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Derecho Administrativo.
Alumno/a: ……………………………
Sexto Semestre.
NOTARIADO UNA 2020.
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INDICE.
LECCION 1. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. _____________________ PAG. 3.
LECCION 2. CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. ______________________________________ PAG. 4
LECCION 3. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. _______________________________________ PAG. 7
LECCION 4. ACTIVIDAD JURIDICA ADMINISTRATIVA. __________________________________________ PAG. 10
LECCION 5. ACTOS REGLAMENTARIOS _____________________________________________________. PAG. 14
LECCION 6. ACTOS ADMINISTRATIVOS INDIVIDUALES. ________________________________________ PAG. 17
LECCION 7. NULIDAD Y ANULABILIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO. ____________________________ PAG. 22
LECCION 8. REVOCACIÓN POR CONVENIENCIA U OPORTUNIDAD Y POR CAMBIO DE CRITERIO____________ PAG.
25
LECCION 9. ORGANOS Y AGENTES ESTATALES __________________________________________________ PAG.
30
LECCION 10. ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA. ______________________________________________PAG. 35
LECCION 11. FUNCION PUBLICA. __________________________________________________________ PAG. 39
LECCION 12. BIENES PUBLICOS ____________________________________________________________PAG. 44
LECCION 13. CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN. __________________________________________ PAG. 49
LECCION 14. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN _____________________________________________ PAG.
53
LECCION 15. ERVICIO PÚBLICO _____________________________________________________________ PAG.
58
LECCION 16. DERECHO ADMINISTRATIVO ECONOMICO. __________________________________________ PAG.
61
LECCION 17. RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN. ______________________________________ PAG 63
LECCION 18. EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN. ___________________________________________ PAG. 69
LECCION 19. PROTECCIÓN JURÍDICA. _______________________________________________________ PAG. 71
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LECCIÓN I
LECCION
EL PRINCIPIO DE LICITUD DEL DERECHO PRIVADO (ART. 9 SEGUNDO PÁRRAFO, CONSTITUCIÓN). Nadie
está obligado a hacer lo que la ley no ordena ni privado de lo que ella no prohíbe.
EL PRINCIPIO DE IGUALDAD.
El art. 46 de la Constitución dice: “Los habitantes de la República son iguales en dignidad y derechos. No se admiten
discriminaciones.” El principio de igualdad tiene múltiple aplicación en Derecho Administrativo; el acceso a los cargos
públicos y a la contratación con el Estado, el trato igualitario de las personas por las autoridades, etc.
AUTO-ADMINISTRACIÓN.
Constituye una valiosa conquista la autonomía municipal consagrada en la Constitución.
Esta autoadministración puede ser erigida en principio general, al menos como tendencia, para democratizar en la medida
de lo posible los órganos administrativos colegiados con facultades reglamentarias, mediante la representación de los
sectores afectados.
PUBLICIDAD.
Otro de los principios inherentes a la Administración pública es el de la publicidad de sus actos. Aunque no hubiera una
prescripción constitucional que así lo dispusiera este principio deriva del objeto de la Administración que es el manejo de
la cosa pública.
MORALIDAD.
No hay precepto legal que exija como condición la regularidad del acto administrativo, su moralidad. Ello se debe a la
presunción de que el Derecho en general se ajusta a la moral.
JUSTICIA ADMINISTRATIVA.
El Poder Judicial asigna al Tribunal de Cuentas la exclusiva competencia en los juicios contencioso-administrativos.
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LECCIÓN II
Tomando el vocablo ejecución en un sentido muy amplio (ejercicio de facultades, aplicación o cumplimiento do la norma
superior), la Constitución no es ejecución sino pura creación de normas jurídicas generales consideradas fundamentales;
la legislación es ejecución de la Constitución por un lado y al mismo tiempo creación de normas jurídicas todavía generales,
aunque en los generales que las de la Constitución; la administración a su vez ejecuta la ley tanto cuando dicta reglamentos
como cuando aplica directamente la ley o sus propios reglamentos, que es también ejecutar la ley a través de los
reglamentos, creando normas jurídicas individuales mediante los llamados actos administrativos. Y la jurisdicción es
también ejecución de la ley si bien de especial cualidad mediante la cual se es establece una norma individual que ha de
ser observada por las partes intervinientes en el juicio.
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Puede integrarse el Derecho administrativo en la sistemática general del Derecho, no por su materia, la de las diversas leyes
(policía, sanidad, tributación, administración en el sentido de actividad económica, etc.) sino por su función jurídica y los
órganos a los que ésta es asignada. Para evitar todo equívoco, bien podría denominárselo Derecho ejecutivo.
Muchas de las leyes llamadas administrativas y sus reglamentos se dictan para que sean cumplidas por los particulares,
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estableciendo incluso derechos y obligaciones entre ellos, como por ejemplo los que fijan precios máximos para artículos
de primera necesidad; pero en defecto de cumplimiento, son órganos del Poder Ejecutivo a los que compete proceder a
su ejecución compulsiva.
LECCIÓN III
LECCION
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Las diferentes normas jurídicas están sometidas a un riguroso orden de prevalencia el que constituye al mismo tiempo
condición de validez de cada una de ellas. Condición de validez de la ley y del reglamento es su conformidad con la
Constitución.
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Para adquirir vigencia un tratado debe ser aprobado por ley, y en cuanto a la doctrina, se requiere que ella no contraríe,
sino que sea conforme con los principios constitucionales y legales bajo los cuales será recibida. A los decretos debe
considerarlos en el mismo nivel que la ley.
DERECHO SUPLETORIO.
Puede tener aplicación como derecho supletorio el derecho civil, en cuanto este último se concilie con las especiales
exigencias de las cuestiones jurídico administrativas.
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La jurisprudencia debe estar siempre apoyada en la ley, en la doctrina o en los principios fundamentales de Derecho. Como
fuente coadyuvante podría considerársela, ya que sirve al mismo tiempo que las otras. Bajo el mismo concepto, aunque
de valor inferior, debe comprenderse la práctica administrativa consistente en la aplicación fundada y razonada de las
mismas leyes por las autoridades administrativas.
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LECCIÓN IV
LECCION
ACTIVIDAD JURIDICA ADMINISTRATIVA.
Condición de fondo. Radical diferencia de la legalidad del acto admini Strativo, de la liciTUd del acto jUrídico privado. Se
trata de la medida que la autoridad administrativa está autorizada a tomar. Esta autorización constituye su poder jurídico,
debe ser expresa cuando se refiere a ciertas materias (imponer sanciones, recaudar tributos) y puede ser implícita en los
demás casos (la que tiene el superior jerárquico para dar órdenes al inferior). Al contrario de lo que ocurre con las personas
del derecho privado, para quienes rige la regla de que “está permitido todo lo que no está prohibido por la ley” (principio
de licitud del acto jurídico privado), el agente estatal no puede limitarse a examinar si el acto no le está prohibido, sino
que debe asegurarse de que el mismo está positivamente autorizado. En esto consiste el “principio de la legalidad de la
administración”.
