DERECHO PENAL

PARTE ESPECIAL

PRIMERA PARTE

TÍTULO 1: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS.................................................. 1

TÍTULO 2: DELITOS CONTRA EL HONOR.............................................................. 27
TÍTULO 3: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL.............................34
TÍTULO 4: DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL.............................................. 48
TÍTULO 5: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD....................................................... 54
TÍTULO 6: DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD................................................... 76

DANIEL BISCIGLIA
TÍTULO 1: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS1

INTRODUCCIÓN

La doctrina, prácticamente en forma unánime, sostiene que el bien jurídico que se protege con
más fuerza en nuestro ordenamiento jurídico es la vida, fundamentando su posición en la
misma estructura del Código, puesto que éste tutela los delitos contra la vida en el 1er capítulo
del 1er título del libro 2do. Sin embargo, Sagües sostiene que el bien jurídico que se protege
con más fuerza en nuestro ordenamiento jurídico es la patria, fundamentando su posición en el
Art. 21 de la CN, que establece que todo ciudadano argentino está obligado a armarse en
defensa de la patria y de la Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y
a los decretos del Ejecutivo nacional, aunque los ciudadanos por naturalización son libres de
prestar o no este servicio por el término de 10 años contados desde el día en que obtengan su
carta de ciudadanía

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Los bienes jurídicos protegidos en el título 1ero del libro 2do del CP son la vida, la integridad física, el equilibrio físico
y psíquico y el desarrollo de las facultades mentales del individuo. A su vez, el título 1ero del libro 2do del CP, que
regula los delitos contra las personas, se subdivide en 6 capítulos:
- El capítulo 1 prevé los delitos contra la vida
- El capítulo 2 prevé las lesiones
- El capítulo 3 prevé el homicidio o las lesiones en riña
- El capítulo 4 prevé el duelo
- El capítulo 5 prevé el abuso de armas
- El capítulo 6 prevé el abandono de personas

1-HOMICIDIO SIMPLE

Art. 79: “Se aplicará pena de reclusión o prisión de 8 a 25 años al que matare a otro, siempre
que en este Código no se establezca otra pena”

El homicidio simple puede ser definido como la causación de la muerte de un hombre por otro, sin que medie
1
Dentro de este título es necesario estudiar los casos “Portal de Belén” y “Tanus”, ambos referidos al delito de aborto
ninguna causa de calificación agravada o atenuada

1-Bien jurídico protegido

Si bien no caben dudas de que el bien jurídico protegido es la vida, se suscitan 3 problemas:
a) En 1er lugar, hay que determinar desde cuándo se protege la vida humana
b) En 2do lugar, hay que determinar cuándo opera el nacimiento de una persona
c) En 3er lugar, hay que determinar cuándo opera la muerte de una persona

a) La determinación del comienzo de la vida humana se refiere a las teorías de la

fecundación y de la anidación (y este tema se desarrolla dentro del delito de aborto)

b) La determinación del nacimiento de la persona es determinante, puesto que antes de

que opere el nacimiento nos encontraremos ante el delito de aborto y luego de que opere el
mismo nos encontraremos ante el delito de homicidio, lo cual no sólo se limita al campo teórico,
sino que también tiene consecuencias prácticas muy importantes y es así que:
- la pena establecida para el delito de homicidio es mayor que la pena establecida para el
delito de aborto (lo cual evidencia que el ordenamiento jurídico tutela con mayor fuerza la vida
de la persona nacida que la vida de la persona por nacer y esto se evidencia aún más si
tenemos en cuenta el aborto terapéutico, contemplado en el Art. 86)
- el delito de aborto no admite la modalidad culposa y el delito de homicidio sí, de manera
tal que si se da la muerte de una persona, el determinar si estamos en presencia de una
persona nacida o de una persona por nacer determinará la aplicación o no de una pena al autor
Existen diversas teorías tendientes a determinar desde cuándo una persona ha comenzado a nacer:
- Soler sostenía, cuando estaba vigente la figura del infanticidio, que el nacimiento operaba con los dolores de
parto, en el caso de un parto natural, o con el comienzo de la intervención quirúrgica, en el caso de un parto por
cesárea, relacionando el momento del nacimiento con el tipo penal del infanticidio, de manera tal que quien mate a
otro durante el nacimiento y sin el motivo de honor, comete un homicidio. Esta posición había puesto fin a la
discusión, pero con la expresa derogación del infanticidio por la ley 24.410 esta solución se vio sacudida y, surgió
nuevamente la discusión en orden a las teorías del nacimiento, aclarando que la discusión sigue abierta
- Aguirre Obarrio sostiene que hay aborto mientras el ser naciente no ha respirado y hay homicidio desde que
respiró, lo cual se condice con la postura de Quintano Repollés, quien sostiene que hay homicidio desde que el ser
naciente ha respirado autónomamente
- Huerta Tocildo sostiene que hay vida humana después de la dilatación, cuando el feto corona y está preparado
para iniciar la expulsión
- Muñoz Conde y Rodríguez Devesa sostienen que es suficiente la percepción visual del feto completamente
separado de la madre
- González Rus, cuya postura es la que se encuentra más en boga actualmente, sostiene lo que él llama una
interpretación funcional independiente: así, si para atacar al feto tengo que afectar también a la madre hay aborto,
pero si puedo atacar al feto sin afectar a la madre hay homicidio
- El CC determina que habrá persona cuando ésta esté completamente separada del seno materno, lo cual se
debe, según Llambías, a que hasta ese momento el concebido depende prácticamente en forma total de la madre,
pero Etcheverrry sostiene al respecto que si se sugiera este criterio en el ámbito penal, se llegaría al extremo de no
castigar el delito de aborto, puesto que la criatura a la que se da muerte en el vientre de la madre no ha existido
jamás
- Donna sostiene que, así como el momento de la muerte es normativo, el momento del nacimiento también lo
es, y es así que el comienzo de la vida humana, en relación al Art. 79, coincide, con el momento del comienzo del
nacimiento y esto tiene que ver con las contracciones expulsivas o con el comienzo de la 1era incisión en el caso de
la operación llamada cesárea
- Finalmente, decimos que en el ámbito de la jurisprudencia nacional, la postura más seguida es la de Soler

c) La determinación del fin de la vida humana también es determinante y al respecto el

Art. 103 del CC sostiene que “termina la existencia de las personas por la muerte natural de
ellas”. Ahora bien, determinar cuando opera la muerte natural de las personas es un tema que
reviste una gran importancia, puesto que, después de muerta la persona, ya no se podrá dar el
delito de homicidio porque el objeto de ataque en este delito es el hombre funcionando como un
cuerpo sistemático que se rige a sí mismo
Si bien tradicionalmente se ha considerado que la muerte opera cuando se paraliza en
forma irreversible el sistema circulatorio, el sistema respiratorio y el sistema nervioso central, la
ley 24.193 de transplantes de órganos y materiales anatómicos, considera que la muerte opera
con la muerte cerebral, es decir, cuando las células cerebrales se han destruido
El Art. 23 de la ley 24.193 enumera los signos que deben presentarse conjuntamente para que el médico
pueda extender un certificado de defunción y, en consecuencia, pueda practicarse la extracción de los órganos:
1) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia
2) Ausencia de respiración espontánea
3) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas
4) Inactividad encefálica
Luego de 6 horas se vuelve a constatar la presencia conjunta de los 4 signos y si se dan
nuevamente se pueden extraer los órganos del difunto

2-Tipo objetivo

a) Sujeto activo y sujeto pasivo: El delito de homicidio es un delito común y por eso cualquier
persona puede ser sujeto activo del mismo, aunque, lógicamente, en el caso de que se trate de
un homicidio por omisión, el sujeto activo sólo podrá ser el garante, de manera tal que si un
niño se ahoga en una pileta, es muy distinta la situación:
- del padre que deja que su hijo se ahogue, quien habrá incurrido en la figura del inc. 1ero
del Art. 80
- y la del 3ero que observa el mismo hecho, quien habrá incurrido en la figura del Art. 108
A su vez, al ser un delito común, el sujeto pasivo del delito de homicidio, puede ser cualquier
persona nacida y viva

b) Acción de matar: La acción típica en el delito de homicidio es “matar” y esta acción debe
estar unida por una relación de imputación objetiva o de causalidad al resultado muerte de otro
ser humano. Matar es causar la muerte de otra persona física y por eso:
- el suicidio no es punible, puesto que se trata de la muerte del propio autor y no de otra
persona
- pero sí es punible la eutanasia, aunque se tienda a su desincriminación, tanto en su
modalidad activa como en su modalidad pasiva:
 La eutanasia activa consiste en dar muerte a un moribundo
 La eutanasia pasiva consiste en no proporcionar o en retirar los medios para
mantener con vida a un moribundo
Así, mientras que en otras legislaciones del mundo, como la alemana, se prevé el homicidio a ruego y se disminuye
fuertemente la pena, en nuestra legislación, el dar muerte a un moribundo o la ayuda a morir es un delito, que será
un homicidio o una ayuda al suicidio, según el caso

c) Los medios morales: La ley no distingue cuáles son los medios por los cuales se puede causar
el resultado (excepto lo dispuesto en los incisos 2 y 5 del Art. 80). Por lo tanto, cualquiera puede
ser el medio utilizado siempre que sea idóneo para causar la muerte de otra persona, ya sea
que se trate de un medio físico (como es el caso de disparar un arma) o de un medio moral
(como es el caso de asustar a una persona sabiendo que está muy enferma del corazón y
previendo que dicho susto iba a provocar su muerte)

3-Tipo Subjetivo

El homicidio simple es un delito doloso, no admitiéndose la culpa, pero sí el dolo eventual, a

diferencia de lo que sucede en los supuestos del Art. 80, en donde se exige que el dolo sea
directo

2-HOMICIDIOS CALIFICADOS

Art. 80: “Se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en
el Art. 52, al que matare:
1) A su ascendiente, descendiente o cónyuge, sabiendo que lo son
2) Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso
3) Por precio o promesa remuneratoria
4) Por placer, codicia, odio racial o religioso
5) Por un medio idóneo para crear un peligro común
6) Con el concurso premeditado de 2 o más personas
7) Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para sí o para otro, o por no haber logrado el fin propuesto al intentar
otro delito
8) A un miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, por su
función, cargo o condición
9) Abusando de su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de
seguridad, policiales o del servicio penitenciario
Cuando en el caso del inc. 1ero de este Art., mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuación, el juez podrá aplicar prisión o reclusión de 8 a 25 años”

Entre estas formas agravadas existe una relación neutra, de manera tal que la pena no se
multiplicará si una misma conducta encuadra en varias formas agravadas, más allá de que
podrán dar lugar a la aplicación de una mayor pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los
artículos 40 y 41

1) La agravación por el vínculo: el parricidio

a) Tipo objetivo: El parricidio es una agravante del homicidio simple que se encuentra prevista
en el inc. 1ero del Art. 80 y que reprime al que matare:
a) Al padre, a la madre o al hijo legítimo o ilegítimo
b) A un ascendiente o descendiente legítimo
c) Al cónyuge

1) En orden a los ascendientes y los descendientes, el fundamento de la agravante radica en

el vínculo de consanguinidad que media entre el autor y la víctima, aunque Donna sostiene que
la adopción plena también da pie a la agravante, mientras que Creus sostiene que no, puesto
que, para él, el vínculo de familia creado por la ley excede el campo de la figura del parricidio

2) En orden a los esposos, el fundamento de la agravante radica en que se trata de un delito pluriofensivo,
puesto que no solamente atenta contra la vida de una persona sino que también atenta contra la familia y a la
institución del matrimonio. Para que se dé esta agravante es necesario que medie un matrimonio válido entre el
autor y la víctima, de manera tal que la separación personal de los esposos no excluye la agravante pero sí la
excluye el divorcio. Ahora bien, ¿qué sucede cuando existen causas de nulidad del matrimonio?
a) Si el matrimonio ya había sido declarado nulo antes del homicidio no se da la agravante,
puesto que el vínculo ya estaba extinguido
b) La nulidad relativa del matrimonio, en los casos de buena fe del autor, con respecto a la
existencia del matrimonio, no excluye la agravante, puesto que el vínculo persiste como tal
c) La nulidad absoluta del matrimonio extingue el vínculo y, por lo tanto, excluye la
agravante
 Según la ley civil, el matrimonio sólo puede probarse con la partida de matrimonio, pero la
filiación, si bien en principio sólo puede probarse con la partida de nacimiento, puede ser
probada por otros medios, imponiéndose la libertad probatoria en este tema, en especial
teniendo en cuenta las modernas técnicas de determinación de la filiación, como es el caso de
los exámenes de ADN

b) Tipo subjetivo: El inc. 1ero del Art. 80 reprime al que matare a su ascendiente, descendiente
o cónyuge, “sabiendo que lo son”, y este “sabiendo que lo son” es un elemento subjetivo
distinto del dolo y, por lo tanto, el dolo debe ser directo, y es así que el autor debe matar
sabiendo con certeza que la víctima guarda con él alguno de los vínculos establecidos por la
figura, de manera tal que la duda del autor conlleva a la tipificación del homicidio simple del Art.
79

c) Participación y parricidio: Con respecto a la participación en el parricidio se deben distinguir 2

hipótesis:

1) Cuando el autor material es un intraneus y concurre un extraneus como partícipe, a los

partícipes se les imputa el delito agravado sólo si saben con certeza la circunstancia agravante
(conforme a lo establecido por el Art. 48)
2) Cuando el autor material es un extraneus y el intraneus es un partícipe, no hay motivo
para desconocer el principio de la accesoriedad, puesto que el delito principal es homicidio
simple y, en consecuencia, el hijo o el esposo serán partícipes de un homicidio simple

d) Parricidio extraordinario o excepcional: El Art. 80 concluye diciendo que “...Cuando en el caso

del inc. 1ero de este Art., mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez podrá
aplicar prisión o reclusión de 8 a 25 años”. Las circunstancias extraordinarias de atenuación
configuran una situación intermedia, en la cual no se dan los requisitos de la emoción violenta,
pero es justo atenuar la pena, debido a una menor culpabilidad del autor producida por las
circunstancias en que ha actuado y por las propias circunstancias del autor en el momento del
hecho. Los requisitos que se exigen deben ser:
- por un lado, negativos, en el sentido que no deben darse los requisitos de la emoción
violenta
- y por el otro, positivos, en el sentido que la circunstancia debe ser extraordinaria, es
decir, fuera del orden común, y debe ser la causa determinante de la muerte
Como ejemplos de circunstancias extraordinarias de atenuación podemos citar:
- el caso en el que la víctima pide morir
- el caso en que el autor haya sido abusado sexualmente por la víctima
- el caso en que la mujer mata a su marido porque éste la golpeaba en forma ordinaria
Finalmente, hay que aclarar que la ley sostiene que el juez “podrá” aplicar la pena prevista para
el homicidio simple y no “deberá”, de manera tal que es una facultad del juez aplicar una u otra
pena

2) Ensañamiento

El inc. 2do del Art. 80 reprime al que matare con ensañamiento, configurando así una agravante del homicidio
simple. Matar con ensañamiento es matar con el deliberado propósito de hacer padecer sufrimientos físicos o
psíquicos innecesarios a la víctima y el fundamento de la agravante radica, justamente, en la innecesariedad del
incremento del daño
a) Desde el punto de vista objetivo, el ensañamiento requiere que la víctima padezca un
sufrimiento innecesario, de manera tal que la víctima debe estar viva y consciente. Por otro
lado, la mayoría de la doctrina sostiene que no es posible el ensañamiento mediante omisión,
aunque Bacigalupo lo admite, poniendo como Ej. el caso de la persona que mata dejando morir
a otro de hambre o de sed
b) Desde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a aumentar el
sufrimiento de la víctima de manera innecesaria, de manera tal que no se da la agravante en los
casos de error, es decir, cuando el autor crea que no está ocasionando el sufrimiento o crea que
esos dolores son indispensables para poder matar a la víctima

Alevosía

El inc. 2do del Art. 80 reprime al que matare con alevosía, configurando así una agravante del
homicidio simple. Matar con alevosía es matar empleando medios, modos o formas que tiendan
directamente a asegurar el homicidio y a evitar que la víctima pueda ejercer acciones de
defensa que causen un riesgo al autor del delito y el fundamento de la agravante radica en el
estado de indefensión de la víctima y en el quebrantamiento de la confianza depositada por la
víctima en el autor
a) Desde el punto de vista objetivo, la alevosía requiere:
- Que la víctima se halle en un estado de indefensión
- Que el autor haya abusado de la confianza de la víctima
- Que el autor haya actuado con una voluntad hostil hacia la víctima
b) Desde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a
aprovecharse, mediante los medios, modos o formas empleados, de la indefensión de la
víctima, sin que sea necesario que ésta haya sido provocada por el autor

Además:
1) Puede existir alevosía:
- sin premeditación (como es el caso del autor que aprovecha que la víctima le da la espalda
para matarla) aclarando que la premeditación, a diferencia de lo que ocurre en otras
legislaciones, no es una agravante en la nuestra
- sin acecho y el hecho de que lo haya no basta por sí mismo para aplicar la agravante, puesto
que, por Ej., no basta con el sólo hecho de esperar a la víctima, lo cual configuraría un acecho,
sino que además el autor debe procurar evitar que la víctima pueda ejercer acciones de defensa
que causen un riesgo para sí mismo
2) Los medios deben ser objetivamente idóneos para reducir notablemente la defensa de
la persona, aunque no deben eliminarla
3) Finalmente, decimos que no basta el estado de indefensión por parte de la víctima sino
que además el autor debe tener en cuenta dicho estado a la hora de actuar y por eso, si bien la
agravante es aplicable cuando la víctima está dormida, no es aplicable cuando la víctima es un
recién nacido o un paralítico, puesto que, en tal caso, el autor no ha buscado ese estado ni se
ha aprovechado de él, sino que cometió el delito de ese modo porque no podía cometerlo de
otro modo diferente. Así, mientras que Cuello Calón sostiene que siempre es alevosa la muerte
de un recién nacido, Donna, citando a Fontán Balestra, sostiene que tal postura implica
transformar una condición de la víctima en un elemento subjetivo. Ahora bien, si bien estas
circunstancias no dan lugar a la aplicación de la agravante, si podrán dar lugar a la aplicación de
una mayor pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los artículos 40 y 41

Veneno u otro procedimiento insidioso

El inc. 2do del Art. 80 reprime al que matare con veneno u otro procedimiento insidioso,
configurando así una agravante del homicidio simple, siendo acá el fundamento de la agravante
el estado de indefensión de la víctima
a) El procedimiento insidioso es aquel medio usado para matar, por el cual el autor del
hecho esconde la intención homicida, de manera tal que el procedimiento insidioso se equipara
a la alevosía
b) En consecuencia, la particularidad es el uso del veneno, que debe ser siempre dado de
manera oculta, por Ej., inyectándolo o introduciéndolo de forma semejante en el cuerpo de la
víctima. Por veneno debe entenderse a toda sustancia animal, vegetal o mineral, sólida, líquida
o gaseosa que, introducida en el cuerpo, mata o causa daño cambiando su naturaleza por
acción química (aclarando que dentro del concepto de “todo otro procedimiento insidioso” entra
el vidrio molido, que configura la agravante siempre que sea dado de la manera antes dicha)

3) La agravación por la causa: precio o promesa remuneratoria

El inc. 3ero del Art. 80 reprime al que matare por precio o promesa remuneratoria,
configurando así una agravante del homicidio simple, siendo acá el fundamento de la agravante
el mayor reproche que merece quien mata por un puro interés. La agravante exige:
- que exista un pacto o convenio previo, que puede ser escrito u oral pero de contenido
económico
- que el precio pagado o la recompensa futura sea la causa por la cual el autor mata a la
víctima
- que efectivamente el autor mate a la víctima porque el pacto o convenio previo como tal es
un acto preparatorio y, por lo tanto, no punible
La agravante alcanza tanto al autor como a quien lo manda, puesto que quien paga es inductor
y, de acuerdo a las reglas de la participación, responde por el hecho del autor principal
- El precio es aquello que se paga antes y debe tener un contenido pecuniario de orden
económico
- La promesa remuneratoria consiste en un ofrecimiento de pago posterior al hecho

4) Placer, codicia, odio racial o religioso

El inc. 4to del Art. 80 reprime al que matare por placer, codicia, odio racial o religioso,
configurando así una agravante del homicidio simple

a) Muerte por placer: El fundamento de la agravante en la muerte producida para experimentar

un placer radica en que se toma la vida del otro como un medio para conseguir una mayor
sensación placentera
a) Desde el punto de vista objetivo, se requiere que el autor no mate determinado por
ninguna motivación distinta a la de sentir placer, aclarando que el placer es la sensación de
satisfacción que produce un hecho o circunstancia, y como Ej. de muerte por placer, podemos
citar el caso de quien mata para ver qué se siente
b) Desde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a satisfacer el deseo de sentir
placer, de manera tal que el autor no es alcanzado por la agravante si mata por otro motivo y en el momento de
cometer el delito siente placer

b) Muerte por codicia: El fundamento de la agravante en la muerte producida por codicia radica,
justamente, en que el autor mata por un fin despreciable como es la codicia, aclarando que la
misma es la inclinación exagerada al lucro. Entra en esta agravante quien mata con el fin de
tener una ganancia apreciable de dinero, siempre y cuando no sea una promesa previa al
hecho, ya que ésta forma parte de la agravante del inciso anterior. Así, está dentro de este
inciso quien mata para tener una herencia u otro beneficio económico, pero no quien, movido
solamente por la pasión, mata para poder casarse con la viuda

c) Muerte por odio racial o religioso: El fundamento de la agravante en la muerte producida por
odio racial o religioso radica, justamente, en que el autor mata por un fin despreciable como es
el odio, es decir, la aversión a una raza o religión. La norma se basa en la Convención sobre la
Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio, que adquirió rango constitucional tras la
reforma de 1994, en virtud de lo establecido en el inc. 22 del Art. 75 de la CN, y es confirmada
por otros pactos sobre DH, que también adquirieron dicho rango en virtud del mismo Art.
- Además, la ley 23.549 sobre discriminación agrava las penas en los casos en que el delito se
cometa por odio a una raza, religión o nacionalidad, aunque en realidad, la única parte que se
puede aplicar, en el caso del homicidio, es el de odio a la nacionalidad, puesto que el Art. 80
prevé el máximo de pena posible, que es la perpetua, para el caso de homicidio por odio a una
raza o religión
- Finalmente, debe diferenciarse esta agravante del genocidio, que consiste en el exterminio
de comunidades de personas por causas raciales, étnicas o religiosas, tal como ha sucedido en
el régimen nacionalsocialista con la raza judía, porque para que se dé la agravante del inc. 4to
del Art. 80 basta con la muerte de una sola persona con ese fin, sin que se requiera la
eliminación de un grupo o una muerte colectiva

5) Agravación por el medio: medio idóneo para crear peligro común

El inc. 5to del Art. 80 reprime al que matare por un medio idóneo para crear un peligro común,
configurando así una agravante del homicidio simple, siendo acá el fundamento de la
agravante:
- Según Gómez, la mayor peligrosidad del autor, que para matar utiliza medios que además
crean un peligro común
- Según Núñez, el estado de indefensión de la víctima generado por el medio utilizado por el
autor
- Según Creus, el poder letal del medio utilizado por el autor que facilita el daño a 3eros en
forma indiscriminada
- Según Donna, la mayor culpabilidad del autor, que para matar utiliza medios que además
dañan a 3eros
La redacción anterior hablaba de incendio, inundación, descarrilamiento, explosión o cualquier
otro medio capaz de causar otros estragos
El matar por un medio idóneo para crear un peligro común es una figura compleja que se
construye absorbiendo otra figura, que es la prevista en el Art. 186, de manera tal que el autor
mata utilizando como medio una conducta tipificada en otro Art. del Código. Así, debe existir
una unión entre el delito medio y el delito final, de manera tal que no se da la agravante
cuando:
- el autor se aprovecha de alguna de las circunstancias citadas por la redacción anterior (sin
que importe si dicha circunstancia fue provocada por él o por otros) para matar a otra persona,
en cuyo caso estaremos en presencia de un homicidio con ocasión de un peligro común y no del
uso de éste como medio para matar
- el autor provoque el peligro común y luego por omisión deje morir a la víctima

a) Desde el punto de vista objetivo, se requiere que el autor utilice un medio idóneo para
crear un peligro común:
- aunque en el caso concreto no haya sido idóneo por razones extrañas al plan del autor
- y aunque en el momento del hecho el autor mate por otro motivo, como es el caso, citado
por Creus, del que quiere matar a su víctima, que está en medio de una manifestación pública,
mediante la explosión de una bomba que le arroja, pero termina matándola porque la bomba,
sin explotar, da en la cabeza de la víctima y la desnuca
b) Desde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a matar con el
medio que crea un peligro común
6) Concurso premeditado de 2 o más personas

