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CARP.FISCAL:
CUADERNO: PRISION PREVENTIVA
ESPECIALISTA: DONAYRE TAFUR.ELVIS
SUMILLA: APELACIÓN DE AUTO.
I. PETITORIO:
El auto que es objeto del presente recurso de apelación, es cuestionado por la VIOLACION
DEL DERECHO A LA DEBIDA MOTIVACION DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES, derecho protegido por el artículo 394º inciso 3) y artículo 393º, segundo
párrafo del código procesal penal concordante con el articulo 139, inciso 5) de la constitución
política dl Perú.
4.1.2. Para ello el juez de primera instancia señala, que existen graves y fundados elementos
de convicción respecto al hechos imputados en contra de mi patrocinado, citando de manera
genérica todos los elementos de convicción respecto al otro delito de HOMICIDIO EN
GRADO DE TENTATIVA que también se le imputa a mi patrocinado, sin haber hecho un
análisis adecuado y por separado y así pueda emitir una adecuada motivación judicial,
tratándose que se trata la libertad de una persona. Y es mas solo se aboca a los elementos de
convicción solo presentado por el ministerio público y no hace un análisis en relación a las
alegaciones de la defensa técnica.
4.2.1. Ahora bien, conforme se tiene de la resolución apelada, el señor juez sustenta la
imposición de la medida coercitiva de prisión preventiva en contra de mi patrocinado Por el
delito Agresiones en contra de la Mujer o integrantes del grupo familiar básicamente en la
Denuncia Policial, Acta de Intervención Policial, La declaración testimonial de Amelia
Mendoza, La declaración testimonial de milagros, Thalía Manuyama Mendoza,
Declaración testimonial de Sandy Fiorela Manauyama Mendoza, Certificado médico
legal Nº 001525-V y Acta de lacrado de especie.
Es aquí señor juez, donde se aprecia que quien denuncia es su señora madre de la
presunta agraviada Milagros Thalia Manuyama Mendoza, y al no ser la que denuncia el
delito de Agresiones en Contra de las Mujeres o Integrantes del Grupo Familiar, no se
puede tomar en cuenta como un elemento de convicción para probar la comisión de dicho
delito por parte de mi patrocinado, tampoco se ha inferido en la declaración de la misma,
respecto a la forma y circunstancia en la que presuntamente se habría cometido el hecho
ni tampoco se realizó la ficha de valoración de riesgo, para acreditar el riesgo moderado,
leve o severo.
(motivación del juez de primera instancia) Este elemento de convicción a criterio de esta
judicatura permite igualmente corroborar los hechos materia de investigación ya que le
personal policial no solo fue interceptado en el Km. 15 de la Carretera Federico
Basadre para auxiliar agraviado. sino que el personal policial se constituyó al domicilio
ubicado en el AA.HH 14 de Febrero MzN1, Lt 04- Calleria, efecto de proceder a la
intervención del ahora investigado, pudiendo ubicarlo en el interior del baño de la
vivienda a una persona de sexo masculino, quien se identificó como el ahora
investigado, además refirió "que se encontraba esperando a la policía para ponerse a
derecho": por lo que este elemento de convicción corrobora la tesis del Ministerio
Público.
Señor Juez no se puede dar por aceptado dicha conclusión cuando refiere “que se
encontraba esperando a la policía para ponerse a derecho": por lo que este elemento
de convicción corrobora la tesis del Ministerio Público ya que, cuando se interviene no
se toma declaración del imputado porque se estaría transgrediendo con su derecho a
contar con la presencia de su abogado defensor y el representante del ministerio
público, tampoco se puede tomar como elemento de convicción la auto incriminación
del investigado.
(motivación del juez de primera instancia) Por lo que este elemento de convicción es
importante al corroborase los hechos por parte de una de las testigos presentes en ese
momento.
(motivación del juez de primera instancia) Este elemento de convicción nos corrobora la
existencia del arma usada para el ataque al agraviado, la misma que tendrá que ser
materia de pericia, a fin de confirmar su uso; por lo que este elemento de convicción
cobra mayor fuerza la tesis del Ministerio Público. Por tanto, Cabe resaltar que lo que
se busca con este entendimiento tanto jurídico como sustancial es que se cumpla con los
presupuestos establecidos en la norma.
