DERECHO DE LA CONTRATACIÓN – PARTE ESPECIAL

CONTRATO DE FIDEICOMISO: el CONTRATO DE FIDEICOMISO es aquel donde una persona

(fiduciante) transmite a otra (fiduciario) la propiedad de ciertos bienes o activos, obligándose
el que los recibe a administrarlos de manera correcta durante cierto tiempo, y cuando este
tiempo finaliza deberá devolver esos bienes a la persona indicada en el contrato, que puede
ser un tercero (beneficiario) o el primer transmitente (ART. 1666 CCCN).

El Código velezano previó el fideicomiso en el Artículo 2622, pero no lo reglamentó.

Es la transmisión o promesa de PROPIEDAD FIDUCIARIA.

ES UN CONTRATO DE GARANTÍA.

CARACTERES:

A) BILATERAL: porque genera obligaciones recíprocas para el que las constituye (fiduciante) y
para el administrador de esas obligaciones (fiduciario).

El fiduciante entrega bienes o activos al fiduciario, quien a cambio de una remuneración debe
administrarlos según lo acordado.

B) ONEROSO: el beneficio que procura a una de las partes no le es concedido sino por una
prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.

C) FORMAL: pero solo formal ad probationem (ART. 969 CCCN), pues si bien se puede
documentar por instrumento público o privado, requiere de inscripción en el Registro Público y
un determinado contenido y plazo que la ley indica. Además para su constitución puede
requerir escritura pública u otras formas determinadas, según la naturaleza de los bienes
fideicomitidos.

Si no se cumple con la formalidad de instrumento público en los casos que exige la ley, el
contrato de fideicomiso valdrá como promesa de otorgar el instrumento público (ART. 1669
segunda parte, del CCCN).

Es posible incorporar bienes que requieran su formalización mediante instrumento público,

después de celebrarse el contrato de fideicomiso (ART. 1669 tercera parte, del CCCN).

Si el fideicomiso se trata de bienes inmuebles, se hace la inscripción en el lugar que

corresponda a esos bienes (haciendo el fideicomiso oponible a terceros). Pero si el fideicomiso
trata sobre bienes muebles, la inscripción de ellos deberá hacerse en el registro que
corresponda en el lugar en que se encuentren esos bienes (para lograr así ser oponible a
terceros).

D) DE TRACTO SUCESIVO: porque existe periodicidad en la administración de esos bienes o

activos, en la percepción de la remuneración y en las daciones a los beneficiarios. Todo no se
agota en un solo momento.

E) ES NOMINADO: se encuentra regulado en el CCCN y se originó por la ley 24.441.

PARTES:

 EL FIDUCIANTE, quien transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes

o activos determinados. Debe ser el titular de los bienes dados en fideicomiso, por
tanto si se trata de bienes gananciales, la vivienda familiar o cualquiera de los
regímenes patrimoniales del matrimonio, el fiduciante necesitará el asentamiento
conyugal según los ARTS. 470 y 456 del CCCN.
 El FIDUCIARIO, es a quien se le transmiten los bienes y que está obligado a
administrarlos correctamente, actuando de buena fe. Puede ser cualquier persona
humana o jurídica. El CCCN establece que el fiduciario también puede ser el
beneficiario, pero deberá evitar cualquier conflicto de intereses y obrar dando
privilegio los intereses de los restantes sujetos que intervienen en el contrato antes
que el propio (ART. 1673 párrafo final, del CCCN + ART. 159 CCCN).
 El BENEFICIARIO es la persona en cuyo beneficio se constituyo el fideicomiso, sin
necesariamente ser el destinatario final de los bienes (ejemplo: un fideicomiso en el
que el fiduciante transfiere bienes al fiduciario para que éste los administre y pague
con sus rentas los gastos de educación de un pariente menor de edad del fiduciante).
 El FIDEICOMISARIO, es quien va a recibir los bienes dados en propiedad fiduciaria al
término del fideicomiso. Aparece recién al final del contrato de fideicomiso.
Pueden serlo el fiduciante, el beneficiario o alguien distinto a ellos. No podrá serlo el
fiduciario.