El inc. 6to del Art. 80 reprime al que matare con el concurso premeditado de 2 o más personas,
configurando así una agravante del homicidio simple, siendo acá el fundamento de la agravante
el aumento del estado de indefensión de la víctima

a) Desde el punto de vista objetivo, se requiere que varios sujetos intervengan en el

delito, sin que importe si intervienen en carácter de autores o de partícipes, siempre que
contribuyan al aumento del estado de indefensión de la víctima. A su vez, con respecto a la
cantidad de intervinientes, Laje Anaya sostiene que para que funcione la agravante deben
intervenir como mínimo 3 personas, una que mata y 2 que colaboran, pero la mayoría de la
doctrina sostiene que basta con que intervengan 2 personas
b) Desde el punto de vista subjetivo, se requiere dolo directo en los intervinientes que se
reúnen a los efectos de matar y que acuerdan los roles que van a desempeñar cada uno,
porque el mismo Art. exige que exista una premeditación con el fin de realizar el homicidio y
con ello aprovechar el aumento del estado de indefensión de la víctima

7) Homicidio “criminis causa”

El homicidio críminis causa, previsto en el inc. 7mo del Art. 80, es una figura que contempla 2
formas de homicidio, que son:
a) El homicidio finalmente conexo, que apunta al que mata para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad
para sí o para otro
b) El homicidio causalmente conexo, que apunta al que mata por no haber logrado el fin
propuesto al intentar otro delito

a) Homicidio finalmente conexo: El fundamento del agravante en el homicidio finalmente

conexo consiste en que quien mata, mata motivado por un delito futuro o pasado, y, por lo
tanto, es más peligroso, lo cual trae aparejado, según Soler, un doble desprecio

- En 1er lugar, la figura apunta a un homicidio que se comete con el fin de cometer otro delito,
que puede ser cometido por el autor o por 3eros, y en este caso estamos en presencia de quien
mata para preparar, facilitar o consumar otro delito:
a) Prepara quien arbitra los medios u organiza la comisión de una conducta delictiva en el
futuro
b) Facilita quien elimina obstáculos que impidan la comisión de una conducta delictiva en
el futuro
c) Consuma quien perfecciona el delito
- En 2do lugar, la figura apunta a un homicidio que se comete con el fin de ocultar otro delito,
como es el caso de quien mata al policía que está investigando el hecho, aclarando que oculta
quien impide que el delito cometido sea conocido por 3eros o por la fuerza pública
- En 3er lugar, la figura apunta al homicidio que se comete con el fin de asegurar los resultados
de otro delito
- En 4to y último lugar, la figura apunta al homicidio que se comete con el fin de asegurar la
impunidad para sí o para otra persona, lo cual implica que el delito cometido no será
perseguido, como es el caso de matar al único testigo del hecho para que no declare en su
contra

Ahora bien, el otro delito ¿debe ser doloso o también puede ser culposo o preterintencional?
- debe ser doloso cuando estamos en presencia de un delito que va a cometerse en el futuro,
puesto que siempre va a estar planificado, es decir, cuando el Art. habla de preparar, facilitar o
consumar
- pero puede ser culposo o preterintencional cuando estamos en presencia de un delito ya
consumado, es decir, cuando el Art. habla de procurar la impunidad para sí o para otro, de
ocultar otro delito y de asegurar sus resultados

Con respecto a si el otro delito al que se refiere la ley debe haber sido consumado o no, existen,
básicamente, 2 posturas:
- Soler sostiene que el otro delito, al menos, debe estar tentado
- La mayoría de la doctrina sostiene que el otro delito puede estar en cualquier etapa del íter
críminis, puesto que el Art. alude a “preparar otro delito”, pero sí es necesario que el autor haya
tenido en cuenta ese delito, el cual:
a) Puede ser cometido por el autor o por 3eros
b) No puede ser una contravención, puesto que como bien dice Fontán Balestra la ley sólo
habla de delitos

b) Homicidio causalmente conexo: El fundamento del agravante en el homicidio causalmente

conexo consiste en que quien mata, mata por resentimiento, despreciando la vida de la víctima,
es decir, por haber fracasado al intentar otro delito, lo cual trae aparejado, según Soler, un
doble desprecio. Así, el homicidio causalmente conexo requiere como paso previo un delito
culposo o doloso dado en la realidad, sin que importe si la víctima del homicidio es la misma que
la víctima del otro delito o es otra totalmente ajena a él. Sin embargo, hay que diferenciar el
homicidio causalmente conexo y el robo seguido de muerte del Art. 165, lo cual se hace
mirando el aspecto subjetivo del delito

8) Los miembros de fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, como sujetos

pasivos

1-Bien jurídico protegido

Si bien de la discusión parlamentaria se desprende que el bien jurídico que los legisladores
quisieron proteger es el Estado mismo en acción, monopolizando la fuerza pública, se prefiere
entender, teniendo en cuenta la ubicación de la figura dentro de los delitos contra la vida, que el
bien jurídico protegido es la vida de un miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o
penitenciarias, que es puesta en riesgo a raíz de lo que su función, cargo o condición representa
en la sociedad

2-Tipo objetivo

a) La acción típica: El delito puede cometerse tanto por acción como por omisión, sin que exista
restricción alguna respecto de los medios, salvo la superposición prevista con los otros
agravantes

b) Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso un miembro de las fuerzas de
seguridad públicas, policiales o penitenciarias, y sujeto pasivo solo puede ser un miembro
integrante de:
a) Las fuerzas de seguridad, que son la Gendarmería, Prefectura y Policía Aeronáutica
b) Las fuerzas policiales, que son la Policía Federal y las de las provincias
c) El servicio penitenciario
- Asimismo cabe puntualizar que respecto de los integrantes de las fuerzas mencionadas
corresponde efectuar una aclaración, puesto que para el caso de los agentes de servicio se
deben incluir a los convocados y los comisionados. A raíz de ello algunos autores deducen que
los jubilados o retirados no son alcanzados por la norma. Otros en cambio, indican que la
condición policial no cesa con el retiro, dado que justamente por revestir esa condición pueden
volver al servicio activo; entonces interpretan que la agravante se mantiene en los casos
aludidos, es decir, estén o no convocados. La única excepción la encuentran dichos autores, en
los casos de funcionarios exonerados o dados de baja de la respectiva fuerza, quienes
justamente han perdido su estado policial
- Vale la pena aclarar que el estado policial se extiende a todos los casos de personas que
ostenten grado y condición en la institución, más allá de la tarea asignada (sea rentada u
honorífica). Sin embargo no se encuentra incluido el personal civil que cumple tareas
administrativas en las respectivas fuerzas. Tampoco se encuentran incluidos aquellos que se
encuentren colaborando con las fuerzas de seguridad o realizando un acto propio de las
mismas, pero que no resultan ser integrantes de ellas
- Finalmente, se puede decir que para algunos autores, la norma alcanza a los cadetes de las
Escuelas de Oficiales o Suboficiales, en atención a que también revisten estado policial

3-Tipo subjetivo

a) Dolo y error: Como el sujeto activo debe conocer ciertamente la condición, función o cargo
del sujeto pasivo, y, a su vez, debe ser esa la causa del homicidio, es necesario el dolo directo
en el sujeto activo. Ahora bien, si el autor duda respecto a la exigencia normativa que funda la
agravante y no obstante ello, actúa y da muerte a la persona que presume o cree que ostenta el
estado policial, se entiende que conforme una interpretación restrictiva del tipo penal
corresponde la aplicación de la figura básica, es decir, homicidio simple
En el marco de error, esto es, la falsa suposición de la agravante, se dan 2 posibles soluciones:
1) Una 1era posibilidad es sostener que estamos en presencia de una tentativa inidónea
de un homicidio calificado por ausencia de un presupuesto objetivo (como es la condición de
miembro de las fuerzas de seguridad)
2) La 2da posibilidad es la aplicación de la figura básica

b) Antijuridicidad: Se admite la posibilidad de la aplicación de causales de justificación, dado que

se consideran aplicables en el caso los presupuestos generales. Así, es posible el homicidio en
ejercicio de la legítima defensa contra la agresión ilegítima del funcionario de las fuerzas de
seguridad

c) Tentativa y consumación: Esta forma agravada, por tratarse de un delito de resultado,

admite su forma tentada. En lo que hace a la consumación puede operar un concurso aparente
con otras agravantes, el que se resuelve por el principio de especialidad, en el cual puede operar
la muerte de un agente del orden con diferentes modalidades (veneno, procedimiento insidioso,
alevosía, etc.)

9) Los miembros de fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias, como sujetos

activos

El inc. 9no del Art. 80 reprime al miembro integrante de las fuerzas de seguridad pública,
policiales o penitenciarias, que mate a otro, abusando de su función o cargo

3-FIGURAS ATENUADAS: EL INFANTICIDIO Y EL HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIÓN VIOLENTA

Art. 81: “1. Se impondrá reclusión de 3 a 6 años, o prisión de 1 a 3 años:

 a) Al que matare a otro, encontrándose en un estado de emoción violenta y que las
circunstancias hicieren excusable...
2. Se impondrá reclusión hasta 3 años o prisión de 6 meses a 2 años a la madre que,
para ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento o mientras se encontrara bajo
la influencia del estado puerperal y a los padres, hermanos, marido e hijos que, para ocultar la
deshonra de su hija, hermana, esposa o madre, cometiesen el mismo delito en las
circunstancias indicadas en la letra a del inc. 1 de este Art.” (este 2do inciso fue derogado en
virtud de la ley 24.410)

1) Infanticidio

La figura del infanticidio dio lugar a 2 grandes críticas:

- La 1er crítica apuntaba a que la figura daba primacía al bien jurídico honor en desmedro del
bien jurídico vida
- La 2da crítica apuntaba a qué se entendía por “estado puerperal”, puesto que mientras que
algunos autores sostenían que se trataba de un criterio temporal, otros autores sostenían que
se trataba de un criterio clínico
Como consecuencia de estas críticas, el inc. 2do del Art. 81, que contemplaba el delito de
infanticidio, fue derogado en virtud de la ley 24.410

2) Homicidio en estado de emoción violenta

1) La letra a) del inc. 1ero del Art. 81 reprime al que matare a otro, encontrándose en un
estado de emoción violenta, siempre que las circunstancias hicieren excusable, configurando así
un atenuante (y no un eximente) del homicidio simple, que encuentra su fundamento en la
menor reprochabilidad imputada al autor debido a la disminución de sus frenos inhibitorios que
le impiden discernir libremente, de manera tal que es una consecuencia del principio de
proporcionalidad de la pena, que establece que cuanto menor sea la reprochabilidad, menor
será la pena, y cuanto mayor sea la reprochabilidad, mayor será la pena

2) Este atenuante se da cuando alguien mata determinado por un estímulo externo que le
genera al sujeto activo un estado psíquico de conmoción que se exterioriza en una reacción
violenta, no meditada, desproporcionada y desenfrenada sobre la víctima, mientras se
encuentra en ese estado
- En 1er lugar, en la emoción violenta quien mata lo hace determinado por un estímulo
externo, de manera tal que la causa eficiente de la emoción no debe estar en el propio
emocionado, y, además:
a) debe haber una vinculación entre el estado emocional y el homicidio
b) y el estímulo externo debe ser grave, de manera tal que la conducta ejecutada por el
autor haya sido la esperada
- En 2do lugar, la emoción violenta requiere en el sujeto activo un estado psíquico de
conmoción que se exterioriza en una reacción violenta, no meditada, desproporcionada y
desenfrenada sobre la víctima, lo cual según Fontán Balestra, implica que quien mata
muestra un cambio de su personalidad, y según Creus, implica que quien mata muestra
su verdadera personalidad

3) Por otro lado, si bien la escuela clásica sostenía que emoción y pasión son excluyentes, hay
que decir que tanto una como la otra pueden encuadrar en la disposición penal, puesto que, si
bien es cierto que la pasión es un sentimiento prolongado y estable, que puede intelectualizarse,
y que la emoción es un sentimiento súbito, breve e intenso, que irrumpe repentinamente en el
sujeto, también es cierto que ambos son estados psíquicos del individuo, y que, por lo tanto,
influyen en su actuación, de manera tal que la pasión puede ser el medio para llegar a la
emoción, puesto que, como dice Creus, se puede matar por pasión, pero la pasión pudo haber
provocado el estado de emoción dentro del cual se mata

4) Además, hay que decir que las pasiones o las emociones no son excusables o inexcusables
en sí mismas, porque la excusa no está en la pasión o en la emoción, sino en las circunstancias
que rodean al hecho

5) El tipo penal requiere 2 elementos:

 uno subjetivo, que es la emoción
 otro normativo, que consiste en que esa emoción, por las circunstancias dadas, sea
excusable, con lo cual lo que se debe justificar es la emoción, pero no el homicidio, puesto que
si lo que se justificase fuese el homicidio, estaríamos en presencia de una causa de justificación,
que excluiría la pena en lugar de atenuarla. Que las circunstancias lo hayan hecho excusable
apunta a que el sujeto haya actuado de la única manera que podía obrar, y si bien la excusación
debe hacerse en cada caso concreto, Soler establece algunas reglas genéricas:
1) Generalmente, la reacción es inmediata, es decir, que no media un intervalo de tiempo
2) Generalmente, la reacción se lleva a cabo sin elegir el medio empleado, es decir, que
mata con lo que se tiene a mano, como es el caso de un martillo que casualmente estaba sobre
la mesa
3) Generalmente, no se conoce previamente la situación que dio lugar a la emoción violenta,
como es el caso de la mujer que descubre a su marido manteniendo relaciones sexuales con
otra mujer sin conocer la relación lo unía a ella
4) Generalmente, no se privilegia al irascible, es decir, al violento por naturaleza, porque por
lo general, en dichas ocasiones, la emoción violenta no proviene de un estímulo externo, sino
del interior mismo del homicida

6) Finalmente hay que decir 2 cosas:

 en 1er lugar, que también puede haber emoción violenta en la pasividad, es decir, en los
supuestos de homicidios por omisión, como es el caso del padre que deja que su hijo se ahogue
 en 2do lugar, que la valoración de la emoción violenta es jurídica y no médica, de manera
tal que, si bien las pericias médicas juegan un papel muy importante, las mismas no son
vinculantes, puesto que el juez puede apartarse de las mismas en forma justificada

4-CONCURRENCIA DE AGRAVANTES Y ATENUANTES

Art. 82: “Cuando en el caso del inc. 1 del Art. 80 concurriese alguna de las circunstancias del
inc. 1 del Art. anterior, la pena será de reclusión o prisión de 10 a 25 años”

Conforme a lo establecido por el Art. 82:

- si concurre la emoción violenta con el parricidio, se aplica al autor una pena de reclusión o
prisión de 10 a 25 años
- si concurre la emoción violenta con cualquiera de los demás agravantes establecidos por
el Art. 80, se aplica al autor la pena establecida por el Art. 80 para los homicidios
agravados, y esto se debe a que en estos supuestos hay premeditación, siendo en
consecuencia incompatibles con el estado de emoción violenta

5-HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL

Art. 81: “1. Se impondrá reclusión de 3 a 6 años, o prisión de 1 a 3 años:

b) ...Al que, con el propósito de causar un daño en el cuerpo o en la salud, produjere la
 muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debía razonablemente
ocasionar la muerte...”

La letra b) del inc. 1ero del Art. 81 reprime al que, con el propósito de causar un daño en el
cuerpo o en la salud, produzca la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no
debía razonablemente ocasionar la muerte, aclarando que no configura una atenuante del
homicidio, sino que es una figura autónoma, que es el homicidio preterintencional

El homicidio preterintencional tiene una estructura mixta, en el sentido que requiere dolo de lesión en la base y culpa
en el resultado mortal. Este delito exige:
1) Que el autor tenga el propósito de causar lesiones en el cuerpo o en la salud de otra
persona, es decir, que el homicidio preterintencional requiere dolo de lesión, y al respecto:
- mientras que Soler sostiene que el dolo sólo puede ser directo porque el delito contiene un
elemento subjetivo distinto del dolo, consistente en el propósito de causar un daño en el cuerpo
o en la salud
- Núñez y Creus sostienen que el dolo también puede ser eventual
b) Que esa otra persona muera como consecuencia del accionar del autor, es decir, que el
homicidio preterintencional requiere culpa en el resultado mortal, lo cual implica la violación del
deber objetivo de cuidado por parte del autor del delito
c) Y que el medio empleado por el autor no debía razonablemente causar la muerte, es decir,
que no era idóneo para causar el resultado mortal, lo cual debe ser considerado teniendo en
cuenta las circunstancias particulares de cada caso concreto, puesto que, como bien dice Soler,
el mismo objeto, por Ej. un bastón, puede ser o no ser considerado idóneo para matar, según la
manera de emplearlo, porque en el concepto de medio empleado se comprende no sólo la cosa
usada sino el uso mismo que de ella se hace y lo mismo ocurre, por Ej., con un golpe de puños,
puesto que depende de quién lo da y quién lo recibe

El homicidio preterintencional se diferencia:

 En 1er lugar, del homicidio culposo en que en éste falta la intencionalidad de causar lesiones
que se da en el homicidio preterintencional
 En 2do lugar, de las lesiones dolosas, puesto que:
- En las lesiones dolosas, el autor tiene la intención de lesionar y efectivamente lesiona
- En el homicidio preterintencional, el autor tiene la intención de lesionar y termina
matando a la víctima

6-PARRICIDIO PRETERINTENCIONAL

Art. 82: “Cuando en el caso del inc. 1 del Art. 80 concurriese alguna de las circunstancias del
inc. 1 del Art. anterior, la pena será de reclusión o prisión de 10 a 25 años”

Conforme a lo establecido por el Art. 82, en el caso de que se dé un parricidio preterintencional,

se aplica al autor una pena de reclusión o prisión de 10 a 25 años

7-SUICIDIO

Art. 83: “Será reprimido con prisión de 1 a 4 años, el que instigare a otro al suicidio o le
ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado”

1) Bien jurídico

El bien jurídico protegido por el Art. 83 es la vida humana, aclarando que en nuestro derecho:
 - no es delito el suicidio consumado ni tentado, puesto que el legislador ha entendido que,
de acuerdo con el principio de autonomía ética del Art. 19 de la CN, el mismo configura
una acción privada exenta de la autoridad de los magistrados
- sin embargo, esto no implica que el derecho a la vida sea un derecho absoluto, lo cual se
evidencia si tenemos en cuenta que:
a) el consentimiento no es causa de atipicidad en el homicidio
b) es delito la inducción al suicidio y la ayuda al suicidio, siempre que el suicidio se haya
tentado o consumado

2) Inducción al Suicidio

1-Tipo objetivo

 En el delito de inducción al suicido tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo pueden ser
cualquier persona
 La acción típica consiste en instigar a otro al suicidio, aclarando que la instigación:
 Debe cometerse mediante un medio psíquico y directo, no constituyendo instigación los
medios sutiles o las meras insinuaciones
 Debe tener por resultado haber decidido al autor a realizar el hecho, de manera tal que
cuando el autor ya está decidido a realizarlo no puede haber instigación
 Como vemos el concepto de instigación tiene una particularidad con respecto al plasmado
en la parte general del Código:
 El instigador de la parte general del Código es el que determina dolosamente a otro a la
comisión de un injusto doloso y, consecuentemente, el hecho del instigado debe ser una
conducta típica y antijurídica
 En cambio, en la instigación al suicidio estamos en presencia de una participación en un
hecho atípico
Esta particularidad hace que un sector de la doctrina sostenga que en la instigación al
suicidio se da una autoría mediata y que la menor pena se debe a que quien tiene el dominio del
hecho es el propio suicida2
Sin embargo, Donna sostiene que si se diera realmente el caso de una autoría mediata, estaríamos en
presencia de un homicidio y no de una instigación al suicidio, como es el caso de la mujer que, queriendo
desembarazarse de su marido, lo convence para suicidarse juntos ingiriendo un veneno, que luego ella no toma y
sigue viva, mientras que el marido muere al tomarlo
Finalmente, Donna distingue el caso citado, que es un supuesto de autoría mediata, del
caso de una pareja en la que ambos deciden matarse por amor, que es un supuesto de
instigación recíproca al suicidio

2-Tipo subjetivo

La inducción al suicidio es un delito doloso, que no admite las formas culposas

3) Ayuda al suicido

1-Tipo objetivo

 En el delito de ayuda al suicido el sujeto activo puede ser cualquier persona pero el sujeto
pasivo sólo puede ser aquel que haya decidido matarse y tenga capacidad para hacerlo, no
siendo suficiente sólo la oportunidad, sino que es necesario que el suicida tenga el dominio del
hecho, es decir, que comprenda la trascendencia de lo que va a hacer
2
El autor mediato es aquél que, dominando el hecho y poseyendo las demás características especiales de la autoría, se sirve de otra persona,
utilizándola como instrumento por violencia, coacción, error o incapacidad, para la ejecución de la acción típica
  La acción típica consiste en ayudar a otro al suicidio, es decir, en colaborar en un hecho
que no es típico. Ahora bien ¿a qué tipo de ayuda se refiere el Art.?
◘ Un sector mayoritario de la doctrina sostiene que el Art. sólo abarca las conductas que se
equiparan a la complicidad primaria, quedan fuera de este tipo aquellas conductas que sólo
favorecen, fortalecen sobre el suicidio, como ser las asociaciones de este tipo
◘ Un sector minoritario de la doctrina sostiene que el Art. también abarca las conductas que se
equiparan a la complicidad secundaria
a) La complicidad primaria tiene lugar cuando el sujeto hace un aporte necesario para
la ejecución del plan concreto por parte del autor o de los autores, pero no puede ser autor
porque no presenta los caracteres que la ley exige al autor en los delitos propios, no realiza
personalmente la acción típica en los delitos de propia mano, o bien, en cualquier caso, hace
el aporte necesario durante la etapa preparatoria. En estos 3 casos, el sujeto no es
considerado autor, a pesar de que se le impone la pena del autor
b) La complicidad secundaria es cualquier clase de cooperación a la ejecución de un
hecho, que puede darse tanto en la etapa de preparación como en la etapa de ejecución. En
cambio, no hay una complicidad posterior a la consumación, ni siquiera cuando se cumple
una promesa de ayuda hecha antes de la consumación del delito, puesto que lo que
determina la complicidad es la promesa anterior. Si esta promesa no tuvo incidencia en el
hecho no habrá complicidad, pero si la tuvo habrá complicidad, aún cuando luego no se
cumpla
 Finalmente, si bien la mayoría de la doctrina sostiene que el delito de suicido acepta la
omisión impropia en aquellos casos en los que el sujeto está obligado a evitar el suicidio, Donna
sostiene que si aceptamos eso estamos pasando de la complicidad a la autoría, es decir, que el
que omite pasa a ser autor del suicidio, lo cual no parece ilógico

8-HOMICIDIO CULPOSO

Art. 84: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 5 años e inhabilitación especial, en su caso,
por 5 a 10 años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o
inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte
El mínimo de la pena se elevará a 2 años si fueren más de una las víctimas fatales, o si el hecho
hubiese sido ocasionado por la conducción imprudente, negligente, inexperta, o
antirreglamentaria de un vehículo automotor”

El Art. 84 contempla la figura del homicidio culposo al reprimir al que cause a otro la muerte por
imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o
de los deberes a su cargo, que no son más que formas de exteriorización de la violación del
deber de cuidado:
- La imprudencia consiste en no abstenerse de una acción que es en sí misma peligrosa y
capaz de ocasionar daños, de manera tal que el imprudente es quien realiza algo que las
reglas de la prudencia aconsejan no hacer
- La negligencia consiste en una forma de desatención, de manera tal que el negligente es
quien no hace algo que las reglas de la prudencia aconsejan hacer
- La impericia y la inobservancia de los reglamentos no son más que casos de negligencia e
imprudencia
Además, el 2do párrafo del Art. 84 configura una agravante del tipo básico que eleva el mínimo
de la pena a 2 años cuando sean más de una las víctimas fatales, o cuando el hecho haya sido
ocasionado por la conducción imprudente, negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un
vehículo automotor

9-ABORTO
Concepto de aborto

Si bien el código no define al aborto, limitándose a castigar al que lo cause, podemos definirlo
jurídica y médicamente:
- Jurídicamente, el aborto, como delito contra la vida, es la muerte provocada del feto, con
o sin expulsión del seno materno
- Médicamente, el aborto es la expulsión del producto de la concepción provocada
prematuramente

Bien jurídico protegido

El delito de aborto está tipificado dentro del título 1ero del libro 2do del CP, que contempla los
delitos contra las personas, y específicamente, dentro del 1er capítulo, que contempla los delitos
contra la vida. En cuanto a cuál es el bien jurídico protegido en este delito, la doctrina se
encuentra dividida:
- para un sector de la doctrina, el bien jurídico protegido es uno sólo: la vida del feto, dicen
algunos, el valor sociocultural esperanza de vida, dicen otros
- para otro sector de la doctrina, el bien jurídico protegido es múltiple, y así agregan a la
vida del feto y la esperanza de vida, otros bienes jurídicos, entre los que se destacan el
interés demográfico del Estado, la vida e integridad física de la madre y su derecho de
autodeterminación a procrear
Finalmente, decimos que si bien el fruto obtenido mediante la fecundación in vitro es idéntico al
embrión que surge de la fecundación natural, el Código sólo protege a este último