Señores magistrados no se puede aceptar, que el acta de lacrado de especie sea parte de
fundados graves elementos de convicción en el delito de agresiones que se le imputa a mi
patrocinado, ya que, conforme a las declaraciones vertidas por los supuesto testigos, en
ningún momento manifestaron que ha utilizado un arma para causarle agresiones físicas a
la agraviada Milagros Thalia Manuyama Macedo, por lo cual no se puede ser tomado en
cuenta.
4.2.3. Señores magistrados, como se puede ver la falta de una adecuada motivación
judicial, conforme lo establece el artículo 139°, inciso 5) de la constitución política del
Perú. Principios de la Administración de Justicia “La motivación escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trámite,
con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se
sustenta.
4.2.4. En aplicación de ese principio se puede evidenciar que el señor juez a hecho una
falta de motivación, además se tiene que la fiscalía acusa a mi patrocinado por el delito
de agresiones en contra de la mujer o integrantes del grupo familiar ( agresiones
físicas); solo con lo señalado por los testigos, dicho sea de paso son solo familiares de la
agraviada, no considerando siquiera uno de los testigos por parte del investigado, maxime
que teniendo a la vista el Certificado Médico Legal N.º 001517-VFL, en cuyas
conclusiones señala que la supuesta agraviada no presenta lesiones, aun así a imputado el
delito de agresiones físicas a mi patrocinado y esto a sido aceptado por el juez de primera
instancia.
4.2.5. Siendo así, no se puede tomar en cuenta dicho delito por carecer de elemento
periféricos como es el certificado médico legal donde se señalarían las supuestas lesiones
que tendría la agraviada Milagros Thalia Manuyama Mendoza, aunado a ello se tiene del
artículo 394º inciso 3º que nos describe “La motivación clara, lógica y completa de cada
uno de los hechos y circunstancias que se dan por probadas o improbadas, y la
valoración de las pruebas que la sustenta, con indicación del razonamiento”.
5.1. Argumentos de la Resolución Apelada, el señor juez de primera instancia señala que
existen fundados y graves elementos de convicción; sustentando los mismos elementos
de convicción que sustenta para el delito de agresiones; en este caso es por el delito
CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD, en la modalidad de Homicidio
Calificado en grado de Tentativa; delito previsto, tipificado y sancionado en el artículo
108º inciso 3º ,con crueldad y alevosía en grado de tentativa conforme el artículo 16 del
C.P, los mismos que detallo seguidamente:
5.1.1. Denuncia Policial, de fecha 13 de marzo del 2023, interpuesta por Amelia Mendoza
Vásquez en contra de Fernando mayora vela, sindicándole de haber tentado matar a Cesar
Manuyama Gómez, con un cuchillo, luego que le reclamara su actitud, ya que había
agredido físicamente a su conviviente Thalía Manuyama Mendoza hecho ocurrido en el
caserío la victoria de Campo verde-KM-19-C.F.B del presente documento se verifica que
quien denuncia es la esposa del agraviado.
(motivación del juez de primera instancia) Por lo que este elemento de convicción es
importante al corroborarse la denuncia de los hechos acontecidos.
