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Expediente: N.

º 01274-2023-0-1703-JR-LA-
01
Secretario: MECHÁN GONZALES JOSÉ MIGUEL.
Cuaderno: CAUTELAR.
MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR
DENTRO DEL PROCESO

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO TRANSITORIO LABORAL DE JAÉN

AGRIPINA HUANCAS MAZA, identificada


con DNI N.º 27728711, con domicilio real en
Calle MZ. I LTE10 URB. Los Jazmines
Distrito y Provincia de Jaén, Región Cajamarca;
señalando domicilio procesal en calle Betania
N.º 404, Urb. Los Parques Jaén; con Casilla
Electrónica N°140573; a Ud. respetuosamente
digo:

I. PRETENSIÓN PROCESAL:

SOLICITO MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR DENTRO DEL


PROCESO a fin de que:

SE DECLARE DE MANERA PROVISIONAL LA INVALIDEZ DEL


DESPIDO FACTICO INCAUSADO del que he sido objeto la demandante,
dispuesto por la demandada, Municipalidad Provincial de Jaén, por aparente
“término contractual”; y consecuentemente SE ORDENE MI REPOSICIÓN
PROVISIONAL en el cargo que venía ocupando antes de mi despido, como
obrero de áreas verdes de la Municipalidad Provincial de Jaén, o en otro de similar
categoría; con el mismo monto de remuneración económica, con la respectiva
inclusión en la planilla de pagos, percibiendo todos los demás derechos y beneficios

1
sociales inherentes a mi condición laboral (Régimen laboral privado, D.S. N.º 003-
97-TR).

II. COMPETENCIA Y VIA PROCEDIMENTAL. -

De conformidad con el artículo 54° de la Ley N.º 29497 – Nueva Ley Procesal del
Trabajo, concordante con el artículo 608° y 635° del Código Procesal Civil, este
Juzgado resulta competente para conocer el presente proceso cautelar.

III. AFECTADO:

3.1. MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE JAÉN, debidamente


representada por su Alcalde, a quien deberá notificársele en Calle San Martin
N.º 1371, segundo piso, Jaén.
3.2. PROCURADURÍA PÚBLICA DE LA MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE JAEN, representada legalmente por su Procurador Público,
a quien se le notificara en la calle Simón Bolívar N.º 1520, tercer piso, Jaén.

IV. FUNDAMENTOS

4.1. La medida cautelar es un instituto procesal a través del cual el órgano


jurisdiccional, a petición de parte, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo
definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una
apariencia de derecho o el peligro que pueda significar la demora producida en
la esfera del fallo definitivo o la actuación de la prueba. La apariencia del
derecho invocado significa que para obtener la medida cautelar solo es necesario
persuadir al juez que el derecho respecto del cual se pide cautela, es verosímil.
El peligro de la demora es la constatación de parte del juez que si no concede de
inmediato la medida cautelar a través de la cual se garantice el cumplimiento del
fallo definitivo es factible que jamás se ejecute con eficacia.

4.2. La doctrina ha establecido de manera uniforme cuáles son los


presupuestos fundamentales que deben satisfacerse en aras de lograr la
concesión y ejecución de la medida cautelar. De esta manera ha quedado

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establecido que la función cautelar se caracteriza por ser conservativa o
aseguradora del derecho, de manera que solo se requiere la apariencia que
existan intereses sustanciales que en doctrina se conoce Fumus Boni Iuris, lo
cual no requiere de certeza del derecho sino de la posibilidad o probabilidad de
la existencia del mismo, además del Periculum in mora, es decir del hecho
natural o voluntario que es capaz de producir un daño. En tal sentido,
procederemos a fundamentar porqué resulta procedente nuestro pedido cautelar.

4.3. VEROSIMILITUD DEL DERECHO. –


Este presupuesto implica la realización de un juicio de probabilidad, provisional
e indiciario a favor del accionante en relación al derecho que invoca en el
proceso principal. A decir de Monroy Palacios la verosimilitud no sugiere que el
Juez evalúe la fundabilidad de la pretensión, sino que considere, por lo menos,
que la pretensión tiene un sustento jurídico que la hace discutible. Es claro
entonces que la verosimilitud, llamada también fumus boni iuris, no exige
comprobación de certeza, sino solamente de humo de derecho, esto es de
probabilidad. El accionante debe persuadir al Juez de la verosimilitud de su
derecho con los hechos expuestos en la solicitud cautelar y la prueba aportada a
ella, tal como lo preceptúa el artículo 611º del C.P.C. peruano. En el presente
caso:

4.4. SITUACIÓN LABORAL DE LA DEMANDANTE


I.1. La demandante he laborado para la Municipalidad Provincial de Jaén habiéndome
desempeñado en el cargo de obrero de áreas verdes de la Municipalidad
Provincial de Jaén, el demandante he prestado servicios personales para la
demandada, de manera acumulativa por un periodo laboral de 8 meses desde el

01 de noviembre del 2021; hasta el 31 de diciembre del 2022; sumando un


récord laboral de 8 meses de labores.