La defensa del feto en la CN

La protección de la vida del feto no está dada únicamente por imperio del CP, sino que, después
de la reforma constitucional de 1994, se dio rango constitucional, en virtud de lo establecido por
el inc. 22 del Art. 75 a los tratados internacionales que versan sobre DH y, entre ellos, podemos
citar:
- Al Art. 4 de la Convención Americana sobre DH (más conocida como PSJCR) que protege
al derecho a la vida en general, a partir del momento de la concepción
- Al Art. 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que establece que el
derecho a la vida es inherente a la persona humana, que este derecho debe estar
protegido por la ley y que nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente
- Al Art. 1 de la Convención sobre los Derechos del Niño, que establece que niño es todo
ser humano menor de 18 años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad, aclarando que la República Argentina
hizo una reserva al tratado, en donde se aclara que se es niño desde el momento de la
concepción
Sin embargo, ya desde antes de la reforma constitucional, algunos autores, como es el caso de
Bidart Campos, sostenían que el derecho a la vida ya estaba incluido entre los derechos no
enumerados del Art. 33 de la CN y que, por lo tanto, cualquier tipo de aborto era
inconstitucional
A esto, debemos agregar que, el CC establece que “desde la concepción en el seno materno
comienza la existencia de las personas” y, por lo tanto, “son personas por nacer las que no
habiendo nacido, están concebidas en el seno materno”
Sin embargo, si bien tanto el CC como el CP protegen la vida desde el momento de la
concepción, ambos protegen con mayor intensidad la vida de la persona nacida que la vida de la
persona por nacer:
  El CC condiciona al hecho del nacimiento el reconocimiento de la persona al establecer
que “si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán
considerados como si no hubiesen existido”, lo cual, según Llambías, se debe a que la
personalidad de la persona por nacer no es perfecta sino imperfecta por estar subordinada a la
condición resolutoria del nacimiento sin vida
 El CP también protege con mayor intensidad la vida de la persona nacida que la vida de la
persona por nacer y esto se evidencia si tenemos en cuenta que:
- la pena prevista para el delito de homicidio es mayor que la vida prevista para el delito de
aborto
- se permite el aborto terapéutico del Art. 86 que privilegia la vida de la madre por sobre la
vida de la persona por nacer
a) La mayoría de la doctrina sostiene que el fundamento de la mayor protección radica en
que la vida aniquilada por el aborto no puede considerarse definitivamente adquirida, por
ser más una esperanza que una certeza de vida
b) Sin embargo, un sector minoritario de la doctrina, sostiene que la mayor protección es
inconstitucional y arbitraria
Finalmente, decimos que Donna fundamenta la mayor protección en que el recién nacido puede
vivir sin su madre mientras que el feto no puede hacerlo (lo cual, en cierto punto es ilógico,
puesto que tal fundamento apoya la postura minoritaria, ya que aceptar que la persona por
nacer es más débil implica aceptar que debería ser susceptible de una mayor protección)

Tipo objetivo

Desde el punto de vista objetivo, el delito de aborto exige:

a) Que exista una mujer en estado de embarazo
b) Que exista un feto con vida
c) Que exista una causación de la muerte del feto generada por las maniobras
abortivas

a) Que exista una mujer en estado de embarazo: En 1er lugar, es necesario que exista una
mujer en estado de embarazo, ya sea que dicho embarazo haya sido alcanzado por vía natural,
es decir, por vía del acceso carnal, o por vía de la inseminación artificial, y esto trae como
consecuencia que no configura aborto el rompimiento del fruto de una fecundación in vitro

b) Que exista un feto con vida: En 2do lugar, es necesario que exista un feto con vida, y, en
consecuencia, se hace necesario determinar desde cuándo se protege la vida humana y, al
respecto, existen 2 teorías:
+ La teoría de la fecundación, que sostiene que hay aborto a partir de que se dé la
fecundación del óvulo, es decir, la unión del óvulo con el espermatozoide (esta teoría es la
seguida por la CSJ en el caso Portal de Belén)
+ La teoría de la anidación, que sostiene que hay aborto a partir de que el óvulo fecundado se
fija en las paredes del útero de la mujer
Al respecto, Donna sostiene que si bien desde el momento de la fecundación existe la vida,
hasta el momento de la anidación resulta imposible demostrar la existencia del embrión, por lo
que adoptar la teoría de la fecundación ocasionaría una serie de dificultades que tornarían
inaplicable la disposición

c) Que exista una causación de la muerte del feto generada por las maniobras abortivas: En 3er
lugar, es necesario que exista una causación de la muerte del feto generada por las maniobras
efectuadas por la madre o por un 3ero, pudiendo ser empleado cualquier medio abortivo. Ahora
bien, el problema se suscita cuando surge la pregunta de si es posible el aborto mediante
omisión:
+ Un sector de la doctrina, sostiene que no es posible porque la ley habla de causar un aborto
y porque en la única forma pasiva prevista expresamente, el legislador exige el
consentimiento de la mujer, sin que baste el solo hecho de tolerar o no evitar el aborto
+ Otro sector de la doctrina, sostiene que es posible porque las distintas modalidades
delictivas aparecen concebidas como tipos prohibidos de causar
Además, decimos que el delito de aborto se consuma con la muerte del feto, tanto sea dentro
del útero materno o fuera de él, de manera tal que si luego de las maniobras abortivas el feto
vive estaremos en presencia de una tentativa de aborto

Tipo subjetivo

El delito de aborto, salvo el caso del Art. 87, es doloso. Ahora bien, ¿qué dolo se exige?:
- Soler sostiene que se admite el dolo eventual
- Núñez y Donna sostienen que sólo es admisible el dolo directo

El aborto causado por 3eros del Art. 85

Art. 85: “El que causare un aborto será reprimido:

1) Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podrá elevarse hasta 15 años, si el hecho fuere seguido de muerte de la mujer
2) Con reclusión o prisión de 1 a 4 años, si obrare con consentimiento de la mujer. El
máximun de la pena se elevará a 6 años, si el hecho fuere seguido de muerte de la mujer”

El Art. 85 contempla el aborto causado por un 3ero:

- en el 1er inciso no media el conocimiento de la mujer
- en el 2do inciso media el conocimiento de la mujer

1) Aborto practicado por un 3ero sin el consentimiento de la mujer

 En el inc. 1ero del Art. 85 se comprenden todos aquellos abortos en los que no medie el
conocimiento expreso o tácito de la mujer, sin que importe cuál fue la conducta desplegada por
el sujeto activo para eludir dicho consentimiento. Así, por Ej., puede haber desplegado violencia
física o moral sobre la víctima o puede haber aprovechado un estado de inconciencia de la
mujer, como es el caso de quien duerme a la mujer que se había sometido a la operación de un
quiste y ésta termina siendo víctima de una maniobra abortiva sobre ella
 El sujeto activo de esta figura puede ser cualquier persona, excepto la madre, que es quien
sufre la maniobra abortiva
 La pena es más grave que en el aborto practicado con el consentimiento de la mujer porque
en este 1er inciso, además de atentar contra la vida del feto, se atenta contra la vida e
integridad física de la madre y su derecho de autodeterminación a procrear
 Finalmente, decimos que si el autor cree que medió el consentimiento de la víctima, será
perseguido por el 2do inciso del mismo Art., puesto que el consentimiento es un elemento del
tipo

2) Aborto practicado por un 3ero con consentimiento de la mujer

 En el inc. 2do del Art. 85 se comprenden todos aquellos abortos en los que medie el
conocimiento de la mujer, de manera tal que, como bien dice González Rus, intervienen por lo
menos 2 personas: el autor del hecho, que es el sujeto activo de esta figura, y la mujer que
consiente, que es el sujeto activo de la figura prevista por el Art. 88
 El consentimiento es un elemento del tipo y éste consentimiento debe ser previo y, además,
si bien puede ser expreso o tácito, no puede ser presunto, puesto que el consentimiento nunca
se presume en DP:
◘ el consentimiento es expreso cuando su manifestación, que puede ser verbal, por escrito o por
signos inequívocos, inequívocamente autoriza al 3ero a que mate al feto
◘ el consentimiento es tácito cuando deja que el 3ero actúe y no se opone a ello, conociendo
que el 3ero va a producir la muerte del feto
El consentimiento requiere sólo la capacidad para delinquir, debido a que no es un acto cuyo fin
sea tener efectos civiles, con lo cual la capacidad que se requiere es la general para poder ser
imputable, y no la del CC, de manera tal que deberá tener 16 años y comprender la criminalidad
del acto, conforme a lo establecido por el Art. 34

3) Agravamiento por el resultado: En los 2 supuestos del Art. 85 se agrava la pena si muere la
persona, configurando así un claro Ej. de delito preterintencional, en el sentido que requiere
dolo de aborto en la base y culpa en el resultado mortal

La participación profesional del 1er párrafo del Art. 86

Art. 86: “Incurrirán en las penas establecidas en el Art. anterior y sufrirán, además,
inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena, los médicos, cirujanos, parteras o
farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a
causarlo...”

El 1er párrafo del Art. 86 establece que incurrirán en las penas establecidas en el Art. anterior y
sufrirán, además, inhabilitación especial por el doble tiempo que el de la condena, los médicos,
cirujanos, parteras o farmacéuticos que abusen de su ciencia o arte para causar el aborto o
cooperen a causarlo y con respecto a esta figura hay que hacer una serie de aclaraciones:
 En 1er lugar, hay que decir que el fundamento de este Art. radica en que cualquiera de los
facultativos enunciados, además de atentar contra la vida del feto, viola los deberes propios de
la profesión, y por lo tanto, en estos casos hay mayor reprochabilidad
 En 2do lugar, hay que decir que modifica las reglas de la participación contempladas en la
parte general, puesto que, cualquiera sea el grado de intervención de los profesionales
enumerados, éstos quedan sometidos misma pena, aclarando que no quedan comprendidos
dentro de estos grados de intervención el encubrimiento pero sí la cooperación subsecuens, que
es aquella en la cual hubo una promesa anterior
 En 3er lugar, hay que decir que se trata de un delito especial en el que el sujeto activo sólo
puede ser alguna de las personas mencionadas en la ley (médicos, cirujanos, parteras o
farmacéuticos) puesto que dicha enumeración es taxativa
 En 4to lugar, hay que decir que la ley exige que el médico actúe abusando de su ciencia o
arte para causar o cooperar en el aborto, es decir, que el sujeto activo debe aprovechar sus
conocimientos para causar el aborto o cooperar en él, aclarando que no hay abuso si la
conducta abortiva tendió a preservar la salud o la vida de la madre porque en tal caso el médico
está cumpliendo un deber que emana del juramento hipocrático realizado

Los abortos no punibles del 2do párrafo del Art. 86

Art. 86: “...El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer
encinta, no es punible:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede
ser evitado por otros medios
2) Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre
una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá
ser requerido para el aborto”

El 2do párrafo del Art. 86 declara no punibles los abortos practicados por un médico diplomado
con el consentimiento de la mujer cuando:
1) El aborto se hizo con el fin de evitar un grave peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios
2) El embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente
- El 1er inciso contempla la figura del aborto terapéutico
- El 2do inciso contempla, según la mayoría de la doctrina, la figura del aborto eugenésico
únicamente, y según Soler, la figura del aborto eugenésico y la figura del aborto
sentimental

Existen 2 requisitos comunes para las figuras previstas en estos incisos:

a) En 1er lugar, las figuras requieren que quien practique el aborto sea un médico
diplomado, que es aquél que ha obtenido un título que lo habilita para actuar como médico
dentro del país, sin importar si el médico al practicar el aborto ha violado una inhabilitación o si
al tiempo de practicar el aborto no se encontraba ejerciendo la profesión. Además, si bien el
aborto debe ser practicado por el médico diplomado, no es indispensable su actividad material,
bastando con que dirija la maniobra abortiva realizada por un 3ero en su presencia. Sin
embargo, la jurisprudencia permite que los abortos no punibles también pueden ser practicados
por otras personas que, sin ser médicos diplomados, revistan una idoneidad científica similar,
como es el caso de un enfermero o de una partera, haciendo aplicación de la analogía in bonam
partem, es decir, de la analogía en beneficio del encausado
Ahora bien, ¿el médico puede negarse a realizar el aborto planteando una objeción de
conciencia?. Donna sostiene que sí, pero si el médico trabaja en un hospital público y no hay
posibilidad de que el aborto sea realizado por otro médico, el deber de médico y de funcionario
público prevalece sobre la objeción de conciencia, puesto que el valor de la vida de una persona
es mayor que el problema de conciencia
b) En 2do lugar, las figuras requieren un consentimiento expreso, previo e informado, y,
si falta dicho consentimiento, el médico diplomado incurre en el tipo penal de aborto sin
consentimiento:
- En el 1er inciso se requiere que la mujer embarazada sea la que consienta el acto, sin que
dicho consentimiento pueda ser suplido por la autorización de los representantes legales
- En el 2do inciso se permite el consentimiento supletorio de los representantes legales de
la mujer que no pueda prestarlo válidamente por estar psíquicamente incapacitada para
hacerlo y, con respecto a esto, mientras que algunos autores sostienen que debe darlo
necesariamente el representante que corresponda según las reglas del CC, otros autores
sostienen que es suficiente con que lo dé el encargado de su guarda

1) Aborto terapéutico: El aborto terapéutico, en cuanto a su naturaleza jurídica, es un tipo

permisivo previsto en la parte especial del Código, y, desde el punto de vista objetivo, exige
para su configuración, además de que sea practicado por un médico diplomado y de que la
mujer preste un consentimiento previo e informado, una especial finalidad, que consiste en que
el aborto debe haber sido practicado con el fin de evitar un grave peligro para la vida o la salud
de la madre, y siempre que ese peligro no pueda ser evitado por otros medios distintos del
aborto

La doctrina distingue entre el aborto terapéutico y el aborto necesario

 El aborto terapéutico es un tipo El aborto necesario es un tipo permisivo previsto en la
permisivo previsto en la parte parte general del Código, puesto que es un supuesto de
especial del Código estado de necesidad justificante, previsto por el inc. 3 del
Art. 34
El sujeto activo en el aborto El sujeto activo en el aborto necesario puede ser
terapéutico debe ser un médico cualquiera persona
diplomado
En el aborto terapéutico, el En el aborto necesario, el peligro debe ser actual e
peligro, si bien debe ser grave, inminente, haciéndose un mal menor para evitar otro
puede no ser actual e mayor
inminente
El aborto terapéutico requiere El aborto necesario no requiere un consentimiento
un consentimiento expreso, expreso, previo e informado
previo e informado

2) Aborto eugenésico: La mayoría de la doctrina sostiene que el aborto eugenésico es el

practicado sobre una persona idiota o demente que se encuentra en estado de embarazo por
haber sido víctima de una violación o de un atentado al pudor
 La idiotez o demencia no requiere la declaración judicial del Art. 140 del CC porque la misma
no debe ser considerada desde un punto de vista médico o jurídico, sino que consiste en un
concepto amplio en el que se encuadran todas las enfermedades que hacen presumir al médico
el traspaso de la tara al hijo, aclarando que la mujer debe haberse encontrado en ese estado de
idiotez o demencia al tiempo del acceso carnal
 El fundamento de esta figura radica en el intento de preservar la pureza de la sangre, lo cual
reviste un claro tinte racista, y, después de los desastres ocasionados por el nacionalsocialismo,
en doctrina se marca una tendencia hacia la desaparición de esta justificante
 Finalmente, surge otro conflicto, puesto que nuestra ley, luego de la ley 25.087, no habla de
violación sino de abuso sexual con acceso carnal, de manera tal que algunos autores sostienen
que el atentado al pudor se da cuando se obliga a una mujer idiota o demente a concebir sin
acceso carnal, como es el caso de inyectarle un óvulo fecundado en las paredes de su útero

3) Postura de Soler: Soler sostiene que nuestro CP transcribió el texto traducido erróneamente
al francés del proyecto suizo redactado en alemán, y es así que, entre “violación” y “o de un
atentado al pudor” debería haber una coma que distinga:
a) El aborto sentimental, que es el practicado sobre cualquier persona que se encuentra en
estado de embarazo por haber sido víctima de una violación
b) El aborto eugenésico, que es el practicado sobre una persona idiota o demente que se
encuentra en estado de embarazo por haber sido víctima de un atentado al pudor, el cual no es
sinónimo de abuso sexual simple, como lo establecen otros autores, puesto que tal acto no
podría dar lugar a un embarazo por no implicar acceso carnal
Así, siguiendo a Soler, la ley 21.338 contempló el aborto sentimental, pero la ley 23.077
reafirma la anterior y resuelve la duda doctrinaria. Por último, Donna sostiene que la mujer
violada que aborta se encuentra en el instituto de no exigibilidad de otra conducta

El aborto preterintencional del Art. 87

Art. 87: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que con violencia causare un
aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare”

 El Art. 87 contempla el aborto preterintencional al reprimir al que con violencia cause un

aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, cuando el estado de embarazo de la paciente
sea notorio o le conste. Para que se dé este delito se deben dar los siguientes elementos:
1) En 1er lugar, el sujeto activo debe desplegar dolosamente actos de violencia sobre el
cuerpo de la madre, quedando comprendidos dentro del concepto de violencia todos los casos
en que se usen medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78
2) En 2do lugar, la violencia desplegada dolosamente sobre el cuerpo de la madre debe
ser la causa física del aborto
3) En 3er lugar, debe haber un estado de embarazo en el sujeto pasivo, que debe ser
conocido con certeza por parte del autor, ya sea porque sea notorio, es decir, porque la
generalidad puede advertirlo sin esfuerzo, o porque le conste al autor, sin que se acepte que el
autor tenga dudas sobre el estado de la mujer, en cuyo caso la conducta será atípica
 El Art. 87 absorbe las lesiones inherentes al resultado como tal, pero las lesiones graves y
gravísimas, que se separan del aborto, y la muerte de la mujer, concurren realmente
 Desde el punto de vista subjetivo, al ser un delito preterintencional, tiene una estructura
mixta, en el sentido que requiere dolo de lesión en la base y culpa en el resultado mortal, que
debe ser previsible, aunque no querido. Ahora bien, ¿qué sucede si hay dolo eventual de
aborto?. Al respecto, un sector de la doctrina sostiene que será aplicable la figura del aborto sin
el consentimiento de la mujer del Art. 85, y otro sector, en el que se enmarca Donna, sostiene
que será aplicable la figura del aborto preterintencional del Art. 87

El aborto causado por la propia mujer del Art. 88

Art. 88: “Será reprimida con prisión de 1 a 4 años, la mujer que causare su propio aborto o
consintiere que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible”

El Art. 88 reprime a la mujer que cause su propio aborto o consienta que otro se lo cause y
agrega que la tentativa de la mujer no es punible
 Desde el punto de vista objetivo, decimos que:
a) El sujeto activo de este delito sólo puede ser la mujer que cause su propio aborto o
consienta que otro se lo cause y el sujeto pasivo sólo puede ser el feto que se encuentra
dentro del cuerpo de la madre
b) La conducta típica consiste en causar su propio aborto, es decir, ejecutar conductas
abortivas sobre su propio cuerpo, o consentir que otro le cause un aborto, en cuyo caso la
figura se integra con el Art. 85, puesto que, mientras que la mujer que consiente es
perseguida por el Art. 88, el que practica el aborto con el consentimiento de la mujer es
perseguido por el inc. 2 del Art. 85
c) La tentativa (idónea o inidónea) de la mujer no es punible. A su vez, como la causal de la
impunidad consiste en evitar el escándalo para la familia, dado que la pena en estos casos
no tendría ningún beneficio y, causaría grave daño especialmente al hijo que nacería vivo,
es obvio que la impunidad es también para los cómplices
 Desde el punto de vista subjetivo, se requiere el dolo directo de la mujer, que debe tener la
intención de causar su propio aborto, de manera tal que no es típica la conducta de la mujer
que causa su propio aborto pero sin esa finalidad, como es el caso de que pretenda suicidarse y
a raíz de ello muera el feto

10-LESIONES

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en el delito de lesiones es la salud de una persona humana. La salud
es definida por la Organización Mundial de la Salud como un estado de completo bienestar
físico, mental y social, lo cual se condice con lo establecido por el Art. 5 del PSCJR, incorporado
en la CN a partir de 1994 en virtud de lo establecido por el inc. 22 del Art. 75, que establece que
“toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, psíquica y moral”

2-Tipo objetivo

a) Acción típica: La acción típica consiste en causar a otro un daño en el cuerpo o en la salud

1-Daño en el cuerpo: Por daño en el cuerpo debe entenderse toda alteración en la estructura
anatómica del organismo en su aspecto externo (como es el caso de una cortadura visible, de
una quemadura, de una mancha en la piel o de una cicatriz) o en su aspecto interno (como es el
caso de la ruptura de un órgano o de un tejido interno)
- El delito consiste en alterar la integridad física de la propia víctima, siendo irrelevante:
a) Si el sujeto pasivo padeció o no dolor, de manera tal que es típica la conducta tendiente a
cortar el pelo o las uñas de un individuo
b) Si hubo o no emanación de sangre
c) Si es o no perceptible exteriormente, de manera tal que es típica la conducta tendiente a
fracturar huesos o romper ligamentos
d) Si se empeora o mejora el aspecto físico, de manera tal que es típica la conducta tendiente a
someter por la fuerza a un individuo a una cirugía plástica con el fin de corregir sus defectos
físicos
- Sin embargo, es necesario que el hecho deje secuelas de cierta duración en el organismo
de la víctima, de manera tal que el simple hecho de torcer momentáneamente un brazo o
de pegar una cachetada no constituye el delito de lesión

2-Daño en la salud: Por daño en la salud debe entenderse toda alteración en el funcionamiento
general o particular del organismo de la persona, como es el caso de contagiar una enfermedad
a la víctima o de provocarle diarreas, vómitos o desmayos
- Acá también es necesario que el hecho deje secuelas de cierta duración en el
funcionamiento del organismo de la víctima, de manera tal que la mera sensación
desagradable no alcanza para ser considerada lesión
- Ahora bien, ¿La mera causación de dolor constituye lesión?
a) Un sector de la doctrina sostiene que sí por alterar el estado de equilibrio que implica la salud
b) Otro sector de la doctrina sostiene que no por considerar que el delito de lesiones es un delito
de resultado

b) Los medios: La ley no prevé ningún medio comisivo para el delito de lesiones, excepto en las
figuras calificadas del Art. 92, de manera tal que es un delito de comisión que puede ser
perpetrado por acción u omisión, sin importar si:
- el autor lesiona con medios físicos o morales, como puede ser el caso de una emoción
intensa
- el autor lesiona con su propio cuerpo o utilizando otras armas o instrumento idóneos

c) Sujetos

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona diferente a la que sufra la lesión,
puesto que la misma ley alude al daño causado “a otro”, con lo cual se excluye la punibilidad de
la autolesión
- Con respecto al sujeto pasivo, la doctrina coincide en que el mismo debe ser una persona
con vida, con lo cual se excluye las lesiones provocadas a los cadáveres, pero difiere en orden a
si dentro del delito de lesiones sólo quedan comprendidas las provocadas a personas nacidas o
también las causadas a personas por nacer:
a) Soler, Fontán Balestra, Núñez, Donna y la mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia
consideran que el sujeto pasivo debe ser el mismo que en el delito de homicidio, es decir, ser
cualquier persona nacida y viva, de manera tal que las lesiones al feto serían atípicas salvo que
constituyan tentativa de aborto, y, esta postura encuentra su fundamento en que aceptar la
punibilidad de la lesión al feto implicaría:
 en 1er lugar, admitir la tentativa de autoaborto, que se encuentra expresamente
excluida por el Art. 88
 en 2do lugar, hacer aplicación de la analogía in malam partem, puesto que la ley no lo
prevé en forma expresa
b) Creus y Laje Anaya consideran que el sujeto pasivo del delito de lesiones puede ser
cualquier persona viva, nacida o no, puesto que tanto una como otra se enmarcan dentro de la
noción de “el otro” a la que alude la ley

c) El consentimiento del lesionado: El consentimiento del lesionado es considerado como:

a) Una causa de justificación, según algunos autores, como Fontán Ballestra, Núñez y Soler
b) Una causa de atipicidad, según otros autores más modernos, como Zaffaroni, Welzel y
Roxín, siempre y cuando ese consentimiento sea prestado por el titular del bien jurídico,
no haya sido revocado y sea:
Φ prestado por una persona capaz
Φ conocido por el autor de la lesión
Φ libre, informado, previo y expreso, puesto que si el consentimiento es presunto configura una
causa de justificación

Ahora bien, ¿qué bienes jurídicos admiten consentimiento?