- Primer Escrito: Presento medio de pruebas, donde se adjuntó; la declaración testimonial del
Sub Oficial PNP Perez Mena Anibal, efectivo policial quien fue el primero quien tomo
conocimiento de los hechos materia de investigación, así mismo es quien recepciono el arma
con el cual presuntamente se habría cometido el hecho criminal por parte de mi patrocinado
Fernando Aderly Mayora Vela; donde en la pregunta Nº 7 señala en el último párrafo “ que
al recibir el cuchillo por parte de la señora Milagros Thalia Manuyama Mendoza, se pudo
apreciar este se encontraba aparentemente limpio sin manchas de sangre y/o similar, por lo
que se procedió a decepcionar dicha especie y lacrar el mismo. Asimismo, el acta de
búsqueda de persona, en el cual se deja constancia que la señora fiscal a cargo de la
investigación solicito que se le notifique a la persona de Rosa Adelina Vela Ferreyra, sin
embargo, pese a que, siendo las 13 horas con 42 minutos, se presentó un escrito solicitando
se recabe la declaración del menor Aly Donaldo Mayora Vela hermando del investigado en
compañía de su señora madre para que ellos declaren sobre los hechos; escritos que la
señora fiscal ha omitido tomar en cuenta señalando de manera informal que los testigos
( familiares de los agraviados) no han nombrado a ningún menor; señor juez respuesta que
transgrede el derecho a la defensa del investigado, mas aunque de las declaraciones vertidas
por los testigos señala que había menores de edad en el lugar de los hechos mas no indicaron
edades, aunado a ello teniendo la presencia de la señora Rosa Adelina Vela Ferreyra se ha
omitido tomar su declaración pese a haber sido ordenada por la misma fiscal y contarse con
plazo de detención ya que esta se vencía recién a las nueve de la mañana del día siguiente de
lo solicitado.
En ese sentido, la defensa técnica del investigado FERNANDO ADERLY MAYORA VELA,
solicita a la señora fiscal señale los motivos por el cual no tomo la declaración de los
testigos ofrecidos y que ella misma ha dispuesto recabar conforme se observa del acta de
búsqueda de persona, así tampoco realizo la diligencia fiscal de dosaje etílico si desde la
toma de conocimiento del presente hecho se hizo hincapié que el investigado estaba bebiendo
y que presuntamente habría cometido el hecho en estado de ebriedad, señalando la fiscal en
audiencia que ya había pasado seis horas y que el grado de alcohol ya no se evidenciaría en
el dosaje etílico; sin embargo señor a lo largo de la experiencia se ha podido apreciar que en
los casos de alcoholemia ha sacado muestras de sangre hasta después de 24 horas en el
grado de alcohol a salido evidenciado en el dosaje etílico, claro esta que la señora fiscal no
ha tomado con seriedad la presente investigación tratando en todo momento en incriminar en
un delito mas gravoso a mi patrocinado no teniendo claro los elementos directos que
vinculan a mi patrocinado.
(motivación del juez de primera instancia) Este elemento de convicción a criterio de esta
judicatura permite igualmente corroborar los hechos materia de investigación ya que le
personal policial no solo fue interceptado en el Km. 15 de la Carretera Federico
Basadre para auxiliar agraviado. sino que el personal policial se constituyó al domicilio
ubicado en el AA.HH 14 de Febrero MzN1, Lt 04- Callería, efecto de proceder a la
intervención del ahora investigado, pudiendo ubicarlo en el interior del baño de la
vivienda a una persona de sexo masculino, quien se identificó como el ahora
investigado, además refirió "que se encontraba esperando a la policía para ponerse a
derecho": por lo que este elemento de convicción corrobora la tesis del Ministerio
Público.
(motivación del juez de primera instancia) Por lo que este elemento de convicción es
importante al corroborase los hechos por parte de una de las testigos presentes en ese
momento.
(motivación del juez de primera instancia) Este elemento de convicción igualmente relata
los hechos sucedidos, donde la hermana de la agraviada Milagros Thalia Manuyama
Mendoza, refiere a ver visto como el investigado le quita el celular a su hermana,
forcejeando, lanzándola a su cama, la jala y la vota contra el piso: asimismo es la persona
quien ante lo sucedido va a recoger a su señor padre, siendo que cuando este ya estando en
su domicilio habla con A Derly para tratar de tranquilizarlo, sino que se vaya de su casa,
sin embargo el investigado según lo referido por la testigo, este indico que no podía votarlo,
para luego proceder a la agresión con arma blanca contra Cesar Manuyama Gómez,
habiéndole acuchillado en el estómago al agraviado. Siendo así, una vez más esta
declaración relata los hechos sucedidos, habiéndose indicado la agresión a la agraviada,
así como a su señor padre, quien producto de ello tuvo que ser trasladado de emergencia a
un hospital: por lo que este elemento de convicción es importante al corroborarse los
hechos sucedidos por otra testigo presente.
