UNIDAD 3 *Segunda tesis (niega competencia): La constitución establece un
COMPETENCIA DE LAS ENTIDADES FEDERATIVAS PARA EXPEDIR
ENUNCIADOS
Agustín Verdugo: sobre ejecución de sentencias extranjeras es
competencia del legislador federal en caso de existir tratados, de lo
contrario es competencia de los Estados.
Emilio Velasco: las entidades federativas deben legislar únicamente en
cuanto al régimen interior del Estado.
Ramón Miranda y Marrón: los gobiernos federales no pueden
comprometer mediante tratados la competencia de las entidades
federativas.
*PRECEDENTES JUDICIALES
*Constituye una decisión judicial previa que resolvió un determinado
problema jurídico y que se utilizará para resolver casos futuros.
*Son formas del derecho judicial
*Conforman una doble fuente normativa de los derechos procesales o
naciones e internacionales
*La doctrina jurisprudencial se emite del ámbito interno de los Estados
*RESPUESTA A LA COMPETENCIA LEGISLATIVA ESTATAL
Para actos procesales extranjeros la regulación debe ser federal
estando facultado el Congreso de la Unión, teniendo igual libertad para
legislar las entidades federativas.
Fernández Arroyo, Diego P., establece que los argumentos que llevan
a los legisladores a fundar el derecho de la jurisdicción en los casos de
DIPr son determinados por:
*Argumentos políticos y económicos (intereses estatales)
*Argumentos jurídicos de fondo (intereses de los particulares)
*Argumentos pragmáticos (intereses del comercio internacional)
*Argumentos jurídicos de forma (intereses de los ordenamientos)
Art. 73 Frac. XVI Cons. El congreso de la Unión está facultado para
legislar en torno a la condición jurídica de los extranjeros.
Art. 124 Cons. A la federación no se le confió la facultad de legislar
sobre el derecho internacional regulador del proceso.
Las normas internacionales del proceso se regulan por las entidades
federativas.
INCORPORACIÓN DE LA LEY FEDERAL EN LAS LOCALES
*Incorporación de normas del Código Federal de Procedimientos: la
autoridad debe tener cuidado, ya que la incorporación que las leyes
estatales hacen a la ley federal solo se refiere a aspectos específicos
establecidos por los propios términos legales.
*Interpretación incorrecta de los Códigos: la mala interpretación ha
provocado que algunos jueces estatales olviden las disposiciones de sus
ordenamientos y recurran en su totalidad a la ley federal, la cual no es
necesariamente aceptable.
La ley federal no obliga a las autoridades de las entidades federativas
en lo que respecta a procedimientos de cooperación judicial
internacional, son los legisladores locales quienes adoptan o incorporan
lo que dice el legislador federal.
COMPETENCIA DE LOS TRATADOS SOBRE MATERIAS RESERVADAS AL
CONGRESO DE LA UNIÓN Y A LAS ENTIDAES FEDERATIVAS
*Se sostiene la competencia del presidente: Fernando Vázquez Pando
afirma que el presidente actúa no como órgano federal o local sino
como nacional. El art. 133 no establece limitaciones para signar
tratados al presidente.
*Caución de arraigo en juicio: consiste en que para que un extranjero
régimen federal, donde los estados regulan la materia civil, el
presidente no puede celebrar tratados sobre eso ya que invadiría la
competencia de los Estados.
*Reserva federal: Establece que para que un tratado sea válido y entre
en vigor en un Estado deberá contar con la aprobación del gobierno
central, y del gobierno del Estado donde será aplicado el tratado.
*Propuesta de una solución: Art. 89 frac. X, faculta al presidente a
celebrar tratados sin que se limite a áreas. Art. 76, frac. I, establece
como facultad exclusiva la ratificación de los tratados al Senado.
ORDEN JURÍDICO REGULADOR DEL PROCESO:
El conflicto de leyes se presenta cuando para un mismo litigio con
aspecto o condición internacional, existe una aparente concurrencia de
órdenes jurídicos que tratan de resolverlo.