Φ según una concepción individualista, todos, incluso la vida, fundamentando su posición en la
no punibilidad del suicidio
Φ según una concepción solidarista y cristiana, algunos sí y otros no, y la vida se encuentra
entre estos últimos, puesto que cada cual puede disponer de lo que tiene pero no de lo que es,
de manera tal que el único que puede disponer de la vida es Dios. A su vez, esta concepción
encuentra fundamento jurídico en el Art. 14 de la CN, que establece que ningún derecho es
absoluto, sino todo derecho es relativo en la medida en que sea reglamentado para su ejercicio,
y, en tal sentido, Donna sostiene que el derecho a la integridad física es relativo, de manera tal
que no se puede afectar la dignidad del hombre

1) Las lesiones terapéuticas: Existen muchas prácticas terapéuticas que implican la causación
de una lesión en la víctima, como es el caso de la extracción de una muela o de un quiste. Sin
embargo, la conducta se vuelve:
+ Atípica, si media consentimiento expreso de la víctima con las características citadas
anteriormente
+ Justificada, si media consentimiento presunto de la víctima, el cual se da, conforme a lo
establecido por la ley 17.132, cuando:
a) Se trate de un estado de inconciencia o alienación
b) Se trate de una lesión provocada por un accidente automovilístico, por un delito tentado o
consumado o por una tentativa de suicidio

2) Las cirugías de cambio de sexo: La ley 17.132 prohíbe las cirugías de cambio de sexo,
excepto cuando:
+ Medie una indicación terapéutica perfectamente determinada, dada después de haber
agotado todos los recursos conservadores de los órganos reproductores, aclarando que la
indicación terapéutica consiste en una recomendación que hace el médico de un determinado
tratamiento para el mantenimiento, conservación o mejoramiento de la salud del paciente, o
para su supervivencia
+ Medie, además, autorización judicial previa, lo cual encuentra su fundamento en que el
Estado quiere controlar las intervenciones autorizadas, puesto que el cambio de sexo de la
persona produce importantes consecuencias jurídicas
Además, la indicación terapéutica y la autorización judicial sólo pueden ser otorgadas en 2
casos:
+ En el caso del hermafrodita, que es aquél que tiene en su estructura anatómica
elementos masculinos y femeninos, con el fin de que adquiera una identidad sexual, es decir, un
sexo definido
+ En el caso del seudo-hermafrodita, que es aquél que tiene aparatos genitales atrofiados
o con escaso desarrollo, con el fin de que logre el completo desarrollo de los mismos3

3) Las esterilizaciones: La esterilización consiste en toda práctica quirúrgica tendiente a destruir

la capacidad de:
+ Concebir, en la mujer, siendo el medio más utilizado la ligadura de las trompas de
Falopio
+ Engendrar, en el hombre, siendo el medio más utilizado la vasectomía bilateral
La ley 17.132 prohíbe la esterilización, excepto cuando medie una indicación terapéutica
perfectamente determinada, dada después de haber agotado todos los recursos conservadores
de los órganos reproductores

4) Las lesiones deportivas: Es muy común que en prácticas deportivas se produzcan lesiones
sobre los participantes y esto se hace evidente si pensamos, por Ej., en el boxeo. Sin embargo,
sería absurdo suponer que cada golpe que un boxeador le confiere a otro implique una conducta
típica del delito de lesiones, puesto que si bien se trata de una actividad altamente riesgosas, es
fomentada y querida socialmente
- Donna y la mayoría de la doctrina moderna sostiene que las lesiones deportivas configuran
supuestos de conductas socialmente adecuadas que excluyen la tipicidad
- Soler y la mayoría de la doctrina más vieja sostiene que las lesiones deportivas configuran
supuestos de causas de justificación
- Otros autores sostienen que las lesiones deportivas son atípicas debido a la autoasunción del
riesgo por parte de la víctima
Así, decimos que debe considerarse atípico todo aquello que resulte tolerable teniendo en
cuenta las reglas de cada disciplina, de manera tal que, si el autor de la lesión se excede
groseramente del reglamento, su conducta será típica del delito de homicidio o de lesiones,
según el resultado sea mortal o lesivo, respectivamente

3-El tipo subjetivo

- La figura prevista por el Art. 94 es culposa y las figuras previstas por los artículos 89 a 93
son dolosas, pudiendo ser cometidas con dolo directo o eventual, lo cual sucederá cuando el
autor se represente como posible la lesión en la víctima y a pesar de ello, con total indiferencia,
siga adelante con su acción, aclarando que el dolo eventual se diferencia de la culpa consciente,
que es aquella en la cual el autor se representa la posibilidad de la producción del resultado,
pero confía en que llegado el momento lo evitará o no acontecerá
- Subjetivamente en este delito se pueden presentar 2 situaciones peculiares:
1) Si el autor intenta cometer lesiones gravísimas y por razones ajenas a su voluntad sólo
comete lesiones graves, debe responder por lesiones gravísimas en grado de tentativa y lo

3
Sagües sostiene que no existe el derecho a la identidad sexual, puesto que nadie puede cambiarse de sexo sólo porque así lo desea, porque si así fuese
se afectaría al bien jurídico estado civil
mismo cabe decir cuando queriendo cometer lesiones graves sólo comete lesiones leves
2) Si el autor intenta cometer una lesión leve y, sin quererlo, comete lesiones graves o
gravísimas, hay que distinguir 2 posibilidades:
a) Que el resultado lesivo sea previsible, en cuyo caso el autor responderá por lesiones
leves dolosas en concurso ideal con lesiones culposas: se trata de una forma preterintencional
que, al no estar regulada por la ley, debe resolverse aplicando las normas sobre relativas al
concurso de delitos
b) Que el resultado haya sido imprevisible, en cuyo caso el autor sólo responderá por
lesiones leves dolosas

4-Consumación y tentativa

El delito se consuma con la causación del daño en el cuerpo o en la salud, admitiéndose la

tentativa

5-Concurso de delitos

En los casos en que el fin del sujeto fuera cometer lesiones leves, hay que hacer una distinción:
- cuando se utilizan armas de fuego, el tipo penal del 1er párrafo del Art. 104 absorbe al tipo
penal del Art. 89, puesto que contiene una pena mucho mayor
- cuando se trata de una agresión con otra arma, debe aplicarse el tipo penal del Art. 89,
puesto que el 3er párrafo del Art. 104 contiene una pena menor

3-Lesiones leves

Art. 89: “Se impondrá prisión de 1 mes a 1 año, al que causare a otro, en el cuerpo o en la
salud, un daño que no esté previsto en otra disposición de este Código”

El Art. 89 contempla las lesiones leves y reprime al que cause a otro un daño en el cuerpo o en la salud que no esté
previsto en otra disposición del CP

1-Carácter subsidiario

El Art. 89 contempla las lesiones leves y tiene carácter subsidiario, puesto que el tipo penal se
aplica sólo cuando el hecho no esté previsto en otra disposición del Código, de manera tal que
las lesiones leves son absorbidas por:
- los delitos de lesiones en riña, duelo, lesiones graves o gravísimas o tentativa de homicidio
- los delitos que se cometen utilizando la fuerza sobre la víctima, como el robo, la violación o la
resistencia y atentado contra la autoridad

2-Importancia del daño

Ahora bien, ¿es punible cualquier daño en el cuerpo o en la salud o no son punibles las lesiones
levísimas, como es el caso de un pequeño rasguño o el simple hecho de arrancar un cabello?
- Un sector de la doctrina esgrime la teoría de la insignificancia, según la cual, para que la
conducta sea punible, debe mediar cierta gravedad o entidad en la afectación del bien jurídico
- Sin embargo, esta teoría no tiene validez, puesto que el Código hace referencia a cualquier
daño, y, por lo tanto, hay que recurrir al principio de razonabilidad, que declara inconstitucional
la pena que no guarda relación con la gravedad del hecho, como sería el caso de imponer 1 mes
de prisión al individuo que le arranca un cabello a la víctima
4-Lesiones graves

Art. 90: “Se impondrá reclusión o prisión de 1 a 6 años, si la lesión produjere una debilitación
permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una dificultad
permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere
inutilizado para el trabajo por más de 1 mes o le hubiere causado una deformación permanente
del rostro”

El Art. 90 contempla las lesiones graves y reprime al autor de la lesión que:

1) Produzca a la víctima una debilitación permanente:
a) de la salud
b) de un sentido
c) de un órgano
d) de un miembro
e) o una dificultad permanente de la palabra
2) Ponga en peligro la vida del ofendido
3) Inutilice a la víctima para el trabajo por más de 1 mes
4) Produzca a la víctima una deformación permanente del rostro

1-Debilitaciones permanentes

- Por debilitación debe entenderse una disminución o menoscabo en alguna función vital para
el ser humano -la salud, un sentido, un órgano, un miembro o la palabra- sin que dicha función
llegue a desaparecer o perderse
- Por permanente debe entenderse:
a) Según un sector de la doctrina, en el que se enmarcan Soler, Núñez y Fontán Balestra, la
debilitación que se prolonga durante un tiempo considerable, aunque no sea irreversible
b) Según otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Creus y Donna -y la mayoría de
la doctrina y la jurisprudencia-, la debilitación que se presenta como irreversible según los
procedimientos ordinarios de curación, sin que sea suficiente que la debilitación se
prolongue durante un tiempo considerable

a) Debilitación permanente de la salud: La salud es definida por la Organización Mundial de la

Salud como un estado de completo bienestar físico, mental y social, lo cual se condice con lo
establecido por el Art. 5 del PSCJR, incorporado en la CN a partir de 1994 en virtud de lo
establecido por el inc. 22 del Art. 75, que establece que “toda persona tiene derecho a que se
respete su integridad física, psíquica y moral”
La debilitación permanente de la salud debe ser diferenciada de la causación de una enfermedad
cierta o probablemente incurable, que da lugar a lesiones gravísimas
- La debilitación es el estado en que queda el organismo disminuido en sus capacidades
funcionales y no necesariamente se identifica con la enfermedad
- Además, puede suceder que se cause una enfermedad que no sea incurable, pero que
ocasione un debilitamiento permanente de la salud, como es el caso de la meningitis, que tiene
cura pero deja secuelas permanentes en la salud del enfermo
- Finalmente, el debilitamiento de la salud, también puede darse si un sujeto agrava con su
acción una enfermedad preexistente, en cuyo caso se produce un debilitamiento sin haber
causado la enfermedad

b) Debilitamiento permanente de un sentido: El sentido es una facultad por medio de la cual

captamos los estímulos externos y podemos distinguir 5 sentidos: vista, tacto, gusto, oído y
olfato. Sin embargo, jurídicamente, no debe atenderse a la anatomía del sentido sino a la
función que desempeña y es ésta la que debe verse debilitada, de manera tal que:
- Puede darse que la función se vea debilitada en forma permanente sin que se afecte al
órgano que la ejerce, como es el caso de quien ve disminuida su capacidad auditiva, luego de
haber recibido un golpe fuerte en la nuca
- Por otro lado:
a) Si el sentido se ejerce mediante órganos bilaterales, la pérdida de uno de ellos, constituye
una debilitación permanente, como es el caso de quien pierde un ojo y sigue viendo aunque de
modo deficiente
b) Si el sentido se ejerce mediante órganos unilaterales, la pérdida de uno de ellos implica una lesión gravísima,
puesto que el sentido se pierde, de manera tal que en estos casos sólo estaremos en presencia de una lesión grave si
el órgano unilateral resulta afectado pero no destruido

c) Debilitación permanente de un órgano: El órgano técnicamente es una pieza anatómica pero,

jurídicamente, no debe atenderse a la anatomía del órgano sino a la función que desempeña y
acá también podemos distinguir:
- Los órganos bilaterales, cuya destrucción implica un debilitamiento y, en consecuencia, una
lesión grave, como es el caso de los 2 pulmones, que cumplen conjuntamente la función
respiratoria, o de los 2 testículos que cumplen conjuntamente la función reproductiva
- Los órganos unilaterales, cuya destrucción implica una pérdida y, en consecuencia, una
lesión gravísima, como es el caso del bazo o del hígado
Con respecto a las piezas dentales, decimos que las mismas cumplen conjuntamente la función
de masticación, de manera tal que, si bien no constituirá una debilitación permanente la pérdida
de una de ellas, si podrá serlo cuando se pierdan varias teniendo en cuenta el caso concreto

d) Debilitación permanente de un miembro: Con respecto a qué se entiende por miembro hay 2
posturas doctrinarias:
- Un sector minoritario de la doctrina sostiene que miembro es aquello que puede ser captado
como elemento independiente del tronco y en este concepto se incluirían, además de las
extremidades, al pene y a la nariz
- Un sector mayoritario de la doctrina sostiene que miembro es cualquier extremidad del ser
humano, articulada con el tronco, es decir, las extremidades superiores (es decir, los brazos) y
las inferiores (es decir, las piernas)
+ La figura exige la disminución de la capacidad o eficacia del miembro, sin que sea necesaria
su amputación o destrucción, como puede ser el caso de la disminución de movimientos, de la
fuerza o de la habilidad del miembro, en virtud de la fractura de las mismas
+ Las manos y los pies no constituyen miembros sino órganos que cumplen, respectivamente,
las funciones de aprehensión y pedestación, de manera tal que la pérdida de una sola mano o
de un solo pie constituye una lesión grave y la pérdida de ambos constituye una lesión
gravísima

e) Dificultad permanente de la palabra: La dificultad permanente en la palabra:

+ comprende tanto a los inconvenientes de pronunciación como a los inconvenientes de
coordinación entre el pensamiento y su expresión oral
+ y puede provenir tanto de una lesión en el organismo mecánico de la palabra (como es el
caso de la lesión provocada en la laringe, en las cuerdas vocales, en la lengua, en los labios o en
el paladar) como de una lesión en los centros cerebrales vinculados con el habla que impidan al
sujeto pasivo idear correctamente las palabras
Lo importante es que el sujeto pasivo vea disminuida su facultad comunicacional, es decir, que
las palabras que emite sean “difícilmente entendibles”, no siendo suficiente la causación de
simples defectos de pronunciación fácilmente reparables, como es el caso del mero seseo
2-Peligro para la vida del ofendido

+ Para que se dé el agravante debe haber un peligro real, y no meramente potencial, para la
vida del sujeto pasivo, atribuido causalmente a la conducta del sujeto activo
- Desde el punto de vista médico, se sostiene que hay peligro real para la vida del sujeto
pasivo, cuando se hace necesario apelar a la asistencia respiratoria o cardiaca
- La jurisprudencia sostiene que, además del diagnóstico médico, que cumple un rol
fundamental, deben tenerse en cuenta, otros factores que se desprenden de las circunstancias
del caso concreto, como es el caso del medio empleado por el autor para efectivizar el ataque
+ Además, como éste es un delito doloso, también es necesario que el peligro real para la vida
del sujeto pasivo haya sido conocido por el autor, lo cual configura un elemento del tipo
objetivo, trayendo aparejado 2 consecuencias importantes:
a) En 1er lugar, si el peligro que generó la acción era imprevisible, el autor responderá
sólo por lesiones leves, como es el caso de A que lesiona a B, éste es trasladado al hospital, y su
vida corre peligro por una negligencia grave de los médico
b) En 2do lugar, si el peligro que generó la acción era previsible, pero en el caso concreto
no fue querido por el autor, responderá por lesiones leves en concurso ideal con lesiones
culposas, como es el caso de A que, queriendo desmayar a B por unos segundos, “sin quererlo”
la pone en estado de coma por 5 días con riesgo para su vida

3-Inutilidad para el trabajo por más de 1 mes

La inutilidad para el trabajo por más de 1 mes se refiere a la inutilidad para el trabajo “en
general”, es decir, a la inutilidad que sería procedente en cualquier sujeto que desempeñe la
misma actividad que el sujeto pasivo, y por eso el agravante también se da cuando la víctima
no tenía trabajo o no se encontraba en una etapa laborativa de su vida por ser un niño o un
anciano. Ahora bien, que el Código se refiera al trabajo en general no significa que no se tomen
en cuenta las ocupaciones propias de la víctima, de manera tal que si la lesión inutiliza para las
tareas habituales, sigue siendo grave, aunque el individuo pueda cumplir otras tareas
diferentes, como es el caso de la lesión que impide al locutor leer los libretos por más de un mes
aunque éste puede desempeñar tareas de índole manual
+ Para la ley no interesan las “pérdidas económicas” que ocasionó la lesión, sino simplemente
es un parámetro que se utiliza para calificarla como grave, de manera tal que igual hay delito si
la víctima sigue cobrando su sueldo durante el tiempo en que se recupera de la lesión
+ La ley exige que la inutilidad sea por más de 1 mes debiendo contarse dicho lapso de acuerdo a las disposiciones
del CC conforme a lo dispuesto en el Art. 77 del CP

4-Deformación permanente en el rostro

Con respecto a la deformación permanente en el rostro hay que determinar qué se entiende por
deformación y qué se entiende por rostro:
a) Con respecto a la deformación:
- mientras que algunos autores, como Soler, sostienen que basta cualquier modificación de las
características morfológicas del rostro del sujeto pasivo
- Donna, y la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia, sostienen que la ley no habla de una
mera modificación sino de una deformación, de manera tal que debe existir una alteración de la
armonía o la belleza del rostro del sujeto pasivo:
+ que llame la atención a 3eros
+ sin que sea necesario que la alteración sea monstruosa
b) Con respecto al rostro:
- la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia identifican el rostro y la cara, de manera tal que
rostro es la parte del cuerpo delimitada:
+ en su parte superior por la línea de implantación del cuero cabelludo en la frente
+ en su parte inferior por el borde del maxilar inferior
+ y lateralmente por los pabellones auditivos incluidos
- la menor parte de la doctrina y la jurisprudencia agregan a esta noción, fundándose en el
motivo social del agravante, las partes del cuerpo que se llevan al descubierto según las
costumbres ordinarias del vestir, de manera tal que será lesión grave una lesión que provoque
una cicatriz en la parte superior del pecho en las mujeres o el hecho de quemar el cuero
cabelludo de la víctima con ácido, aunque las heridas no hayan sido producidas dentro de lo que
anatómicamente se llama rostro

5-Lesiones gravísimas

Art. 91: “Se impondrá reclusión o prisión de 3 a 10 años, si la lesión produjere una enfermedad
mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la
pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir”

El Art. 91 contempla las lesiones gravísimas y reprime al autor de la lesión que:

1) Produzca una enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable
2) Inutilice a la víctima para el trabajo en forma permanente
3) Produzca la pérdida:
a) de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro
b) de la palabra
c) de la capacidad para engendrar o concebir

1-Enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable

+ La enfermedad puede ser corporal, que es aquella que afecta las facultades físicas del
sujeto, como es el caso de la hemiplejia o de la hemorragia cerebral con secuelas irreversibles,
o mental, que es aquella que afecta las facultades psíquicas del sujeto, como es el caso de la
alienación mental orgánica o la demencia postraumática
+ La enfermedad es cierta o probablemente incurable cuando la víctima no podrá volver a
gozar de salud, exigiéndose un pronóstico de incurabilidad de una absoluta certeza o de una
probabilidad muy grande
+ En la figura deben incluirse los casos en que la lesión produce enfermedad que lleva a
la muerte, como el SIDA, en cuyo caso, aunque la víctima muera al cabo de cierto tiempo,
existen lesiones gravísimas y no homicidio, salvo que el sujeto activo haya tenido la intención de
matar mediante el contagio de la enfermedad

2-Inutilidad permanente para el trabajo

La inutilidad para el trabajo es la misma que la del Art. 90, sólo que acá la inutilidad no es por
un tiempo mayor a 1 mes, sino para toda la vida

3-Pérdidas

a) De un sentido, de un órgano, de un miembro o del uso de un órgano o miembro: Las

nociones de sentido, órgano y miembro son las mismas que la del Art. 90, sólo que acá no se
debilitan en forma permanente, sino que se pierden, lo cual no necesariamente implica una
pérdida anatómica sino que puede ser de carácter funcional, como es el caso de una parálisis
b) De la palabra: La noción de palabra es la misma que la del Art. 90, sólo que acá no se
debilita en forma permanente la facultad comunicacional, sino que se pierde, siendo irrelevante
que la pérdida de la palabra pueda suplirse por medio de procedimientos especiales que
permitan comunicar las ideas a 3eros, como es el caso de la utilización de signos, de palabras
escritas o de la vocalización no lingual

c) De la capacidad de engendrar o concebir: La capacidad de engendrar, en el hombre, o de

concebir, en la mujer, debe perderse, de manera tal que no configura el delito la lesión que sólo
ocasiona impotencia para realizar el acto sexual
- Generalmente, este tipo de lesión se da, en el hombre, como consecuencia de un accidente o
de una agresión con fines de venganza, y, en la mujer, como consecuencia de una intervención
quirúrgica
- La capacidad para engendrar o concebir puede ser presente o futura, de manera tal que
sujeto pasivo de este delito pueden ser niños que todavía no tengan su capacidad sexual
desarrollada, pero no ancianos u otras personas que ya hayan perdido dicha capacidad

6-Lesiones calificadas

Art. 92: “Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el Art. 80, la pena será: en
el caso del Art. 89, de 6 meses a 2 años; en el caso del Art. 90, de 3 a 10 años; y en el caso del
Art. 91, de 3 a 15 años”

El Art. 92 contempla las agravantes de los artículos 89, 90 y 91 y éstas son las mismas que las
previstas para el homicidio:
- Entre estas formas agravadas existe una relación neutra, de manera tal que la pena no se
multiplicará si una misma conducta encuadra en varias formas agravadas, más allá de que
podrán dar lugar a la aplicación de una mayor pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los
artículos 40 y 41
- Si bien la ley no indica el tipo de pena a aplicar, es obvio que rigen las mismas especies de
pena establecidas en los artículos 89, 90 y 91, de manera tal que en el caso de lesiones leves la
pena es de prisión y en el caso de lesiones graves o gravísimas la pena es de reclusión o prisión

Además, hay que tener en cuenta las agravantes de la ley 24.192, que es la ley de violencia en
espectáculos deportivos, que no solamente valen para el delito de lesiones:
1) El Art. 1 de dicha ley circunscribe la aplicación de su capítulo 1ero, que es el que alude
al régimen penal, a los hechos previstos en él que sean cometidos con motivo o en ocasión de
un espectáculo deportivo:
- sea en el ámbito de concurrencia pública en el que se realice o en sus inmediaciones
- sea que se produzca antes, durante o después del espectáculo
2) El Art. 2 de dicha ley aumenta en un tercio las penas mínimas y máximas de ciertas
figuras previstas por el CP cuando sean cometidas en las circunstancias del Art. 1, siempre que
no resulten delitos más severamente penados, aunque el máximo no será mayor al máximo
previsto en el CP para la especie de pena de que se trate. Las figuras a las que se refiere el Art.
2 son las siguientes:
+ Dentro del título 1ero del libro 2do del CP enuncia:
 Las figuras del Art. 79, del inc. 1ero del 81 inciso 1 y del Art. 84
 Las figuras de los capítulos 2 (lesiones) 3 (homicidio o lesiones en riña) y 5
(abuso de armas)
+ Dentro del título 6to del libro 2do del CP enuncia las figuras de los artículos 162 y
164
 3) El Art. 10 establece que los jueces pueden aplicar accesoriamente alguna de las
siguientes inhabilitaciones:
+ La inhabilitación de 6 meses a 5 años para concurrir al tipo de espectáculos deportivos
que haya motivado la condena. El cumplimiento se asegurará presentándose el condenado en la
sede policial de su domicilio, en ocasión de espectáculos deportivos como el que motivó la
condena, fijando el tribunal día y horario de presentación
+ La inhabilitación de 1 a 15 años para desempeñarse como deportista, jugador
profesional, técnico, colaborador, dirigente, concesionario, miembro de comisiones o
subcomisiones de entidades deportivas o contratado por cualquier título por estas últimas
+ La inhabilitación perpetua para concurrir al estadio o lugar en el que se produjo el
hecho, según lo previsto en el Art. 1

7-Lesiones atenuadas

Art. 93: “Si concurriere la circunstancia enunciada en el inc. 1, letra a) del Art. 81, la pena será:
en el caso del Art. 89, de 15 días a 6 meses; en el caso del Art. 90, de 6 meses a 3 años; y en
el caso del Art. 91, de 1 a 4 años”

El Art. 93 contempla la atenuante de los artículos 89, 90 y 91 y ésta es la emoción violenta, de

manera tal que, al no estar reguladas las lesiones preterintencionales, la cuestión debe
resolverse de acuerdo a las reglas sobre concurso de delitos

8-Concurrencia de atenuantes y agravantes

Ahora bien, en caso de que concurran simultáneamente circunstancias agravantes y la emoción

violenta, estaríamos en presencia de un vacío legal, puesto que en materia de lesiones no existe
ninguna norma similar a la del Art. 82 que resuelva el problema. Así, existen 2 posturas para
llenar el vacío legal:
- La postura mayoritaria, que fue la adoptada mayoritariamente en el plenario “Britos” de
1944, sostiene que debe prevalecer la atenuante, puesto que:
a) En 1er lugar, el Art. 93 es una norma específica, que sólo se refiere a un apartado del Art.
81, y el Art. 92 es una norma genérica, que se refiere a todo el Art. 80, y, en
consecuencia, siempre debe prevalecer la norma específica
b) En 2do lugar, como en materia de lesiones no existe una norma similar a la del Art. 82
que resuelva el problema, debe estarse a la interpretación más favorable al imputado y,
en consecuencia, debe prevalecer la atenuante por aplicación del in dubio pro reo
- La postura minoritaria, que fue la adoptada minoritariamente en el plenario “Britos” de
1944, sostiene que debe prevalecer la agravante, puesto que el CP no prevé la emoción
violenta en el caso de lesiones por el vínculo, y, en consecuencia, ese vacío legal debe ser
llenado aplicando analógicamente el Art. 82, sin perjuicio de que la emoción violenta
morigere la pena, en función de lo establecido en los artículos 40 y 41
- Por su parte, Soler, se enrola en la postura mayoritaria al sostener que se trata de un
problema de sucesión o de coaplicación de leyes en el tiempo y, en consecuencia, debe
aplicarse la ley más benigna, en virtud de lo establecido en el Art. 2
- Finalmente, Núñez sostiene que no se trata de un problema de sucesión o de coaplicación
de leyes en el tiempo, sino de un problema de concurso ideal de 2 tipos penales (uno
agravado y otro atenuado) que debe ser resuelto por el Art. 54