4.5. RÉGIMEN LABORAL DE LA DEMANDANTE APLICABLE AL


CASO CONCRETO.

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4.5.1 En primer término, es necesario determinar a qué régimen laboral
pertenecía la demandante, en mi condición de Obrero de áreas verdes de la
Municipalidad Provincial de Jaén.

4.5.2 El régimen laboral de un servidor en una municipalidad dependerá de la


labor que realiza en ella, ya sea como obrero o empleado. La distinción entre
dichas actividades ha estado en función de la labor realizada por el trabajador.
Así, mientras obrero es aquel que realiza trabajo preponderantemente manual,
empleado es el que cumple una labor preponderantemente intelectual.

4.5.3 De acuerdo a la Ley Orgánica de Municipalidades, el régimen aplicable a


sus servidores se distingue por la naturaleza del servicio que presta; solo los que
realizan labores bajo la categoría de obrero se sujetaran al régimen laboral de la
actividad privada mientras los que realizan labores de empleados se sujetan al
régimen general de la administración pública (Decreto Legislativo N.º 276).
Pues, el artículo 37º de la Ley N.º 27972- Ley Orgánica de Municipalidades,
prescribe que los obreros municipales se rigen por las normas del régimen de la
actividad privada, esto es conforme a las reglas señaladas en el Decreto
Legislativo N.º 728, y demás normas conexas.

4.5.4 La Corte Suprema en pronunciamiento jurisprudencial vinculante,


también ha establecido en la Casación Laboral N.º 7945-2014-CUSCO de fecha
veintinueve de setiembre de dos mil dieciséis, respecto al régimen laboral que
corresponde a los trabajadores obreros de las municipalidades, el siguiente
criterio: “Los trabajadores que tienen la condición de obreros municipales se
encuentran sujetos al régimen laboral de la actividad privada regulado por el
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N.º 728 Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N.º 003-97-TR; en
consecuencia, en ningún caso pueden ser considerados bajo el régimen especial
de contratación administrativa de servicios”. Finalmente, el 22 de diciembre de
2018 se publicó la Ley N.º 30889, Ley que precisa el régimen laboral de los
obreros de los gobiernos regionales y gobiernos locales, que en su artículo 1°
prescribe: “Precisase que los obreros de los gobiernos regionales y gobiernos
locales no están comprendidos en el régimen laboral establecido por la Ley del
Servicio Civil, Ley 30057. Se rigen por el régimen laboral privado del Decreto
Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral”.
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4.5.5 Dicho todo lo anterior, se concluye que las labores que realizaba la
demandante en mi condición de obrero de área verdes de la Municipalidad
Provincial de Jaén, corresponden a la de un obrero municipal, por lo que – para
el caso concreto - resulta de aplicación el régimen laboral de la actividad
privada, regulada por el Decreto Supremo N.º 003-97-TR y normas conexas.

4.6. SOBRE LA DESNATURALIZACIÓN DE MIS CONTRATOS MODALES


4.6.1 La demandante he prestado servicios en favor de la Municipalidad Provincial de
Jaén realizando las siguientes labores:

PERIODO CARGO DOCUMENTO QUE ACREDITA LA


CONTRATACIÓN

01.11.21 – 30.11.21 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 2676-CTSMSE-2021-MPJ/GM
(Noviembre)

01.12.21 – 31.12.21 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 2960-CTSMSE-2021-MPJ/GM
(Diciembre)

01.02.22 – 28.02.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 0335 -CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Febrero)

01.03.22 – 31.03.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 0577-CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Marzo)

01.07.22 – 31.07.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 1936-CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Julio)

01.08.22 – 31.08.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Agosto) verdes pública Específico N.º 2414-CTSMSE-2022-MPJ/GM

01.11.22 – 30.11.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Noviembre) verdes pública Específico N.º 3459-CTSMSE-2022-MPJ/GM

01.12.22 – 31.12.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Diciembre) verdes pública Específico N.º 3834-CTSMSE-2022-MPJ/GM

4.6.2 Como es de verse, la demandante he laborado para la entidad demandada


en ocho periodos desde el mes de noviembre del 2021 hasta diciembre del 2022

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habiéndome desempeñado como Obrero de áreas verdes pública. No obstante,
véase que la demandante he sido contratada bajo: i) Contrato Laboral Modal
por Servicio Específico (noviembre y diciembre del 2021, febrero y marzo del
2022, julio y agosto del 2022, noviembre y diciembre del 2022.