Se debe elegir el tribunal competente, para la normatividad se debe
recurrir primero a las normas de aplicación inmediata, luego a las
materiales y finalmente a las de conflicto.
EJECUCIÓN DE LOS ACTOS DURANTE EL DESARROLLO DEL PROCESO
Etapa expositiva del proceso: Las partes exponen sus pretensiones,
hechos y preceptos jurídicos en los que se basan ante el juez. Se
concreta en escritos de demanda y contestación, se resuelve la
admisibilidad de la demanda, emplazamiento, y en caso de haber
reconvención se emplaza al actor a que conteste.
Actos que regula la lex fori: demanda (formula su pretensión ante
órgano jurisdiccional), contestación (regula la réplica y dúplica),
reconvención (también la regula).
Demanda: se rige mediante la lex fori, la reconvención se rige por la
misma ley que la de la demanda (forma y contenidos).
ACTOS PROCESALES:
Admisión de la demanda: el juez se declara competente.
Sonia Rodríguez “No sólo declara competente al juez que la conoce,
sino que, además, la aceptarán de ser competente produce como
efecto el que la normativa procesal a seguir (como norma general), será
la del juez”.
Notificación y emplazamiento: el demandado es notificado para que
conozca las pretensiones y se le otorgue un plazo para su contestación
y comparación a juicio.
*Citación: llamamiento a la persona.
*emplazamiento: plazo para realizar un acto procesal.
*Llamamientos: Se realizan a personas que se encuentran en el
extranjero: procedentes de la denuncia de desaparición de personas y
los que derivan de procedimientos concursales o de insolvencia.
*Notificaciones ficticias: Edictos, periódicos, diarios o gacetas locales
que raramente son leídos, efectividad es casi nula.
*Notificaciones al apoderado: algunas entidades plantean la
posibilidad de realizar este acto procesal al apoderado del demandado
que resida en el extranjero: el apoderado debe residir en México, el
demandado carezca de domicilio conocido o se ignora su paradero, el
poder debe ser suficiente para contestar la demanda y comparecer al
juicio.
*Notificación a la sucursal: notificación sustituta, notificación al
demandado que no es personal, se dirige a persona diferente al
interesado, se realiza dentro del foro del juez mediante edicto o correo.
pudiera acceder como demandante a un proceso jurisdiccional era
preciso que asegurara su presencia en juicio, está prohibido.
Embargo preventivo: consistía en exigir al demandado garantizar con
fianza el resultado final de lo resuelto en el juicio mediante bienes u
otros medios. Prohibida en la convención de la haya de 1954 y 1980.
*Residencia y calidad migratoria: la autoridad puede solicitar a
cualquier extranjero que demuestre su estancia legal, aunque no puede
prohibir ejercer la acción procesal ya que es anticonstitucional.
*Perpetuatio Jurisdictions: si el demandado fue notificado en México,
donde el juez asumió competencia, queda sujeto al tribunal mexicano,
aun cuando el demandado cambie domicilio a otro país.
Plazo para contestar: Son 9 días que será aumentado debido a la
distancia.
Excepciones: El orden jurídico extranjero no puede regir sobre los
tribunales mexicanos. Solo sería operante la conexidad o litispendencia
en caso de que la ley mexicana o tratado lo admitiera.
CAPACIDAD PARA PROMOVER LA ACCIÓN PROCESAL
Naturaleza jurídica: (iusnaturalista) cualquier ser humano, por el hecho
de serlo, tiende derecho de acción, intransferible.
Normatividad existente en México: La Declaración Universal de
Derechos del Hombre en sus art. 8 y 10 reconoce acceso a todas las
personas a los tribunales. En México los art. 1 y 17 otorga derecho a
todos a los tribunales para acceder a la justicia.
Tipos de capacidad: para ser parte, de las personas jurídicas colectivas
se rige conforme a la ley del lugar de su constitución, para tomar parte
o comparecer en juicio, para actuar en el proceso.