9-Lesiones culposas

Art. 94: “Se impondrá prisión de un 1 a 3 años o multa de 1000 a 15000 pesos e inhabilitación
especial por 1 a 4 años, el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o
profesión, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un daño
en el cuerpo o en la salud
Si las lesiones fueran de las descritas en los artículos 90 o 91 y concurriera alguna de las
circunstancias previstas en el 2do párrafo del Art. 84, el mínimo de la pena prevista en el 1er
párrafo, será de 6 meses o multa de 3000 pesos e inhabilitación especial por 18 meses”

Como vemos, la estructura del Art. 94 es la misma que la del Art. 84, con lo cual debemos
remitirnos a él

11-HOMICIDIO O LESIONES EN RIÑA

1-Antecedentes

El Art. 98 del CP de 1887 contemplaba el homicidio en riña y diferenciaba distintas situaciones:

+ Si constaba quién o quiénes causaron la muerte, éstos eran homicidas y los que estaban de
su parte, cómplices
+ Si la muerte se producía por el número de heridas no mortales en sí:
 si constaba quiénes causaron dichas heridas, todos ellos eran homicidas, punibles con la
pena mínima del delito
 si no constaba quiénes causaron dichas heridas, se establecía una pena común para todos
El Art. 121 del CP de 1887 contemplaba las lesiones en riña y al respecto sostenía que si no
constaba quién había sido el autor se punía con la pena mínima del delito a todos los que
estuvieron en contra del herido

En 1891 se reformaron estos artículos y la redacción adoptada es la que permanece hasta la

actualidad. En la exposición de motivos del proyecto de 1891 se sostuvo que:
 Lo que caracteriza al homicidio o a las lesiones en riña era la imposibilidad de establecer
quién o quiénes fueron los autores de la muerte o de las heridas
 Es injusta la aplicación de una pena según una presunción iuris tantum de que los que
participaron en la riña o agresión fueron todos autores de la muerte o de las heridas y, por lo
tanto, sólo se debe penar a los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido, aunque,
en realidad, con la reforma la aplicación de la pena sigue fundándose en una presunción iuris
tantum, sólo que es más restringida

Para evitar la aplicación de una pena fundada en una mera presunción se ha propuesto
establecer como un delito autónomo, que pone en peligro la integridad física de las personas, la
simple participación en riña o agresión, como lo hace el Código español, de manera tal que, si
como consecuencia de esa riña o agresión se producen muertes o lesiones:
- si no se puede establecer quién o quiénes fueron los autores de la muerte o de las
heridas, se penará con una pena menor al que participe en dicha riña o agresión por el
sólo hecho de hacerlo
- si se puede establecer quién o quiénes fueron los autores de la muerte o de las heridas se
proponen 2 posibilidades:
+ Que exista un concurso ideal entre este delito y el delito de lesiones u homicidio
+ Que se establezca un sistema subsidiario en el que este delito sea absorbido por el delito de
lesiones u homicidio

2-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la vida o la salud, según estemos en presencia de un homicidio o de

una lesión en riña o agresión, respectivamente

3-Tipo objetivo

Art. 95: “Cuando en riña o agresión en que tomaren parte más de 2 personas, resultare muerte
o lesiones de las determinadas en los artículos 90 y 91, sin que constare quiénes las causaron,
se tendrá por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se
aplicará reclusión o prisión de 2 a 6 años en caso de muerte, y de 1 a 4 en caso de lesión”

Art. 96: “Si las lesiones fueren las previstas en el Art. 89, la pena aplicable será de 4 a 120 días
de prisión”

a) Concepto de riña y de agresión

+ La riña es un acometimiento espontáneo, recíproco y tumultuario, de más de 2 personas, de

manera tal que no puede llamarse riña al acometimiento de varios contra uno:
- El acometimiento es espontáneo, es decir, que debe responder al impulso particular de
cada uno de los agresores, y no a una premeditación hecha por los intervinientes, puesto
que de ser así, se aplicarían las reglas generales de la participación
- El acometimiento es recíproco, justamente, porque supone una lucha recíproca y confusa
entre más de 2 personas
- El acometimiento es tumultuario, es decir, que debe causar tumulto, o lo que es lo
mismo, confusión, agitación o turbación. Ahora bien, si bien la mayoría de la doctrina
sostiene que el acontecimiento debe ser tumultuario, Creus sostiene que tal exigencia no
es indispensable en nuestro derecho
+ La agresión es un acometimiento espontáneo de varios contra uno u otros que se limitan a
defenderse pasivamente, es decir, evitando golpes sin golpear, puesto que si adoptan una
defensa activa se trataría de una riña. Acá, nuestra legislación se aparta de la mayoría de las
legislaciones modernas, que han abandonado la noción de agresión, quedando todo subsumido
dentro de la noción de riña

b) Sujetos: El Art. 95 continúa diciendo que en la riña o agresión deben tomar parte más de 2
personas:
- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, requiriéndose sólo que haya
participado en la riña y que haya ejercido violencia sobre la persona del ofendido, siendo
irrelevante si esta intervención se produce desde el inicio o sobreviene una vez comenzada la
contienda
- Sujeto pasivo de este delito también puede ser cualquier persona y es aquél que ha
resultado lesionado o muerto como consecuencia de la contienda, siendo irrelevante si ha
intervenido en la misma desde el inicio o de una manera sobreviniente, como es el caso de
quien interviene para calmar o separar a los contendientes

c) Resultado mortal o lesivo: El Art. 95 continúa diciendo que para que la participación en una
riña o agresión sea punible es necesario que se produzca un resultado mortal o lesivo,
estableciendo el mismo Art. la pena correspondiente para el caso del resultado mortal y para los
casos de lesiones graves o gravísimas, mientras que la pena correspondiente para el caso de
lesiones leves se encuentra establecida por el Art. 96. Además, lógicamente, el resultado debe
derivar de las violencias ejercidas durante la riña o agresión, no siendo aplicable la figura
cuando la muerte o la lesión proviene de causas totalmente ajenas a la riña, pero siendo
aplicable la figura cuando la víctima del resultado mortal o lesivo es una persona ajena a la
contienda pero que es afectada como consecuencia de dicha contienda
d) Falta de determinación del autor de las lesiones del homicidio: El Art. 95 continúa diciendo
que no debe constar quiénes causaron el resultado mortal o lesivo, puesto que si consta quiénes
fueron se aplicarán las reglas generales de participación y autoría. Sin embargo, solamente se
tienen por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido, quedando
abarcada toda violencia física desplegada efectivamente sobre el cuerpo de la víctima, aunque
no sea a mano armada. Finalmente, decimos que la jurisprudencia ha considerado que el Art.
95 no alude a cualquier tipo de violencia ejercida sobre el cuerpo de la víctima, sino solamente a
aquél tipo de violencia que sea idónea para causar el resultado que se sanciona

4-Tipo subjetivo

La doctrina coincide, casi con unanimidad, en que la riña o la agresión debe ser espontánea, es
decir, que debe responder al impulso particular de cada uno de los agresores, y no a una
premeditación hecha por los intervinientes, puesto que de ser así, se aplicarían las reglas
generales de la participación. Sin embargo, la doctrina es sumamente dispar en orden al
aspecto subjetivo de los intervienientes en la riña o agresión:
- Un sector de la doctrina sostiene que los intervinientes en la riña o agresión consuman el
resultado mortal o lesivo en forma culposa, lo cual es rechazado por Donna, quien sostiene que
afirmar esto conllevaría a afirmar el absurdo de que el heridor no sólo no previó el resultado
sino que tampoco pudo prever que su actuar podía ocasionar dicho resultado
- Otro sector de la doctrina sostiene que las lesiones provocadas en riña o agresión serían
dolosas y la muerte preterintencional, lo cual también es rechazado por Donna, quien sostiene
que la redacción del tipo pone en un plano de igualdad al resultado mortal y al resultado lesivo
Donna sostiene que los intervinientes en la riña o agresión deben actuar con dolo, en el sentido
que deben ser conocer que están participando en una riña o agresión y deben tener voluntad de
hacerlo y prever que se está poniendo en peligro la vida o la integridad física de las demás
personas que intervienen

12-DUELO

Bien jurídico protegido

El capítulo 4to del título 1ero del libro 2do del CP prevé el duelo y en él, el bien jurídico
protegido es la vida o la integridad física de las personas, que en algunos casos se ve
efectivamente dañada y en otros casos se ve puesta en peligro

Controversia sobre su incriminación

Con respecto a la incriminación del duelo existen, básicamente, 3 posturas diferentes:

a) Según una 1er postura, en la que se enmarca Pacheco, el duelo no debería ser
incriminado, puesto que:
- por un lado, el mismo se encuentra arraigado en el mismo corazón del hombre y va más allá
de las penas que puedan establecer las leyes
- y, por el otro, el consentimiento de los duelistas vuelve lícito al duelo
b) Según una 2da postura, en la que se enmarca Molinario, el homicidio o las lesiones que
resulten de un duelo deberían ser incriminados de la misma manera en que se incriminan los
hechos comunes de homicidio y lesiones, siendo inaceptable la 1er postura, debido a que la
misma conllevaría a la admisión de la autotutela, propia de las civilizaciones más antiguas
c) Según una 3er postura, en la que se enmarca Donna, el duelo debe ser incriminado en
forma más benigna que el homicidio o las lesiones, lo cual encuentra su fundamento en el móvil
que inspira el hecho y en el consentimiento de los duelistas, aclarando que ésta es la postura
seguida por nuestro CP

El duelo regular del Art. 97

1-Tipo objetivo

Art. 97: “Los que se batieren en duelo, con intervención de 2 o más padrinos, mayores de edad,
que elijan las armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
l. Con prisión de 1 a 6 meses, al que no infiriere lesión a su adversario o sólo le causare una
lesión de las determinadas en el Art. 89
2. Con prisión de 2 a 4 años, al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesión de
las determinadas en los artículos 90 y 91

El Art. 97 contempla el duelo regular al reprimir a los que se batan en duelo, con intervención
de 2 o más padrinos, mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las demás condiciones
del desafío, estableciendo una pena menor para el que no lesione a su adversario o lo lesione
levemente, que la establecida para el que mate a su adversario o lo lesione grave o
gravísimamente, aclarando que:
- si uno de los duelistas no lesiona o mata al otro duelista sino a un 3ero, como puede ser un
testigo o un espectador, regirán las disposiciones comunes de lesiones y homicidio
- al duelo regular no le son aplicables las circunstancias agravantes ni las circunstancias
atenuantes del homicidio y de las lesiones:
+ Las circunstancias agravantes no le son aplicables porque conllevaría a hacer aplicación
de analogía in malam partem, la cual, como sabemos, se encuentra absolutamente
vedada
+ Las circunstancias atenuantes no le son aplicables porque no se compatibilizan con el
duelo regular, en el sentido que el duelo regular presupone una preparación que no se
condice en absoluto con la emoción violenta

a) Los sujetos: El duelo regular configura un delito de codelincuencia necesaria en el que los
autores son los sujetos que se baten a duelo y que, más allá de que la ley no lo establezca, la
doctrina entiende que deben ser 2, siguiendo en esto al concepto tradicional de duelo

b) El combate: El duelo implica necesariamente un combate entre 2 sujetos que se atacan y se

defienden recíprocamente, de manera tal que no es duelo la denominada ruleta rusa, sino que,
según algunos autores como Fontán Balestra, Soler y Núñez, es instigación al suicidio

c) Los padrinos: La característica fundamental que se tiene en cuenta para considerar al duelo
regular como un tipo atenuado es la intervención de 2 o más padrinos, y esta atenuación, que
se manifiesta en el hecho de que los padrinos no son castigados, ni siquiera como partícipes,
encuentra su fundamento en que los mismos se encargan de reglar y controlar el combate para
que sea lo más justo e igualitario posible, debiendo:
1) Ser mayores de edad y, aunque la ley no lo diga, contar con la capacidad mental
necesaria para cumplir la función que les compete
2) Elegir las armas, las cuales pueden consistir en cualquier arma propia, de manera tal
que no configuran duelo las peleas a puño, aunque estén concertadas previamente, lo cual:
+ según parte de la doctrina, encuentra su fundamento en que, en tal caso, no sería
posible establecer un combate justo e igualitario
+ según Donna, es una disposición sumamente criticable, puesto que, por un lado, un
combate sin armas también puede ser justo e igualitario, como es el caso de hacer pelear a 2
sujetos de similar fuerza, y, por el otro lado, lleva a la incoherencia de establecer una pena
mayor para quien mate o lesione a otro sujeto en un combate, sin haber utilizado armas, que la
establecida para quien mate o lesione a otro sujeto en un combate, habiendo utilizado armas,
cuando, en realidad, este último ha utilizado un medio más ofensivo
3) Arreglar las demás condiciones del combate para que el mismo sea justo e igualitario,
para cuya determinación habrá que apelar a la equivalencia de las armas y a la paridad de los
luchadores, sin perder de vista las circunstancias del caso en concreto, puesto que, si bien en
principio no será igualitario el combate entre un sujeto que sufre mal de Parkinson y otro que no
lo sufre, o el combate entre un sujeto que utiliza un arco y un sujeto que utiliza una pistola,
puede que sí lo sea si el 1ero es un campeón de tiro y el 2do un inexperto

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que:

- sólo admite el dolo directo en cuanto a la acción de batirse a duelo
- admite tanto el dolo directo como el eventual en cuanto al resultado lesivo o mortal
Pero, además, para que haya duelo, regular o irregular, es necesario que el duelista combata
para salvaguardar su honor, es decir, motivado por una ofensa grave a su amor propio, sin que
sea necesario que esa ofensa consista en un delito contra el honor

3-Consumación y tentativa

El duelo regular es un delito permanente que se consuma desde el momento en que comienza
el combate y que se prolonga mientras dure el mismo, sin que sea necesario que se produzca
un resultado, lesivo o mortal, más allá de que su producción constituya una agravante
- Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Soler, sostiene que la tentativa no es
admisible, puesto que el delito se consuma en el mismo momento en que comienza el combate
y que todos los actos anteriores al mismo son meros actos preparatorios impunes, de manera
tal que será un mero acto preparatorio la conducta de los duelistas que se encuentran sobre el
terreno uno frente al otro con las armas en la mano y listos para comenzar el combate
- Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Núñez, sostiene que la tentativa es
admisible en aquellos casos en los que existan actos que tiendan a realizar el combate pero éste
no comienza por causas ajenas a la voluntad de ambos o de uno de ellos, de manera tal que
será un delito tentado la conducta de los duelistas que se encuentran sobre el terreno uno
frente al otro con las armas en la mano y listos para comenzar el combate

4-Participación

El duelo regular configura una excepción a los principios generales de la participación, puesto
que:
- los padrinos no resultan punibles porque se encargan de controlar el desarrollo del combate
y el cumplimiento de las reglas y, en muchos casos, se encargan de evitar el enfrentamiento
procurando un entendimiento pacífico entre los duelistas
- y tampoco resultan punibles otros cómplices necesarios, como el director del lance, o
secundarios, como los testigos, los médicos y los armeros
Solamente en los artículos 99, 100, 102 y 103 ciertos partícipes son castigados autónomamente

El duelo irregular del Art. 98

1-Tipo objetivo
Art. 98: “Los que se batieren, sin la intervención de padrinos, mayores de edad, que elijan las
armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1. El que matare a su adversario, con la pena señalada para el homicida
2. El que causare lesiones, con la pena señalada para el autor de lesiones
3. El que no causare lesiones, con prisión de 1 mes a 1 año”

El Art. 98 contempla el duelo irregular al reprimir a los que se batan en duelo, sin la intervención
de padrinos, o con la intervención de padrinos menores de edad, que no elijan las armas o que
no arreglen las demás condiciones del desafío, es decir, que en el duelo irregular deben darse
todos los requisitos propios del duelo regular con excepción de la intervención de los padrinos,
aclarando que si en un duelo irregular:
- un duelista mata a su adversario es punido con la pena establecida para el autor de
homicidio
- un duelista lesiona a su adversario es punido con la pena establecida para el autor de
lesiones
- un duelista no causa lesiones es punido con prisión de 1 mes a 1 año

Ahora bien, el duelo irregular ¿es o no un delito autónomo?

- Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Soler, sostiene que el duelo irregular no es un
delito autónomo sino que constituye un simple hecho de homicidio o de lesiones, en la que cada
combatiente responde por los resultados que cause y cada partícipe queda sometido a las reglas
comunes
- Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que el duelo irregular es un
delito autónomo, puesto que:
◙ en 1er lugar, el inc. 3ero del Art. 98 reprime el mero hecho de batirse en duelo irregular
aunque no se cause ningún tipo de lesión
◙ en 2do lugar, el Código no remite a los delitos de homicidio y lesiones sino que sólo
remite a las penas previstas para esos delitos
Esta distinción es importante porque sólo si consideramos al duelo irregular como un delito
autónomo resultarán inaplicables las circunstancias agravantes y atenuantes del homicidio y de
las lesiones al duelo irregular

2-Participación

- La mayoría de la doctrina sostiene que el duelo irregular no configura una excepción a los
principios generales de la participación, de manera tal que los 3eros que intervengan en el delito
responderán según el grado de participación que hayan tenido
- La minoría de la doctrina, donde se enmarcan Donna, sostiene que el duelo irregular también
configura una excepción a los principios generales de la participación, de manera tal que los
3eros que intervengan en el delito tampoco deberían resultar punibles

3-Relación con el abuso de armas

Si bien el 2do párrafo del Art. 104 establece que la acción sólo es punible, como disparo de
arma de fuego, si el hecho no configura, además, un delito más severamente penado, cuando el
duelo se realice con armas de fuego, igualmente debe aplicarse la pena prevista en el Art. 98,
puesto que existe una relación de especialidad con la figura de disparo de arma de fuego, más
allá de que esta última tenga pena más grave

La instigación al duelo y el menosprecio por causa caballeresca del Art. 99

1-Tipo objetivo

Art. 99: “El que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo y el que desacreditare
públicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafío, serán reprimidos:
1. Con multa de 1.000 a 15.000 pesos, si el duelo no se realizare o si realizándose, no se
produjere muerte ni lesiones o sólo lesiones de las comprendidas en el Art. 89
2. Con prisión de 1 a 4 años, si se causare muerte o lesiones de las mencionadas en los
artículos 90 y 91”

El Art. 99 contempla 2 tipos penales diferentes, que son la instigación al duelo y el menosprecio
por causa caballeresca, estableciendo en ambos casos:
- una pena menor para el caso en que el duelo no se realice, o se realice sin producir ni
muerte ni lesión grave o gravísima
- que la establecida para el caso en que el duelo se realice produciendo muerte o lesión grave
o gravísima

a) La instigación al duelo: La 1era parte del Art. 99 reprime al que instigue a otro a provocar o a
aceptar un duelo, que puede ser regular o irregular, aclarando que el instigador especial de este
tipo penal se asemeja y se diferencia con el instigador común de la parte general:
- se asemeja en que:
+ el instigador de este tipo penal también es quien determina dolosamente a otro a la
comisión de un injusto doloso, que, en el caso en cuestión, consiste en la provocación o
aceptación de un duelo
+ la instigación de este tipo penal también debe cometerse mediante un medio psíquico y
directo, no constituyendo instigación los medios sutiles o las meras insinuaciones, aclarando que
por medio psíquico y directo no debe entenderse sólo la palabra clara y determinante sino que
puede ser cualquier otro medio simbólico, tales como gestos, actitudes o palabras escritas
- se diferencia en que:
+ la instigación de este tipo penal no exige que el duelo se lleve efectivamente a cabo
+ en caso de que se instigue un duelo irregular, el autor de la instigación recibe una pena
mucho menor que los autores del hecho

b) Menosprecio por causa caballeresca: La 2da parte del Art. 99 reprime al que desacredite
públicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafío, siendo necesario que el descrédito
sea público, de manera tal que debe emplearse un medio idóneo para que pueda llegar al
conocimiento de un número indeterminado de personas
- el delito se consuma con el descrédito público, sin que sea necesario que efectivamente el
desacreditado desafíe o acepte el desafío, más allá de que si se acepta el desafío y se produce
muerte o lesión grave o gravísima, la pena será más grave
- la jurisprudencia ha sostenido que sujeto activo del delito sólo puede ser un sujeto extraño a
los posibles duelistas y no un sujeto que reviste el carácter de protagonista de la cuestión

c) Tipo subjetivo: Son delitos dolosos que sólo admiten el dolo directo

El duelo sin causa de honor del Art. 100

1-Tipo objetivo

Art. 100: “El que provocare o diere causa a un desafío, proponiéndose un interés pecuniario u
otro objeto inmoral, será reprimido:
1. Con prisión de 1 a 4 años, si el duelo no se verificare o si efectuándose, no resultare
muerte ni lesiones
2. Con reclusión o prisión de 3 a 20 años, si el duelo se realizare y resultaren lesiones
3. Con reclusión o prisión de 10 a 25 años, si se produjere la muerte”

El Art. 100 reprime al que provoque o dé causa a un desafío, proponiéndose un interés

pecuniario o inmoral, estableciendo:
- una pena menor para el caso en que el duelo no se realice, o se realice sin producir ni
muerte ni lesión leve, grave o gravísima
- que la establecida para el caso en que el duelo se realice produciendo lesión leve, grave o
gravísima, la cual, a su vez, es menor
- que la establecida para el caso en el duelo se realice produciendo muerte
Sin embargo, el combatiente ajeno al interés pecuniario o inmoral es reprimido con las penas
previstas en los artículos 97 ó 98

 Las acciones típicas consisten en:

- provocar un desafío, es decir, en realizarlo
- dar causa a un desafío, es decir, en inducir a otro para que lo desafíe o para que desafíe a un
3ero
 El autor debe proponerse un interés pecuniario o inmoral, desapareciendo, de esta manera,
el motivo de honor, que es el elemento esencial que se tiene en cuenta para atenuar la pena del
duelo con relación al delito de homicidio y al delito de lesiones
- interés pecuniario es la ventaja patrimonial que el autor se propone obtener
- interés inmoral es la ventaja infame que el autor se propone obtener, como es el caso del
sujeto que desafía al jefe con el fin de ocupar su lugar de trabajo o el caso del sujeto que
desafía al adversario político para ganar las próximas elecciones
 El delito se consuma con la formulación del desafío, sin que sea necesario que el combate se
lleve a cabo

El combatiente desleal del Art. 101

1-Tipo objetivo

Art. 101: “El combatiente que faltare, en daño de su adversario, a las condiciones ajustadas por
los padrinos, será reprimido:
1. Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si causare lesiones a su adversario
2. Con reclusión o prisión de 10 a 25 años, si le causare la muerte”

El Art. 101 reprime al combatiente que falte a las condiciones ajustadas por los padrinos,
causándole a su adversario lesiones, en cuyo caso la pena será menor, o la muerte, en cuyo
caso la pena será mayor. Sin embargo, el otro duelista y los demás participantes del duelo son
reprimidos con las penas previstas en el Art. 97
 Las acciones típicas consisten en lesionar o matar al adversario incumpliendo las condiciones
ajustadas por los padrinos, excluyéndose las condiciones no pactadas, aunque sean habituales
en duelo o estén previstas como obligaciones en los códigos de honor
 Lógicamente, el tipo en cuestión sólo se aplica en caso de duelo regular, puesto que es el
único en el que existen dichas condiciones
 Como ejemplos de incumplimiento de las condiciones ajustadas por los padrinos, podemos
citar el caso el sujeto que da menos pasos de los acordados y dispara antes de tiempo
lesionando o matando al adversario o el caso del sujeto que había acordado disparar con un
arma que no manejaba y lleva un arma que domina a la perfección lesionando o matando al
adversario
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el autor debe tener la intención de
incumplir las condiciones ajustadas por los padrinos para sacar ventajas injustas y así dañar al
adversario
b) De resultado que se consuma con la causación del resultado lesivo o mortal, de
manera tal que el incumplimiento de las condiciones tendiente a tales fines mantendrá al delito
en grado de tentativa

La alevosía en los padrinos del Art. 102

1-Tipo objetivo

Art. 102: “Los padrinos de un duelo que usaren cualquier género de alevosía en la ejecución del
mismo, serán reprimidos con las penas señaladas en el Art. anterior, según fueren las
consecuencias que resultaren”

El Art. 102 reprime a los padrinos de un duelo que usen cualquier género de alevosía en la
ejecución del mismo, siempre que resulte lesionado o muerte uno o ambos duelistas, puesto
que, de no ser así, el delito no se consuma, más allá de que pueda permanecer en grado de
tentativa
 La acción típica consiste en usar cualquier género de alevosía en la ejecución de un duelo, es
decir, que los padrinos, en lugar de llevar a cabo las funciones que les competen y que vuelven
impune su conducta:
- o bien, reglan y controlan el combate para que uno de los duelistas vea disminuido o
excluido el riesgo para con su vida o para con su salud en desmedro de la vida y la salud del
adversario
- o bien, someten a los duelistas a mayores riesgos recíprocos que los esperables según las
armas y condiciones elegidas
 Lógicamente, el tipo en cuestión sólo se aplica en caso de duelo regular, puesto que es el
único en el que intervienen los padrinos