PRESUpUESTo de hecho: motivación del acto admini STrativo. Contenido del rESUltando.
En un acto administrativo formal (decretos del Poder Ejecutivo) como en la sentencia judicial, la relación de hechos está
contenida en el “Resultando”. Se lo denomina con propiedad motivación del acto, porque es el conjunto o complejo de
motivos que obliga a la autoridad, fundada en la ley o reglamento, a emitir el acto.
Competencia: del PRESIDente de la República, de loS MiniStroS y de loS demÁS ÓrganoS del Poder EjeCUTivo.
No basta que la autorización esté dada, sino que es necesario que quien la ejercite sea el órgano autorizado.
El principio fundamental es la división de poderes que consiste justamente en una distribución de competencias,
correspondiéndole al Poder Ejecutivo la ejecución de leyes y la administración que tiene ese mismo objeto.
La distribución de competencias de los ministros está establecida en el Decreto N° 17.511 de 1947 y sus modificaciones
por leyes que han creado nuevos Ministerios.
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CLASES.
1. El principio general es el de la forma escrita, siempre que sea ésta necesaria y posible. Ej. Orden de detención
(salvo caso de urgencia).
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2. Puede ser verbal, como la de órdenes del superior jerárquico al subordinado, o las de la policía de tránsito en las
calles.
3. También puede ser implícita, como el caso del permiso municipal para instalar un surtidor de gasolina que
comporta al mismo tiempo la autorización exigida por ordenanza municipal para tener en depósito inflamables.
EL ARTICULO 40 DE C. N.
“Toda persona, individual o colectivamente y sin requisitos especiales, tiene derecho a peticionar a las autoridades, por
escrito, quienes deberán responder dentro del plazo y según las modalidades que la ley determine. Se reputará denegada
toda petición que no obtuviese respuesta en dicho plazo.”
Se refiere al derecho de peticionar a las autoridades, quienes deben responder dentro del plazo y según las modalidades
que determine la ley. Se reputará denegada toda petición que no obtuviese respuesta en dicho plazo.
Moralidad.
Uno de los principios fundamentales de procedimiento que rige para todo acto administrativo, que pueda afectar a la
persona o sus derechos, es el de la inviolabilidad de la defensa. La peculiaridad que vale la pena resaltar, por su significación
moral ya que no siempre por su importancia material, es que existen los más variados medios a ser empleados aún antes
de aplicar sanciones, como el de llamar la atención a contraventores que incurren en infracciones por mera inadvertencia
o el de pedir explicaciones a un subordinado antes de aplicarle un apercibimiento, consideraciones debidas a la dignidad
de las personas, que es en lo que en definitiva consiste el derecho a la defensa.
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gravedad de la trasgresión, incurre en lo que se denomina desviación de poder. Por ésta razón es útil y
necesaria la motivación del acto en el ejercicio de facultades discrecionales, para que sea aparente la causa.
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LECCIÓN V
ACTOS REGLAMENTARIOS.
LECCION
Importancia de la diStinción.
En nuestro Derecho positivo, sólo el acto individual puede ser objeto directo del recurso contencioso, de modo que para
impugnar el de carácter general, hay que esperar o provocar su aplicación al caso individual.
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Aplicando el principio según el cual las funciones públicas son indelegables, salvo expresa autorización de la norma
superior, serían nulos y sin ningún valor los reglamentos dictados por delegación legislativa sin expresa autorización
constitucional. Está prohibido a cualquiera de los Poderes del Estado asumir facultades extraordinarias o ilimitadas, u
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otorgar a otro esas mismas facultades. Por el contrario, se debe permitir la delegación legislativa al Poder ejecutivo o sus
órganos, dentro de materias limitadas y definidas.
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LECCIÓN VI
LECCION
Importancia de la diStinción.
La primera consecuencia del alcance del acto individual, es que debe ser notificado al destinatario y no requiere ser
publicado. En caso de no ser hallado o no tener domicilio conocido, la ley o el reglamento exija que se publiquen “edictos”.
ActoS condición.
El acto condición es aquel por el cual se inviste a un individuo de un status legal, vale decir de un conjunto de derechos y
obligaciones. Este acto condición estaría ubicado en una situación intermedia entre los actos administrativos de alcance
general y los de carácter individual. De un lado es individual, porque el investido es una persona determinada, y es general,
porque se lo inviste de un conjunto de derechos y obligaciones. Ejemplo: el nombramiento de un funcionario, acto que
hace de condición para que una persona determinada quede investida de los derechos y obligaciones del estatuto del
funcionario, ingresando al mismo tiempo en el orden jerárquico administrativo, con superiores y subordinados a su cargo.
ClASIFicación.
➢ Por el órgano que los dicta (simples, colegiados y complejos).
➢ Por las facultades ejercidas (reglados y discrecionales).
➢ Por el contenido (declarativos y constitutivos).
➢ Por su función dentro del proceso administrativo (preparatorios y definitivos) ➢ Por su carácter (imperativos
y permisivos).
PreparatorioS y definitivoS.
a) Actos preparatorios e interlocutorios son los que inician o impulsan y dan lugar a las sucesivas fases del
procedimiento administrativo, como la resolución por la cual se ordena la instrucción de un sumario o la
recepción de pruebas dentro del mismo.
b) Los actos definitivos son los que ponen fin al procedimiento, como la resolución por la cual se condena o
absuelve al que fue objeto del sumario.
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DeciSOrioS O CUASI-jUdicialES.
Decisorios son los actos administrativos que definen, declaran o constituyen derechos u obligaciones para una persona
determinada o un grupo determinado de personas. Tiene importancia a los efectos de saber quiénes son partes en el
procedimiento administrativo y contencioso.
ActoS regiSTralES.
Los registrales son anotaciones en registros públicos que pueden tener diferentes efectos jurídicos:
➢ los que constituyen derechos a favor del registrante, como la propiedad de una marca comercial,
que se confiere con su registro, y
➢ los que son solamente constatación o documentación de hechos relevantes para el orden jurídico,
sea con efecto ad solemnitatem o ad probationem, como son los del registro civil en general, los
del registro cívico, etc.
PermiSOS y aUtorizacioneS.
Son actos administrativos por los cuales se cumple el requisito para el ejercicio de un derecho, o se allana para el caso
concreto una prohibición de carácter general.
DictámeneS e informES.
No son actos jurídicos administrativos, sino actos técnicos o materiales que se realizan, sea en cumplimiento de aquellos,
sea como requisitos previos para su pronunciamiento.
ActoS de gobierno.
