Fundamentos de Derecho

Administrativo

Diplomado de Alta Especializacin en Contrataciones del
Estado

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad
Inca Garcilaso de la Vega

Alejandro Moscol Salinas

20 de mayo de 2013



Derecho Administrativo: ideas iniciales

Estado Peruano: Repblica democrtica y social.

Gobierno unitario, representativo y descentralizado.

Separacin de Poderes.

Sustentado en los principios esenciales de libertad,
seguridad, propiedad privada, separacin de poderes,
respecto de los derechos fundamentales.


Derecho Administrativo: ideas iniciales
(2)
La separacin de poderes. No es separacin tajante y sin
vinculacin entre ellos.

La defensa de la constitucin y de los derechos
fundamentales exige que existe control y balance entre los
poderes del Estado.

Adems la coordinacin y cooperacin entre poderes.
Derecho Administrativo: ideas iniciales
(3)


Limitaciones y responsabilidades para el ejercicio del poder
del Estado (Artculo 45 de la Constitucin base para el
principio de legalidad de la Administracin).




Concepto de derecho administrativo
El estudio del derecho administrativo implica:

- El reconocimiento de que el poder instituido (organizado
organizacin del Estado) se encuentra sometido al derecho.
- Se le considera un derecho de la administracin y de las
relaciones que establece, sometida al principio de legalidad.
- No se le debe considerar como un derecho formal o simple
defensor de los intereses subjetivos.
- Es un derecho garante del ejercicio adecuado de los
derechos, de los principios del Estado de Derecho y de los
fines propios del Estado para la sociedad (Santofimio, 2007,
p.26-27)


Concepto de derecho administrativo (2)

Entender el derecho administrativo en estricto sentido
formal, esto es, meramente normativo y tan solo estructural,
sera negarles a quienes ejercen las funciones
administrativas del Estado el papel estelar que segn la
Constitucin deben protagonizar en la permanente bsqueda
de la satisfaccin de los intereses generales y colectivos.
Sera tanto como pretender una Administracin esttica,
poseedora tan solo de la virtud del cumplimiento exegtico
de la legalidad con escasos criterios interpretativos y
definidores de una accin decisiva en los destinos estatales
(Santofimio, 2007, p.27)

Concepto de derecho administrativo (3)

Pues bien, algo semejante sucede con el Derecho
Administrativo, que no es el Derecho propio de unos rganos
o de un poder, ni tampoco el Derecho propio de una funcin,
sino un Derecho de Naturaleza estatutaria, en cuanto se
dirige a la regulacin de las singulares especies de sujetos
que se agrupan bajo el nombre de Administraciones
Pblicas, sustrayendo a estos sujetos singulares del Derecho
comn.
(Garca Enterra, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I,
Civitas Ediciones,1999, p.40)
Concepto de derecho administrativo (4)
El Derecho Administrativo es un derecho pblico, es una
rama de este derecho.
Todas las instituciones del Derecho Administrativo estn
marcadas por la regulacin bsica del poder y la libertad que
se contienen en la Constitucin.
Derecho Administrativo tiende a cubrir todas las reas en las
que actan las administraciones pblicas, incluso las que
estn reguladas por otros Derechos.
Casos: proceso, imposicin de sanciones, contratos,
propiedad, responsabilidad, servidumbres, empleo pblico.
(Garca Enterria, 1999)
Concepto de derecho administrativo (5)
La presencia de una Administracin Pblica como requisito
necesario para que exista una relacin jurdico
administrativa. Casos especiales (v.g. concesiones)
(Garca Enterria, 1999)
La relacin Administracin Administrado es la ms cmn.
Existen las relaciones:

o Inter Administrativas. (no jerarqua, sino principios de
separacin y competencia).
o Relaciones de Organizacin: la relacin de jerarqua, la del
rgimen de los funcionarios y servidores del Estado).
Concepto de derecho administrativo (6)
La Administracin Pblica personifica el Poder del Estado.

Posee poderes exorbitantes de los que no poseen los sujetos
privados.

Se requiere un equilibrio entre los privilegios y la garantas de
los ciudadanos ante el ejercicio de este poder.

Administracin Pblica puede crear, modificar o extinguir
derechos mediante actos unilaterales, ejecutar de oficio sus
propias decisiones (principio de privilegio de decisin
ejecutoria y accin de oficio, y de autotutela).

Control jurisdiccional es a posteriori, ex post facto.

Concepto de derecho administrativo (7)
Los bienes de la Administracin tienen un status privilegiado:
bienes de dominio pblico y bienes patrimoniales del Estado.

Sin embargo, tambin tiene ciertas restricciones:

o No puede contratar como lo hacen los privados. Seguir un procedimiento
particular para la seleccin y contratacin.

o No puede ser arbitraria o parcial respecto de su patrimonio.

