CONTRATO DE DISCUSIÓN VS LIBRE ADHESIÓN

Premisa:

Definir que es libre adhesión y que es el contrato de libre discusión, dado aquello determinar
el procedimiento del libre consentimiento y finalmente dar un ejemplo de un contrato de libre
consentimiento o discusión conforme a la doctrina chilena que también lo llama de
consentimiento y viendo aquello determinar la diferencia con el de libre adhesión

CONCEPTO DE LIBRE ADHESIÓN

Concepto Josserand define al contrato por adhesión como “…un contrato estereotipado,
estandarizado, sin autonomía de voluntad por parte del adherente, a veces sin libertad de
determinación efectiva; en el hecho más aún que en Derecho aceptante sufre entonces la ley
del solicitante.”(cit. Por De la Puente y Lavalle, op.Cit,. Páfina 287).

Del mismo modo, Raymond Saleilles señala que “el contrato es por adhesión cuando una de las
de las partes, llamada predisponente o estipulante, redacta todas las estipulaciones o cláusulas
contractuales en formularios rígidos a adquirentes anónimos, del público, quienes si desean
contratar y sus posibilidades económicas lo permiten deben concretarse a adherirse, caso
contrario se apartan, porque nada hay que discutir ni modificar.”

El contrato por adhesión es aquella modalidad contractual por medio de la que un sujeto
contratante elabora de forma anticipada el contenido del contrato colocando a su contraparte
en la posición de decidir si contrata o no en dichos términos, quedando este último en la
alternativa de adherirse o no.

Vale recalcar que el proceder de este contrato solo una de las partes es la que determina los
términos de la relación contractual y elabora el esquema en forma previa, de modo que el
destinatario está en la alternativa de adherirse o no, esto es, de celebrar o no el contrato.
Teniendo en cuenta lo expresado en el punto anterior, no existe capacidad o poder de
negociación. El esquema planteado en forma unilateral consiste en un conjunto de cláusulas o
estipulaciones encadenas a los gustos del que emite el contrato, aunque debido a la condición
de debilidad que generalmente recae en el consumidor las legislaciones mundiales establecen
una serie de ordenamientos encargados de controlar los abusos de derecho, en Ecuador por
ejemplo ya tenemos dos leyes bien marcadas al respecto: La ley orgánica de control y poder de
mercado y la ley orgánica de la defensa del consumidor, ambas con artículos conexos para la
defensa del consumidor

CONCEPTO DE AUTONOMIA DE LAS PARTES O CONTRATO DE LIBRE DISCUSIÓN

Habiendo previamente determinado que es el contrato de libre adhesión ahora prima revisar
el contra de libre discusión como precepto básico ahora procedo a determinar la libre
discusión como tema que me corresponde dicho acto se desarrolla en cuanto al concepto, las
características y como opera:

Como punto de orden el contrato de libre discusión es el clásico contrato consensual, formado
en las bases del conocimiento y de la cultura humana, bajo el consentimiento de dos partes
para generar entre ellos un pacto que les permita convivir y comerciar bajo el objeto o
actividad que ellos estipulen, bien dijo Salles
“En el tipo tradicional y clásico del contrato, se pesan, discuten y establecen en el momento
del trato las cláusulas y las condiciones, y a esta tarea ambas partes cooperan igual y
libremente. “

Tomando un poco a los comentarios de un brevario realizado a la obra de Stiglitz, me parece

importante acotar no solo el precepto romano de la autodeterminación y la vida civilizada que
ellos propugnaban en base al respeto a la propiedad privada sino ver como también
sociedades nacidas en los romanos cosmoginaron la materia y asì en el siglo XVIII observamos
la situación de la autoregulación de los intereses de las partes bajo la modalidad contractual
no con esto estoy diciendo la favorabilidad al sistema capitalista de Adam Smith ni a una mano
invisible que es autogestionado por sus propios individuos que ofrecen y demandan pero si
tomamos la importancia de las normativas generadas entre privados como un factor
alternativo para solución de necesidades reales y visibles que suceden en la vida de cada uno,
tratando de , solucionarlas con seres que se encuentren en el ambiente del sujeto, asì Stiglits
nos comenta que en este siglo se generan los siguientes requisitos de un contrato consensual-
de libre discusión:

