DERECHO DE LA CONTRATACIÓN – PARTE ESPECIAL

CONTRATO DE LEASING: hay CONTRATO DE LEASING cuando una persona (dador) transfiere
la tenencia de una cosa a favor de otra (tomador), otorgándole el uso y goce contra el pago de
un canon, y además le confiere una opción de compra por un precio que el tomador podrá
ejercer cuando finalice el plazo establecido en el leasing (ART. 1227 CCCN).

Se trata de un contrato de financiamiento, que permite a una persona (tomador) adquirir el

uso y goce de una cosa por un tiempo determinado, sin hacer una inversión importante, para
luego adquirir el dominio de esa cosa si es que ejerce la opción de compra.

Las partes son el DADOR y el TOMADOR. Pero si hay leasing financiero, además del dador y del
tomador, existe el productor/proveedor/fabricante, que no será parte del contrato, sino un
tercero ajeno y con quien el dador va a celebrar un contrato de compraventa.

CARACTERES:

 NOMINADO: está regulado en el CCCN.

 CONSENSUAL: con el consentimiento de las partes, se perfecciona el leasing.
 BILATERAL: ambas partes quedan obligadas recíprocamente.
 ONEROSO: las ventajas que procura una u otra de las partes no le será concedida sino
por una prestación que cada una le haga o se obligue a hacer a favor de la otra (el
DADOR está interesado en la transmisión de la cosa o en otorgar un mecanismo de
financiamiento; y el TOMADOR se asegura el uso y goce de la cosa mediante el pago de
un canon, y la posibilidad de adquirirla al finalizar el plazo contractual mediante la
opción de compra).
 CONMUTATIVO: las ventajas y sacrificios para ambas partes se conocen desde el
momento en que se perfeccionó el leasing.
 FORMAL: se celebra por escrito, y según el caso en instrumento privado o en escritura
pública.
 DE TRACTO SUCESIVO: la ejecución del contrato de leasing se prolonga en el tiempo,
debido al uso del bien. Y que se prolongue en el tiempo es el efecto querido por las
partes y es condición para satisfacer su necesidad.
 PUEDE SER CELEBRADO POR ADHESIÓN A CONDICIONES GENERALES.

DIFERENCIAS ENTRE EL LEASING Y LA COMPRAVENTA: en la COMPRAVENTA, la finalidad es

obtener la titularidad del dominio sobre el bien e incorporarlo al patrimonio del interesado.

En el LEASING, el tomador procura obtener la cesión de uso del bien ajeno, con la intención de
usarlo por un plazo determinado, donde al vencimiento de ese plazo el bien deberá adquirirse
o restituirse.

DIFERENCIAS ENTRE EL LEASING Y LA LOCACIÓN: en la LOCACIÓN, el locador se obliga a ceder

el uso de una cosa y se compromete a hacerlo en las condiciones que permitan el goce en
conformidad con las exigencias del locatario.

En cambio, el LEASING es un CONTRATO DE FINANCIACIÓN donde el dador realiza una

operación de préstamo especial, con la particularidad que el crédito se exterioriza cuando se
entrega el bien que el tomador recibe, con la intención de usarlo y adquirirlo si es que ejerce la
opción de compra.

OBJETO: pueden celebrarse contratos de leasing para la adquisición de bienes muebles o

inmuebles, y también respecto de marcas, patentes, modelos industriales y software (ART.
1228 CCCN).

Las cosas dadas en leasing deben ser de propiedad del dador o debe tener este por lo menos,
la facultad de darlas en leasing.

El tomador podrá usar y gozar de los bienes que obtiene en leasing, pero es un mero tenedor,
no puede venderlos, gravarlos ni enajenarlos.

CAUSA: en el caso del leasing, la causa está en su aspecto financiero. La finalidad perseguida
por las partes es el financiamiento.

Del lado del tomador, el financiamiento apunta a la adquisición del uso y goce de un bien y la
opción de compra del mismo; del otro lado, el del dador, el financiamiento persigue el lucro
que representa la percepción de intereses por el préstamo de un capital.