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

3-Participación

- La alevosía puede ser obra de todos los padrinos o de alguno de ellos, y, en este último caso,
sólo será penado el que la usó
- Para los duelistas que conocen la utilización de alevosía por parte de los padrinos el duelo se
vuelve irregular

El duelo a muerte del Art. 103

1-Tipo objetivo

Art. 103: “Cuando los padrinos concertaren un duelo a muerte o en condiciones tales que de
ellas debiere resultar la muerte, serán reprimidos con reclusión o prisión de 1 a 4 años, si se
verificare la muerte de alguno de los combatientes. Si no se verificare la muerte de alguno de
ellos, la pena será de multa de 1.000 a 15.000 pesos”

El Art. 103 reprime a los padrinos que:

- concierten un duelo a muerte, es decir, un duelo en el que se establece expresamente que el
combate sólo concluirá una vez que haya muerto alguno de los duelistas o una vez que hayan
muerto ambos
- concierten un duelo en condiciones que produzcan necesariamente la muerte de alguno de
los combatientes, es decir, un duelo en el que, si bien no se establece expresamente que el
combate sólo concluirá una vez que haya muerto alguno de los duelistas o una vez que hayan
muerto ambos, de las condiciones pactadas resulta evidente que el duelo va a traer aparejado
un resultado mortal, y, entre dichas condiciones, podemos citar, por Ej., la calidad de las armas
utilizadas, la forma en que las mismas son empleadas o el tiempo durante el cual se prolonga el
combate

Sin embargo, hay que aclarar 2 cosas:

- en 1er lugar, que el duelo concertado a muerte sigue siendo un duelo regular, de manera tal
que los padrinos son perseguidos por el Art. 103 y los duelistas son perseguidos por el Art. 97
- en 2do lugar, que los duelistas deben conocer que están llevando a cabo un duelo a muerte
o un duelo en condiciones que produzcan necesariamente la muerte de alguno de ellos, puesto
que, de no ser así, la conducta del padrino podría considerarse alevosa y encuadrarse dentro del
Art. 102

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Permanente que se consuma desde el momento en que comienza el combate y que se
prolonga mientras dure el mismo, sin que sea necesario que se produzca un resultado mortal,
más allá de que su producción constituya una agravante, a punto tal que:
- en el caso en que se produzca ese resultado el padrino será pasible de una pena de reclusión
o prisión de 1 a 4 años
- en el caso en que no se produzca ese resultado el padrino será pasible de una pena de multa
de 1.000 a 15.000 pesos

13-ABUSO DE ARMAS

El capítulo 5to del título 1ero del libro 2do del CP, que es el de abuso de armas, está compuesto
por 2 artículos:
- El Art. 104, que contempla el disparo con arma de fuego, en los 2 1eros párrafos, y la
agresión con arma, en el 3er párrafo
- El Art. 105, que contempla las agravantes y atenuantes de las figuras del Art. anterior

Ahora bien, si bien la mayoría de la doctrina sostiene que existen 2 figuras, Soler sostiene que el
capítulo contempla una sola figura, que es la agresión con arma, puesto que el disparo con
arma de fuego es una forma de agresión

Disposiciones comunes a ambos tipos penales

1) Ambos son delitos de mera actividad, los cuales son aquellos en los cuales el tipo no
exige para su consumación la producción de un resultado como elemento independiente de la
conducta, aunque Terán Lomas sostiene que estos pueden convertirse en delitos de resultado si
provocan lesiones leves
2) Ambos son delitos de peligro concreto y, en consecuencia, el disparo o la agresión por
sí mismas no son relevantes para el tipo penal, sino que deben haber generado un peligro real,
concreto y efectivo, sin que se produzca el resultado por circunstancias ajenas al agente
 en el delito de peligro concreto el peligro es un elemento del tipo penal y por eso el juez debe
comprobar que efectivamente se haya producido una situación de peligro
 en el delito de peligro abstracto el peligro no es un elemento del tipo penal y por eso el delito
se consuma aunque en el caso concreto no se haya producido un peligro del bien jurídico
protegido
3) Ambos delitos son comunes y, en consecuencia, sujeto activo y sujeto pasivo pueden
ser cualquier persona

1-Disparo con arma de fuego

Art. 104: “Será reprimido con 1 a 3 años de prisión, el que disparare un arma de fuego contra
una persona sin herirla
Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el
hecho no importe un delito más grave...”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la integridad física de la persona. Así, se protege su cuerpo del
peligro de ser lesionado, entendiendo por cuerpo, la estructura anatómica del ser humano, la
cual comprende la cabeza, el tronco, las extremidades superiores e inferiores, el cabello y las
uñas

2-Tipo objetivo

a) La acción típica: La acción típica consiste en disparar un arma de fuego contra una persona,
aclarando que dispara quien acciona los mecanismos de un arma de fuego de manera tal que se
expulse la bala, y estos mecanismos consisten en:
- el golpe del percutor en el fulminante
- su ignición
- el encendido de la pólvora
- la expulsión del proyectil
Así, para que haya disparo, y en consecuencia acción típica, es necesario que se produzca el
disparo propiamente dicho, sin que sea suficiente la exhibición del arma, disparar un arma
cargada sin proyectil o disparar un arma descargada. En síntesis, para que tenga lugar la acción
típica de disparo de arma de fuego deben darse los siguientes requisitos:
- que se haya utilizado un arma de fuego
- que la misma haya sido disparada
- que el disparo haya sido dirigido materialmente hacia una persona determinada o no
- que esa dirección haya sido querida por el autor
- que el autor no haya tenido intención de matar o lesionar gravemente
- que no resulte la muerte o lesiones graves a la víctima

b) Arma de fuego: Las armas de fuego son las que utilizan energía derivada del encendido de la
pólvora

+ Existen 2 tipos de armas de fuego:

 - Las que expulsan el proyectil y éste sigue su trayecto propulsado por la misma expulsión,
como es el caso de un revólver
- Las que expulsan el proyectil y éste sigue su trayecto autopropulsado por la liberación de
energía, como es el caso de un misil

+ Toda arma de fuego es un arma de lanzamiento pero no toda arma de lanzamiento es un

arma de fuego:
- Arma de lanzamiento es toda aquella que puede lanzar proyectiles, llamas o gases
- Arma de fuego es aquella que utiliza energía derivada del encendido de la pólvora, de
manera tal que, por Ej., las ballestas, los lanza gases, los lanzallamas y los rifles de aire
comprimido son armas de lanzamiento y no armas de fuego

+ Tampoco son armas de fuego las que funcionan con el procedimiento de ignición de gases,
pero cuyos proyectiles son arrojados por el hombre y no por el impulso de los mismos, como es
el caso de una granada de mano

+ Finalmente, decimos que el arma debe ser empleada como tal, es decir, haciendo funcionar
sus mecanismos propios, de manera tal que si se emplea la culata de una pistola para golpear a
la víctima no se está en presencia de este tipo, sino de la agresión con arma en general

c) Dirección del disparo: El disparo debe ser realizado contra una persona determinada o no, de
manera tal que, por Ej., el disparo puede estar dirigido a un grupo de personas, sin que se
requiera puntería de quien dispara. Sin embargo, no estamos en presencia de este delito
cuando:
- el disparo es efectuado contra la tierra, hacia el cielo, el descampado o el agua
- el disparo es efectuado en un lugar cerrado en el que hay personas pero se apunta en
otra dirección y no a las mismas
Además, Terán Lomas sostiene que cuando la distancia es muy larga y el proyectil no tiene
alcance, tampoco se da el delito puesto que en tal caso el arma de fuego no es idónea para
causar el peligro, más allá de que podría haber tentativa

3-Tipo subjetivo

 El delito de disparo de arma de fuego es doloso, no admitiéndose la culpa, pero sí el dolo

eventual
 El dolo del delito implica conocer el carácter del arma, el querer dirigir el proyectil contra una
persona y el querer producir un peligro real y efectivo para su integridad física, pero si el autor
quiso herir o matar a la víctima, estaremos en presencia de una tentativa de lesiones o de
homicidio, respectivamente
 El dolo desaparece en casos de error de tipo invencible, como es el caso del cazador que, de
noche, cree que está disparando contra un oso y en realidad está disparando contra su
compañero, pero no desaparece en casos de error en la persona y en casos de aberratio ictus,
puesto que tal error es irrelevante a los efectos del tipo, de manera tal que si tengo enfrente
mío a 2 personas y queriendo tirar hacia una tiro hacia la otra, el delito se consuma igualmente,
porque ambos objetos son iguales
 Por último, Zaffaroni nos dice que en los tipos penales del Art. 104 es aplicable una forma
especial de dolo, que es el dolo de ímpetu, el cual se da cuando un sujeto reacciona
inmediatamente ante una situación determinada que le provoca ira, como puede ser una riña o
un estado de embriaguez, con la intención de lastimar a otra persona, pero sin importarle las
consecuencias, de manera tal que quiere un resultado lesivo de muchos que pueden llegar a
producirse. Así, Zaffaroni sostiene que si con el dolo de ímpetu:
 - se mata a la víctima, se consumará el delito de homicidio
- se lesiona a la víctima, se consumará el delito de lesiones
- no se produce ningún resultado lesivo, se consumará el delito de abuso de armas
Sin embargo, el dolo de ímpetu no tiene respaldo dogmático ni normativo y, en consecuencia,
ha sido abandonado por la doctrina moderna desde hace unos años

4-Consumación y tentativa

El delito se consuma cuando se efectúa el disparo y la bala sale del arma en dirección a la
persona. Ahora bien, este delito ¿admite la tentativa?
a) Fontán Balestra y Soler sostienen que el delito no admite la tentativa por tratarse de un
delito de peligro y es así que:
- si la bala no sale del arma, la acción es atípica por no poner en peligro la integridad física
del sujeto pasivo
- si la bala sale del arma y es desviada en su trayectoria por circunstancias ajenas al
agente, como puede ser la interposición de un 3ero o el desvío de la bala, el delito se
consuma por poner en peligro la integridad física del sujeto pasivo
b) Núñez y Creus sostienen que el delito admite la tentativa en aquellos casos en los cuales
la bala no sale del arma, pero, mientras que Núñez sostiene que también hay tentativa cuando
la bala sale del arma y es desviada en su trayectoria por circunstancias ajenas al agente, Creus
sostiene que en tal caso hay delito consumado

5-Absorción y subsidiariedad

Conforme a lo establecido por el 2do párrafo del Art. 104, la acción sólo es punible, como
disparo de arma de fuego, si el hecho no configura, además, un delito más severamente
penado, de manera tal que la figura del disparo con arma de fuego:
- absorbe las lesiones leves y las tentativas de lesiones leves (pero concurrirán realmente
cuando las lesiones provengan e un hecho diferente del agente, como es el caso del
sujeto que luego de disparar golpea al sujeto pasivo)
- es absorbida por el homicidio, las lesiones graves y las lesiones gravísimas, sean delitos
tentados o consumados

2-Agresión con armas

Art. 104: “...Será reprimida con prisión de 15 días a 6 meses, la agresión con toda arma,
aunque no se causare herida”

A diferencia de lo que sucede con el disparo de arma, la agresión queda desplazada por la
producción de una lesión leve

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la integridad física de la persona. Así, se protege su cuerpo del
peligro de ser lesionado, entendiendo por cuerpo, la estructura anatómica del ser humano, la
cual comprende la cabeza, el tronco, las extremidades superiores e inferiores, el cabello y las
uñas

2-Tipo objetivo

a) La acción típica: La acción típica consiste en agredir con un arma. La agresión consiste en el
ataque efectuado con el arma con el fin de alcanzar el cuerpo de la víctima, siendo necesario
que se produzca la agresión propiamente dicha, sin que sea suficiente la exhibición del arma

b) Arma: Arma es todo elemento capaz de aumentar el poder ofensivo de una persona y, a su
vez, puede ser propia o impropia:
- Las armas propias son aquellas que por su naturaleza están destinadas al ataque o la
defensa del hombre, como es el caso de un cuchillo, de una navaja, de una cachiporra o
de un revólver utilizado como maza
- Las armas impropias son aquellas que, si bien por su naturaleza no están destinadas al
ataque o la defensa del hombre, son utilizadas por el autor para lesionar la integridad
física de la víctima. A su vez, las armas impropias pueden subdividirse en:
+ Armas impropias equiparadas con las propias, que son las que tienen una cierta
punta o filo, como es el caso de un cuchillo
+ Armas impropias propiamente dichas, que pueden tener poder ofensivo en razón
de:
 su contundencia, como es el caso de una piedra o de una máquina de escribir
 su filo o punta, como es el caso de una guadaña o de un rastrillo
 la dañosidad de sus efectos, como es el caso de un aerosol, de un ácido o de
aceite hirviendo
- Sin embargo, no es necesario que el objeto se asemeje a un arma, sino que basta con
que cumpla la función de aumentar el poder ofensivo del sujeto activo, y es así que, por
Ej., la jurisprudencia ha considerado arma impropia a:
 una lapicera que fue utilizada como un cortaplumas
 una rama de árbol que fue utilizada como garrote
 una jeringa que contenía el virus del HIV

3-Tipo subjetivo

 El delito de agresión con armas es doloso, no admitiéndose la culpa, pero sí el dolo eventual
 El dolo del delito implica conocer el carácter del arma, el querer agredir a la persona con ese
arma y el querer producir un peligro real y efectivo para su integridad física, pero si el autor
quiso herir o matar a la víctima, estaremos en presencia de una tentativa de lesiones o de
homicidio, respectivamente

3-Subsidiariedad de la figura

Si la agresión provoca efectivamente un daño este delito queda desplazado y si el autor quiso
herir o matar a la víctima, estaremos en presencia de una tentativa de lesiones o de homicidio,
respectivamente

3-Agravantes y atenuantes

Art. 105: “Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 y 81, inciso 1,
letra a), la pena se aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente”

- Si opera alguna de las circunstancias agravantes tipificadas en el Art. 80, las penas
previstas para los delitos de disparo de arma de fuego y de agresión con arma serán
aumentadas en un tercio, es decir, serán de 1 año y 4 meses a 4 años de prisión, en caso
de disparo de arma de fuego, y de 20 días a 8 meses de prisión, en caso de agresión con
arma
- Si opera la circunstancia atenuante tipificada en el inc. 1 letra a) del Art. 81, es decir, la
 emoción violenta, las penas previstas para los delitos de disparo de arma de fuego y de
agresión con arma serán reducidas en un tercio, es decir, serán de 8 meses a 2 años de
prisión, en el caso de disparo de arma de fuego, y de 10 días a 4 meses de prisión, en
caso de agresión con arma

Ahora bien puede plantearse el mismo problema que se plantea con el delito de lesiones, es
decir, el caso de que concurran simultáneamente circunstancias agravantes y la emoción
violenta, en cuyo caso el problema debe ser resuelto de la misma manera

14-ABANDONO DE PERSONAS

El capítulo 6to del título 1ero del libro 2do del CP, que es el de abandono de personas, está
compuesto por 3 artículos: el 106, el 107 y el 108

1-Art. 106

Art. 106: “El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba
mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2
a 6 años...”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la vida y la integridad física de la persona ofendida, lo cual se

evidencia si tenemos en cuenta la ubicación del tipo penal y la mención que el mismo Art. hace
respecto de la vida y la salud

2-Tipo objetivo

El Art. 106 ha dado lugar a diversos criterios interpretativos:

a) Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que el Art. contempla
un solo delito, que admite 2 modos comisivos distintos, puesto que el poner en peligro la vida o
la salud de otro, puede realizarse colocando en situación de desamparo o abandonando
b) Otro sector de la doctrina sostiene que el Art. contempla más de un delito y dentro de
este sector distinguimos 2 subgrupos:
- un 1er grupo, en el que se enmarcan Núñez y Fontán Balestra, sostiene que el Art.
contempla 3 delitos:
1-Colocar a otro en situación de desamparo
2-Abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que el autor debe mantener o
cuidar
3-Abandonar a su suerte a la víctima a quien el mismo autor ha incapacitado
- un 2do grupo, en el que se enmarca Donna y la mayoría de la doctrina, sostiene que el
Art. contempla 2 delitos:
1-La exposición a situación de desamparo
2-El abandono de personas propiamente dicho
A su vez, ambos delitos, son delitos de peligro concreto, de manera tal que no requieren
para su consumación un resultado material de afectación del bien jurídico protegido, lo cual se
evidencia si tenemos en cuenta que el Art. 106 comienza diciendo “El que pusiere en peligro la
vida o la salud de otro...”

1-La exposición a situación de desamparo: El Art. habla de colocar a otra persona en una
situación de desamparo que ponga en peligro su vida o su salud:
 Colocar, implica “poner”, es decir, trasladar a la persona desde el lugar donde se
encuentra bajo protección, cuidado y seguridad, a un lugar donde pierde esa protección,
cuidado y seguridad, de manera tal que no es típica la conducta en el caso en que esa persona
ya estuviera anteriormente en situación de desamparo como así tampoco es típica la conducta
del autor que abandona a su víctima en un lugar donde es seguro que prontamente, y sin
peligro alguno para su vida o su salud, será atendida
 Desamparo, implica aquella situación en la cual una persona no puede ayudarse a sí
misma por cualquier motivo ni tampoco puede solicitar ayuda de un 3ero, como puede ser, por
Ej., tener una la edad avanzada o padecer de una enfermedad o ser inválida

A su vez, cualquier medio es adecuado para colocar a la persona en estado de desamparo,

siempre y cuando ese traslado sea contrario a la voluntad de la víctima o que directamente no
exista voluntad por parte de la víctima. Así, el autor puede llevar a la víctima hacia esa situación
de desamparo con engaños, forzadamente, cometiendo otro delito, o simplemente
aprovechando que aquélla no se dio cuenta de la suerte que le esperaba

Sujeto activo y sujeto pasivo: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona,
admitiéndose la autoría directa, la coautoría y la autoría mediata, la cual se da cuando el autor
engaña a la víctima, y sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona que no haya
estado anteriormente en situación de desamparo, puesto que en tal supuesto habría abandono

2-El abandono de personas propiamente dicho: El Art. habla de abandonar, lo cual implica que
el autor, que tiene una posición jurídica especial con respecto a la víctima, se aleje de ella
poniendo en peligro efectivo, real y concreto la vida o la salud de aquélla, de manera tal que el
autor deja de brindarle a la víctima la protección, el cuidado y la seguridad que ella necesitaba

Sujeto pasivo: Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona incapaz de valerse por
sí misma para cuidar su vida o su salud, como puede ser el caso de un niño o de un enfermo o
inválido en general y de manera amplia

Sujeto activo: Sujeto activo de este delito no puede ser cualquier persona sino únicamente
aquél que tiene una posición de garante. En orden a esta posición, el Art. distingue entre
abandonar a:
a) una persona incapaz de valerse que el autor tenía bajo su guarda o cuidado
b) una persona a la que el autor ha incapacitado previamente

a) En el 1er caso, la posición de garante puede surgir en virtud de:

- una obligación nacida directamente de la ley como puede ser, por Ej.:
+ los deberes de cuidado, de auxilio y de alimentos de los padres para con sus hijos naturales o
adoptivos y de los hijos para con sus padres y demás ascendientes, lo cual se desprende del CC
+ la debida asistencia de los presos a cargo de los agentes de las penitenciarías, lo cual se
desprende de la ley 24.660 de Penitenciaría Nacional
- una obligación nacida de un acuerdo o contrato celebrado entre la víctima y el garante,
como puede ser el caso de un guardavidas, de una niñera o del guía de montaña
- una obligación nacida de una comunidad de vida, como es el caso de los novios, de los
concubinos, hetero u homosexuales, y de los hijos del concubino
- una obligación nacida de una comunidad de peligro, como es el caso del grupo de
alpinistas que van a escalar

b) En el 2do caso, la posición de garante surge del hecho de que el mismo se ve obligado a
atenuar el peligro que amenaza el bien jurídico que ha sido causado por una conducta suya
anterior, como es el caso de un accidente automovilístico ocurrido en el medio del campo en
virtud del cual el peatón atropellado queda en una situación de desamparo, puesto que de no
ser así, la conducta de alejarse sería atípica, como es el caso del sujeto que atropella a un
peatón y lo deja tirado en el suelo en el medio de una avenida sumamente transitada. Ahora
bien, la posición de garante se puede derivar tanto de una conducta previa lícita como de una
conducta previa ilícita, la cual no puede ser dolosa, puesto que en tal caso jugaría el principio de
consunción, en virtud del cual un tipo penal más grave absorbe materialmente al otro de menor
gravedad. Finalmente, decimos que en caso de que la conducta configure un delito culposo,
para que haya concurso debe haber un peligro efectivo, real y concreto a la vida o a la salud
provocado por el abandono o por la exposición al desamparo

3-Tipo subjetivo

Los 2 delitos previstos por el Art. 106 son dolosos y admiten tanto el dolo directo como el
eventual, de manera tal que el autor debe conocer todos los elementos del tipo objetivo y debe
tener la voluntad de desplegar al conducta típica

2-Agravantes contemplados en el Art. 106 y en el Art. 107

Art. 106: “...La pena será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia del abandono
resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima
Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión”

Art. 107: “El máximum y el mínimum de las penas establecidas en el Art. precedente, serán
aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por
éstos contra aquéllos, o por el cónyuge”

+ El 2do y el 3er párrafo del Art. 106 agravan la figura básica en orden al resultado, puesto que
el agravante se da cuando como consecuencia directa del abandono resulte un grave daño en el
cuerpo o en la salud de la víctima o su muerte, respectivamente
+ El Art. 107 agrava la figura básica en orden a las características propias del sujeto pasivo,
puesto que el agravante se da cuando el sujeto pasivo sea el hijo, el padre o el cónyuge del
autor (y no la concubina, el descendiente o el ascendiente del autor)

3-La omisión de auxilio del Art. 108

Art. 108: “Será reprimido con multa de 750 a 12500 pesos el que encontrando perdido o
desamparado a un menor de 10 años o a una persona herida o inválida o amenazada de un
peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo
personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad”

1-Bien jurídico protegido

Con respecto a cuál es el bien jurídico protegido en la omisión de auxilio hubo una gran
discusión:
Φ Hay quienes dicen que se tutela el derecho subjetivo de asistencia que tiene toda persona
por el sólo hecho de serlo cuando se encuentra en una situación de peligro y que es
correlativo al deber de asistencia que tiene toda persona por el sólo hecho de ser persona
Φ Hay quienes dicen que se tutela la seguridad pública con miras a la vida y la integridad
física de una persona determinada
 Φ Hay quienes dicen que se tutela la solidaridad humana con miras a la vida y la integridad
física de una persona determinada

2-Tipo objetivo

El Art. 108 reprime, con pena de multa, al que, encontrando perdido o desamparado a un
menor de 10 años o a una persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera,
omita prestarle el auxilio necesario, cuando pueda hacerlo sin riesgo personal o no dé aviso
inmediatamente a la autoridad

- El Art. requiere que el sujeto activo se encuentre con el sujeto pasivo, entendiendo por
encontrarse, toparse con la situación
- Así, el sujeto activo, si bien, en principio, puede ser cualquier persona, sólo puede serlo
aquella que se encuentre en una la situación prevista, es decir, que se encuentre con el sujeto
pasivo, que debe ser:
a) un menor de 10 años perdido o desamparado, entendiendo por perdido a aquél que no
puede llegar al hogar, y entendiendo por desamparado a aquél que no puede ayudarse a
sí mismo por cualquier motivo ni tampoco puede solicitar ayuda de un 3ero
b) o a una persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera, aunque, en
realidad, lo determinante es que la víctima esté amenazada de un peligro cualquiera,
puesto que no basta con encontrarse con un inválido o con un herido en el sentido
médico, sino con un inválido o herido que se halle en una situación de peligro
- La víctima puede ser encontrada porque expresamente se la ha buscado o por pura
casualidad, pero, según Donna, no es típica la conducta de quien es llamado a colaborar en el
auxilio de la víctima ni la de quien iba con la persona que luego entra en peligro, aunque, según
Soler, ambas conductas son típicas, y como ejemplos cita, respectivamente, el del médico que
es llamado por el paciente que se encuentra en una situación de peligro y no le presta el auxilio
necesario y el que va de excursión a una montaña y no le presta el auxilio necesario a un
compañero de viaje que ha caído en una grieta
- Una vez que el sujeto activo se encuentra con la situación prevista el Art. contempla 2
modalidades de conducta omisiva:
a) no prestar el auxilio necesario, lo cual consiste en brindar la asistencia y el cuidado
necesarios para intentar excluir al sujeto pasivo de esa situación de peligro, intentar
reducir dicho peligro, o, al menos, evitar que el mismo siga creciendo
b) no dar aviso inmediatamente a la autoridad, lo cual consiste en hacer conocer
inmediatamente la situación en que se encuentra la víctima a cualquier persona que, por
su función, esté obligada a suministrar el auxilio o lograr que otros lo suministren
Sin embargo, hay que aclarar que estas conductas no son optativas, sino subsidiarias, de
manera tal que sólo hay que dar aviso inmediatamente a la autoridad cuando el prestar el
auxilio necesario conlleve un riesgo personal, lo cual implica un peligro para los bienes o la
persona del que avisa, aclarando que algunos consideran a este riesgo personal como una causa
de justificación, otros como un elemento negativo del tipo y otros como un caso de no
exigibilidad de otra conducta