 : (1) Para el individualismo, el contrato es un supuesto de

autorrestricción. El individuo se limita a sí mismo, se somete a su
voluntad una vez la misma es expresada;
 (2) La fuerza obligatoria del contrato se impone a las partes y al juez;
 (3) Por lo tanto, se reafirma el principio de la irrevisibilidad del
contrato, en punto a preservar la seguridad del tráfico, la cual se
privilegia por encima de la justicia;
 (4) El voluntarismo se evidencia en los efectos relativos del contrato
en la medida en que en principio, el contrato sólo afecta a los
contratantes, no produce ni derechos ni obligaciones para terceros;
 (5) La causa del contrato es el resultado práctico esperado por cada
una de las partes, es el móvil que voluntariamente las impulsa a
contratar;
 6) Los vicios del consentimiento se refieren a los vicios de la voluntad
contractual. (7) La interpretación del contrato partirá de la indagación
de la voluntad real o psicológica 

Este tipo de requisitos y formas de contratar no han desaparecido completamente de hecho su

vigencia y necesidad son imprescindibles; lo volvemos a encontrar en la venta de inmuebles,
en la venta de géneros en un mercado. Se entabla una discusión, más o menos larga, (...) las
cosas se hacen con igualdad; (...) el contrato es verdaderamente la obra de dos voluntades; se
prepara y se termina de igual a igual; se podría calificar de contrato paritario.”

Funcionamiento de las partes

“ Atendiendo a la forma cómo se produce el acuerdo de voluntades de las partes, los

contratos pueden ser de libre discusión o de adhesión. Es de libre discusión aquel en que las
partes estipulan libremente sus diversas cláusulas, constituye el tipo normal de contratos, el
verdadero resultado del regateo entre las partes. Contrapuesto a esto están los contratos de
adhesión, en los cuales no hay discusión posible entre las partes y se forman mediante la
aceptación lisa y llana, por una de ellas, las condiciones señaladas por la otra; una de las
partes impone a la otra la ley del contrato, cuyo único papel es aceptarlo o rechazarlo, por
ejemplo en los casos de los seguros.

Tomando aquello y forma encuadrativa podemos decir que el sistema de libre discusión
necesita de dos partes negociantes cada una con sus necesidades, intereses y con cierto animò
de ceder ante otro por motivo de cumplir aquellos requerimientos que tiene en la vida.

Cada parte alegarà lo que corresponde y deberán llegar a un acuerdo, claro que pueden haber
casos o contratos previos donde ya vaya restringiéndose el campo de la libre discusión por
materia de deudas o obligaciones pendientes pero eso ya dependerá de cada caso, lo
importante es entender la participación de los contratantes para llegar a los acuerdos o
contratos para llegar al beneficio que es el objeto que ellos determinen y las utilidades que de
ello se podrá generar

Tipos:

Tipos según los de libre discusión en antiguas etapas del derecho

Según Stiglitz, el tipo de contrato que se concibió en la etapa de la codificación se consideraba

como la base estructural de la sociedad y partía de algunos principios supremos como (1) la
libre iniciativa individual, (2) la concurrencia de los mercados y (3) el afán ilimitado de
utilidades. De esta manera, el contrato se convirtió en el símbolo de la sociedad nacida de las
revoluciones burguesas, como antítesis al antiguo régimen que se fundamentaba en
concepciones feudales que consistían en economías cerradas y relaciones corporativas
privilegiadas (Stiglitz, 1994, p. 53).

Visión Actual

La libertad de iniciativa individual tenía (y tiene) su aplicación en el plano jurídico en la libertad

de contratar. Dicho contrato debía ser fruto de la decisión libremente concertada de las
partes, lo cual se traduce en que debía existir libertad para decidir, para que esto opera se
necesita que las partes que van a realizar un contrato tengan lo siguiente:

(1) si se contrataba o no se contrataba;

(2) con quién se contrataba;

(3) la forma o tipo contractual que mejor se adaptara a los propios intereses

y (4) las cláusulas específicas que debían contener las manifestaciones de las partes y que
formaban el contenido del contrato. Se consideraba que cada sujeto tenía la posibilidad de
contratar en los anteriores supuestos sin distinción por el hecho de pertenecer a una
determinada clase social, o de encontrarse en situación de debilidad. El único trato diferencial
en el Código Civil era el que se establecía con respecto a determinados sujetos que se
encontraban en situación de inferioridad (los incapaces absolutos y relativos) y
excepcionalmente por razones económicas como cuando se estableció la institución de la
lesión enorme (Stiglitz, 1994).

