por haber infringido una norma, y afectando de este
modo directamente el patrimonio del condenado, siendo una
carga para el mismo.
En tal orden de ideas el artículo 21 del Código
Penal prevé en su primera parte que “…La multa obligará al
reo a pagar la cantidad de dinero que determinare la
sentencia, teniendo en cuenta además de las causas
generales del artículo 40, la situación económica del
penado….”
En lo que refiere al valor de la multa en el caso
concreto de Cardozo Colman, es oportuno recordar que el a
quo escogió el monto mínimo previsto por el artículo 5º,
inc. c) de la ley 23.737.
Resulta oportuno recordar que al momento de
mensurar la pena la sentenciante valoró que “…la acusada
carece de antecedentes penales computables. Atento a su
edad, que se trata de una mujer joven con un futuro por
delante, su grado de instrucción, su capacidad para
desempeñar un trabajo lícito, la falta de antecedentes
penales y la lesión al bien jurídico tutelado, propicio
una pena de cuatro años a cumplir en una cárcel federal,
una multa de 45 unidades fijas, las accesorias legales y
las costas del juicio que deben incluir los gastos del
informe pericial” (fs. 131vta.).
Adunó que “…no parece irracional el monto de la
multa que surge de la nueva normativa, sobre todo teniendo
en cuenta los valores en el mercado ilícito de las
sustancias estupefacientes, y en el caso concreto, la
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d) Finalmente, en punto al agravio que cuestiona
la proporcionalidad de la pena de multa impuesta en
relación con las previsiones del artículo 21 de C.P. es
conveniente recordar el mencionado artículo, que en su 3º y
4º párrafo reza “El tribunal, antes de transformar la
multa en la prisión correspondiente, procurará la
satisfacción de la primera, haciéndola efectiva sobre los
bienes, sueldos u otras entradas del condenado. Podrá
autorizarse al condenado a amortizar la pena pecuniaria,
mediante el trabajo libre, siempre que se presente ocasión
para ello. También se podrá autorizar al condenado a pagar
la multa por cuotas. El tribunal fijará el monto y la
fecha de los pagos, según la condición económica del
condenado”.
Estudiada la pena impuesta a la nombrada, a la
luz del artículo de referencia, analizado en su conjunto
permite que se dé por satisfecha la multa ofreciendo
diversas opciones, situación prevista por la norma una vez
que hayan transcurrido diez días desde que la sentencia
adquirió firmeza, y que cumplido ese lapso el juez de
ejecución haya agotado todas las diligencias tendientes a
obtener el pago de la misma, lo cual sólo resulta posible
ante un incumplimiento por parte del obligado.
En tal orden de ideas esta Cámara Federal de
Casación Penal sostuvo que “…la posibilidad o
imposibilidad de la satisfacción de la pena de multa,
teniendo en miras todas las posibilidades que ofrece la
ley y que serán materia de debate en la etapa ejecutiva,
surgirá recién cuando efectivamente -y agotadas las
posibilidades legales-, el condenado no pueda afrontar la
pena de multa (la cual reitero, podrá ser fraccionada y
amortizada de acuerdo a las condición económica del
condenado). Recién allí, y para el caso en que se adopte
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II. Sin embargo, habré de disentir en lo que
respecta a la presentación efectuada por el Representante
del Ministerio Público Fiscal –Dr. Javier Augusto De Luca-
(ver punto 5 de la presentación de fs. 161/162), a la que
adhirió la defensa al presentar las breves notas que
autoriza el art. 468 del Código Procesal Penal de la Nación
(cfr. fs. 168/169) en la que, por las razones que expuso y
a las que cabe remitir en razón de brevedad, concluyó que
Elva Cardozo Colman debía ser considerada partícipe
secundaria del delito de transporte de estupefacientes.
Ello así toda vez que a mi juicio el Ministerio
Público Fiscal es el encargado de fijar la pretensión
punitiva del Estado, lo que importa un límite a la
jurisdicción en lo que concierne a la calificación legal y
determinación de la pena.