LEGITIMACIÓN PROCESAL
*Ad causam: se refiere a la verificación de que la persona que emite el
acto jurídico, sea aquella que efectivamente posee la titularidad del
derecho para demandarlo o solicitarlo.
*Ad processum: se refiere a que no sólo se debe verificar que las
personas, posean la titularidad del derecho a ejercer según el derecho
sustantivo, sino que vigila la estrecha relación que existe con el actuar
en un proceso.
*Legitimación procesal: plantea de inmediato el problema de decidir si
encuadra o califica en el derecho sustantivo o en el procesal.
CLASS ACTION: una persona, aunque no sea necesariamente la
afectada, puede comparecer a juicio demandando.
INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN
Significa el privilegio de no ser sometido a la jurisdicción de un Estado,
aunque si a la del propio, se puede apreciar en tres vertientes:
*Inmunidad del Estado
*Inmunidad diplomática y consular
*Inmunidad de testigos, peritos y abogados. (no reconocida en México)
Inmunidad del Estado extranjero: solo podrá demandar y ser
demandado cuando se somete voluntariamente a la jurisdicción y
competencia de otro Estado.
INCONTESTACIÓN DE LA DEMANDA DENTRO DEL PLAZO
De no presentarse en el plazo acordado no le quita el derecho a
comparecer a juicio, si no contesta la demanda el demandado a quien
se le ha notificado se le acusará de rebeldía.
ETAPA PROBATORIA:
Ofrecimiento, anuncio o proposición, recepción/admisión,
preparación, practica, desahogo, adquisición o diligenciamiento.
Régimen probatorio: La lex fori no siempre regula las pruebas, estas
pueden venir del extranjero y ser válidas.
El derecho probatorio vinculado a dos o más foros plantea diversos
aspectos como los siguientes:
Objeto probatorio: explica lo que ha de probarse.
*Bello Lozano: consiste en lo que puede probarse, en general, los
hechos que puede probar el imputado pueden ser calcificados en
“hechos constitutivos, extintivos, impeditivos o inválidativos,
modificativos.”
*Silva Silva: “El objeto probatorio se reduce a responder la interrogante
¿Qué es lo que ha de probarse?”
*Hechos que no son objeto de prueba: los admitidos, presumidos por
ley, hechos evidentes, indefinidos, negativos, impertinentes,
irrelevantes, notorios, comunicacionales, notoriedad judicial, hechos
cuyas pruebas prohíbe la Ley. Eximidos de pruebas.
-Hecho es el que se demuestra y el derecho no. Hechos notorio.
*El foro donde se presentan estos objetos debe determinar si serán
considerados como tales y así mismo si serán válidos.
Medios de prueba: explica mediante que instrumentos se conducirá la
fuente de prueba. Instrumentos en los que se encuentra o mediante los
que se conduce la fuente.
La admisibilidad del medio probatorio se rige por la ley del juez que
tiene a su cargo.
En México se se rige por la lex fori.
Normas sobre la admisión y valoración de prueba: tienen todas las
características de las normas procesales, en virtud de que también
establecen las condiciones para el desarrollo del proceso, y su
terminación mediante la sentencia definitiva.
Carga de la prueba: necesidad de las partes de probar los hechos que
constituyen el supuesto fáctico de la norma jurídica que invocan a su
favor. Se regula por la lex fori.
(Latin no)
Onuss probandi: lo normal se entiende que está probado, lo anormal se
prueba.
Affirmanti incumbit probatio: a quien afirma le incumbe la prueba
Procedimientos probatorios: explica los actos que deben realizarse
para demostrar la afirmación hecha. Conjunto de nromas que regulan
el trámite y desarrollo sucesivo de los diferentes medios de prueba en
el proceso, en sus diferentes fases de propuesta, practica, y valoración.
D.I. ritual por seguir para comprobar lo afirmado, incorporando al
proceso la fuente probatoria.
Órgano probatorio: explica cuales sujetos son los que incorporarán la
fuente de prueba el proceso.