CONTENIDO: según el ART. 1667 CCCN, el contenido está dado por:

a) La individualización de los bienes objeto del contrato. Si no se puede individualizar el

objeto, debe constar la descripción de los requisitos y características que deben tener
los bienes objeto.
b) La determinación en que pueden incorporarse otros bienes al fideicomiso.
c) El plazo o condición al que se sujeta la propiedad fiduciaria.
d) La identificación o manera de identificar al beneficiario del fideicomiso, según el ART.
1671 CCCN.
*Una persona humana o jurídica.
*Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
*Se pueden designar varios beneficiarios quienes se benefician por igual,
ART. excepto disposición en contrario.
1671 *Si algún beneficiario renuncia, se designa a un beneficiario sustituto.
CCCN *Si ningún beneficiario acepta o todos renuncian, se entiende que el
beneficiario es el fideicomisario. Pero si también renuncia el fideicomisario o
no acepta, el beneficiario será el fiduciante.

EL DERECHO DEL BENEFICIARIO SE PUEDE TRANSMITIR A MORTIS CAUSA o incluso POR ACTO
ENTRE VIVOS (excepto disposición en contrario del fiduciante).
 e) El destino de los bienes cuando termina el fideicomiso, con indicación del
fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme al
ART. 1672.
*El fideicomisario puede ser el fiduciante, el beneficiario o alguna persona
ART.
distinta a ellos.
1672
*No podrá ser fideicomisario el fiduciario.
CCCN
*Si ningún fideicomisario acepta, renuncian o no llegan a existir, el
fideicomisario es el fiduciante.
f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de reemplazarlo, si cesa.

PLAZO: 30 años como máximo, salvo beneficiario incapaz. El plazo será de orden público.

ART. 1668 CCCN: El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del
contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida,
caso en el que puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o
su muerte.

Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.

Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el

fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato.

A falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.

OBJETO: pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que estén en el comercio, incluso
las universalidades, EXCEPTO las herencias futuras (ART. 1670).

SE EXPANDE AHORA LA POSIBILIDAD DEL OBJETO DEL FIDEICOMISO, SE HABILITA LA

POSIBILIDAD DE UN FIDEICOMISO QUE TENGA POR OBJETO UN FONDO DE COMERCIO, O
UNA EXPLOTACIÓN AGROPECUARIA. EN EL CASO DE COSAS FUNGIBLES O CONSUMIBLES, EL
PACTO DE FIDUCIA DEBE SER MUY CLARO EN CUANTO A LA INVERSIÓN, REINVERSIÓN, VENTA
Y REEMPLAZO DE LOS BIENES INVOLUCRADOS.

LA PROHIBICIÓN DE LAS HERENCIAS FUTURAS COMO OBJETO DEL FIDEICOMISO, NO SIGNIFCA

PROHIBIR POR VÍA DEL TESTAMENTO QUE SE INSTITUYA COMO HEREDERO AL FIDUCIARIO.

EFECTOS DEL FIDEICOMISO: el efecto esencial es la de constituir un patrimonio separado del

patrimonio del fiduciante, del fiduciario, del beneficiario y del fideicomisario (ART. 1685 primer
párrafo, del CCCN). Tanto es así que los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones
contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que solo se satisfacen con los bienes
fideicomitidos (incluso tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario
ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de ellos).

1) El fiduciario tiene todos los derechos propios del dominio pleno, inclusive tiene la facultad
de gravar y enajenar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin
necesidad de obtener previamente el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del
fideicomisario (ART. 1688 primer párrafo, del CCCN).
El acto de disposición realizado por el fiduciario cuando no lo requieran los fines del
fideicomiso, solo puede tener como efecto su remoción a pedido del fiduciante, del
beneficiario o del fideicomisario, sin perjuicio de la consiguiente acción de daños y perjuicios
(ART. 1678 inciso a, del CCCN).

Esta facultad del fiduciario (titular de un dominio imperfecto) de transmitir al adquirente un

dominio pleno, resulta contrario al principio de que “nadie puede transmitir a otro un derecho
mejor o más extenso del que posee” (ART. 399 CCCN), aunque se aclara en el ART. 1688 CCCN
“sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas” (esta facultad se justifica por razón de
interés público, que es darle pleno vigor al fideicomiso).

2) El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la
defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el beneficiario o el
fideicomisario (ART. 1689 primer párrafo, del CCCN). Esto implica que el fiduciario PODRÁ
EJERCER todas las acciones que correspondan al dominio pleno, incluso la reivindicatoria, y
puede ejercerlas no solo contra terceros, sino también contra el mismo beneficiario, el
fideicomisario o contra el fiduciante.

Si el fiduciario fuese moroso en el ejercicio de las acciones que correspondan a la debida

defensa de los bienes fideicomitidos o no las ejerciera sin motivo suficiente, el juez podrá
autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario a ejercerlas (ART. 1689 segundo
párrafo, del CCCN), sin perjuicio del derecho de ellos de pedir su remoción si se tratare de una
negligencia grave que mereciera esta sanción (ART. 1678 inciso a, del CCCN).