FORMA E INSCRIPCIÓN DEL CONTRATO DE LEASING: la forma en el leasing debe estudiarse en

conjunto con la oponibilidad.

Es necesaria la inscripción del contrato, surgiendo necesariamente la forma escrita, para así
lograr que el contrato sea oponible frente a terceros.

Cuando el objeto del leasing sean bienes inmuebles, buques o aeronaves, se necesita escritura
pública; en los demás casos se podrá celebrar leasing por instrumento público o privado (ART.
1234 CCCN).

Una vez celebrado el leasing, el objeto deberá ser inscripto en el registro que corresponda,
según la naturaleza del bien o de la cosa objeto del contrato.

Aquellos contratos celebrados respecto de bienes que no cuentan con un registro específico
deberán ser inscriptos en el registro de créditos prendarios del lugar donde se encuentre la
cosa, o en su caso, donde el software se deba poner a disposición del tomador, resultando de
aplicación las normas registrales de la ley de prenda con registro.

La inscripción de la cosa en el registro se puede hacer a partir de la fecha de celebración del

contrato.

Si la inscripción se hizo dentro de los 5 días hábiles después de haberse entregado el bien, la
oponibilidad frente a terceros regirá desde que se perfeccionó la entrega. Si la inscripción se
realizó una vez vencido el plazo indicado, la oponibilidad regirá desde la fecha en que se
presentó el contrato de leasing para su registración (ART. 1234 CCCN).

En la práctica, cualquiera de las partes (dador o tomador) podrá efectuar la registración.

Respecto a los inmuebles, el plazo de inscripción es de 20 años; y en el caso de los demás

bienes, el plazo es de 10 años.
ART. 1237 CCCN (Oponibilidad. Subrogación): El contrato debidamente inscrito es oponible a
los acreedores de las partes. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos
de éste para ejercer la opción de compra.

La falta de inscripción del contrato no implica su nulidad o su invalidez, sino solamente su

inoponibilidad frente a terceros, por lo que estos quedan facultados para atacar al objeto del
contrato de leasing.

CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN DEL CONTRATO DE LEASING: la inscripción del contrato de

leasing sobre cosas muebles no registrables y software se cancela por una orden judicial, que
se dicta en un proceso donde el dador participó, o a petición de este o de su cesionario (ART.
1244 CCCN).

El ART. 1245 CCCN refleja que, el tomador puede solicitar al registro la cancelación de la
inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:

a) El cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la opción

de compra.
b) El depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del precio del
ejercicio de la opción, con sus accesorios en su caso.
c) La interpelación fehaciente al dador, por un plazo no inferior a 15 días hábiles,
ofreciéndole los pagos y solicitándole la cancelación de la inscripción.
d) El cumplimiento de las demás obligaciones contractuales exigibles a su cargo.

Promovido el requerimiento de cancelar por parte del tomador, el encargado del registro
deberá notificar al dador otorgándose un plazo de 15 días hábiles a fin de que manifieste su
conformidad o no. Una vez pasados los 15 días hábiles, se procederá a la cancelación de la
inscripción. Si el dador formula observaciones o el encargado del registro estima insuficiente el
depósito, negará la cancelación, quedándole al tomador las acciones pertinentes (ART. 1246
CCCN).

PRUEBA: el ART. 1234 CCCN requiere la forma escrita para la celebración del contrato de
leasing, exigiendo la escritura pública cuando sean inmuebles, aeronaves y buques, admitiendo
el instrumento privado en los demás casos.

MODALIDADES DEL CONTRATO DE LEASING:

1- LEASING OPERATIVO: el dador transfiere la tenencia de un bien al tomador, otorgándole su

uso y goce contra el pago de un canon periódico, y confiriéndole además una opción de
compra que el tomador podrá ejercer al finalizar el plazo. Este leasing lo usa el fabricante,
productor, importador o distribuidor como medio para comercializar los bienes que
respectivamente fabrica, produce, importa o distribuye.