3-Tipo subjetivo

El delito es doloso, admitiendo tanto el dolo directo como el eventual

15-INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR

Ley 13.944: Penalidades por incumplimiento de los deberes de asistencia familiar

1) Bien jurídico protegido: En la ley 13.944, que es la ley de penalidades por incumplimiento de
los deberes de asistencia familiar, el bien jurídico protegido es:
 según la mayoría de la doctrina, la familia
 y, según otros autores, entre los que se enmarca Donna, el derecho que tiene el sujeto
pasivo a la satisfacción de las necesidades básicas, por parte de quien tiene el deber de
satisfacer dichas necesidades mediante una prestación económica, fundamentando su postura
en que el término “familiar” incluye a personas:
 que carecen de una relación de parentesco, como es el caso de los tutores, de los
guardadores y de los curadores, mencionados por el Art. 2 de la ley 13.944
 que, sin carecer de parentesco, no se encuentran unidos en el seno de una familia, como
es el caso de la relación que media entre un menor y su padre, que, luego de divorciarse, no
convive más con él

2) Sistemas legislativos: En el derecho comparado encontramos, básicamente, 3 sistemas que

regulan de manera diferente el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar:
1) El sistema indirecto, propio del derecho francés, que exige, para que se tipifique el
delito, que medie una sentencia civil que obligue al autor a prestar alimentos al sujeto pasivo
2) El sistema directo, propio del derecho italiano, que no exige, para que se tipifique el
delito, que medie una sentencia civil que obligue al autor a prestar alimentos al sujeto pasivo
3) El sistema mixto, propio del derecho polaco, que, si bien no exige, para que se tipifique
el delito, que medie una sentencia civil que obligue al padre a prestar alimentos a su hijo, sí la
exige para los demás casos de incumplimiento de deberes alimentarios

3) Tipo objetivo: El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar se encuentra

tipificado en los artículos 1 y 2 de la ley 13.944, que es la ley de penalidades por incumplimiento
de los deberes de asistencia familiar:
1) El Art. 1 reprime a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se substraigan a
prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de 18 años o a su hijo
mayor de esa edad impedido, aclarando que:
- los hijos pueden ser matrimoniales o extramatrimoniales, siempre que, en este último
caso, el hijo haya sido reconocido
- ni la separación personal ni el divorcio vincular libera a los padres de cumplir con las
obligaciones alimentarias respecto de sus hijos
2) El Art. 2 consta de 4 incisos en los que se reprime la misma conducta pero no los
mismos sujetos activo y pasivo:
a) En el inc. 1ero sujeto activo es el hijo y sujeto pasivo es el padre impedido
b) En el inc. 2do sujetos activos son el adoptante o el adoptado y sujetos pasivos son,
respectivamente, el adoptado menor de 18 años o mayor de esa edad impedido y el adoptante
impedido
c) En el inc. 3ero sujetos activos son el tutor, el guardador y el curador, y sujetos pasivos son:
- el menor de 18 años o mayor de esa edad impedido
- el incapaz, que se halle bajo su tutela, guarda o curatela
d) En el inc. 4to sujeto activo y sujeto pasivo son los cónyuges, aclarando que la obligación de
prestar los medios indispensables subsiste en caso de separación de hecho y en caso de que se
esté tramitando un juicio de nulidad de matrimonio o de divorcio vincular, pero cesa en caso de
que se declare, en virtud del dictado de una sentencia, la nulidad del matrimonio o el divorcio
vincular, salvo que el divorcio se declare por culpa de uno de los cónyuges, en cuyo caso el otro
tiene derecho a esa prestación alimentaria, siempre y cuando carezca de capacidad económica
para proporcionársela
La acción típica consiste en SUBSTRAERSE a prestar los MEDIOS INDISPENSABLES para la subsistencia
del beneficiado:
- Se substrae quien se aparta o se separa del deber de proporcionar el sustento,
manifestando ese apartamiento o esa separación por medio de una omisión, que, según Donna,
es impropia, puesto que el sujeto activo se encuentra en una posición de garantía con respecto
al sujeto pasivo, en virtud de la cual surge el deber de satisfacer sus necesidades básicas, y, sin
embargo, incumple ese deber dolosamente, es decir, que el autor tiene capacidad económica
para poder solventar los gastos exigidos, pero hace otra cosa con sus bienes
- Son medios indispensables para la subsistencia del beneficiado:
→ según una postura amplia, todos los que enuncia el Art. 267 del CC, es decir, la
alimentación, el vestido, la habitación, la educación, el esparcimiento y la asistencia y gastos por
enfermedad
→ según una postura restringida, solamente la alimentación, el vestido, la habitación y la
asistencia médica
→ según una postura relativista, los que surjan del caso concreto, es decir, que, a priori, no se
puede precisar cuáles son los medios indispensables demandados, sino que habrá que apelar a
las necesidades padecidas por el sujeto pasivo y a la cantidad de recursos de los cuales dispone
para satisfacer dichas necesidades

4) Tipo subjetivo: Es un delito doloso en el que el autor debe saber que tiene la obligación de
prestar lo medios indispensables para la subsistencia del beneficiado y, no obstante, se substrae
intencionalmente, de manera tal que será típica la conducta de quien renuncia de modo
malicioso a su empleo para substraerse de cumplir dicha obligación, pero será atípica la
conducta del sujeto que no cumple con la obligación porque ha sido despedido del empleo y no
cuenta con los recursos suficientes como para afrontarla

5) Consumación : Es un delito permanente que se consuma con el incumplimiento total de las

obligaciones alimentarias, o con su cumplimiento parcial cuando el mismo no sea suficiente
como para poder satisfacer las necesidades básicas de la víctima, aclarando que la ley 13.944
no establece un plazo mínimo para cometer este delito de omisión, como sí lo hacen, por Ej., los
códigos francés y español

6) Otras disposiciones

- El Art. 3 establece que la responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los 2
artículos anteriores no queda excluida por la circunstancia de existir otras también obligadas a
prestar los medios indispensables para la subsistencia
- El Art. 4 incorpora al Art. 73 del CP, que contempla los delitos de acción privada, al delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima sea el cónyuge

7) ¿Peligro concreto o abstracto?: Tanto la doctrina como la jurisprudencia se encuentran

divididas en torno a si el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es un
delito de peligro concreto o es un delito de peligro abstracto:
 Si sostenemos que es un delito de peligro concreto, estamos sosteniendo que el peligro es
un elemento del tipo penal, y, en consecuencia, el juez debe comprobar que efectivamente se
haya producido una situación de peligro consistente en el riesgo cierto que corre el sujeto pasivo
de no poder satisfacer sus necesidades básicas
 Si sostenemos que es un delito de peligro abstracto, estamos sosteniendo que el peligro no
es un elemento del tipo penal, y, en consecuencia, el delito se consuma aunque en el caso
concreto no se haya puesto en peligro el bien jurídico protegido
Art. 1 Ley 13.944: “Se impondrá prisión de 1 mes a 2 años o multa de 750 a 25.000 pesos a los
padres que aun sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables
para la subsistencia a su hijo menor de 18 años, o más si estuviere impedido”

Art. 2 Ley 13.944: “En las mismas penas del Art. anterior incurrirán en caso de substraerse a
prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil:
a) El hijo, con respecto a los padres impedidos
b) El adoptante, con respecto al adoptado menor de 18 años, o de más si estuviera impedido; y
el adoptado con respecto al adoptante impedido
c) El tutor, guardador o curador, con respecto al menor de 18 años o de más si estuviera
impedido, o al incapaz, que se hallare bajo su tutela, guarda o curatela
d) El cónyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa”

Art. 2 bis Ley 13.944: “Será reprimido con la pena de 1 a 6 años de prisión, el que con la
finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere,
inutilizare, dañare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente
disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte el cumplimiento de dichas
obligaciones”

Art. 3 Ley 13.944: “La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los 2
artículos anteriores no quedará excluida por la circunstancia de existir otras también obligadas a
prestar los medios indispensables para la subsistencia”

Art. 4 Ley 13.944: “Agréguese al Art. 73 del CP el siguiente inciso: 5to Incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el cónyuge”

Art. 5 Ley 13.944: “La presente ley se tendrá por incorporada al CP”

Art. 6: “De forma”

16-INSOLVENCIA ALIMENTARIA FRAUDULENTA

Ley 24.029: Incorporación del Art. 2 bis a la ley 13.944

1-Tipo objetivo

La ley 24.029 incorporó a la ley 13.944 el Art. 2 bis, que regula el delito de insolvencia
alimentaria fraudulenta, al reprimir al que:
a) con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias
b) maliciosamente destruya, inutilice, dañe, oculte o haga desaparecer bienes de su
patrimonio o fraudulentamente disminuya su valor
c) y de esta manera frustre, total o parcialmente, el cumplimiento de dichas obligaciones

El delito previsto por el Art. 2 bis presenta una relación de género a especie con el delito
previsto por el Art. 179, aunque:
- en el delito de insolvencia alimentaria fraudulenta el bien jurídico protegido es el derecho que
tiene el sujeto pasivo a la satisfacción de las necesidades básicas, por parte de quien tiene el
deber de satisfacer dichas necesidades mediante una prestación económica
- en el delito de insolvencia fraudulenta el bien jurídico protegido es múltiple, en el sentido
que:
+ no solamente se protege el patrimonio de los acreedores
+ sino que también se protege la administración de justicia, y, específicamente, y siguiendo a
Bacigalupo:
 la buna fe procesal, si las acciones típicas fueron desplegadas durante el curso de un
proceso
 la autoridad de las decisiones judiciales, si las acciones típicas fueron desplegadas
después de una sentencia condenatoria

a) Acciones típicas: La acción típica consiste, según Creus, en frustrar, total o parcialmente, el
cumplimiento de las obligaciones alimentarias, y, según Bacigalupo, en insolventarse, y, a tales
fines, los medios comisivos consisten en destruir, inutilizar, dañar, ocultar o hacer desaparecer
bienes o disminuir su valor, aclarando que esta enumeración es taxativa:
- Destruir, inutilizar y dañar se refieren a maniobras de insolvencia real que importan una
pérdida definitiva del bien
- Ocultar y hacer desaparecer bienes se refieren a maniobras de insolvencia simulada que no
importan una pérdida definitiva del bien

A diferencia de lo que ocurre en el delito de insolvencia fraudulenta, en donde la acción debe

realizarse durante el curso de un proceso o después de una sentencia condenatoria, en el delito
de insolvencia alimentaria fraudulenta la acción puede realizarse antes, durante o después de
iniciado un juicio por alimentos, divorcio o filiación

b) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial en
el que:
- Sujeto activo del delito sólo puede ser quien tiene el deber de cumplir con las obligaciones
alimentarias
- Sujeto pasivo del delito sólo puede ser quien tiene el derecho a percibir las obligaciones
alimentarias

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta
que el tipo penal establece que las acciones típicas deben ser llevadas a cabo “maliciosamente”
y que el autor debe provocar su propia insolvencia “con la finalidad de frustrar, total o
parcialmente, el cumplimiento de las obligaciones alimentarias”

17-OBSTACULIZACIÓN AL RÉGIMEN DE VISITAS

Ley 24.270: Contacto de menores con sus padres no convivientes

1) Bien jurídico protegido: En 1993 se dictó la ley 24.270, que es la ley de contacto de menores
con sus padres no convivientes, y la misma contempla 2 delitos en los que el bien jurídico
protegido es el derecho que tienen los padres y los hijos no convivientes a mantener un
contacto fluido entre sí

2) Impedimento u obstrucción de contacto: El 1er párrafo del Art. 1 de la ley 24.270 reprime al
padre o 3ero que, ilegalmente, impida u obstruya el contacto de menores de edad con sus
padres no convivientes

a) Tipo objetivo

- Las acciones típicas consisten en impedir u obstruir el contacto de menores de edad con sus
padres no convivientes
a) Impide quien anula la posibilidad de contacto entre el menor y sus padres
b) Obstruye quien dificulta la posibilidad de contacto entre el menor y sus padres
- Además el tipo exige que el impedimento o la obstrucción:
a) sea ilegal, de manera tal que no será típica la conducta de quien impide u obstruye
cumpliendo el mandato de una sentencia judicial o realizando otras acciones permitidas, como
puede ser, por Ej., la de hacer atender al hijo por un médico
b) tenga que ver con el contacto
- Ahora bien, como estamos en presencia de un tipo abierto que roza los límites de la
inconstitucionalidad debido a la vaguedad de la palabra contacto, Molinario y Aguirre Obarrio
sostienen que:
a) debe existir un régimen de visitas y se impide u obstruye que el padre visite a su hijo
b) o, existiendo o no, se impida, de hecho, que pueda existir, o que se cumpla, porque a
eso se refiere la palabra obstruir
- En cuanto a los sujetos, decimos que:
a) Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
b) Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser un menor que tenga un padre vivo cuando
no viviesen juntos

b) Tipo subjetivo: Desde el punto de vista subjetivo, decimos que es un delito doloso que
admite sólo el dolo directo, en el sentido que el sujeto activo debe saber que actúa con la
intención de impedir y que su acción no está amparada por la ley

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma cuando efectivamente se impida u obstruya el

contacto, y, por lo tanto, se admite la tentativa

3) Agravantes

- El 2do párrafo del Art. 1 de la ley 24.270 eleva la pena cuando el sujeto pasivo del delito sea
un menor de 10 años o un discapacitado, aclarando que el fundamento del agravante radica en
la mayor dependencia psicofísica de estas personas
- El 1er párrafo del Art. 2 de la ley 24.270 reprime al padre o 3ero que, para impedir el
contacto del menor con el padre no conviviente, lo mude de domicilio sin autorización judicial,
de manera tal que, si bien la finalidad es la misma, es decir, impedir el contacto, la acción no es
la de impedir u obstaculizar sino la de mudar del domicilio al niño, aclarando que:
a) El delito se consuma cuando el sujeto activo del delito, con el fin de impedir el contacto
con el padre no conviviente, muda de domicilio al menor, de manera ilegítima, es decir, sin
autorización judicial, sin que sea necesario que efectivamente se impida el contacto
b) Desde el punto de vista subjetivo, decimos que es un delito doloso que admite sólo el
dolo directo, en el sentido que el sujeto activo debe tener la intención de impedir el contacto y
no de obstaculizarlo, puesto que, según Creus, si el autor tiene la intención de obstaculizar el
contacto, el hecho puede operar como tentativa del delito previsto en el Art. 1
- El 2do párrafo del Art. 2 de la ley 24.470 reprime al padre o 3ero que, para impedir el
contacto del menor con el padre no conviviente, lo mude al extranjero, sin autorización judicial o
excediendo los límites de esta autorización

4) Otras disposiciones de la ley 24.270

- El Art. 3 de la ley 24.270 establece que el tribunal que intervenga en el caso debe disponer,
dentro de los 10 días, los medios necesarios para restablecer el contacto del menor con sus
padres, haciendo cumplir el régimen de visitas existente, y, en caso de que no exista ninguno,
puede determinar uno provisorio, por un término no mayor a 3 meses, aclarando que, en todos
los casos, se deberán remitir los antecedentes a la justicia civil
- El Art. 4 incorpora como inc. 3ero del Art. 72 del CP, que contempla los delitos dependientes
de instancia privada, a las figuras analizadas en la ley 24.270 enmarcándolas bajo la
denominación “impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes”

Art. 1 Ley 24.270: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año el padre o 3ero que,
ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no
convivientes
Si se tratare de un menor de 10 años o de un discapacitado, la pena será de 6 meses a 3 años
de prisión”

Art. 2 Ley 24.270: “En las mismas penas incurrirá el padre o 3ero que para impedir el contacto
del menor con el padre no conviviente, lo mudare de domicilio sin autorización judicial
Si con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autorización judicial o excediendo los
límites de esta autorización, las penas de prisión se elevarán al doble del mínimo y a la mitad
del máximo”

Art. 3 Ley 24.270: “El tribunal deberá:

1. Disponer en un plazo no mayor de 10 días, los medios necesarios para restablecer el contacto
del menor con sus padres
2. Determinará, de ser procedente, un régimen de visitas provisorio por un término no superior
a 3 meses o, de existir, hará cumplir el establecido
En todos los casos el tribunal deberá remitir los antecedentes a la justicia civil”

Art. 4 Ley 24.270: “Incorpórase como inciso 3 del Art. 72 del CP el siguiente:
Inciso 3: Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes”

Art. 5 Ley 24.270: “Esta ley se tendrá como complementaria del CP”

Art. 6 Ley 24.270: “De forma”

TÍTULO 2: DELITOS CONTRA EL HONOR

1-INTRODUCCIÓN

1-Bien jurídico protegido

+ El título 2do del libro 2do del CP regula los delitos contra el honor y, en él, lógicamente, el
bien jurídico protegido es el honor. Ahora bien, ¿qué entendemos por honor?
 Creus define al honor como aquél conjunto de cualidades valiosas que detenta una persona
 Y Donna agrega que esas cualidades pueden ser atribuidas por los individuos a sí mismos o
pueden ser atribuidas por 3eros, con lo cual distinguimos al honor subjetivo del honor objetivo:
→ el honor objetivo es la fama o el crédito que una persona tiene como consecuencia de la
valoración social que realizan los 3eros
→ el honor subjetivo, en cambio, es una autovaloración, en el sentido que es el conjunto de
cualidades que una persona se atribuye a sí misma
Tanto el honor objetivo como el subjetivo se encuentran tutelados dentro del título 2do del libro
2do del CP, puesto que la deshonra afecta al honor subjetivo y la desacreditación afecta al
honor objetivo
+ El derecho al honor se encuentra tutelado por el PSJCR, que adquirió rango constitucional tras
la reforma de 1994, en virtud de lo establecido en el inc. 22 del Art. 75 de la CN, y se trata de
un derecho personalísimo vinculado con la dignidad de la persona, de manera tal que no existe
persona sin honor por más reprochable que sea su vida desde el punto de vista ético o moral

+ Finalmente, decimos que:

 En nuestro derecho, no se establece la distinción efectuada por otras legislaciones del
mundo, como la italiana, entre:
→ la difamación, que es la ofensa efectuada frente a 3eros, siendo indiferente la ausencia o
presencia de la víctima, y que, por lo tanto, afecta su honor objetivo
→ el ultraje o contumelia, que es la ofensa efectuada estando presente la víctima y que, por lo
tanto, afecta su honor subjetivo
 El honor se diferencia del decoro, que consiste en el respeto y consideración que toda
persona física merece por ser tal, puesto que, si bien puede formar parte del honor, también
puede ser afectado sin que resulte afectado el honor, como es el caso del sujeto que comienza a
gritar en el medio de una sala de lectura

2-El honor y la libertad de expresión

a) Las libertades constitucionales: La libertad de expresión es un derecho de naturaleza estructural a partir del cual
se construye un sistema democrático, y con él se vinculan, directa o indirectamente, las libertades de pensamiento,
de información y de prensa

1) La libertad de expresión es la exteriorización de la libertad de pensamiento, la cual se

refiere al fuero interno y consiste en la libertad de cada individuo a tener sus propias ideas y
justamente por ser una cuestión interna no está sujeta a regulación
2) La libertad de expresión es la manifestación expresa de un pensamiento referente a
opiniones, mientras que la libertad de información también es la manifestación expresa de un
pensamiento pero referente a hechos o datos, comprendiendo tanto la libertad de información
activa como la libertad de información pasiva
a) La libertad de información activa consiste en el derecho a informar libremente
b) La libertad de información pasiva consiste en el derecho a ser informados libremente,
fundamentalmente de los actos de gobierno, a la par que existe un deber a informar por parte
del Estado, aclarando que el Estado informa exclusivamente a través de los medios de
comunicación, los cuales son los que hacen posible la república, y es por eso que la libertad de
prensa está particularmente custodiada en la CN
3) La libertad de prensa es una especie dentro del género libertad de expresión y consiste en publicar la
información en algún medio de comunicación

- El Art. 14 de la CN establece que todos los habitantes de la Nación gozan del derecho de
publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, entendiendo por censura previa a la
limitación u obstrucción de la publicación de una idea o información en la prensa antes de su
publicación en forma directa (como es el caso de una orden del gobierno) o indirecta (como es
el caso de la negación de papel prensa a un diario o del ejercicio de amenazas contra un
periodista)
- El PSJCR, que adquirió rango constitucional tras la reforma de 1994, en virtud de lo
establecido en el inc. 22 del Art. 75 de la CN, reconoce a) la libertad de pensamiento y la
libertad de expresión en el Art. 13 b) el derecho de rectificación o respuesta en el Art. 14
a) El Art. 13 establece que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de
expresión sin que estos derechos puedan ser restringidos por vías indirectas
- autorizando la censura previa de los espectáculos públicos con el objeto de proteger
moralmente a la infancia y a la adolescencia
- y prohibiendo la propaganda a favor de la guerra y toda apología del odio nacional, racial o
religioso que constituyan incitaciones a la violencia contra cualquier persona o grupo de
personas, por ningún motivo, incluso los de raza, color, religión, idioma u origen nacional
b) El Art. 14 establece que:
- toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas por medios de
difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general, tiene derecho a
efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta, en las condiciones que
establezca la ley
- en ningún caso la rectificación o la respuesta eximirán de las otras responsabilidades legales
en que se haya incurrido
- para la protección de la honra y la reputación, toda publicación o empresa periodística,
cinematográfica, de radio o televisión tendrá una persona responsable que no esté protegida por
inmunidades ni disponga de fuero especial
El 1er caso en que la Corte hizo lugar al derecho a Réplica, fue el de “Ekmekdjian c/
Sofovich” de 1992 en el que dio aplicación directa y operativa al PSJCR para amparar el agravio
al sistema de creencias religiosas del actor

b) La honra y la libertad de expresión: Cuando la prensa es utilizada como medio para

calumniar o injuriar, se suscita un conflicto entre el derecho a la libertad de prensa, por un lado,
y el derecho al honor, por el otro. Ahora bien, ¿cómo se resuelve este conflicto?. Al respecto, la
doctrina y la jurisprudencia mayoritarias, sostienen que el hecho de que todos los habitantes de
la Nación gocen del derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa no implica la
posterior impunidad de quien utiliza la prensa como medio para cometer delitos, es decir, que
cada cual puede publicar con total libertad sus ideas pero debe responsabilizarse penalmente si
las mismas resultan ofensivas, puesto que permitir que el periodista pueda lesionar el honor por
el sólo hecho de ejercer esa profesión, implica conceder un fuero personal, lo cual se encuentra
expresamente prohibido por el Art. 16 de la CN

c) Jurisprudencia

+ Caso Servini de Cubría: La jueza argentina Servini de Cubría se enteró que Tato Bores
emitiría un video con referencia a ella, por lo cual interpuso un amparo y la Cámara federal hizo
lugar a prohibir emitirlo. La Corte revocó la decisión de la Cámara por arbitraria argumentando
que la jueza ni siquiera había visto la filmación y estableció que:
+ La libertad de expresión sin censura previa incluye manifestaciones humorísticas de
tinte político
+ La libertad de expresión tiene mayor entidad que otras libertades, puesto que si no
habría democracia sólo de nombre
+ La censura previa conduce a desviaciones tiránicas

+ Caso Campillay: Campillay había sido sometido a un juicio penal por ser sospechoso de
integrar una asociación ilícita y el diario “La Razón” lo había acusado como responsable del
hecho, tomando la información de un comunicado policial, pero sin citar la fuente. Campillay
sale sobreseído e inicia una acción judicial contra el medio de comunicación y la Corte estableció
que el periodista se hubiera eximido de responsabilidad si:
a) no hubiera dado los nombres para no dañar el honor
b) si hubiera utilizado los nombres debería haber usado el verbo potencial (así, por Ej.,
decir sería el responsable del hecho y no fue el responsable del hecho)
c) si hubiera utilizado los nombres y no hubiera utilizado el verbo potencial, debería haber
citado la fuente de información, aclarando que el Art. 43 de la CN establece que el
periodista tiene derecho a no revelar su fuente pero si no lo hace se hace responsable
d) La doctrina de la real malicia: La doctrina de la real malicia fue sostenida por 1era vez por la
Corte de EE.UU. en 1964 en el caso “New York Times c/ Sullivan” con el fin de preservar la
subsistencia de un sistema democrático constitucional
a) El New York Times publicó una solicitada donde se decía que la policía de la ciudad de Alabama había
actuado brutalmente en una protesta llevada a cabo por manifestantes negros, sin que ellos hayan incitado a la
violencia, y algunos hechos publicados no eran ciertos. En consecuencia, Sullivan, que era el comisionado a cargo del
Departamento de Policía, accionó contra el diario New York Times
b) El juzgado de Alabama hizo lugar a la acción de difamación y condenó a 4 de los autores de la solicitada y
al diario citado al pago de una indemnización de 500.00 dólares y, como este fallo fue confirmado por la Suprema
Corte del Estado de Alabama, los directivos del diario recurrieron ante la Corte de EE.UU. y ésta formuló la doctrina
de la real malicia, la cual implica una garantía a favor de los medios de comunicación que se aplica cuando se da
información relacionada a un funcionario público y consiste en una inversión de la carga de la prueba: así, mientras
que en una información común el medio de comunicación debe probar su actitud diligente, en una información
relacionada a un funcionario público es él quien debe probar:
- Que el querellado emitió una manifestación difamatoria e inexacta
- Que el querellado emitió esa manifestación:
a) sabiendo que la misma era falsa, es decir, actuando con dolo directo
b) con una temeraria despreocupación acerca de su verdad o falsedad, es decir, actuando
con dolo eventual