El acto de gobierno es un acto administrativo, que no sería pasible del recurso contencioso–administrativo, porque
proviene de facultades discrecionales. Es generalmente dictado por órganos superiores, en aplicación directa de
disposiciones de la C.N. (convocatoria a elecciones, negociación de tratados). La C.S.J. en diversos fallos, ha sostenido la
inexistencia de cuestiones no justiciables, y por ende la revisibilidad de todos los actos, la que alcanzaría al acto de
gobierno, más aún si manifiestamente se apartara de la C.N.
EjecUtividad: prelación del acto admini STrativo y SU reviSIón jUdicial a poSteriori. EjecUción por medioS propioS de la
AdminiSTración.
Hacer cumplir el acto por sí misma y por sus propios medios. Pero no se admite que la administración pueda ejecutar por
la fuerza sus propias resoluciones, sino en determinadas condiciones.
FUerza ejecUtiva.
El instrumento en que consta el acto administrativo es instrumento público, y como tal, trae aparejada ejecución. Prueba
la existencia del acto administrativo y hace fe en juicio mientras no sea redargüido de falso, pero no prueba la validez del
acto contenido en el mismo.
Procedimiento de ejecUción.
Dictado el acto administrativo debe procederse a su ejecución y cumplimiento. El procedimiento es obvio si el obligado lo
cumple voluntariamente. Si el cumplimiento va a ser compulsivo, habrá necesidad de algún procedimiento, por más breve
y expeditivo que fuese.
a) Procedimiento administrativo: cuando la autoridad administrativa tiene facultad para proceder por sí
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misma y por sus propios medios al cumplimiento compulsivo de sus resoluciones. Ej. La autoridad
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aduanera puede llevar a remate las mercaderías no despachadas que se encuentran en Aduanas, para el
cobro de los derechos aduaneros.
b) Procedimiento judicial: cuando por disposición de la ley o por otras razones fundadas, se requiere la intervención
de los jueces para la ejecución del acto administrativo. Ej. El cobro compulsivo de créditos fiscales, por el
procedimiento ejecutivo.
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LECCIÓN VII
Inaplicabilidad de lAS reglaS del derecho privado; no hay NUlidad SIN ley qUe la eSTablezca.
En el acto administrativo requiere como condición esencial, no que esté prohibido, sino que esté autorizado expresa o
implícitamente en la constitución, en la ley o en el reglamento, que es en lo que consiste el principio fundamental de
legalidad de la administración.
CAUSAS de NUlidad.
Cuando el acto administrativo carece de sus elementos esenciales (condición de fondo, presupuesto de hecho,
competencia, forma, procedimiento, pronunciamiento y causa), se reputa nulo, aunque no haya declaración judicial. La
sanción máxima para la irregularidad del acto es la nulidad, que puede ser declarada de parte o de oficio.
a) Sanción legal expresa: cuando la misma ley prevé la sanción de nulidad para el acto administrativo dictado sin el
cumplimiento de determinadas condiciones o requisitos.
b) Prohibición legal: el acto administrativo dictado contra la expresa prohibición de la ley (cuando la ley, a más de
no conferir la autorización requerida, veda expresamente un acto determinado), es nulo.
c) Falta de autorización legal: si el acto administrativo no está autorizado expresa o implícitamente en la ley, o en
alguna de las fuentes admitidas en derecho administrativo, está viciado de nulidad, como en el caso de la
percepción de un impuesto no establecido en la ley. En el caso de que exista la autorización, pero se ha excedido
en su aplicación, el acto no sería nulo sino simplemente anulable, mediante su reforma.
d) Falta del presupuesto de hecho: como en el caso de inexistencia del hecho generador de impuesto o de la
infracción punible.
e) Incompetencia: la incompetencia es más grave en derecho administrativo, porque puede llegar a configurar el
delito de abuso de autoridad. Puede ser: absoluta: la falta de competencia en razón de la materia o en la
territorial. Ejemplo: el M.I.C. regula impuestos, materia del M.H.; o, relativa: la falta de competencia se da en
relación a los órganos de una misma institución administrativa competente para dictar el acto. Ejemplo: una
resolución dictada por un jefe de departamento, siendo el órgano competente el director de la institución. En
éste caso puede ser considerado como anulable, sujeto a la confirmación del superior.
f) Forma y procedimiento: la inobservancia de la forma prescrita en la ley es causa de nulidad, aunque fuese
reformable.
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teóricamente, el acto administrativo sería válido. No sería más que admitir el aforismo de Derecho procesal judicial de que
“no hay nulidad por la nulidad misma”.
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EfectoS de la declaración de NULidad.
La declaración de nulidad tiene efecto ex tunc: se reponen las cosas en su primitivo estado, en cuanto fuese posible y
razonable. El efecto retroactivo de la declaración de nulidad se justifica en razón de la ilegalidad grave que es su supuesto,
y bajo la cual nadie puede pretender haber adquirido legítimos derechos. Además, el acto nulo no es confirmable ni
subsanable, por lo que puede ser impugnado en cualquier tiempo por el afectado, siempre que no haya pasado al estado
de cosa juzgada.
ANUlabilidad. CaUSAS.
La anulabilidad es la condición de los actos jurídicos que pueden ser declarados anulables e ineficaces, por existir en su
constitución un vicio o defecto capaz de producir tal resultado. Así como los actos nulos carecen de validez por sí mismos,
los anulables son válidos mientras no se declare su nulidad. Hay evidentemente una gradación de gravedad en los posibles
casos de irregularidad, siendo relativamente fácil caracterizar los más graves y poco menos que imposible tipificar los que
serán considerados leves.
EfectoS.
La anulación del acto tiene un efecto ex nunc: en principio los efectos ya producidos quedan firmes, y la regularidad del
acto es subsanable, sea por confirmación, sea por decaimiento de los recursos que procedían contra el mismo.
PRESUnción de regUlaridad.
La mayor parte de los autores sostienen que el acto administrativo lleva consigo la presunción de regularidad y, por tanto,
debe ser cumplido mientras no sea declarada su nulidad.
LECCIÓN VIII
Revocación por razón de conveniencia U OportUnidad y por cambio de criterio en la aplicación de la ley.
El problema consiste justamente en saber si el acto administrativo, una vez que cause estado en la instancia administrativa
y en la judicial, puede o no ser revocado posteriormente. En otras palabras, si el acto administrativo así perfeccionado
goza o no de la fuerza de la cosa juzgada. Habrá cosa juzgada formal, en el sentido de que el particular afectado no podrá
ya impugnar el acto, y cosa juzgada material, con el alcance de que la autoridad administrativa y la judicial en su caso
quedarán atadas a su propia resolución, sin poder revocarla total o parcialmente.
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Hay gran diversidad de opiniones:
➢ Fleiner: una situación que va contra el interés público no puede subsistir ni un día más.
➢ Cassagne: existe ya coincidencia en nuestro país (la Argentina), en que la regla en el acto
administrativo unilateral es la de la inmutabilidad, irrevocabilidad o estabilidad, como algunos autores
prefieren titularla.