4.7. DESNATURALIZACIÓN DE MIS CONTRATOS MODALES POR


SERVICIO ESPECÍFICO
4.6.3 Tal como se ha indicado, la demandante he laborado para la demandada,
los meses de (noviembre y diciembre del 2021, febrero y marzo del 2022, julio y
agosto del 2022, noviembre y diciembre del 2022. (Obrero de áreas verdes
Publica), vinculado mediante Contrato Laboral Modal por Servicio
Específico.

4.7.1 Ahora bien, en principio, debe tenerse presente que los contratos sujetos
a modalidad se definen como aquellos contratos atípicos, por la naturaleza
determinada (temporales), y que se configuran sobre la base de las necesidades
del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que
se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada
que por su naturaleza puedan ser permanentes.

4.7.2 Las características más relevantes de los contratos a plazo fijo en la


regulación laboral, son las siguientes: a) el contrato a plazo fijo confiere a los
trabajadores acceso a todos los derechos y beneficios sociales previstos para los
trabajadores contratados a plazo indefinidos (derechos individuales como
colectivos, aun cuando, en la práctica, haya políticas y convenios colectivos que
no excluyen de la percepción de ciertas compensaciones o beneficios al personal
contratado a plazo fijo); b) sobre estos contratos atípicos hay que indicar que no
solamente se debe invocar la causal respectiva de contratación (es el único
contrato de trabajo que requiere de una causa de contratación), sino que
dicha causa debe haberse configurado para que proceda la contratación temporal,
o cuando menos, se debe encontrar ante el supuesto legal para la contratación de
personal temporal; c) en cuanto al plazo máximo, cada modalidad tiene una
duración en función de la existencia de la causa temporal o simplemente el

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plazo máximo establecido por el legislador, sin que ningún caso se exceda de
cinco años.

4.7.3 En ese contexto, la LPCL, aprobada por Decreto Supremo N.º 003-97-
TR, se ha contemplado los siguientes contratos sujetos a modalidad, de acuerdo
a su naturaleza: i) son contratos de naturaleza temporal: a) el contrato por inicio
o lanzamiento de una nueva actividad; b) contrato por necesidades del mercado;
c) el contrato por reconversión empresarial; ii) son contratos de naturaleza
accidental: a) el contrato ocasional; b) el contrato de suplencia; c) el contrato de
emergencia; iii) son contratos de obra o servicio: a) el contrato específico; b) el
contrato intermitente; c) el contrato de temporada. Asimismo, dichos contratos
deberán ser celebrados de forma escrita, y bajo las condiciones previstas en el
cuerpo normativo, citado.

4.7.4 En cuanto a este tipo de contratos regulado por el artículo 63° de la


LPCL, es aquella celebrada entre un empleador y un trabajador, con el objeto
previamente establecido y de duración determinada. Adicionalmente, en el
referido contrato se requiere que sea un servicio determinado, y no para que
simplemente preste su servicio durante un periodo de tiempo, es decir, se exige
un resultado. Por ello, sólo podrá mantenerse en dicha calidad hasta el
cumplimiento del objeto del contrato1. En síntesis, se colige que, en los contratos
para servicio específico, deben consignarse de forma expresa, como requisitos
esenciales, el objeto del contrato, es decir, sustentado en razones objetivas y la
duración-limitada o, en su defecto, la condición que determine la extinción del
contrato de trabajo, pues, por la propia naturaleza del contrato, los empleadores
no pueden contratar a trabajadores para realizar actividades de naturaleza
permanente.

4.7.5 Si se demuestra que el contrato se fundamentó en la existencia de


simulación o fraude a las normas laborales, operará la desnaturalización del
mismo; ocurriendo lo mismo si se verifica que los servicios a contratar
corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el
cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo
indeterminado, el empleador aparenta o simula las condiciones que exige la ley

1
ESTUDIO CABALLERO BUSTAMANTE. “Compendio de Derecho Individual del Trabajo”. Lima: Editorial Estudio
Caballero Bustamante, 2006, pp. 32.