2- LEASING FINANCIERO: el tomador encarga la adquisición de la cosa al dador, quien la

adquiere de la persona que aquel le indica, o según especificaciones, catálogos, folletos o
descripciones que el tomador le brinda, o sustituyéndolo a este en un contrato de
compraventa ya celebrado. Así, es el dador quien adquiere la cosa, cediendo su uso y goce al
tomador a título del leasing.
El deudor cumple adquiriendo la cosa indicada por el tomador, pudiendo él mismo efectuar la
entrega, aunque en ocasiones esta quedará a cargo del vendedor.

Acá existe una tercera figura, llamada vendedor, que es un tercero ajeno al contrato de
leasing, aunque vinculado a las partes en razón de la compraventa celebrada. Entonces el
tomador puede reclamar directamente al vendedor, y sin necesidad de cesión, la totalidad de
los derechos que emergen del contrato de compraventa.

3- SALE AND LEASE BACK: constituye una modalidad de financiación enmarcada dentro de los
llamados contratos bancarios, de financiación o de crédito.

Se asume en su sola configuración varios tipos de relaciones jurídicas, que incluye la

adquisición de un bien por parte del dador y la celebración de un leasing entre el propio
adquirente y el enajenante.

Este contrato se perfecciona cuando una persona vende un activo fijo y en forma simultánea
celebra respecto de él un contrato de leasing con el adquirente, conservando de esta forma el
uso de los bienes enajenados y poseyendo la opción de readquirirlos.

A diferencia del leasing operativo, donde el bien es de propiedad del dador, y a diferencia del
leasing financiero en el que el bien es adquirido por el dador a un tercero, en esta figura el
bien es adquirido por el dador al mismo tomador.

El tomador enajena un bien de su propiedad, pero conserva el derecho a usar y gozar de él,
incluso de readquirirlo a través del ejercicio de la opción de compra que el contrato de leasing
le otorga.

SALVO PACTO EN CONTRARIO, NO RESPONDE POR ENTREGA (porque no hay tradición) NI

SANEAMIENTO.

Se trata de un contrato complejo, pues está integrado por dos contratos distintos: el de
compraventa y el de leasing, por lo que forma así una unión de contratos o contratos conexos.

En efecto, si no se celebrara el contrato de compraventa, no se perfeccionará el leasing, y si el

contrato de compraventa fuere nulo, el leasing será inexistente.

SERVICIOS y ACCESORIOS: el contrato de leasing puede incluir los servicios y accesorios

necesarios para el diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los bienes
dados en leasing (ART. 1233 CCCN).

DERECHOS y OBLIGACIONES DEL DADOR:

1- Deber de entrega del bien: el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado, donde la entrega se materializa mediante la entrega de la cosa, y la
entrega no necesariamente estará a cargo del dador. Podrá celebrarse el contrato de leasing:

 Cuando el bien sea comprado por el dador a persona indicada por el tomador.
 Cuando el bien sea comprado por el dador según especificaciones del tomador o según
catálogos, folletos o especificaciones indicadas por el tomador.
  Cuando el bien sea comprado por el dador sustituyendo al tomador en el contrato de
compraventa por este celebrado.
 Cuando el bien sea comprado por el dador al tomador.
 Cuando el bien es de propiedad del dador con anterioridad al vínculo contractual con
el tomador.

En los primeros cuatro casos, la ley autoriza al dador a liberarse convencionalmente de la

obligación de entrega. Y en el último caso, la ley expresamente prohíbe al dador librarse de
esta obligación.

2- Deber de transmitir el dominio: establece el ART. 1227 CCCN que el contrato de leasing
necesariamente debe contener una opción de compra a favor del tomador. En el caso en que
este último hiciera uso de la opción de compra, el dador está obligado a transmitir el dominio.

Para transmitir el dominio, el dador tiene que tener la legitimación suficiente para poder
disponer tanto de la utilización como de la propiedad del bien.