Sin embargo, la contraposición es más aparente que real, al punto de que pudiera consistir simplemente en que lo que
para unos es la regla para otros es la excepción.
d) La distinción entre actos administrativos de ejecución única y de ejecución sucesiva: si se trata de un acto de
ejecución única, su revocación posterior será necesariamente retroactiva, en tanto que si la ejecución es sucesiva
la revocación puede afectar solamente los efectos futuros y no los ya cumplidos.
ESQUEma de revocabilidad.
1. ACTOS REGLAMENTARIOS: son revocables por derogación o modificación del reglamento. Efecto ex-nunc
(pro-futuro)
2.1 Irregulares:
2.1.1 Nulos: - revocables (declaración de nulidad) – Efecto ex-tunc
2.1.2 Anulables: - revocables (anulación) – Efecto ex-nunc
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2.2 Regulares:
2.2.2 Discrecionales:
exhibición de películas)
ActoS reglamenTARIOS.
Son aquellos que se dictan conforme a lo preestablecido en la ley o reglamento, el cual señala tanto la autoridad
competente como la forma en que ésta debe hacerlo, sin dejar margen para la apreciación subjetiva del agente. Son
revocables por derogación o modificación de la ley o del reglamento.
ActoS diSCRECionalES
a) De ejecución única, para situación invariable: si la autoridad administrativa resuelve devolver al contribuyente un
pago indebido, y no compensarlo con otras deudas fiscales como le faculta la ley Nª 125/91 del Régimen Tributario,
no podría revocar lo ya resuelto y menos si la devolución ha sido ya efectuada. La ejecución es única, de una sola
vez (el pago) y la situación es invariable (la circunstancia tenida en cuenta para optar por la devolución y no por la
compensación).
b) De ejecución sucesiva, para situación invariable: el permiso o licencia para la exhibición de películas, que le es
retirado por cambio de criterio de la autoridad. Aun cuando el permiso ha sido obtenido legítimamente, el interés
que tiene el particular de mantenerlo no podría prevalecer sobre el interés público. Ni podría pretenderse que la
autoridad, por haberse pronunciado una vez, ha perdido su facultad discrecional cuando la situación contemplada
se prolonga en el futuro. Estos actos deben ser revocados con efecto ex-nunc.
c) Para circunstancias variables: el ejemplo típico es el permiso de ocupación de un bien del dominio público, que se
concede en vista de que no sólo no perturbará su uso, sino que acaso lo mejorará o facilitará, como las estaciones
de servicio al margen de las autopistas, muelles y embarcaderos en los ríos, etc. Estos permisos son de carácter
precario, porque llevan la condición implícita de subsistir mientras no perturben el buen uso del dominio público
y son esencialmente revocables, sin indemnización, con efecto ex-nunc.
OTRAS variantES:
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a. Revocación en favor del particular. Excepciones: Si el acto es en su favor el acto administrativo es en principio
revocable, siempre que no concurran algunas condiciones como las siguientes:
2. Que lo que se concede con la revocación a uno, no se le niegue a otro, en violación del principio de igualdad.
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b. Cambio sobreviniente en la legislación: Incluso con efecto retroactivo en favor del particular, ya que la prohibición
constitucional de retroactividad rige sólo si la aplicación de la nueva ley es más gravosa y no si es más favorable.
CadUcidad.
Esta puede sobrevenir por el acaecimiento de una condición extintiva o el incumplimiento de un cargo impuesto en el
mismo acto administrativo, como el hecho de no efectuar las inversiones prometidas para la concesión de beneficios de
la Ley de inversiones de capital, o la caducidad de la adjudicación de lote de terreno, concedida bajo el régimen del estatuto
agrario, por no cumplir el beneficiario la obligación asumida de ocuparlo y cultivarlo personalmente.
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LECCIÓN IX
Esta teoría del órgano es válida para la totalidad de la actividad jurídica estatal: legislativa,
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Órganos y
administrativa y judicial. Pero es en Derecho administrativo que se la expone especialmente, acaso Agentes
porque es en la Administración que se encuentran los numerosos y variados órganos.
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Se confiere personería jurídica a un órgano o complejo de órganos como el estado, los municipios y otras entidades
administrativas, a fin de que puedan ser titulares de derechos y obligaciones como las personas jurídicas en general.
ClASIFicación.
a. La primera clasificación que puede hacer de los órganos es la de la fuente en que están instituidos:
constitucionales, legales y reglamentarios.
Constitucionales son las cámaras de Diputados y Senadores dentro del Poder Legislativo, la Presidencia de la
República y el Consejo de Estado en el Poder Ejecutivo y la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Cuentas y el
Ministerio Publico dentro del P. Judicial.
b. Bajo otro punto de vista se clasifican los órganos en simples, colegiados y complejos. “Simples”: son aquellos cuyas
funciones las ejercen agentes individuales, los más comunes en la Administración. “Colegiados”: son los
constituidos por un conjunto de agentes que actúan en un sólo cuerpo. “Complejos": vienen a ser los que no son
simples ni colegiados. Bajo cierto aspecto el Poder Ejecutivo, a pesar de lo que dice la constitución que “es ejercido
por el Presidente de la República”, podría ser considerado como órgano complejo.
AgenTES contratadoS.
Contratar para servicios accidentales o transitorios, como obreros para obras determinadas o profesionales y expertos
para ser vicios específicos. Los contratados se rigen fundamentalmente por su contrato, que necesariamente debe
contemplar la clase de servicio, el tiempo de duración y su remuneración.
AgenTES reclUTADOS.
Son los que por obligación legal prestan un servicio accidental o transitorio dentro de la Administración. Son muy raros los
miembros de las mesas electorales cuyas funciones duran y terminan con el acto electoral y los llamados a colaborar en
el practicamiento del censo.
Los reclutados se rigen exclusivamente por el Derecho Administrativo y la jurisprudencia que les corresponde es la
contencioso- administrativa.
AUtoridad y empleado.
Clase de funcionarios, sea para designar a los subalternos, sea a los remunerados, sea a los que ejecutan tareas materiales,
sea a los que sin investidura de poder público algunos son simple servidores de la administración. La denominación
autoridad son agentes, sean funcionarios, contratados o reclutados, con facultades para dictar resoluciones y emitir
órdenes.
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jerarquía, y la índole directiva y menos estable del funcionario. Por eso, el ministro es funcionario, y no empleado público,
condición que sí posee un oficinista del Estado. El empleado ha de estar forzosamente retribuido, por lo general con un
sueldo mensual.
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LECCIÓN X
LECCION
ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
comportamiento de los órganos y sus agentes para la obtención de los mismos fines.