Contratos que notamos la libre adhesión:

Compraventa, permuta, arrendamiento, honorarios, seguros, promesa, poderes, mandatos,

procuraciones judiciales, establecimiento de capitulaciones matrimoniales.
Finalmente anexo un contrato de arrendamiento donde pongo comentarios del porque
podemos ver en este tipo de contratos la libre adhesión, no solo por el hecho legal sino por la
situación de consentimiento que las partes tienen que tener en estos acuerdos que de todas
formas hacen notar la situación de negociación a que las partes se ven involucradas

CONTRATO DE ARRENDO DE BIEN INMUEBLE URBANO

Comparen a la celebración del presente Contrato de Arriendo, por una parte la

señora GRACE HOHEB GILBERT, ecuatoriana, portadora de la cedula de
ciudadanía número 0902021799, identificado, para fines tributario, con el
Registro Único de Contribuyente numero 0902021799001, en quien adelante,
y para fines de este contrato, podrá dominarse simplemente “LA
ARRENDADORA”; y, por otra parte la Compañía
…………………………………………… Debidamente representada para este acto
por el señor ………………………………………………. en su calidad de Gerente
General o Representante Legal, conforme se desprende del documento que se
adjunta como habilitante, parte a la que en adelante podrá denominarse como
“EL ARRENDATARIO”. Los comparecientes son mayores de edad, hábiles en
derecho para contratar y obligarse, quienes, libre y voluntariamente, y por los
derechos que representan, proceden a celebrar un contrato de arriendo de
bien inmueble urbano, contenido en las siguientes cláusulas.

PRIMERA.- OBJETO: La Arrendadora es propietaria del bien inmueble

ubicado en la ciudad de Guayaquil, Provincia del Guayas, Cantón Guayaquil,
en la calle Numa Pompilio Llona #206 Barrio Las Peñas, con registro de
catastro 27-0034-002-0000-0-0 Y realiza este contrato a favor del Arrendador.
Dicho espacio serán para uso exclusivo para las actividades comerciales del
Arrendatario, quien administrará y será responsable de su uso de la misma
manera que recibe como parte del arrendamiento para uso y goce los bien
muebles y enseres que en dicho espacio se encuentran, lo cual estará
inventariado luego de la suscripción del presente contrato a petición de ambas
partes. Y Que será firmado con fiel consentimiento de ambas partes y se
anexara como documento privado para luego formar parte del documento
público inscrito en los lugares que correspondan

SEGUNDA.- RECEPCION y ENTREGA: El espacio explicado en la clausula

primera se entregan al Arrendatario en muy buenas condiciones, debiendo
esta devolverlos en las mismas condiciones que los ha recibido, salvo el
deterioro por su uso normal. El Arrendatario podrá hacer adecuaciones y
cambios con previa notificación a La Arrendadora, salvo que dichos cambios
afecten la estructura del bien principal, en ese caso se requerirá el
consentimiento escrito de La Arrendadora.
En cuanto a mejoras y expensas, las mejoras serán a beneficio del bien
inmueble y en el caso de existir expensas que sean extraordinarias se deberá
determinar si el gasto corresponde para restitución por parte de La
Arrendadora.
TERCERA.- CANON DE ARRENDAMIENTO: Por el uso del espacio
determinado en la cláusula primera El Arrendatario pagará mensualmente a
favor de La Arrendadora un valor correspondiente a Un mil 00/100 ---
($1.000,00) Dólares de los Estados Unidos de Norteamérica, mas el Impuesto
al Valor Agregado (I.V.A.12%)
Los pagos se realizarán dentro de los 5 primeros días de cada mes, previa
entrega de la factura correspondiente por parte de La Arrendadora y con las
retenciones a que hubiere lugar.
Cada año, se hará un revisión de la tasa inflacionaria del Ecuador para de
acuerdo a aquello realizar un incremento porcentual si de aquello tiene
cabida, anexando dichos cambios a novaciones del presente contrato.