Señores magistrados como ya se ha mencionado en relación a la declaración de la misma
conviviente, esta versión también se desvanece ya que dicha versión no se puede
corroborar en las agresiones sufridas, ya que no existe agresiones en contra de su
hermana Milagros, como así el señor juez pretende decir que esto es un fundado y grave
elemento de convicción, se tendría que corroborar dicha declaración con certificado
médico legal practicada a su hermana ó en su defecto una ficha de valorización de riesgo
lo cual ministerio público no trajo a debate; entonces no se puede considerar.
Señores magistrados, del análisis realizado a las declaraciones de los testigos se puede
evidenciar, que mi patrocinado no ha cometido dicho delito, esto debido a que las
declaraciones manifiestan, que mi patrocinado habría agredido a su conviviente la señora
Milagros Thalia Manuyama Mendoza, y considerando que estas versiones no tienen
sustento debido a que mi patrocinado no agredió a su conviviente ya que en el certificado
médico legal que suscriben los peritos. No se evidencia lesiones traumáticas externas
resientes, y de la conclusión, no presenta signos de lesiones traumáticas recientes; no
requiere incapacidad médico legal. Desde ya se puede evidenciar, que no existe fundados
graves elementos de convicción, ya que son pura versión de los mismos familiares, si tan
solo se hubiera tomado la declaración de su señora madre y hermano del investigado se
hubiese podido corroborar por otras fuentes y se habría obtenido mayores detalles de lo
que en realidad habría pasado, en ese sentido mi patrocinado está siendo privado de su
libertad de una manera injusta.
(motivación del juez de primera instancia) Este elemento de convicción nos corrobora la
existencia del arma usada para el ataque al agraviado, la misma que tendrá que ser materia
de pericia, a fin de confirmar su uso; por lo que este elemento de convicción cobra mayor
fuerza la tesis del Ministerio Público. Por tanto, Cabe resaltar que lo que se busca con este
entendimiento tanto jurídico como sustancial es que se cumpla con los presupuestos
establecidos en la norma.
Señores magistrado, como se puede decir que este elemento de convicción nos corrobora
la existencia del arma usada, si nos abocamos a la testimonial del supuesto testigo de
nombre Cristian Meyer, el cual narra, que el día de ayer a eso de las diez de la noche
cuando me encontraba en mi cuarto escucho varios gritos de diferentes personas, por lo
que de forma inmediata salgo de mi cuarto y me paro en mi puerta la que hacia la calle,
ahí veo que pasa Fernando caminando y ahí veo un joven le empieza a seguir en su
motokar, cuando el joven le quería agarrar, Fernando saco el cuchillo que tenía en su
mano y empezó amenazar al joven con gesto y ademanes, por lo que el joven se detuvo y
de ahí se fue caminando, perdiéndose de vista por la oscuridad.
Por tanto, Cabe resaltar que lo que se busca con este entendimiento tanto jurídico, como
sustancial es que se cumpla con los presupuestos establecidos en la norma. Señores
magistrados de no cumplir con lo establecido por la norma ¿igual se puede forzar? para
así dictar una medida de prisión preventiva.
Se puede evidenciar, que el señor juez menciona que mi patrocinado es presunto autor de
dos delitos Homicidio Calificado en grado de tentativa y Agresiones en contra de la
mujer y/o integrantes de grupo familiar ( agresiones físicas), por lo tanto estamos ante
un concurso real de delito conforme a lo establecido en el artículo 50º del código
penal. En ese sentido tenemos, que haciende una prognosis de pena, y teniendo en
cuenta hasta este momento no se presentan circunstancias agravantes genéricas conforme
a lo estableado en el Artículo 46° inciso. 2 del Código Penal y el imputado carece de
antecedentes penales, tenemos que en ambos delitos. la pena deberá fijarse dentro del
tercio inferior; sin embargo, hay que tener en cuenta que en el caso del delito de
Homicidio calificado, a la fecha se está postulando como una tentativa, por lo que al ser
una atenuante privilegiada la pena se establecerá por debajo del mínimo legal, es decir
menos de 15 años.