7
para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal
característica es la temporalidad.

4.7.6 Ahora bien, la demandante he suscrito contratos por servicio específico,


durante los meses:

01.11.21 – 30.11.21 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 2676-CTSMSE-2021-MPJ/GM
(Noviembre)

01.12.21 – 31.12.21 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 2960-CTSMSE-2021-MPJ/GM
(Diciembre)

01.02.22 – 28.02.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 0335 -CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Febrero)

01.03.22 – 31.03.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 0577-CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Marzo)

01.07.22 – 31.07.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
verdes pública Específico N.º 1936-CTSMSE-2022-MPJ/GM
(Julio)

01.08.22 – 31.08.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Agosto) verdes pública Específico N.º 2414-CTSMSE-2022-MPJ/GM

01.11.22 – 30.11.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Noviembre) verdes pública Específico N.º 3459-CTSMSE-2022-MPJ/GM

01.12.22 – 31.12.22 Obrero de áreas Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad por Servicio
(Diciembre) verdes pública Específico N.º 3834-CTSMSE-2022-MPJ/GM

4.7.7 En ninguna cláusula de los citado contratos se ha precisado cuál es la


causa objetiva de contratación, tampoco se ha establecido la condición que
determina la extinción del contrato; en consecuencia, los contratos suscritos, no
se ajustan a la modalidad prevista en el artículo 53° de la LPCL, toda vez que no
se cumple con los requisitos previstos en el artículo 72°de la norma citada; más
aún si la jurisprudencia también ha establecido que las labores de un trabajador
de limpieza pública no pueden ser eventuales sino permanentes. Asimismo es
preciso indicar que el Tribunal Constitucional en uniforme jurisprudencia (SSTC

8
N.os 04983-2009-PA, 00466-2009-PA, 05958-2008-PA, 04481-2008-PA, entre
otras) ha señalado: Que las labores de un operario de áreas verdes no pueden
ser consideradas como eventuales, debido a que son de naturaleza permanente
porque una de las funciones principales de las municipalidades es encargarse
de de las áreas verdes, y por lo que están sujetas a un horario de trabajo y a un
superior jerárquico.”. Razón por la cual, debe declararse la desnaturalización de
mis contratos modales por servicio específico según la causal establecida en el
artículo 77º, literal d) del Decreto Supremo N.º 003-97-TR.

4.8. DESPIDO INCAUSADO DE LA DEMANDANTE


4.6.4 Se ha demostrado que la demandante he laborado desde el 01 de
noviembre hasta el 31 de diciembre del 2021, del 02 de febrero hasta el 31
de marzo del 2022, del 01 de julio hasta el 31 de agosto del 2022, del 01 de
noviembre hasta el 31 de diciembre del 2022 a través de Contrato Laboral
Modal por Servicio Específico; no obstante, el 31 de diciembre de 2022 mi
empleadora “ha dado término a mi contratación”.

4.9.1 Como se aprecia, no obstante que la demandante me encontraba bajo el


amparo del Decreto Legislativo 728, se advierte que no hubo un proceso regular
de despido en el marco de las relaciones laborales que rigen la actividad privada,
conforme al TUO de la LPCL cuyo artículo 22° señala que “Para el despido de
un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore cuatro o más
horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia de causa
justa contemplada en la ley y debidamente comprobada”, añadiendo el artículo
31° que: “El empleador no podrá despedir por causa relacionada con la
conducta o con la capacidad del trabajador sin antes otorgarle por escrito un
plazo razonable no menor de seis días naturales para que pueda defenderse por
escrito de los cargos que se le formulare, salvo aquellos casos de falta grave
flagrante en que no resulte razonable tal posibilidad o de treinta días naturales
para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia”.

4.9.2 Debe tenerse en cuenta además que el artículo 10° del D.S N.º 003-97-
TR, prescribe que: “El período de prueba es de tres meses, a cuyo término el
trabajador alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario”. A su
vez, el artículo 16º del Reglamento del Texto Único Ordenado de la Ley de

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Fomento del Empleo, aprobado por Decreto Supremo N.º 001-96-TR establece
que: “En caso de suspensión del contrato de trabajo o reingreso del trabajador,
se suman los periodos laborados en cada oportunidad hasta completar el
período de prueba establecido por la Ley. No corresponde dicha acumulación
en caso que el reingreso se haya producido a un puesto notoria y
cualitativamente distinto al ocupado previamente, o que se produzca
transcurridos tres (3) años de producido el cese”.