Ordenamiento de loS ÓrganoS en UnidadES adminiSTrativAS. La Unidad adminiSTrativa
base puede ser denominada "departamento". Se lo define como sección de la Administración caracterizada por la reunión
de los medios necesarios (personal y material) para ejecutar una función o realizar un servicio determinado. El
departamento está provisto de un núcleo central de dirección, los agentes peculiares de la función o servicio, agentes
auxiliares adscriptos al departamento para complementar o asesorar el trabajo de los "agentes de línea”. La
departamentalización puede hacerse siguiendo el criterio de la finalidad, el del proceso operativo; sea el del territorio; sea
el de los destinatarios del servicio
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La Descentralización es una consecuencia racional de la complejidad creciente de las funciones administrativas del Estado
que lleva a la necesidad de aliviar la carga de la administración en un solo organismo.
El objetivo práctico de la descentralización es retirar o transferir los poderes de la administración central a otros órganos
con capacidad de autodeterminación más o menos amplia.
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DESCENtralización de competencia: SUS gradoS.
El poder ejecutivo no puede descentralizar sus propias funciones, por el principio de la indelegabilidad de las funciones
públicas. Es el poder legislativo el que puede, mediante leyes, a título de interpretar y reglamentar las disposiciones de la
C.N, asignar determinadas competencias a órganos subordinados del poder ejecutivo, interrumpiendo incluso el estricto
orden jerárquico, pero siempre bajo algún medio de control del poder central.
EmpreSA pública.
Es la institución que se encuentra en tales condiciones. Su autarquía constituye el instrumento jurídico-administrativo con
que el estado se enfrenta al problema de su intervención directa, cada vez más extendida en la economía.
EmpreSA mixta.
En parte pertenecen al Estado y en parte a empresarios particulares. La empresa es mixta por el aporte del capital privado
y por la cogestión de los empresarios privados, que generalmente condicionan su aporte de capital a su participación en
la administración de la empresa.
EmpreSA plUrinacional.
Una derivación novedosa de la empresa pública estatal es la “empresa plurinacional”. Modelo de esta entidad es “Itaipu
Binacional” entidad internacional de naturaleza empresaria.
Se la constituye por tratado porque obliga a los Estados o, por su intermedio, a sus respectivas empresas públicas y,
además, porque deben resolverse numerosas cuestiones de derecho internacional privado civil, comercial, laboral, fiscal,
incluso régimen monetario, que se susciten con motivo de la explotación empresarial en común
DESCOncentración de SERVicioS.
Solo consiste en la distribución de los servicios dentro del territorio.
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MedioS de control de laS entidadES DESCEntralizadAS.
Son, o pueden ser, los medios de coordinación y control, en el orden que sigue:
d) Otros:
➢ Contraloría General de la República. ➢ Ministerio Público.
LECCIÓN XI
FUNCIÓN PÚBLICA. LECCION
CaracTERES:
a) Principio de igualdad: que en lo que a la función pública respecta está garantizada, por la prescripción
constitucional dice: “Todos los paraguayos tienen el derecho a ocupar funciones y empleos públicos.” (Art. 101
CN)
b) El acto unilateral del nombramiento o de la elección por el cual queda investido de la función pública el individuo.
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c) los deberes del cargo, que acompañan al funcionario aun fuera del ejercicio de la función, como el de “observar
una conducta acorde con la dignidad del cargo (Art.57 inc. E Ley 1626/00)
d) Incompatibilidades: entre el ejercicio de la función pública con el de ciertos cargos, como lo establece la C.N. para
diputados y senadores.
e) Modificabilidad del régimen de la función pública por decisión unilateral del estado
f) Profesionalidad: que hace de la función pública una carrera, cuyas consecuencias se manifiestan en el derecho a
la permanencia en el cargo y en los de ascenso, jubilación y pensión.
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CUadro permanente y cargoS de confianza.
El sistema de selección para el ingreso y promoción en la función pública será el de concurso publico de oposición,
conforme a lo q prescribe el art 15.
Se entenderá por concurso publico de oposición, el conjunto de procedimientos técnicos, que se basara en un sistema de
ponderación y evaluación de informes, certificados, antecedentes, cursos de capacitación y exámenes, destinados a medir
los conocimientos, experiencias e idoneidad del candidato, expresándolos en valores cuantificables y comparables,
conforme al reglamento general que será preparado por la secretaria de la función pública y aprobado por decreto del
poder ejecutivo.
La ley establece que el nombramiento de un funcionario tendrá carácter provisorio durante un periodo de 6 meses,
considerándose este como un plazo de prueba. Durante dicho periodo cualquiera de las partes podrá dar por terminada
la relación jurídica sin indemnización ni preaviso alguno. Cumplido el periodo de prueba, el funcionario adquirirá
estabilidad provisoria. La estabilidad se adquirirá a los 2 años ininterrumpidos de servicio en la función pública. Se atiende
por estabilidad el derecho de los funcionarios a conservar el cargo y la jerarquía.
Están exceptuados de estos requisitos los que ejerzan cargos de confianza y los que se encuentran bajo contratación
temporaria. La calificación de estos cargos debe estar también en la ley.
PrincipalES derechoS:
Entre los derechos de los funcionarios expresamente consagrados en la ley (art 49) se cuentan: la estabilidad en el cargo
(inc. f), percibir el salario y demás remuneraciones previstas por la ley (inc a) y embargable solo en una cuarta parte (CPC),
los permisos reconocidos en la ley (inc c), vacaciones anuales remuneradas (inc b), organizarse con fines sociales,
económicos, culturales y gremiales (inc n), acogerse a los beneficios de la seguridad social que establezca la ley respectiva
(inc g)
PRINCIPALES DEBERES:
En su artículo 57 la ley enumera detalladamente las obligaciones o deberes del funcionario
a) Acatar las instrucciones de los superiores jerárquicos relativas al trabajo que realiza cuando ellas no sean
manifiestamente contrarias a las leyes y reglamentos
b) Observar una conducta acorde con la dignidad del cargo;
c) Guardar el secreto profesional en los asuntos que revistan carácter reservado en virtud de la ley, del reglamento,
de su propia naturaleza o por instrucciones especiales
d) Presentar declaración jurada de bienes y rentas, en el tiempo y en la forma que determinan la constitución y la
ley.
ProhibicioNES e incompatibilidadES.
Art. 60: recibir obsequios, propinas, comisiones o aprovechar ventajas en razón del cargo para ejecutar, abstenerse de
ejecutar, ejecutar con mayor esmero o con retardo cualquier acto inherente a sus funciones. (Inc f)
Esta solución es válida no solo para el funcionario frente a sus superiores, sino también para los particulares frente a la
autoridad
Régimen diSCIplinario.
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Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones del funcionario, clasificándolas en dos categorías: las que
corresponden a las faltas leves, y las aplicables a las faltas graves, con la debida especificación de las infracciones para
ambas clases de sanciones.
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RESPONSABIlidad pERSOnal: SUS diferenteS clASES, caUSA, SANCión y jUriSDIcción competente.