3- Responsabilidad por evicción y vicios redhibitorios: el dador no puede liberarse

convencionalmente de dicha obligación, cuando la cosa dada en leasing éste fabricada,
producida o haya sido importada o distribuida por el mismo dador:

Sin embargo, no pesará sobre el dador tal obligación en los siguientes casos:

 Cuando el dador adquiere la cosa de un tercero indicado por el tomador.

 Cuando el dador adquiere la cosa de un tercero según especificaciones brindadas por
el tomador.
 Cuando el dador adquiere la cosa de un tercero según catálogos o folletos indicados
por el tomador.
 Cuando el dador adquiere la cosa sustituyendo al tomador en el contrato de
compraventa.
 Cuando el dador adquiere la cosa del tomador.

4- Derecho de cobro del canon y del precio de la opción de compra: el cobro de la retribución
consiste en la percepción del canon durante el período de la utilización, y del valor residual en
caso de que el tomador opte por ejercer la opción de compra acordada a su favor.

DERECHOS y OBLIGACIONES DEL TOMADOR:

1- Obligación de pago del canon.

2- Obligación de utilización de acuerdo a su destino, sin disminuir su valor, antes de ejercer la

opción de compra.

3- Deber de restituir el bien: si es que no opto por la compra del mismo.

4- Derecho a ejercer la opción de compra: en caso de ejercer la opción, será condición para
exigir la transferencia del dominio a su favor, la cual deberá comunicarla, y el tomador pondrá
a disposición del dador el pago del precio acordado.
CESIÓN DEL CONTRATO O DEL CRÉDITO DEL DADOR: la ley autoriza al dador a ceder el
crédito que le corresponde por el cobro del canon periódico y del precio de la opción de
compra.

PRECIO: está dado por el canon que el tomador debe pagarle periódicamente al dador. Tanto
el monto como la periodicidad del canon se determina convencionalmente (ART. 1229 CCCN).

OPCIÓN DE COMPRA: es un elemento tipificante del leasing. La doctrina entiende que se

trata de una oferta irrevocable de venta que efectúa el dador a favor del tomador, por un
plazo determinado para que este la ejerza (ART. 1237 CCCN).

También el ART. 1237 CCCN establece la posibilidad de que el acreedor del tomador,
sustituyéndolo en sus derechos, y ejerciendo la opción de compra.

EL PRECIO DEL EJERCICIO DE LA OPCIÓN: la norma se limita a establecer el precio, que debe
estar fijado en el contrato o ser determinable según pautas pactadas. La ley busca que la
determinación del precio de la opción de compra no quede al arbitrio de alguna de las partes.

El tomador podrá ejercer la opción de compra una vez que haya pagado 3/4 partes del canon
convenido (75%), o antes si se hubiera acordado (ART. 1240 CCCN). Una vez ejercida la opción
de compra y abonado el precio acordado, el tomador tendrá derecho a la transmisión del
dominio del bien.

LA OPCIÓN DE RENOVACIÓN: las partes podrían acordar la posibilidad de que el tomador no

optara por la compra del bien, sino por la renovación del plazo contractual (ART. 1241 CCCN), y
esta renovación podría darse con la continuidad respecto del mismo bien o reemplazar al bien
anterior por uno nuevo.

RESPONSABILIDAD OBJETIVA: el tomador es el guardián de la cosa dada en leasing, y sobre

el recae en forma exclusiva, la responsabilidad objetiva por el daño causado por el servicio o
riesgo de la cosa objeto del leasing (ART. 1243 CCCN).

Además, los ARTS. 1757 y 1758 del CCCN establecen que quien ejerce por si mismo o por un
tercero, la dirección y el control o saca provecho de una cosa, será considerado su guardián, y
tendrá responsabilidad objetiva por los daños causados debido a los vicios y riesgos de la cosa
misma.

NORMAS SUPLETORIAS: se aplican las reglas de la locación y de la compraventa, en tanto

sean compatibles y dependiendo de la oportunidad (ART. 1250 CCCN).