De esa manera, y aun cuando en el caso particular
no se comparten las razones expuestas por el acusador
público ante esta instancia, considero que, superado el
adecuado test de razonabilidad y logicidad sobre el
dictamen en cuestión y teniendo en cuenta la unidad de
actuación que rige en el Ministerio Público Fiscal, por
aplicación del principio acusatorio y en aras de asegurar
el debido proceso, corresponde –como se dijo- hacer lugar
parcialmente al recurso de la defensa.
Es que a mi modo de ver resulta aplicable al
presente el criterio expuesto en “Amodio, Héctor Luis
s/causa nº 5530” por los jueces Lorenzetti y Zaffaroni en
cuanto a que “el derecho de defensa impone que la facultad
de juzgar conferida por el Estado a los tribunales de
justicia debe ejercerse de acuerdo con el alcance que fija
la acusación, y dado que la pretensión punitiva constituye
una parte esencial de ella […] cualquier intento por
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precedentes “Amodio” (Fallos: 330:2658) y “Godoy” (Fallos:
331:2827), habida cuenta de que lo peticionado por el Señor
Fiscal General -a cuyos términos adhirió la defensa- en
cuanto a que se considere un grado de participación penal
menor de la imputada respecto del constatado por el
tribunal, traería como consecuencia, en principio, la
aplicación de una pena menor, adhiero a la solución
propuesta por el colega Daniel Antonio Petrone, que me
precede en la votación.
II. En ese sentido, si bien el más Alto Tribunal
de Justicia no se ha pronunciado en forma contraria a la
posibilidad de que la magistratura fije una pena superior a
la solicitada por el representante del Ministerio Público
Fiscal, toda vez que en los casos anteriormente citados
resolvió, por mayoría, desestimar los recursos en trato en
los términos del art. 280 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación, tal como manifestamos en reiteradas
oportunidades, más allá de la opinión puntual que en cada
caso se tenga, a nuestro modo de ver el leal acatamiento de
los fallos de la C.S.J.N. se impone en atención a la
autoridad institucional que revisten sus pronunciamientos
dado su carácter de último intérprete y custodio de la
Constitución Nacional (Fallos 307:1094 y 312:2007).
No obstante ello, es conocida la jurisprudencia
del Cimero Tribunal en cuanto dispone que “(s)i en el
transcurso del proceso han sido dictadas nuevas normas
vinculadas al objeto del litigio, el fallo que se dicte
deberá atender también a las modificaciones introducidas
por esos preceptos, en tanto configuran circunstancias
sobrevinientes de las que no es posible prescindir”
(Fallos: 325:28, 331:2628 y 339:343, entre otros).
En ese orden, no puede soslayarse la voluntad
legislativa expresada en esta materia a través de la
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“MARTINEZ, Miguel Ángel s/ recurso de casación“, reg.
442/19, rta. 25/03/19 y nº FSA 1851/2017/TO1/CFC1,
caratulada: “MENDOZA, Brenda Priscila y GARCÍA, Sergio
Daniel s/ recurso de casación”, reg. 1433/19, rta.
16/08/19).
IV. Por lo expuesto consideramos que corresponde
hacer lugar al recurso de casación interpuesto por la
defensa oficial en favor de Elva Cardozo Colman, sólo en lo
que respecta al grado de extensión de la participación
penal de la nombrada como partícipe secundaria del hecho
delictivo investigado, y reenviar las actuaciones al
Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Comodoro Rivadavia
a fin de que fije una nueva sanción de conformidad con la
modificación de la calificación propuesta por el Fiscal
General; sin costas.
Es mi voto.
Por ello, en mérito al resultado habido en la
votación que antecede, el Tribunal por mayoría RESUELVE:
HACER LUGAR parcialmente al recurso de la defensa oficial,
únicamente en lo que respecta a la participación atribuida
a Elva Cardozo Colman en los términos del art. 46 del C.P.,
y REENVIAR las actuaciones al tribunal de mérito para que
se ajuste la sanción a tenor de lo solicitado por el Fiscal
General, SIN COSTAS (arts. 456, 470, 471, 530 y 531 del
Código Procesal Penal de la Nación).
Regístrese, notifíquese, comuníquese (Acordadas
CSJN) y remítanse las actuaciones al tribunal de origen.
Sirva la presente de atenta nota de envío.
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