El Art. 106 de la C.N. de 1992, que expresa: “Ningún funcionario o empleado público está exento de responsabilidad. En
los casos de transgresiones, delitos o faltas que cometiesen en el desempeño de sus funciones, serán personalmente
responsables, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del estado, con derecho a este de repetir el pago de lo que
llegase a abonar en tal concepto”.
Las diferentes clases de responsabilidad están estatuidas en los respectivos cuerpos de leyes, a saber: a.
Responsabilidad penal.
b. Responsabilidad civil
c. Responsabilidad administrativa
d. Responsabilidad política
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LECCIÓN XII
LECCION
BIENES PUBLICOS
USO NORMAL
Los particulares tienen iguales derechos al uso normal conforme a la propia naturaleza o destino del dominio público. Tal,
por ejemplo, el de sacar agua, abrevar el ganado, lavar, etc., en las aguas públicas, el de navegación y flotación en los ríos
navegables, el de transitar por las veredas de las calles, el de conducir automóviles en las autopistas, etc.
OCUPACION Y CONCESION.
Todo uso especial que exceda de la utilización común y normal de las cosas del dominio público requiere permiso de la
autoridad administrativa competente, estatal o municipal. Es lo que se llama ocupación precaria del dominio público,
como la instalación de kioscos en las plazas, surtidores de combustible y estaciones de servicio en la vera de los caminos,
represas en las aguas públicas.
De carácter más permanente es la utilización del dominio público mediante concesión, como la instalación de rieles y
cables en la vía pública por compañías concesionarias del tranvía y del servicio telefónico, ahora desaparecidas. En la
concesión de servicio público existe generalmente no sólo otorgamiento de la facultad propia de la administración para
explotar el servicio, sino también para ocupar las cosas del dominio público en la medida necesaria para ese fin.
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CARACTERISTICAS JURIDICAS.
Inenajenabilidad
Inembargabilidad
Imprescriptibilidad
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DERECHO Y JURISDICCION CORRESPONDIENTE
El Derecho que rige es el Derecho Administrativo, en su sentido específico de Derecho exorbitante del Derecho privado.
La jurisdicción competente para todas las cuestiones que surjan del ejercicio del poder público y los derechos de los
particulares, tanto del uso normal como de la ocupación, es la contencioso- administrativa. La autoridad resolverá todas
esas cuestiones en la instancia administrativa.
La acción de indemnización de los particulares por daños causados por mala conservación de dominio público, obligación a
cargo del estado y de las municipalidades, compete también a la jurisdicción contencioso-administrativa.
DESAFECTACION
La desafectación es el acto del poder público por el cual un bien del dominio público es excluido del uso común y pasa a
formar parte del dominio privado.
El requisito esencial está en la competencia: la desafectación debe ser dispuesta por el mismo órgano del poder público que
dispuso la afectación o bajo cuya jurisdicción se encuentre el bien del dominio público de que se trate.
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administrativa” y hacen parte del “patrimonio administrativo”. Generalmente son inmuebles (hospitales, locales
escolares, teatros. Etc.).
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Los bienes del patrimonio administrativo son insustituibles (locales especialmente edificados para colegios, bancos,
mercados, etc.) en tanto que los bienes del dominio privado (fondos públicos sin destino específico, automóviles comunes
de la administración) son sustituibles o intercambiables, al menos sin grave interrupción de los servicios. Este mismo
argumento de no perturbar gravemente los servicios públicos ha sido utilizado para no admitir acción judicial de desalojo
de locales alquilados por la Administración para escuelas, juzgados, etc. El servicio público ha sido creado para asegurar
mediante reglas jurídicas especiales, la continuidad y regularidad de ciertas funciones que por alguna razón son
consideradas imprescindibles.
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La expropiación es un medio extraordinario para la adquisición de bienes. Está prevista en la C.N. de 1992, Art. 109: “Nadie
puede ser privado de su propiedad sino en virtud de sentencia judicial, pero se admite la expropiación por causa de utilidad
pública o de interés social, que será determinada en cada caso por ley”
LECCIÓN XIII
LECCION
CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN.
que éste ofrece son más idóneos para la consecución de sus fines que los de su propio
Derecho que es el Administrativo. Esta aplicación la pueden hacer el Estado y las
Municipalidades, en el carácter de personas jurídicas que les atribuye el C.C., y los entes descentralizados en el mismo
carácter, del que están investidos en sus respectivas leyes orgánicas.
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necesidades sin haber estas variado, no solo es justo sino imprescindible para preservar el interés público, recurrir
a la cláusula rebús sic stantibus, conocida desde los glosadores de la edad media, que nunca ha dejado.
b) dirección y control: se le reconoce a la administración la facultad de ejercer la dirección y control de la ejecución
del contrato, aunque esta facultad no este prevista en el mismo.
c) sanciones: por incumplimiento de las estipulaciones del contrato la Administración impone las sanciones
previstas.
d) resolución: la Administración puede rescindir el contrato por interés público.
OtroS contratoS:
No hay ningún contrato de la administración, que no admita por lo menos la facultad de declaración de nulidad y la de
resolución de oficio, como en el contrato de empréstito.
Las condiciones en que justificaría la intervención unilateral de la administración, podrían ser formuladas del modo
siguiente:
1- que el medio empleado sea indispensable para conformar el contrato a la ley y la conveniencia pública.
2- Que no haya otro medio idóneo en el propio contrato, para alcanzar los mismos fines, como lo hay en el contrato
de empréstito que puede ser refinado ofreciendo el pago estipulado en el contrato
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3- Que no tenga efecto retroactivo, como en el caso de los aumentos de tarifa de los servicios de agua, electricidad,
teléfono, etc., que solo pueden ser dispuestos para el futuro, siendo inadmisibles las llamadas
“contraliquidaciones” de deudas por servicios anteriormente prestados
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estado y las municipalidades en el código civil y a las instituciones administrativas descentralizadas en sus respectivas leyes
orgánicas, conforme lo señalamos al comienzo de este capítulo.
- Art. 112: “El Estado podrá otorgar concesiones a personas o empresas públicas o privadas, mixtas, nacionales o
extranjeras, para la prospección, la exploración, la investigación, el cateo o la explotación de yacimientos por
tiempo limitado. La ley regulará el régimen económico que contemple los intereses del Estado, los de los
concesionarios y de los propietarios que pudieran resultar afectados.” - Art. 202: “Son deberes y atribuciones del
Congreso:
10) Aprobar o rechazar la contratación de empréstitos.
11) Autorizar, por tiempo determinado, concesiones para la explotación de servicios públicos nacionales,
multinacionales o de bienes del Estado, así como la extracción y transformación de minerales sólidos, líquidos
y gaseosos.”