Estos privilegios, tienen adems garantas.
- De carcter econmico (v.g. responsabilidad patrimonial)
- De carcter jurdico (necesidad de observar un
procedimiento, sistemas de recursos administrativos y
jurisdiccionales para controlar la legalidad de su actuacin)


Concepto de derecho administrativo (8)

El Derecho Administrativo, como Derecho propio y
especfico de las Administraciones Pblicas, est hecho,
pues, de un equilibrio (por supuesto, difcil, pero posible)
entre privilegios y garantas. En ltimo trmino todos los
problemas jurdicoadministrativos consisten y esto
conviene tenerlo bien presente- en buscar ese equilibrio,
asegurarlo cuando se ha encontrado y reconstruirlo
cuando se ha perdido. En definitiva, de lo que se trata es
de perseguir y obtener el eficaz servicio del inters
general, sin mengua de las situaciones jurdicas,
igualmente respetables, de los ciudadanos. (subrayado
agregrado)

Garca Enterra, 1999, p. 48.
Principio de legalidad

El principio de legalidad es el lmite de la actuacin de la
Administracin Pblica.

En el artculo 45 de la Constitucin Poltica se precisa que
quienes ejerzan actos del estado entre ellos los que
realizan actuaciones administrativas los realizan con las
limitaciones y responsabilidades que la misma
Constitucin y las leyes establecen

Este artculo est referido al principio de legalidad y de all
podra derivar, aunque no existe una constitucionalizacin
propia de ste.


Principio de legalidad (2)



La Ley del Procedimiento Administrativo General s lo
denomina como principio de legalidad sealando
expresamente que las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estn atribuidas y de
acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

Principio de legalidad (3)

Garca de Enterra seala que la legalidad atribuye
potestades a la administracin: la Legalidad otorga
facultades de actuacin, definiendo cuidadosamente sus
lmites, apodera, habilita a la Administracin para su
accin confirindola al efecto poderes jurdicos

Precisa que toda accin administrativa se nos presenta
como ejercicio de un poder atribuido previamente por la
Ley y por ella delimitado y construido. Sin una atribucin
legal previa de potestades la Administracin no puede
actuar simplemente


Principio de legalidad (4)

El principio de legalidad implica una limitacin a la libre
actuacin del estado, es una eliminacin a la discrecionalidad
de su actuacin. Morn Urbina considera que este principio
de legalidad se desdobla en tres elementos esenciales:

La legalidad formal que exige el sometimiento al
procedimiento y a las formas legales.
La legalidad sustantiva est referida al contenido de las
materias que le son atribuidas a la Administracin Pblica.
La legalidad teleolgica que implica obligar al cumplimiento
de los fines que el legislador estableci.

MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General, Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 2003. p. 26.


Principio de legalidad (5)

Dos modalidades respecto del alcance del principio de
legalidad:

La vinculacin positiva implica que la Administracin Pblica
slo podr realizar vlidamente actos en la medida que la
norma la habilite para ello. En ausencia de habilitacin
normativa, la actuacin debe considerarse prohibida. La
doctrina de la vinculacin positiva de la Administracin
Pblica a la Ley reivindica un antiguo principio de la
Revolucin Francesa y que somete el Poder Ejecutivo a la
Ley y al Derecho (Ario, Ochoa Cardich).



Principio de legalidad (6)

La vinculacin negativa implica que la Administracin Pblica
podr realizar vlidamente cualquier conducta sin necesidad
de una previa habilitacin, con la nica condicin de que no
se contradiga la norma.

Ario considera que hay quienes sostienen la vigencia, sin
excepciones del rgimen de vinculacin positiva; sin
embargo, se inclina por una posicin intermedia, en la
medida que podran existir situaciones jurdicas como la
actividad autoorganizativa de la propia Administracin
Pblica que ameriten una vinculacin negativa.



Formas de Accin o Actividades de la
Administracin Pblica

Es necesario identificar aquellos asuntos de los cuales puede
ocuparse la Administracin Pblica.

El contenido funcional de la Administracin Pblica est dado
por el conjunto de sus responsabilidades para con la
comunidad y la sociedad derivadas de los principios, valores
y normas existentes. (Santofimio, 2007)


Formas de Accin o Actividades de la
Administracin Pblica (2)

Actividad de Polica o limitacin de la libertad (concepto
tradicional, evolutivo y que incorpora nuevos valores).

Sujeta a:

- Legalidad.
- No indemnizacin
- Igualdad de trato
- Proporcionalidad

Formas de Accin o Actividades de la
Administracin Pblica (3)

Actividad de Fomento

Actividad de Prestacin de Servicios Pblicos

Actividad de intervencin, control y vigilancia

Actividad normativa y reguladora

Actividad planificadora y programara

Actividad econmica (principio de subsidiariedad)


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