ART. 1686 CCCN: los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o colectiva de
los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores
del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y de ineficacia concursal.

ART. 1701 CCCN (dominio fiduciario): se adquiere con razón de un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento, y está sometido a durar sólo hasta la extinción del fideicomiso
constituido por contrato o por testamento, y está sometido a durar sólo hasta la extinción del
fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el contrato, el
testamento o la ley.

DERECHOS, DEBERES y CESE DEL FIDUCIARIO: entre los derechos y deberes del fiduciario
podemos destacar los siguientes:

1- Responsabilidad solidaria: el fiduciario debe cumplir sus obligaciones de buena fe. Si se

designa a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente (en forma conjunta o
indistinta), su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones del
contrato.

ART. 1674 CCCN (Pauta de actuación. Solidaridad): El fiduciario debe cumplir las obligaciones
impuestas por la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente, sea en forma
conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones
resultantes del fideicomiso.
2- Rendición de cuentas de su actuación: la rendición de cuentas puede ser pedida por el
beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario; y debe ser rendida con una periodicidad
de no más de un año.

ART. 1675 CCCN (Rendición de cuentas): La rendición de cuentas puede ser solicitada por el
beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las
previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un año.

3- Dispensas prohibidas: no se puede liberar al fiduciario de:

 La obligación de rendir cuentas;

 De la culpa o el dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes;
 Ni de la prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.

ART. 1676 CCCN (Dispensas prohibidas): El contrato no puede dispensar al fiduciario de la

obligación de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus
dependientes, ni de la prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.

4- Reembolso de gastos: el fiduciario tiene derecho al reembolso de los GASTOS y a una

RETRIBUCIÓN, ambos a cargo de quien se estipula en el contrato (salvo que haya pactado otra
cosa).

Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideración la

índole de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestión
cumplida, etc.

ART. 1677 CCCN (Reembolso de gastos. Retribución): Excepto estipulación en contrario, el

fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de
quien o quienes se estipula en el contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe
fijar el juez teniendo en consideración la índole de la encomienda, la importancia de los
deberes a cumplir, la eficacia de la gestión cumplida y las demás circunstancias en que actúa el
fiduciario.

5- Contratación de seguro: el fiduciario está obligado a contratar un seguro por

responsabilidad civil, que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso.

ART. 1685 segundo párrafo, del CCCN (Patrimonio separado. Seguro): (…) Sin perjuicio de su
responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de contratar un seguro contra la
responsabilidad civil que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso. Los
riesgos y montos por los que debe contratar el seguro son los que establezca la
reglamentación y, en defecto de ésta, los que sean razonables. El fiduciario es responsable en
los términos de los artículos 1757 y concordantes cuando no haya contratado seguro o cuando
éste resulte irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.

6- Actos de disposición y gravámenes: el fiduciario puede disponer o gravar los bienes

fideicomitidos, cuando lo requieran los fines del fideicomiso. Si se nombran varios fiduciarios
(ejemplo: condominio) los actos de disposición deben ser dados por todos conjuntamente,
excepto pacto en contrario, y ninguno puede ejercer la acción de partición mientras dure el
fideicomiso.

ART. 1688 primer párrafo, del CCCN (Actos de disposición y gravámenes): El fiduciario puede
disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin
que sea necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario…

7- Legitimación para ejercer acciones: el fiduciario tiene legitimación para ejercer todas las
acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, ya sea contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.

El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones en

sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.

ART. 1689 CCCN (Acciones): El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el
beneficiario o el fideicomisario.

El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones en

sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.

El cese del fiduciario se puede dar por las siguientes causas:

a) Si es removido por el juez, debido al incumplimiento de sus obligaciones o por su

imposibilidad (material o jurídica) para cumplir su función; ya sea a pedido del
fiduciante, o a pedido del beneficiario o del fideicomisario, con citación del fiduciante.
b) Por su incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas, y
por muerte si es una persona humana.
c) Por disolución, en el caso de una persona jurídica (salvo fusión o absorción).
d) Por quiebra o liquidación.
e) Por renuncia (si está pactada), o en caso de causa grave o imposibilidad material o
jurídica de desempeño de la función; la renuncia tiene efecto después de la
transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.