CURTA.- PAGO DE SERVICIOS BÁSICOS: Sera de cuenta y cargo del

Arrendatario el pago correspondiente a los valores de los servicios: Agua,
Energía Eléctrica y Teléfono, u otros servicios que sean solicitados como
internet, cable, etc, mientras dure el arrendamiento y ocupación del bien
inmueble. Por otro lado la Arrendadora no se hace responsable del pago de
estos servicios pero si de entregar todos los documentos necesarios para la
solicitud del medidor.

QUINTA.- PROHIBICIÓN EXPRESA: El ARRENDATARIO se obliga con LA

ARRENDORA a destinar este espacio para uso de Bar y así mismo que entre
ambos convenidos que está prohibido subarrendar, ceder sus derechos totales
o parcialmente, vender llaves, etc. Del local arrendado por el presente
contrato, a terceras personas naturales o jurídicas, ni podrá almacenar,
utilizar o encubrir el uso de estupefacientes fuera de los reglamentados por
ley, explosivos o mantener cualquier producto de uso ilícito ni efectuar actos
que puedan contravenir los buenos principios que atentan contra la seguridad
del bien inmueble, en cualquiera de estos casos sean ejemplificativos o
taxativos, en los que incurriere El ARRENDATARIO, permitirá que LA
ARRENDADORA resuelva el contrato de arrendamiento siguiendo la cláusula
décima sin quitar la facultad de realizar el procedimiento ante los juzgados
competentes.

SEXTA.- DEPÓSITO Y GARANTIA: Al momento de la suscripción del presente

contrato, "El Arrendatario" entrega a "La Arrendadora" la cantidad de Tres mil
00/100 ($ 3.000,00) Dólares de los Estados Unidos de Norteamérica),
equivalente a: Mil 00/100 por el primer mes de arriendo, Mil 00/100
correspondiente a un mes de depósito y, Mil como garantía por los bienes y
objetos los cuales son partes del alquiler; y con el objeto de respaldar con
dicho valor cualquier reparación o reposición de daños que sufriere el espacio
entregado y sus instalaciones, materia de este contrato, así también como
para garantizar el pago expensas, finalidad para la cual La Arrendadora queda
autorizada por El Arrendatario, a través del presente contrato, para disponer
del referido depósito a su mero arbitrio por su facultad meramente potestativa.
Este depósito será devuelto a La Arrendataria una vez que La Arrendadora
realice la inspección del espacio y las instalaciones con sus bienes muebles
objeto de este contrato, constatando que no haya que realizar reparaciones por
daños ocasionados a ocasión de la negligencia o descuido imputables a El
Arrendatario o a las personas que estuviesen bajo su dependencia a menos
que haya sido ocasionado por caso fortuito o por una causa de fuerza mayor.
En caso contrario, La Arrendadora podrá utilizar este depósito para pagar las
reparaciones que fuesen necesarias, y entregará Al Arrendatario las
correspondientes planillas por los arreglos efectuados. Si luego de efectuar las
reparaciones locativas y de cancelarse las últimas planillas por expensas, en
caso de que no hayan sido pagadas por La Arrendataria, y generadas durante
la vigencia del presente contrato, quedase un remanente a favor de El
Arrendatario, este será devuelto a la misma.

Se deja expresa constancia que el depósito antes indicado no servirá en

ningún caso para cancelar pensiones de arrendamiento que se encuentren
impagas o recurriendo.

La Arrendadora se compromete a realizar la inspección del inmueble

arrendado en el plazo de hasta un mes luego de que se haya dado por
terminado el contrato y, si no hubiere reclamo alguno contra El Arrendatario
se procederá a la entrega de la totalidad del valor entregado en garantía, de
existir reparaciones y/o arreglos a los estacionamientos, se descontarán del
depósito en garantía previa presentación de las facturas respectivas de los
gastos que justifiquen dichas reparaciones.