*Persona cuya participación le permite al juzgador introducir en el
proceso elementos probatorios: victima, testigos, peritos, etc.
*Silva Silva: “El órgano probatorio se corresponde con el sujeto
mediante el cual se incorpora al proceso una fuente de la prueba.”
Se toma en cuenta su capacidad y para peritos el conocimiento
Forma de los medios: La forma o requisitos que debe tener cada uno
de los medios de prueba para ser aceptable.
APRECIACIÓN DE LA PRUEBA:
explica cómo han de valorarse los datos obtenidos e incluso su efecto.
Es el acto mental del juez o del tribunal correspondiente, en cuya virtud
llegar a la convicción de ser o no cierto un hecho determinado .
En México se rige según la lex fori
Declaraciones personales: la legalidad de una declaración personal
está regulada por el orden jurídico del lugar donde la declaración se
recibe, pero su apreciación se regula por la ley del lugar de la decisión
de la autoridad.
Documentos: la calificación de un documento como público o privado
está ligado con su fuerza probatoria.
TRADUCCIONES:
Significa pasar de un idioma a otro el resultado de esta acción, tiende
asegurar que cualquier declaración o documento puede ser entendido
por el juez o destinatario de los documentos redactados en idioma
extranjero.
ETAPA CONCLUSIVA Y RESOLUTIVA
Partes de la sentencia: resultandos, considerandos, puntos resolutivos
Las partes expresan sus alegatos o conclusiones respecto de la actividad
procesal precedente, el juzgador expone sus propias conclusiones en la
sentencia, poniendo fin al proceso.
Se emite la decisión final.
*Etapa resolutoria: o del juicio, comprende la valoración de las
pruebas, resolución judicial que pone fin al litigio.
*Alegatos: argumentaciones en forma de conclusión que realizan las
partes para demostrar que las pruebas desahogadas han demostrado
los hechos afirmados. Relación breve de los hechos, relación detallada
de las pruebas aportadas, relación de los hechos y las pruebas
aportadas para probarlos, argumentación de la aplicabilidad de los
preceptos jurídicos señalados.
Pago de costas judiciales y honorarios de abogados:
Gastos: art. 17 cons. El servicio de los tribunales debe ser gratuito,
prohibiendo a los tribunales que soliciten pago por sus servicios, pero
los gastos procesales sí se encuentran permitidos.
Gastos procesales: erogaciones susceptibles de comprobación
efectuadas durante la tramitación de un juicio.
Costas: honorarios de los abogados de la contraparte, que debe cubrir
la parte condenada a ellas.
El cobro de las costas judiciales debe hacerse al terminar el juicio, a
través del incidente de liquidación de sentencia, consiste en
determinar la cantidad cierta de dinero a que corresponde una
prestación.
En México las costas judiciales no existen.
Los gastos del juicio y costo del servicio judicial se rigen lex fori
Prisión por deudas:
Encarcelamiento del deudor que no cumple una condena penal
pecuniaria en favor del Estado. Encarcelamiento de una persona por el
incumplimiento de obligaciones civiles.
Convención de prisión por deudas: 54 y 80
Transacción intraprocesal:
Mecanismo alternativo por el cual los sujetos de litigio deciden concluir
un proceso proponiendo una solución, le cual tiene que ser ratificado
ante la presencia judicial. Se integra por: res dubia o derecho discutido,
intención de las partes de sustituir la relación dudosa pro una relación
cierta e incontestable, las recíprocas concesiones por parte de los
interesados.
RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS EXTRANJEROS, LEGALIZACIÓN Y
APOSTILLAMIENTO
*Todo documento extranjero que se presente al foro debe estar
legalizado. En México debe ser legalizado por la Representación
Consular Mexicana.
*Legalización debe tener: autenticidad, declaración de autenticidad y
procedimiento de autenticación. Solo se hará en documentos originales
o copias certificadas por funcionarios autorizados legalmente.
*La legalización de firmas y/o sellos en documentos públicos
extranjeros, es un acto de certificación por medio del cual el funcionario
consular certifica que la firma o sello que se localiza dentro de su
circunscripción coincide con la firma o sello registrado en sus archivos.