Art. 178: “Para el cumplimiento de sus fines, el Estado establece impuestos, tasas, contribuciones y demás recursos,
explota por sí, o por medio de concesionarios los bienes de su dominio privado, sobre los cuales determina
regalías, royalties, compensaciones u otros derechos, en condiciones justas y convenientes para los intereses
nacionales, organiza la explotación de los servicios públicos y percibe el canon de los derechos que se estatuyan,
contrae empréstitos internos o internacionales destinados a los programas nacionales de desarrollo, regula el
sistema financiero del país y organiza, fija y compone el sistema monetario.”
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LECCIÓN XIV
LECCION
Licitación pública.
PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
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Procedimiento
Por regla general, es el procedimiento seguido por la Administración para la contratación con
particulares es el de la licitación pública, que tiene por finalidad seleccionar al que ofrezca las
condiciones ventajosas.
Licitación reSTringida.
Es la llamada licitación por precalificación, la cual se limita un círculo de posibles oferentes que reúnan especiales
condiciones de capacidad técnica y financiera, exigencias generalmente necesarias para la contratación de grandes obras
públicas.
Convocatoria a licitación.
Por la convocatoria o llamado a licitación y su publicación la administración entra en relación con los particulares
interesados, al punto de que no puede negarse a recibir las ofertas en las condiciones fijadas. Debe hacerse en la forma
prescrita en la ley o reglamento y, en su defecto, por los medios de publicidad adecuados y suficientes. Es esencial porque
sin ella no se cumplen las condiciones fundamentales de la libre concurrencia e igualdad de oportunidad para los
particulares interesados.
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El examen exhaustivo de la conformidad de la oferta con el pliego de condiciones solo puede realizarse en el periodo de
evaluación.
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criterios se prestan a la arbitrariedad y favoritismo. Especialmente, no pueden oponerse al criterio de la oferta de menor
costo otras condiciones como la de mayor capacidad técnica o financiera, las que deben considerarse probadas si el
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oferente ha sido admitido en una selección previa o se halla inscripto en los registros de contratistas (si estos existen, lo
que le habilita para la obra licitada. En cuanto a otras circunstancias que podrían inhabilitarlo, como el incumplimiento de
anteriores contratos o relaciones de parentesco o de negocios con los funcionarios de la Administración licitante, deben
ser probadas y no simplemente alegadas
VicioS de la licitación.
Los defectos más graves que pueden producirse en el procedimiento licitatorio son los que de alguna manera violan o
subvierten los principios fundamentales de la libre concurrencia e igual oportunidad para todos los oferentes. Ejemplo
publicación (por deficiencia de la misma o por falta). El impedimento para la autoridad de entender en la licitación en que
se presenta algún oferente que tenga relación de negocios o de parentesco con dicha autoridad.
RecUrSOS.
Son los más comunes del Derecho Administrativo. Los recursos de reconsideración y jerárquico proceden aunque no estén
previstos en la ley, por aplicación de los preceptos constitucionales sobre el derecho de petición e inviolabilidad de la
defensa, excepto el recurso jerárquico en la administración descentralizada en que por consecuencia de la autonomía y
autarquía no existe relación de subordinación jerárquica con respecto al poder central, como en el caso de la Universidad
Nacional, Municipalidades, empresas públicas en general.
- Concurso de precios: que consiste en la licitación limitada a posibles oferentes invitados especialmente por la
Administración a presentar ofertas.
- Subasta o remate público, para la venta de bienes muebles o inmuebles de la administración.
- Contratación directa que consiste en la selección del contratante, libre de formalidades.
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c- El sistema debe articular mecanismos de control, supervisión y vigilancia en relación al cumplimiento y ejecución
de los contratos, como así asegurar la aplicación efectiva de las sanciones impuestas a los proveedores.
d- Los funcionarios públicos encargados de conducir los procesos de selección deben contar con capacitación
especial en la materia.
e- La Dirección General de Contrataciones Públicas debe contar con facultad reglamentaria expresa para la
regulación específica de ciertas materias.
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LECCIÓN XV
LECCION
SERVICIO PÚBLICO
DIVERSOS CONCEPTOS
Tratando de definir la noción de servicio público, para delimitar el campo de aplicación del Derecho administrativo que lo
rige y le es propio según la doctrina, han sido destacados varios caracteres:
a. Servicio creado y organizado por el Estado o los Municipios: aunque luego concedan su prestación o explotación a
particulares, en cuyo caso no dejan de ser servicio público estatal o municipal.
b. Servicio de interés general. De ser tan amplio el concepto así caracterizado, comprendería prácticamente todos los
servicios prestados dentro de la comunidad, porque todos ellos son en mayor o menor medida de interés general.
c. La materia del servicio: si existen servicios o funciones esenciales que son propios del Estado, tales como los de
justicia, de seguridad, etc.
d. Lo que caracteriza al servicio público es su régimen jurídico: el Derecho administrativo. Pero precisamente para
aplicar este Derecho necesitamos saber qué es o cuáles son los servicios públicos. Por otra parte, no es exacta la
correspondencia entre servicio público y Derecho administrativo.
AGENCIAS REGULADORAS.
Son la ERSSAN (servicios sanitarios), CONATEL (telecomunicaciones), Superintendencia de Bancos, Superintendencia de
Seguros.
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excepción por el Derecho público administrativo, justamente en la medida de su reglamentación.
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EL ESTADO EMPRESARIO.
Bajo una forma más avanzada el Estado se convierte en empresario, esto no quiere decir que los medios de control no
lleguen eventualmente a ser muy enérgicos y embarazosos, como la fijación de tasas de interés, de precios y de salarios,
pero una cosa es que el Estado actúe como árbitro o simple animador y otra muy distinta que se convierta en protagonista
de la actividad económica.
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LECCIÓN XVII
CLASES DE RESPONSABILIDAD.
Responsabilidad Objetiva: cuando se basa en consideraciones de justicia o de mera técnica jurídica ajenas al concepto de
culpa, carece de voluntad propia y de culpa, como todas las personas jurídicas.
Responsabilidad subjetiva: cuando la imputación se funda en el concepto moral de culpa.
Otra clasificación es la responsabilidad indirecta, como lo es la responsabilidad de la Administración por actos
antijurídicos, de sus agentes y la responsabilidad directa por actos jurídicos regulares, que le son imputados a la
Administración como si fueran propios de ella misma.
Y por último la responsabilidad contractual y extracontractual.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
Se rige por el derecho civil en cuanto a los entes administrativos revestidos de personalidad jurídica propia. La
responsabilidad recae sobre la entidad administrativa contratante con personalidad jurídica. En el caso del Estado, aunque
la ejecución del contrato hubiese quedado a cargo de algún ministerio o repartición administrativa incluso de los Poderes
Legislativo y judicial sin personalidad jurídica, la responsabilidad es del Estado, contra quien debe dirigirse la demanda.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
Respecto de todos los contratos de la Administración, incluso los llamados “contratos administrativos”.
LEGISLACIÓN COMPARADA.