SÉPTIMA- PLAZO: El plazo forzoso del presente arrendamiento es de Dos

años, contados desde el 1 de Mayo del 2014 hasta el 1 de Mayo del 2016.
El contrato se renovará por períodos iguales y sucesivos de un año cada uno si
ninguna de las partes manifiesta a la otra su decisión de dar por terminado el
contrato con por lo menos 90 días de anticipación a la fecha de su
vencimiento.
No obstante, La Arrendataria se reserva el derecho de dar por terminado el
contrato antes de su vencimiento, debiendo notificar del particular a La
Arrendadora con por lo menos 90 días de anticipación a la fecha en la dará
por terminado el contrato.
Si El Arrendatario hace uso de este derecho La Arrendadora tendrá derecho a
que se le indemnice con un monto equivalente al arriendo de dos meses.

OCTAVA.- CONSUMOS y EVICCIÓN: La Arrendadora entrega el espacio en

perfecto estado comprometiéndose El Arrendatario a cancelar los valores por
expensas de mantenimiento del bien inmueble, que se generen durante la
vigencia del presente contrato, así mismo se complementa este perfecto estado
de la cosa estableciéndose que no tiene deudas, ni cargas pendientes por lo
que se encuentra sin cargas.

NOVENA.- GASTOS: Todos los gastos que demande la celebración del

presente contrato y su suscripción serán por cuenta del Arrendatario

DECIMA.- NOTIFICACIONES: A continuación las partes consignan las

siguientes direcciones para notificaciones
(DIRECCIÓN ARRENDATARIO)

(DIRECCIÓN ARRENDADORA)
Numa Pompilio Llona #200 Barrio Las Peñas
Teléfonos: 2303644 Celular 0998483614
e-mail: avileshoheb1@hotmail.com
DÉCIMA.- JURISDICCION: Las partes convienen irrevocablemente que en
caso de surgir diferencias entre ellas por razón o con ocasión del presente
contrato, realizaran los mejores esfuerzos para buscar y encontrar una
solución mutuamente aceptable. Sin embargo para el caso en el cual la
divergencia no pueda ser resuelta por mutuo acuerdo entre ellas, las partes
renuncian fuero y domicilio y determinan que las controversias se someterán a
un acta de mediación dentro de las instalaciones del Consejo de la Judicatura
en concordancia con la Ley de Arbitraje y Mediación.
El tribunal deberá resolver en derecho y estará conformado por tres árbitros,
uno elegido por La Arrendadora, otro por La Arrendataria y el tercero elegido
entre ambos. En caso de que uno o varios de los referidos árbitros no sea
elegido oportunamente, se los elegirá mediante sorteo de la nómina de árbitros
el Centro de Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio de Guayaquil.

Para constancia de lo aquí acordado y estipulado, las partes suscriben el

presente convenio, en TRES ejemplares de igual tenor, valor y contenido en la
ciudad de Guayaquil a los 1 día del mes de Mayo del 2014

EL ARRENDADOR

Sra. GRACE HOHEB GILBERT

C.C. No.0902021799
R.U.C. No. 0902021799001

EL ARRENDATARIO

NOMBRE COMPAÑÍA……………………………
NOMBRE DEL REPRESENTANTE
CARGO

Nota: Se adjunta al presente contrato de arrendamiento, como parte integrante

del mismo. El inventario respectivo, del que constan los servicios y accesorios
con los que se recibe el bien inmueble; y, una descripción de los mismos
aceptadas por ambas partes.

COMENTARIO FRENTE A ESTE CONTRATO DE LIBRE DISCUSIÓN

A pesar que el modelo de contrato que se realizó entre las dos partes viene con cláusulas
previamente establecidas, las partes siguen estableciendo sus puntos en el ámbito de su buena
fé y voluntad, sujetándose al contrato claro que nada de esto puede ir en contra del precepto
que siempre se ira por la intención de las partes, precepto jurídico de obligaciones que se va
más a la intención de las partes cuando por efectos de la interpretación de las palabras no se
puede entender, lo que en el contrato de adhesión no sería tan factible.