4.6.5 En el presente caso, la demandante he laborado durante los meses de


desde el 01 de noviembre hasta el 31 de diciembre del 2021, del 02 de
febrero hasta el 31 de marzo del 2022, del 01 de julio hasta el 31 de agosto
del 2022, del 01 de noviembre hasta el 31 de diciembre del 2022 a través de
Contrato Laboral Modal por Servicio Específico; no obstante, el 31 de
diciembre de 2022 mi empleadora “ha dado término a mi contratación”. en el
puesto de trabajo (obrero de áreas verdes pública), por lo que resulta de
aplicación la sumatoria de periodos tal como establece el artículo 16º del
Decreto Supremo N.º 001-96-TR, superando con ello el periodo de prueba (08
meses de labores); y con ello solo podía ser despedida por causa justa
relacionada a mi conducta o capacidad laboral, lo cual no ha ocurrido en el
presente caso; pues la entidad demandada me desvinculó por “por término de
contrato”, sin tener en cuenta que ya había superado en exceso el periodo de
prueba; en consecuencia corresponde mi reposición definitiva en el puesto de
trabajo que tenía antes de la desvinculación (obrero de áreas verdes pública) o en
otro de la misma categoría.

4.9. PELIGRO EN LA DEMORA DEL PROCESO PRINCIPAL. -

4.9.1. Respecto a este presupuesto nuestro C.P.C. en su artículo 611º, de


aplicación supletoria al presente caso, ha considerado que la sola
duración del proceso importa peligro en la demora. Ello obedece a que
el tiempo de duración del proceso principal puede hacer ineficaz el
derecho del accionante.

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4.9.2. El presente proceso principal es uno de naturaleza laboral tramitado
conforme a las reglas establecidas en la Ley N°29497, por
consiguiente se trata de un proceso cuya duración implica
necesariamente el transcurso de un plazo considerable, por lo que tal
circunstancia pone en peligro mi subsistencia como la de mi familia
que dependen económicamente del demandante al encontrarme
desprovisto de empleo, del cual he sido irregularmente cesado,
privándome consecuentemente de mi remuneración, que tiene carácter
alimentario.

4.10. RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA. -

4.10.1. La medida cautelar innovativa solicitada tendiente a reponer un estado


de hecho cuya alteración es el sustento de la demanda, resulta la más
adecuada y garantiza la eficacia de la pretensión postulada, máxime si
nuestro ordenamiento jurídico no ha previsto otra medida adecuada
para proteger el derecho que vengo invocando en la demanda y en la
pretensión cautelar.

V. FUNDAMENTOS DE DERECHO DEL PEDIDO CAUTELAR:

Artículo 54° de la Ley N.º 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo de
conformidad con el artículo 608° y siguientes del Código Procesal Civil, referente a
medida cautelar.

VI. MEDIOS PROBATORIOS:


6.1. Demanda, anexos y resolución admisoria dictada en el Expediente principal signada
con el N.º 01274-2023-0-1703-JR-LA-01

VII. ANEXOS. -

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7.1. Anexo 1-A: Copia de DNI del accionante, tres cédulas de notificación,
auto admisorio, demanda y anexos.
7.2. Anexo 1-B: Contra cautela.

POR TANTO. -

Sírvase Ud. admitir a trámite la presente solicitud cautelar y declararla fundada.


PRIMER OTROSIDIGO. - Que, por este acto y de conformidad con lo dispuesto por
el artículo 80 del Código Procesal Civil, delegamos nuestra representación procesal a
favor del letrado que autoriza el presente escrito, quien en consecuencia queda investido
de las facultades generales de representación, conforme lo dispuesto en el artículo 74
del código adjetivo. Asimismo, declaramos estar instruidos de los alcances de la
representación otorgada y reiteramos nuestro domicilio en el indicado en la introducción
del presente escrito, señalando Casilla Electrónica N.º 140573.

SEGUNDO OTROSIDIGO. - No adjunto arancel judicial por Medida Cautelar,


atendiendo a que se trata de una solicitud de naturaleza no dinerario; en consecuencia,
me encuentro exonerada del pago de tasa judicial por tratarse de un proceso laboral.

Jaén, 14 diciembre de 2022.

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AGRIPINA HUANCAS MAZA

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