Las reglas de la locación serán aplicables mientras el tomador no haya pagado la totalidad del
canon y ejercido la opción de compra.

Y las normas de la compraventa van a ser aplicables al leasing para la determinación del precio
de ejercicio de la opción de compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.
INCUMPLIMIENTO POR FALTA DE PAGO:

EN EL LEASING INMOBILIARIO: si hay falta de pago del canon, el tomador cae en mora
automática. Se distinguen distintos supuestos en base al porcentaje total del cumplimiento del
contrato al momento de la mora automática:

1) Si el tomador ha pagado menos de un cuarto (25%) del monto del canon total
convenido: el dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se da traslado por 5
días al tomador, quien podrá probar documentalmente el pago de los periodos que se
le reclaman, o paralizar el trámite de desalojo por única vez pagando lo adeudado, más
sus intereses y costas.
2) Si el tomador ha pagado un cuarto o más, pero menos de tres cuartas partes del canon
convenido (ENTRE 25% y EL 74%): el dador puede intimarlo a que pague el o los
periodos adeudados (más sus intereses), y el tomador dispone por única vez de 60 días
como máximo para pagar lo que debe (más sus intereses).
Pasado los 60 días sin que se verifique el pago, el dador puede demandar el desalojo,
dando traslado por 5 días al tomador, quien podrá demandar el pago de lo reclamado
o paralizar el trámite de desalojo pagando lo adeudado, más sus intereses y costas.
En caso de que, según el contrato, el tomador pueda hacer ejercicio de la opción de
compra, en el mismo plazo puede pagar además, el precio de ejercicio de la opción de
compra, con sus accesorios contractuales y legales.
3) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes (75%)
del canon convenido: el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de
pagar lo de adeudado (más sus intereses) dentro de los 90 días contados a partir de
que recibió la notificación.
Pasados los 90 días sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo,
de lo que debe darse vista al tomador por 5 días, quien solo puede paralizarlo
ejerciendo alguna de las opciones previstas en el párrafo anterior, además de las
costas del proceso.
Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los periodos de canon
adeudados hasta el momento del lanzamiento, también los daños y perjuicios que
resulten del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o
negligencia.

EN EL LEASING MOBILIARIO: la falta del pago del canon dará al dador la facultad de ir a la
justicia y elegir alguna de estas opciones:

A) El secuestro del bien: acá el dador tiene que acreditar la existencia de un contrato inscripto
y haber interpelado al tomador por un plazo de 5 días máximo. El secuestro del bien no tiene
carácter de medida cautelar, sino que implicará la resolución del contrato de leasing.

El dador puede promover ejecución judicial con el fin de perseguir el cobro de:

 El canon que se haya devengado hasta la fecha del secuestro.

 La cláusula penal pactada en el contrato.
 Los intereses.
Todo ello sin perjuicio de la acción por los daños y perjuicios que se pudieran haber generado
por falta de pago del canon.

B) Accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon: el dador por el cobro del canon no
pagado, podrá optar por promover una acción judicial ejecutiva (se incluye la totalidad del
canon pendiente).

Solo procede el secuestro cuando venció el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el
canon íntegro y el precio de la opción de compra, o cuando se demuestre el peligro de la
conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución suficiente.

Acá el secuestro solo tiene carácter de medida precautoria, y no implica la extinción del
contrato de leasing.

También podemos incluir un tercer camino:

 Ejecución de los fiadores: en el juicio ejecutivo para las dos opciones anteriormente
mencionadas, se puede incluir a los fiadores o garantes del tomador, y se integrarán al
juicio dirigido contra el tomador por haber garantizado que este iba a cumplir.

LOS DEMÁS BIENES: los ARTS. 1248 y 1249 CCCN no trataron la cuestión de la mora en
contratos de leasing donde el objeto es un software, una marca o una patente.

Por lógica, las partes podrían acordar la aplicación del procedimiento a contratos que tuvieran
un objeto distinto, o bien convenir una resolución diferente.