*La autenticación no da calidad de autentico, solo hace constar que el
documento es autentico.
Apostillamiento de documentos internacionales:
*Apostilla: certificación sobre la autenticidad de la firma y calidad en
que actúa el signatario de un documento público.
*El documento que se apostilla no pasa por el servicio consular, sino
por funcionario de gobierno del lugar donde proviene, el secretario de
gobierno quien apostilla y hace constar la autenticidad del documento.
*La no exigencia de la legalización es que el documento se presumirá
como autentico.
SISTEMAS DE LEGALIZAR DOCUMENTOS:
1.- Miembros del servicio exterior: documentos provenientes del
extranjero que se presentan dentro del país.
2.- Secretaría de relaciones exteriores: documentos expedidos en
México que surten efectos en el país o incluso en el exterior.
*Convención de la Haya por la que se suprime el requisito de
legalización de documentos públicos extranjeros (5 oct 1961), consiste
en certificar que la firma y el sello de un documento público donde
fueron puestos por una autoridad en uso de sus facultades.
RECONOCIMIENTO SIMPLE DE SENTENCIA EXTRANJERA:
Las sentencias de condena pueden presentarse con la finalidad de que
se ejecute, pero si se presenta únicamente para demostrar un dato,
como por ejemplo un divorcio, se hace como si fuera un titulo
establecido en un documento.
Reconocimiento simple de una sentencia extranjera:
Pase: reconocimiento de efectos de una sentencia extranjera,
denomina que una sentencia ha sido reconocida.
*Pase parcial: significa un reconocimiento parcial de la sentencia.
*Paste total: reconocimiento o incorporación total de la sentencia.
Reconocer los efectos de una sentencia implica reconocer su validez,
pero no necesariamente de sus efectos.
Una sentencia extranjera será válida si derivó del orden jurídico bajo el
cual se dictó, pero no necesariamente produce efectos en otro Estado.
Ejecución coactiva de una sentencia extranjera:
Procedimiento de exequátur: procedimientos para reconocer y ordenar
la ejecución de una sentencia extranjera, son diferentes de los de
ejecución.
Reconocida la sentencia se pasa a procedimientos de ejecución, siendo
estos para ejecutar sentencia extranjera y local generalmente los
mismos.
Fallos extranjeros con exequátur y sin exequátur
Exequátur es un procedimiento judicial donde se declara que una
sentencia o fallo judicial extranjero se puede ejecutar en otro Estado.
*Procedimiento del derecho internacional privado.
*Documentos extranjeros reconocibles y ejecutables en otro Estado:
sentencias firmes, documentos extranjeros.
*Para su proceso y ejecución se necesita de:
-Reconocer la sentencia extranjera por el ordenamiento del Estado
-Una vez reconocida la sentencia se debe ejecutar la misma
-Se necesita declaración de ejecutividad y no solo reconocimiento de
esa sentencia válida
-Realizar un procedimiento judicial para conseguir la ejecución de la
sentencia extranjera reconocida como válida en Estado solicitado.
*Personas que tienen derecho a pedir el exequatur: toda persona cuyo
favor se dictó la sentencia, quien la sentencia extranjera le ocasione
perjuicio.
*Se reconocerá cuando: tratados internacionales lo establezcan, si no
hay principio de reciprocidad.
*Si sentencia extranjera es prueba no es necesario seguir exequátur.
*tipos de fallos: requieren exequátur y los que no.
-Las sentencias que requieren ejecución coactiva o forzada son las
únicas que requieren procedimiento de exequatur para ser reconocidas
o ejecutadas.
-Las que no requieren coacciono fuerza ejecutiva serán reconocidas por
los tribunales mexicanos y cualquier otra autoridad o agente de ella sin
necesidad de seguir tal procedimiento.
Sentencia extranjera presentada como fuente de prueba o para que
produzca efectos de cosa juzgada.