CLASES DE FIDEICOMISO:

1) FIDEICOMISO EN GARANTÍA: es aquel contrato de fideicomiso constituido con fines de

garantía, donde el fiduciario puede aplicar el dinero que ingrese al patrimonio (incluso por el
cobro de los créditos o derechos fideicomitidos) al pago de los créditos garantizados. Incluso
puede aplicar otros bienes a la garantía, según lo pactado (ART. 1680 CCCN).

Funcionamiento: si una empresa necesita un crédito bancario, para obtener dichos fondos
constituye un “contrato de fideicomiso de garantía”, mediante el cual cede a un fiduciario, la
propiedad fiduciaria de un bien determinado. El fiduciario debe, ante un incumplimiento del
pago del crédito pedido, liquidar ese bien y saldar la deuda. Pero si no se verifican
incumplimientos, una vez cancelada la totalidad de la deuda, restituye la propiedad plena del
bien al deudor (la empresa fiduciante).
2) FIDEICOMISO FINANCIERO: es aquel contrato de fideicomiso donde el fiduciario (el que
explota el bien) es una entidad financiera (ejemplo: un banco) o una sociedad especialmente
autorizada para actuar como ente financiero, y los beneficiarios son los titulares de los Títulos
Valores garantizados con los bienes transmitidos (ART. 1690 CCCN).

Funcionamiento: el fiduciante tiene una cantidad de créditos y se los transfiere a un tercero

(fiduciario), el cual emite títulos (ejemplo: certificados de participación: acciones.) para
colocarlos entre el público. Los que los adquieren pasan a ser beneficiarios.

En caso de que el patrimonio fideicomitido sea insuficiente, se hace una asamblea con los
tenedores de los certificados, para que decidan como van a administrar y liquidar el
patrimonio a partir de ahí.

La DIFERENCIA entre el fideicomiso común y el FIDEICOMISO FINANCIERO es que en el

financiero se emiten Títulos Valores (certificados de participación y títulos de deuda).

El contenido del contrato de fideicomiso financiero es el mismo que tiene el fideicomiso

común, además se suman las condiciones para emitir Títulos Valores, las reglas para que los
beneficiarios tomen decisiones (ejemplo: previsiones ante insuficiencia o insolvencia del
patrimonio fideicomitado) y la denominación o identificación particular del fideicomiso
financiero (ART. 1692 CCCN).

3) FIDEICOMISO TESTAMENTARIO: es aquel contrato de fideicomiso construido en testamento.

Debe contener lo mismo que el fideicomiso común (identificar bienes, beneficiario, plazos,
fideicomisario, etc.).

El plazo máximo es de 30 años y se computa a partir de la muerte del fiduciante.

DOMINIO FIDUCIARIO: el DOMINIO FIDUCIARIO es un dominio imperfecto que se adquiere en

razón del contrato de fideicomiso o del testamento, y está sometido a durar solo hasta la
extinción del fideicomiso, para que el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el
contrato, el testamento o la ley.

El fiduciario SOLO PUEDE hacer los actos jurídicos permitidos, ajustándose al fin del
fideicomiso (por ende, NO PODRÁ disponer de los bienes fideicomitidos libremente).

La extinción del dominio fiduciario NO TIENE EFECTO RETROACTIVO respecto de los actos
realizados por el fiduciario (por eso son oponibles al dueño perfecto de los actos por él
realizados), salvo que no se ajusten a los fines del fideicomiso, y que el tercer adquirente no
tenga buena fe y título oneroso.

Respecto a la readquisición, una vez extinguido el fideicomiso, el fiduciario de una cosa queda
como poseedor a nombre del dueño perfecto. La readquisición se debe inscribir si la cosa es
registrable y el modo suficiente es la inscripción constitutiva; pero si la inscripción no es
constitutiva, se inscribe sólo a efecto de su oponibilidad.

Si la extinción es retroactiva, el dueño perfecto readquiere el dominio libre de todos los actos
jurídicos realizados.
EXTINCIÓN DEL FIDEICOMISO: según el ART. 1697 CCCN, las causales de la extinción del
fideicomiso son:

 Por cumplir el plazo o la condición a que se ha sometido, o que venza el plazo máximo
legal (30 años).
 Por la revocación del fiduciante, si se reservó en el contrato esa facultad. No tiene
efecto retroactivo y es ineficaz en los fideicomisos financieros una vez iniciada la oferta
pública de los certificados o títulos.
 Por cualquiera otra causal prevista en el contrato.

Una vez que se extinguió el fideicomiso, el fiduciario está obligado a (ART. 1698 CCCN):

 Entregar los bienes fideicomitados al fideicomisario o a sus sucesores.

 Otorgar los instrumentos.
 Contribuir a las inscripciones registrales que correspondan.