Derecho francés: el régimen de responsabilidades ha sido establecido desde antigua data, caracterizándose por los
siguientes criterios: a) desde el punto de vista de las fuentes es un régimen principalmente jurisprudencial; b) la
coexistencia de la responsabilidad del funcionario y de la Administración; c) la extensión progresiva, consagrada por la
jurisprudencia, de la responsabilidad de la Administración.
Derecho brasileño: Las personas jurídicas de derecho público interno son civilmente responsables por los daños que sus
agentes causaren a terceros.
Derecho argentino: sigue la línea del derecho francés, de fuente principalmente jurisprudencial.
Derecho uruguayo: la responsabilidad directa de la Administración en todos los casos, sin perjuicio de la acción de
repetición de ésta contra aquéllos.
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d) Debe aplicarse al agente culpable, sea o no insolvente, la sanción de 2° grado que corresponda conforme al
estatuto del funcionario.
e) La ley debe definir el Derecho aplicable y la jurisdicción correspondiente.
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LECCIÓN XVIII
LECCION
18
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN.
EL CONTROL JURISDICCIONAL.
Se efectúa por órganos judiciales o por órganos especiales que, aunque dentro de los cuadros de la administración, realizan
actividades exclusivamente jurisdiccionales como el juzgamiento de las cuestiones contencioso-administrativo y rendición
de cuentas por el Tribunal de Cuentas: petición de amparo y recurso de habeas data contra actos específicos de la
autoridad administrativa.
DEBERES Y ATRIBUCIONES.
a. Control y vigilancia y la fiscalización de los bienes públicos y del patrimonio del Estado, los de las entidades
regionales o departamentales, los de las municipalidades, los del Banco Central y los de los demás bancos del Estado
o mixtos, los de las entidades autónomas, autárquicas o descentralizadas, así como los de las empresas del Estado
o mixtas.
b. El control de la ejecución y la liquidación del Presupuesto General de la Nación.
c. El control de ejecución y de la liquidación de los presupuestos de todas las reparticiones, como así mismo el examen
de sus cuentas, fondos e inversiones.
Muchas veces los controles recíprocos entre los poderes llevan a una suerte de complicidad en la que el silencio ante las
infracciones de los órganos es la regla y el particular se encuentra desprotegido para defender sus intereses. La
institución del ombudsman se originó en Suecia y el modelo fue tomado por diversos países. 66
ANTECEDENTES HISTÓRICOS. NATURALEZA DE LA FUNCIÓN.
Históricamente nace cuando el Rey Carlos en 1713 debió ausentarse en sus funciones por lo que necesitó una persona que
lo sustituya, ocupando este representante los poderes del rey y además otros que fueron incorporándose a lo largo de los
años, siendo en Suecia una institución de gran envergadura, institucionalizándose en el año 1809. Tiene como antecedente
esta figura a la persona que se encargaba de cobrar la pena pecuniaria germana. El ombudsman pasó por diversos papeles
hasta quedarse con lo que actualmente se lo conoce; como el intermediario entre el ciudadano y la administración, es el
canalizador de los reclamos individuales ante el abuso de autoridades.
NATURALEZA DE LA FUNCIÓN.
Nuestra Constitución señala que el defensor del pueblo es un comisionado parlamentario, cuyas funciones son la defensa
de los derechos humanos, la canalización de reclamos populares y la protección de los intereses comunitarios. En ningún
caso tendrá función ni competencia ejecutiva.
DEBERES Y ATRIBUCIONES.
Son deberes y atribuciones del defensor del pueblo:
a. recibir e investigar denuncias, quejas y reclamos contra violaciones de los derechos humanos y otros derechos que
establecen esta Constitución y la ley,
b. requerir de las autoridades, en sus diversos niveles, incluyendo los de los órganos policiales y los de seguridad en
general, información para el mejor ejercicio de sus funciones, sin que pueda oponérsele reserva alguna. Podrá
acceder a los sitios donde se denuncie la comisión de tales hechos. Entre otros.
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LECCIÓN XIX
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN.
También llamado de reposición o de revocación, se interpone ante la misma autoridad que dictó la resolución. Se funda,
a falta de texto expreso, en los preceptos constitucionales y en la facultad de la autoridad administrativa de revocar por
contrario imperio la resolución dictada por la misma.
RECURSO JERÁRQUICO.
El recurso jerárquico, llamado también de apelación o de alzada, se interpone ante la autoridad inmediata superior a la
que dictó la resolución.
No hay necesidad de que esté previsto en texto expreso puesto que se halla implícito en el poder jerárquico, fundado
además en los preceptos constitucionales.
JUSTICIA ADMINISTRATIVA.
En la instancia administrativa, faltan las condiciones o cualidades para una verdadera justicia: un juez independiente, no
sometido a instrucciones y órdenes de sus superiores, un procedimiento que haga posible la más amplia defensa, y la
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consecuencia de hacer cosa juzgada etc. y sólo el Poder Judicial puede conocer y decidir en los actos de carácter
contencioso. De esta manera la justicia administrativa no es sólo necesaria sino exigida en la realidad de los hechos.
DIVERSOS SISTEMAS:
a. Administrativo: el tribunal competente se halla organizado dentro de la misma Administración.
b. Judicialista: este sistema permite a los tribunales dependientes del Poder Judicial entender en cuestiones
contencioso-administrativas está integrado por al Poder Judicial.
c. Mixtos: la situación antagónica de los dos sistemas estudiados ha dado lugar a la elaboración en los distintos países
de sistemas eclécticos. Sin considerar como una modificación de los sistemas tradicionales se han creado tribunales
especiales para las cuestiones puramente fiscales o impositivas.
CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN.
En los contratos de la administración hay actos jurídicos de dos órdenes distintos: el contrato entre la Administración y el
particular que es de Derecho común y los actos unilaterales de intervención de la administración en la ejecución del
contrato que son de Derecho administrativo. Sólo el juzgamiento de estos últimos compete a la jurisdicción contencioso-
administrativa y el del contrato en sí a la ordinaria.
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ACTOS REGLADOS Y DISCRECIONALES.
No existe diferencia radial entre actos reglados y discrecionales. Los primeros ofrecen algún margen de discrecionalidad
por lo menos en la apreciación de los hechos y los segundos, que no pueden ser de discrecionalidad limitada, son también
reglados en cuanto a su limitación y en cuanto a los fines que la ley ha tenido en vista para conocer la facultad discrecional,
de tal modo que pueden ser juzgados por extralimitación y desviación de poder sin que el tribunal asuma funciones propias
de la Administración.
ACTOS DE GOBIERNO.
Acto administrativo dictado por los órganos supremos de cada uno de los tres Poderes, en virtud de facultades
generalmente discrecionales concedidas por la Constitución. Ej. Declaración de sitio por el Poder Ejecutivo.
Escapan a la revisión judicial en cuanto son discrecionales pero no hay ningún fundamento constitucional o legal para no
estar sometidos a la jurisdicción contencioso- administrativa en cuanto sean reglados.
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