Cuando se materializa sentencia es materializada como documento se
puede utilizar como prueba en otro foro, utilizada en dos formas:
1.- Si se presenta solo para demostrar que el documento es emanado
por parte de una autoridad, adquiere fuerza probatoria extrínseca o
formal.
2.- Cuando se presenta para demostrar los datos que contiene además
de la fuerza extrínseca se alude a la fuerza probatoria intrínseca.
*Si se presenta para probar un hecho entonces debe mostrarse en el
periodo probatorio correspondiente.
Si la sentencia extranjera alcanzó la autoridad de cosa juzgada se
presenta para que se le reconozca el efecto de cosa juzgada entonces
se presenta para que se le reconozca como tal, en este caso es posible
el requerimiento de la apertura de un incidente el que se decida que el
proceso debe concluir.
Excepciones para el reconocimiento simple de una sentencia
extranjera:
*Durante el exequátur el juez está obligado a hacer una revisión
oficiosa de la documentación para verificar la legalidad y procedencia
de la ejecución solicitada, requisito para autorizar la ejecución por lo
que esta no inicia de forma inmediata.
*Es causa de rechazo de reconocimiento de sentencia extranjera que
sea contrario al orden público.
*La Convención sobre Jurisdicción y Ejecución de Sentencias en Materia
Civil y Comercial aplicable en la Unión Europea estipula que no será
reconocida sentencia si:
a) fue dada en rebeldía, siempre que el demandado no haya sido
enterado del juicio desde su inicio.
b) Si la sentencia resolvió lo que otra sentencia en el Estado donde se
pretende la ejecución ya hubiera resuelto.
c) Si la ley aplicada a una cuestión preliminar, según la norma de
conflicto, pugne contra la norma de conflicto del Estado donde se
pretende reconocimiento.
d) La sentencia pugne contra otra de un Estado no contratante que se
refiere a la misma causa de la acción y a las mismas partes.
Requisitos relacionado con el proceso extranjero
1.- La competencia de origen (del juez sentenciador)
2.- El emplazamiento o notificación a la parte demandada para
comparecer a juicio (del que derivó la sentencia), para reconocer la
demanda el demandado debe ser notificado para garantizarle la
garantía de audiencia.
UNIDAD 4
NECESIDAD DE CONOCER Y APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO:
Durante la tramitación de un proceso, el juez necesita conocer ciertos
elementos del derecho extranjero, por lo que el derecho extranjero es
importante para resolver el fondo del litigio que le fue presentado para
su resolución y conocer los actos planteados en el proceso.
En cuanto a derecho extranjero, así como su aplicación México es parte
de convenciones como:
-Convención Interamericana sobre prueba e información acerca del
derecho extranjero, signada en Montevideo en 1979.
-Convención Europea sobre Información Relativa al Derecho
Extranjero, signada en Londres en 1968.
CALIFICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO:
La calificación ha sido definida en dos corrientes:
-Por Joseph Story como hecho.
-Por Federico de Savigny como verdadero derecho.
Derecho extranjero como hecho:
*Es derecho, local o doméstico, al que se le exime de prueba, solo
probando los hechos que se plantean en el proceso, si el derecho
extranjero no se considera o califica como derecho (ya que derecho solo
es el propio) por lo que debe probarse.
Si el derecho extranjero se califica como derecho entonces no debe
probarse.
Derecho extranjero como derecho:
El derecho extranjero no es solo un hecho, sino verdadero derecho,
independientemente de que se le considere extranjero o se nacionalice,
por lo que no debe probarse.
Esto permite al juez el alegar la disposición extranjera en cualquier fase
del proceso.
Etapa procesal en la que ha de probarse el derecho extranjero:
El momento para probar el derecho extranjero se rige en México por la
lex fori.
*Si se califica como hecho sólo podrá incorporarse al proceso durante.
La instrucción de primera instancia, salvo casos excepcionales en que
ciertos hechos puedan demostrarse en otra etapa.
*Si se califica como derecho su contenido podrá allegarse al proceso en
primera o segunda instancia, incluso en amparo.