En los supuestos 1,2,3 del primer párrafo, la pena privativa de libertad será no menor de
seis años y mayor de doce años cuando concurra cualquiera de las siguientes
circunstancias agravantes: inciso 3º “Para cometer el delito se hubiera utilizado
cualquier tipo de arma, objeto contundente o instrumento que ponga en riesgo la
vida de la víctima. Y los hechos que se investiga es para este delito no para homicidio en
grado de tentativa, siendo más que el certificado médico legal, que arroja en sus
conclusiones de ATENSION FACULTATIVA, cinco días, INCAPACIDAD MEDICO
LEGAL 30 días, mas aún si no se ha determinado aun con certeza que mi patrocinado a
tenido o no la intención de matar al supuesto agraviado Cesar Manuyama Gomez, debido
a la falta de congruencia de los testigos presenciales del hechos, mas aun si así lo hubiera
hecho el investigado no se puede determinar la intención de matar al agraviado, puesto
que mi patrocinado supuestamente se encontraba mareado por haber tomado licor por
más de siete horas seguidas, examen de dosaje etílico que omitió en ordenar realizar la
señora fiscal a cargo del caso.
Es más señores magistrados, no puede asegurar el señor juez que existe concurso real de
delito, si en el caso de agresiones contra la mujer y/ o integrante del grupo familiar, no se
cuenta con evidencias de lesiones, esto conforme lo señala el propio certificado médico
legal practicado a la supuesta agraviada Milagros Thalia Manuyama Mendoza, más aún
que la señora fiscal no trae la ficha de valoración de riesgo para inferir el grado de riesgo
que se pudiera encontrar la agraviada. Por tanto, consideramos que se está cometiendo un
grandísimo agravio, en contra de mi patrocinado al privarle de su libertad no
cumpliéndose dicho presupuesto.
7. PELIGRO PROCESAL
8.GRAVEDAD DE LA PENA.
Señores magistrados, como ya hemos comentado el señor juez hace mención, teniendo el
criterio que viene asumiendo otros requerimientos de prisión esta relacionado a una pena
gravísima, teniendo en cuenta que en el presente caso la pena es de quince años por el
delito de Homicidio Calificado en grado de tentativa y no menor de dos ni mayor de tres
año por el delito de agresiones contra la mujer o integrantes del grupo familiar, por lo
tanto estamos frente a un caso de concurso real de delitos, según lo asegura en su
requerimiento fiscal el Ministerio Público.
En este sentido, debemos volver afirmar que el concurso real de delito no existe, debo a
que la supuesta agraviada no presenta agresiones resientes conforme al reconocimiento
médico legal, y que se debe adecuar al tipo penal al delito de lesiones graves.
(motivación del juez de primera instancia) Menciona el juez de primera instancia, que
si se cumple toda vez que el investigado se acogió al derecho de guardar silencio, sin
embargo no ha advertido conducta alguna a resarcir el daño ocasionado.
(motivación del juez de primera instancia) En el presente caso estando a que esta
judicatura ha concluido que existe elemento de convicción que vinculan al imputado
como el presunto autor y teniéndose en cuenta que la pena a imponerse superaría
ampliamente los cuatro años de pena privativa de libertad esta judicatura concluye
que la medida de prisión preventiva garantiza el desarrollo del presente proceso
concluya con éxito que si bien se está alegando una comparecencia con restricciones a
criterio de esta judicatura la misma no goza de la misma efectividad para el desarrollo
de la presente actividad procesal por lo que se cumple el sub principio.
Finalmente, todo ello, demuestra que mi patrocinado no cuenta con los medios
económicos para abandonar el país, menos aún para mantenerse oculto, por lo que
el requisito de peligro de fugo se ve desvanecido. Asimismo, tampoco se ha
señalado de manera concreta como el mismo podría obstaculizar la acción de la
justicia.
4.2.7. Par todos estos fundamentos, la prisión preventiva debe ter REVOCADA,
dictándose comparecencia con restricciones, o en su defecto, declarada NULA.
VI.-FUNDAMENTACIÓN JURIDICA:
POR TANTO:
A usted señor juez, solicito tener por interpuesto el recurso de apelación sustanciarlo de
acuerdo a su naturaleza y en su oportunidad disponer la elevación a la sala penal de
apelación.