Objeto de conocimiento:
Según la Convención Internacional sobre prueba o información acerca
del derecho extranjero dicta que el conocimiento del derecho
extranjero no se reduce solo al conocimiento de un texto o disposición
general ya que también comprende su vigencia, sentido y alcance legal.
Conocimiento del texto extranjero:
El texto de un derecho extranjero no es solo lo codificado, sino también
comprende el derecho consuetudinario, doctrina, derivado de
tradiciones y que no esté escrito.
VIGENCIA DE LA NORMA EXTRANJERA:
Vigencia del derecho extranjero:
La vigencia del derecho extranjero no solo afirma que a un hecho le es
aplicable una disposición extranjera específica, sino también que es un
enunciado válido porque se deriva de procedimientos legales o
legislativos de una norma superior que constituye constitucionalidad.
Sentido y alcance del derecho extranjero
Se refiere al resultado y la interpretación de los enunciados extranjeros
y su aplicabilidad al caso concreto.
*El sentido implica el significado de lo contenido en la disposición
extranjera.
*El alcance comprende los datos o campos sobre que penetra o se
abstiene. Para obtener el alcance legal es necesario que el juez
proporcione al experto o perito una exposición de los hechos
pertinentes para su comprensión.
Usos y costumbres extranjeros:
Es necesario diferenciar los usos y costumbres que son datos fácticos
de aquellos que son estimados como jurídicos, donde estaríamos frente
al derecho consuetudinario.
*De acuerdo con el derecho convencional en la Convención
Interamericana sobre Prueba e Información del internacional los usos y
costumbres extranjeras no requieren prueba, siempre que califiquen
como derecho.
Doctrina y jurisprudencia extranjera:
Si el orden jurídico extranjero la doctrina de los juristas está incluida o
calificada como fuente formal del derecho, también será susceptible de
ser reconocida por autoridad mexicana, que la aplicará por
incorporación.
Si la doctrina no es admitida como fuente formal del derecho también
puede ser utilizada dado que es la que explica y reformula el orden
extranjero.
La sentencia extranjera puede tomarse en cuenta para conocer como
se interpreta un texto o enunciado legal específico extranjero.
*La interpretación judicial nos permite conocer el sentido del derecho
extranjero por medio de sus autoridades.
ALEGACIÓN O INVOCACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO:
El derecho extranjero debe alegarse y probarse en lo que a su
existencia, vigencia y contenido se refiere, permitiendo al Tribunal
valerse de los medios de averiguación que estime necesarios para su
aplicación. Es a la parte que lo invoque a quien corresponde demostrar
el contenido y su vigencia.
PROCEDIMIENTOS PARA CONOCER EL DERECHO EXTRANJERO
En los procedimientos internos o autónomos suelen participar los
sujetos del litigio y el juez, donde pueden existir dos calificaciones al
derecho extranjero.
*Si es calificado como hecho los medios de prueba pueden ser los
mismos empleados para probar otros hechos.
*Si el orden jurídico se califica como derecho los medios de prueba no
tienen que ser los mismos que se emplean para demostrar los hechos.
Sin embargo los medios de prueba al ser asunto procesal se regulan por
el la lex fori, siendo esta quien establece los medios idóneos para
conocer el derecho extranjero.
*No son idóneos para conocer el derecho extranjero la confesión, la
testimonial ni la de inspección.
*Los medios acostumbrados para conocer el orden jurídico extranjero
caben las periciales, las documentales y los informes de autoridades.
SUJETOS, CARGAS Y ALEGACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Existen dos corrientes en cuanto a quien ha de probar el derecho
extranjero:
*La carga de probar recae en los sujetos del litigio, generalmente quien
lo afirma
*La carga de probar o realizar los actos necesarios para conocer el
derecho extranjero recae en el juzgador
Se exige la prueba del Derecho extranjero porque el tribunal nacional
no tiene la obligación de conocer la ley extranjera, solo está obligado a
conocer las normas jurídicas escritas, por esto si debe aplicarse derecho
extranjero, este deberá ser probado en el concreto proceso donde se
invoque.
INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Las interpretaciones significan determinar sobre la base de qué orden
jurídico se dará la significación que se dará al enunciado, esta no debe
contradecir el sentido del orden al que pertenece.
CALIFICACIONES
Es encuadrar datos específicos dentro de una institución o categoría
jurídica, o dentro del enunciado jurídico legal.
Calificación lex fori y lex causae:
La calificación lex fori es según los razonamientos seguidos dentro del
propio país lo que puede conducir a problemas, mientras que la
calificación lex causae se realiza con base en los razonamientos
seguidos en el extranjero.
APLCIACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Es necesario integrar el derecho extranjero como lo haría el juez del
derecho extranjero, y aplicarse como lo haría el órgano o el juez del
Estado.
*Interpretación legislativa: la ley se aplica considerando la
interpretación del legislador que la emitió.
*Interpretación judicial: la ley se aplica según los tribunales del Estado
donde fue emitida y por los precedentes judiciales utilizados.
*Pertenencia de la ley: El derecho extranjero debe aplicarse tal cual lo
haría en sus tribunales.
Derecho extranjero, aplicación válida en el territorio mexicano:
Cuando un acto jurídico celebrado en el extranjero deba surtir efectos
en territorio nacional se debe verificar la validez del acto esto para
determinar la aplicabilidad de la legislación del lugar de ejecución.
Para resolver un caso concreto se debe partir de que el órgano
jurisdiccional del Estado donde se planteó la controversia donde se
pretende aplicar el derecho sustantivo extranjero debe apegar su
actuación a la ley de su foro.
*un órgano jurisdiccional no está obligado a aplicar una norma adjetiva
que no está generada por su poder legislativo
APLICACIÓN SUSTITUTIVA DEL DERECHO EXTRANJERO
Ante el escenario de que agotado el procedimiento de búsqueda de
contenido de derecho extranjero, el órgano aplicador continua
ignorándolo se plantean las siguientes soluciones:
Mauro Cappelleti menciona que se puede aplicar la lex fori o rechazar
la demanda ante la imposibilidad de ser resuelta.
Actualmente no se puede alegar no conocer el derecho extranjero
debido a los medios electrónicos que lo facilitan.
Por lo que:
*Cuando el conocimiento del derecho extranjero queda a cargo de los
sujetos del litigio y el procedimiento para conocerlo fracasa o no se
inicia el juzgador aplicará la lex fori.
*Cuando el conocimiento del derecho extranjero es obligatorio para el
juez este, al menos en México, deberá aplicarlo ya que no puede alegar
imposibilidad para conocerlo.
REVISIÓN POR APLICACIÓN INCORRECTO DEL DERECHO EXTRANJERO
Derecho extranjero aplicado por autoridad mexicana:
Si la norma en conflicto ordena que se aplique una extranjera esta se
aplicará por incorporación, si lesiona alguna de las partes involucradas
se puede impugnar la resolución.
*Lo anterior implica la existencia de medios de control cuyo objetivo es
lograr lo correcta aplicación de la norma extranjera, mediante la
impugnación por la indebida aplicación o interpretación del orden
jurídico extranjero.
Derecho extranjero calificado como hecho:
Si el derecho extranjero es calificado como derecho la autoridad deberá
considerarlo y aplicarlo como tal.
Si es calificado como hecho, continuará estimándose como tal, y
aunque aun cuando sea calificado como un hecho, la incorporación al
proceso lo ha transformado en verdadero derecho.
Si se impugna existen dos posibilidades:
1.- inexacta aplicación de la norma de conflicto extranjera que remite a
la ley del foro: el medio impugnativo revisará la correcta aplicación de
la norma de conflicto extranjero.
2.- Inexacta aplicación de la norma sustantiva extranjera, que había sido
estimada como aplicable por la norma de conflicto mexicana: el medio
impugnativo revisará si la norma extranjera aplicada por la autoridad
mexicana fue la correcta.