3-Sujetos pasivos

Si bien como principio general se puede afirmar que todas las personas, tanto físicas como jurídicas, son susceptibles
de ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor, es conveniente hacer algunas aclaraciones respecto de los
menores, de los incapaces de hecho, de los muertos y de las personas jurídicas

a) Menores y demás incapaces de hecho: El menor, conforme a lo establecido por el Art. 1ero de la Convención
sobre los Derechos del Niño, es todo ser humano menor de 18 años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad, y tanto éste como los demás incapaces, al ser personas,
tienen derecho al honor, de manera tal que:
- si bien, según la capacidad que tengan para comprender el agravio, puede que vean afectado o no su
honor subjetivo
- sin lugar a dudas verán afectado su honor objetivo
Ahora bien, si bien la mayoría de la doctrina entiende que los menores y los demás incapaces pueden ser sujetos
pasivos del delito de injuria, la cuestión no es tan clara en orden a la calumnia, puesto que la misma consiste, según
lo establecido por el Art. 109, en la falsa imputación de un delito que dé lugar a la acción pública, y, según lo
establecido por el Art. 75, la acción por calumnia o injuria, podrá ser ejercitada sólo por el ofendido, de manera tal
que, en principio, quien no puede ejercer la acción no podría ser sujeto pasivo del delito. Sin embargo:
 Algunos autores, como Fontán Balestra, sostienen que cuando el Art. 109 alude a “que dé
lugar a la acción pública”, no alude a la posibilidad efectiva del ejercicio de la acción, sino que
alude a ciertos delitos con exclusión de otros, con lo cual tanto el menor como el incapaz
pueden ser sujetos pasivos del delito de calumnia
 Además, el menor puede interponer su acción si adquiere la mayoría de edad penal antes de
la prescripción del delito
 Finalmente, la jurisprudencia ha sostenido que cuando el Art. 75 alude a que la acción por
calumnia o injuria podrá ser ejercitada sólo por el ofendido, no alude a que los representantes
del incapaz no pueden accionar por el mismo, sino que alude a la consagración del principio
extraordinario que concede la facultad de accionar al cónyuge, a los hijos, nietos o padres del
ofendido, después de la muerte de éste

b) Muertos: El honor es un derecho personalísimo que se extingue con la muerte de la persona

y, en consecuencia, la persona muerta no puede ser sujeto pasivo de los delitos contra el honor,
lo cual se debe a que nuestro Código no castiga las ofensas cometidas contra la memoria del
difunto, a diferencia de los Códigos alemán e italiano que sí lo hacen, aunque el titular del bien
jurídico no es el difunto sino su familia que es la que intenta la acción contra quien le profirió
una ofensa a su honor. Además, pueden darse 2 situaciones:
 En 1er lugar, puede ser que las ofensas dirigidas a un muerto lesionen el honor de personas
vivas, como es el caso citado por Creus de quien sostiene que “el muerto era un ser tan
venenoso que dio vida a una raza de víboras”
 En 2do lugar, puede ser que una persona sea ofendida en vida y muera antes de iniciar la
acción o luego de haber iniciado la misma, en cuyo caso, y conforme a lo establecido por el Art.
75, el cónyuge, los hijos, los nietos o los padres sobrevivientes, pueden iniciar la acción o
continuarla, adoptando así un principio que importa una excepción a las normas generales que
rigen el procedimiento para los casos de acción privada, que es el de la intransferibilidad, con
respecto a las personas que pueden ejercitar la acción

c) Personas jurídicas: La cuestión que se plantea en torno a las personas jurídicas es si las
mismas son titulares o no del bien jurídico honor y, en consecuencia, si las mismas pueden o no
ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor:
- Algunos sostienen que el bien jurídico honor es exclusivo del hombre
- Otros sostienen que las personas jurídicas detentan un honor en sentido objetivo
pero no en sentido subjetivo
La duda doctrinaria se resolvió en 1960 cuando se dictó una ley que consagraba expresamente
que las personas jurídicas podían ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor, pero esta ley
fue derogada en 1973, puesta en vigencia nuevamente en 1976, y, finalmente, derogada en
1984, en virtud de lo dispuesto por la ley 23.077, que restableció el CP original de 1921, con lo
cual la duda doctrinaria ha recobrado su vigencia, puesto que el Código actual sólo alude a las
asociaciones en el Art. 117, el cual alude al “...culpable de injuria o calumnia contra un
particular o asociación...”, lo cual, según Donna, es una error de técnica legislativa, puesto que
si bien la persona jurídica puede verse afectada en su honor objetivo a través de la injuria, no
puede ser sujeto pasivo de calumnia, puesto que no puede ser responsable penalmente,
aunque, lógicamente, si a través del agravio proferido a la persona jurídica se profiere una
calumnia a un integrante de la misma, éste podrá entablar una acción contra el ofensor, como
es el caso de quien dice que “el presidente de la empresa equis es un ladrón”

2-CALUMNIA

1-Tipo objetivo

Art. 109: “La calumnia o falsa imputación de un delito que dé lugar a la acción pública, será
reprimida con prisión de 1 a 3 años”

El Art. 109 reprime al que impute falsamente un delito que dé lugar a la acción pública, de
manera tal que la calumnia es una injuria agravada, en el sentido que el sujeto activo no
solamente deshonra o desacredita al sujeto pasivo, sino que, además, lo hace susceptible de ser
sometido a un proceso penal en virtud del delito que le atribuye falsamente, y, justamente, en
esto radica el fundamento de la agravante

Así, entre la injuria y la calumnia existe una relación de género a especie en la que:
 la injuria es el género, al consistir en deshonrar o desacreditar a otro
 la calumnia es la especie, al consistir en deshonrar o desacreditar a otro
mediante la falsa imputación de un delito que dé lugar a la acción pública

a) Condiciones en el delito de calumnia: Para que tipifique el delito de calumnia es necesario que se den una serie de
condiciones:
 1) En 1er lugar, el sujeto activo debe imputar al sujeto pasivo un delito, en calidad de autor,
cómplice o instigador, y a título doloso, culposo o preterintencional, que:
- según la mayoría de la doctrina debe estar previsto en el CP, en las leyes penales
especiales o en el Código de Justicia Militar
- según Núñez, puede estar previsto en el Código de Justicia Militar, siempre y
cuando tenga su equivalente en el CP, como es el caso del delito de rebelión o del
delito de sedición
2) En 2do lugar, el sujeto activo debe imputar el delito a una persona determinada o
determinable y en forma circunstanciada:
+ La imputación del delito recae sobre una persona determinada cuando se enuncia el nombre y
el apellido del sujeto pasivo
+ La imputación del delito recae sobre una persona determinable cuando, sin enunciar el
nombre y el apellido del sujeto pasivo, se enuncian una serie de datos que permiten
individualizarlo
+ La imputación del delito se efectúa en forma circunstanciada cuando el sujeto activo imputa la
comisión de un delito concreto, enunciando lugar, tiempo y espacio en donde fue cometido, de
manera tal que será típica de injuria, y no de calumnia, la conducta del sujeto que imputa a otro
ser un ladrón, puesto que, en tal caso, está imputando una cualidad o característica de su
persona, pero será típica de calumnia, y no de injuria, la conducta del sujeto que imputa a
haber robado un televisor el 3 de febrero del año 2003 a las 4 de la mañana en tal sucursal de
Garbarino, puesto que, en tal caso, está imputando la comisión de un delito concreto
3) En 3er lugar, decimos que la ley se refiere a delito, como sinónimo de adecuación de la
conducta a un tipo penal, y no como sinónimo de conducta típica, antijurídica y culpable, de
manera tal que será típica la conducta de quien imputa a otro la comisión de:
- una conducta típica justificada, como es el caso de quien dice que Juan Pérez mató
en legítima defensa
- una conducta típica antijurídica inculpable, como es el caso de quien dice que Juan
Pérez mató siendo inimputable
- una conducta típica antijurídica culpable abarcada por una excusa absolutoria,
como es el caso de quien dice que Juan Pérez hurtó la cartera a su esposa, a su
hijo o a su padre, aclarando que, en tal caso, la conducta de Juan Pérez estaría
abarcada por la excusa absolutoria prevista por el Art. 185
4) En 4to lugar, decimos que resulta indiferente:
- si el encuadre típico realizado por el sujeto activo es o no adecuado, puesto que lo
determinante es que el sujeto pasivo se haga susceptible de ser sometido a un
proceso penal en virtud del delito que se le atribuye falsamente
- si el hecho imputado es total o parcialmente falso, es decir, que resulta indiferente
si el hecho imputado no existió nunca o si existió y el sujeto activo agrega o
suprime datos esenciales que lo transforman en otro hecho diferente, lo cual puede
darse, por Ej., cuando el delito existió pero fue cometido por otra persona o cuando
esa persona dio muerte a otro pero quien alega ser testigo de esa situación omite
intencionalmente decir que lo hizo en legítima defensa

b) Delitos prescriptos: La imputación de un delito prescripto es:

+ Según algunos autores, un delito de injuria, y no de calumnia, puesto que, por un lado, el
sujeto pasivo no es susceptible de ser sometido a un proceso penal en virtud del delito que se le
atribuye falsamente, y, por el otro, el ejercicio efectivo de la acción es parte del tipo objetivo, y
ésta se ve extinguida en virtud de la prescripción acaecida
+ Según otros autores, un delito de calumnia, y no de injuria, puesto que, como el tipo
solamente exige que se impute un delito, y no aclara si el mismo puede o no estar prescripto, el
ejercicio efectivo de la acción no es parte del tipo objetivo
c) Delitos dependientes de instancia privada: El sujeto activo debe imputar al sujeto pasivo un
delito de acción pública, quedando excluidos del campo de la calumnia, aunque no del campo de
la injuria, la conducta del sujeto que imputa a otro un delito de acción privada. Sin embargo, se
discute en doctrina qué sucede cuando se imputa un delito dependiente de instancia privada:
+ Núñez sostiene que siempre es injuria
+ Donna sostiene que:
→ es injuria cuando al tiempo de realizarse la prueba en la causa por calumnias quien tiene la
disponibilidad de la acción del otro delito no la haya instado, puesto que, en tal caso, si el
acusado en el delito de calumnias ejercería la exeptio veritatis, quebrantaría la voluntad de
aquél de que el hecho delictivo no se torne público
→ es calumnia cuando al tiempo de realizarse la prueba en la causa por calumnias quien tiene
la disponibilidad de la acción del otro delito la haya instado, puesto que, en tal caso, si el
acusado en el delito de calumnias ejerce la exeptio veritatis no quebranta voluntad alguna,
puesto que aquél, al autorizar la iniciación del proceso, autoriza también la publicidad del hecho
delictivo

d) La exeptio veritatis: La exceptio veritatis consiste en el derecho que tiene el acusado en el

delito de calumnias de ejercer su derecho de defensa, en forma amplia, por estar en juego el
orden público, demostrando la veracidad del hecho imputado o, al menos, la creencia en la
veracidad del hecho imputado, aclarando que si efectivamente lo demuestra su conducta será
atípica

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, de manera tal que el sujeto activo debe
saber que el delito que imputa es falso e igualmente desplegar la conducta delictiva:
→ Si el sujeto activo cree que el delito que imputa es verdadero cuando en realidad es falso
estamos en presencia de un error de tipo
→ Si el sujeto activo cree que el delito que imputa es falso cuando en realidad es verdadero
estamos en presencia de un delito putativo

3-Consumación y tentativa

Es un delito formal o de mera actividad que se consuma cuando la falsa imputación llega a
conocimiento de la víctima o de un 3ero, admitiéndose la tentativa, como es el caso de la falsa
atribución a través de una carta cuyo curso se interrumpe o de la falsa atribución efectuada por
vía telefónica y no escuchada por la víctima debido a una interferencia en la comunicación

3-INJURIA

1-Tipo objetivo

Art. 110: “El que deshonrare o desacreditare a otro, será reprimido con multa de 1500 a 90000
pesos o prisión de 1 mes a 1 año”

El Art. 110 reprime al que deshonre o desacredite a otro

a) Las acciones típicas: Las acciones típicas consisten en deshonrar o desacreditar a otro:
→ La injuria por deshonra consiste en la ofensa efectuada estando presente la víctima y que,
por lo tanto, afecta su honor subjetivo, es decir, que la injuria por deshonra es lo que en otras
legislaciones del mundo, como la italiana, se conoce como el delito de ultraje o de contumelia
→ La injuria por descrédito consiste en la ofensa efectuada frente a 3eros, siendo indiferente la
ausencia o presencia de la víctima, y que, por lo tanto, afecta su honor objetivo, es decir, que la
injuria por descrédito es lo que en otras legislaciones del mundo, como la italiana, se conoce
como el delito de difamación

b) Modos de acción: En la injuria se imputa a la víctima una cualidad o característica de su

persona, y no un hecho como sucede en la calumnia, que es objetiva y subjetivamente
ofensiva:
- es objetivamente ofensiva en el sentido que la conducta desplegada por el sujeto
activo debe tener un significado ofensivo para el honor de la víctima según las
pautas sociales vigentes para el momento dado
- es subjetivamente ofensiva en el sentido que la conducta desplegada por el sujeto
activo debe tender a agraviar a la víctima

+ Ahora bien, ¿es posible injuriar a otro a través de una omisión?

→ un sector de la doctrina sostiene que las injurias solamente pueden consistir en una acción
manifestada a través del lenguaje:
- oral, por Ej. a través de una conversación telefónica
- escrito, por Ej. a través de una carta
- mímico, por Ej. empujando a la víctima o besando a su esposa con contenido
ofensivo
→ otro sector de la doctrina sostiene que las injurias también pueden consistir en una omisión
manifestada a través del menosprecio a la víctima, como sería el caso, por Ej., de negarle el
saludo en una situación en la que el mismo era el esperado, siempre que tal omisión tienda a
agraviar a la víctima

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, de manera tal que el
sujeto activo debe saber que con su conducta va a lesionar el honor ajeno y decidir desplegarla,
o, al menos, decidir desplegar su conducta admitiendo la posibilidad de que la misma pueda
llegar a lesionar el honor ajeno

Además, la doctrina de los ánimos, que ha sido abandonada por la doctrina y por la
jurisprudencia, agregaba un elemento subjetivo distinto del dolo, consistente en el “animus” de
injuriar, de manera tal que no se daba el delito de injuria cuando el sujeto activo actúa:
→ con “animus corrigendi”, es decir, cuando el sujeto activo cuenta con un derecho a la
corrección del sujeto pasivo, como es el caso de la injuria que vierte el padre para con el hijo
→ con “animus defendi”, es decir, cuando el sujeto activo injuria al pasivo para defenderse de él
→ con “animus iocandi”, es decir, cuando el sujeto activo injuria al pasivo gastándole una
broma

3-Consumación y tentativa

Es un delito formal o de mera actividad que se consuma:

- cuando es recibida por la persona ofendida, en el caso de injuria por deshonra
- cuando es recibida por 3eros, en el caso de injuria por descrédito
+ Núñez sostiene que en ninguno de los 2 casos es necesario que el ofendido se haya sentido
efectivamente deshonrado y Soler sostiene que en el caso de injuria por deshonra es necesario
que el ofendido haya padecido un sentimiento penoso
+ En ambos casos se admite la tentativa, como es el caso de la injuria a través de una carta
cuyo curso se interrumpe o del insulto efectuado por vía telefónica y no escuchado por la
víctima debido a una interferencia en la comunicación

4-PRUEBA DE LA VERDAD DE LA INJURIA

Art. 111: “El acusado de injuria sólo podrá probar la verdad de la imputación en los casos
siguientes:
1. Si la imputación hubiere tenido por objeto defender o garantizar un interés público
actual
2. Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal
3. Si el querellante pidiere la prueba de la imputación dirigida contra él
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedará exento de
pena”

El acusado del delito de injuria, como regla general, no tiene la posibilidad de ejercer la exceptio
veritatis, lo cual encuentra su fundamento en que el ejercicio de tal derecho implicaría una
violación de la intimidad del querellante del delito de injuria, puesto que, en la injuria, se imputa
a la víctima una cualidad o característica de su persona, y no un hecho como sucede en la
calumnia

Sin embargo, excepcionalmente, el Art. 111 enumera taxativamente 3 casos en los que el
acusado de injuria puede probar la verdad de la imputación:
1. Cuando la imputación haya tenido por objeto defender o garantizar un interés público
actual
2. Cuando la imputación haya dado lugar a un proceso penal
3. Cuando el querellante solicita que se pruebe la verdad de las imputaciones sufridas
Además, establece que el acusado que en estos casos pruebe la verdad de las imputaciones
queda exento de pena

a) Cuando la imputación haya tenido por objeto defender o garantizar un interés público actual:
La 1er excepción en la que el acusado de injuria puede probar la verdad de la imputación se da
cuando la misma haya tenido por objeto defender o garantizar un interés público actual, es
decir, que para que se dé esta excepción, que en cuanto a su naturaleza jurídica es una causa
de justificación prevista en la parte especial, deben darse simultáneamente 2 elementos: uno
objetivo y otro subjetivo
1) El elemento objetivo apunta a la existencia de un interés público actual, entendiendo
por tal a aquél interés relacionado con la administración pública, es decir, no al interés de un
grupo determinado sino al interés de la sociedad en su conjunto, incluyendo en este punto todo
lo que tiene que ver, por Ej., con los funcionarios públicos, con el gobierno, con la seguridad
pública o con el orden público, a lo que cabe agregar que ese interés público debe ser actual, es
decir, que debe estar presente o vigente, sin que pueda ser pasado o futuro
2) El elemento subjetivo apunta a que el sujeto que injuria debe tener por objeto
defender o garantizar un interés público actual

b) Cuando la imputación haya dado lugar a un proceso penal: La 2da excepción en la que el
acusado de injuria puede probar la verdad de la imputación se da cuando la misma haya dado
lugar a un proceso penal, es decir, cuando el hecho injurioso que se imputa es objeto de un
proceso judicial, en curso o pasado, pero no futuro, y, esta excepción, que no es una causal de
justificación, encuentra su fundamento en que, al haber un proceso judicial iniciado, el ejercicio
de la exeptio veritatis no viola la intimidad del querellante de la acción de injurias
c) Cuando el querellante solicita que se pruebe la verdad de las imputaciones sufridas: La 3er
excepción en la que el acusado de injuria puede probar la verdad de la imputación se da cuando
el querellante, es decir, la víctima o quien tiene la capacidad para accionar conforme a lo
establecido por el Art. 75, solicita que se pruebe la verdad de las imputaciones sufridas, lo cual
puede hacerse:
→ en forma expresa, es decir, expresando en la misma querella la intención de que el
querellado pruebe la verdad de sus imputaciones
→ en forma tácita, es decir, adhiriéndose a la prueba presentada por el querellado, sin que
baste el mero silencio del querellante

5-INJURIAS ESPECIALES

1-Las injurias vertidas en juicio del Art. 115

Art. 115: “Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos,
discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarán sujetas
únicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes”

El Art. 115 establece que:

a) los litigantes, apoderados o defensores
b) que profieran injurias
c) en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales
d) y no dados a publicidad
e) quedarán sujetos únicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes

El Art. 115 configura una excusa absolutoria, que encuentra su fundamento en el resguardo del
ejercicio pleno del derecho a la jurisdicción, al eximir de responsabilidad penal, aunque no de las
sanciones disciplinarias que pueda llegar a aplicar el juez:
a) a los litigantes, que son las partes en el juicio, como, por Ej., el querellante y el fiscal
en sede penal, y el actor y el demandado en sede civil; y a los apoderados o defensores, es
decir, a todos aquellos que defienden una postura parcial en el proceso
b) que profieran injurias, y no calumnias, por vía oral o escrita, pero que, según Creus,
deben estar vinculadas con el objeto del proceso
c) volcadas en escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales, que pueden
ser unipersonales o colegiados, e, incluso, debido a la amplitud de la norma, pueden ser
tribunales administrativos
d) siempre que esas injurias no sean dadas a publicidad, es decir, que no lleguen al
conocimiento de 3eros ajenos al juicio

2-Las injurias recíprocas del Art. 116

Art. 116: “Cuando las injurias fueren recíprocas, el tribunal podrá, según las circunstancias,
declarar exentas de pena a las 2 partes o a alguna de ellas”

El Art. 116 configura una excusa absolutoria optativa, que se aplicará cuando el juez considere
que no es necesario imponer una pena a una persona cuando las partes ya se han ofendido y
reprimido mutuamente, al establecer que el juez podrá, y no que el juez deberá, eximir de
responsabilidad penal, en caso de injurias recíprocas, a las 2 partes o a alguna de ellas

Para que se tipifique el delito:

 - La parte querellada debe realizar una contraquerella, es decir, que las injurias
deben ser mutuas, o, lo que es lo mismo, de persona a persona y de ofensa a
ofensa
- La injuria de una de las partes debe ser la causa de la injuria de la otra, es decir,
que se exige, para que se tipifique el delito, la reciprocidad de las injurias, aunque
no necesariamente su inmediatez ni su proporcionalidad

Finalmente, decimos que, al ser una excusa absolutoria, existe un delito, es decir, un
comportamiento típico, antijurídico y culpable, pero el legislador, por razones de política
criminal, exime de responsabilidad penal a los autores del mismo, y, en consecuencia, quedan
incólumes los efectos civiles del delito

6-REGLAS COMUNES A LA INJURIA Y LA CALUMNIA

1-La retractación del Art. 117

Art. 117: “El culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociación, quedará exento de
pena, si se retractare públicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo”

+ El Art. 117 es una norma procesal de carácter nacional que contempla la retractación, la cual
no es una pena, como sostiene González Roura, puesto que, por un lado, no se encuentra
entres las sanciones que enumera el Art. 5, y, por el otro, es una forma de evitar la pena, de
manera tal que configura una excusa absolutoria, que se aplica cuando el culpable de injuria o
calumnia contra un particular o asociación se retracta públicamente, antes de contestar la
querella o en el acto de hacerlo, encontrando su fundamento en el arrepentimiento del autor
que busca reparar por este medio el honor del querellante
+ La retractación:
→ es el acto mediante el cual el sujeto activo se desdice de lo que antes había dicho, escrito o
hecho, manifestando la falsedad de lo mencionado en la calumnia o retirando lo dicho en la
injuria, pero no se considera retractación si el sujeto activo niega haber calumniado o injuriado,
puesto que debe expresar haberlas dicho para poder retractarse posteriormente
→ debe ser pública, es decir, que sea conocida en el juicio ante el juez, en la audiencia o por
escrito, sin que sea necesaria su publicación, salvo en el supuesto del Art. 114
→ debe efectuarse antes de contestar la querella, como por Ej. en la audiencia de conciliación,
o en el acto de hacerlo, y, de efectuarse luego de contestar la querella, ya no valdrá como
excusa absolutorio sino como confesión, que:
- si es aceptada por el querellante, se entiende que el mismo ha renunciado a la
acción entablada, de manera tal que la misma queda extinguida, lo cual puede
hacerse porque estamos en presencia de un delito de acción privada
- si no es aceptada por el querellante, el juez puede usar la confesión para aplicar la
pena, puesto que la misma implica reconocimiento de responsabilidad
+ Finalmente, decimos que, al ser una excusa absolutoria, existe un delito, es decir, un
comportamiento típico, antijurídico y culpable, pero el legislador, por razones de política
criminal, exime de responsabilidad penal a los autores del mismo, y, en consecuencia, quedan
incólumes los efectos civiles del delito

2-La calumnia o injuria encubierta del Art. 112

Art. 112: “El reo de calumnia o injuria equívoca o encubierta que rehusare dar en juicio
explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrirá del mínimum a la mitad de la pena
correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta”
El Art. 112 establece que:
a) el reo de calumnia o injuria equívoca o encubierta
b) que rehúse dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella
c) será reprimido con una pena que oscilará entre el mínimo y la mitad de la pena
correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta

a) El 1er elemento que exige el tipo objetivo para su consumación es que el sujeto activo
haya proferido una calumnia o una injuria equívoca o encubierta, y, al respecto, decimos que las
calumnias y las injurias pueden ser:
→ manifiestas, que son aquellas que, sin lugar a dudas son injurias, y cuyo contenido y
dirección, son determinados en forma inequívoca
→ no manifiestas, las cuales, a su vez, pueden ser encubiertas o equívocas:
- Las encubiertas se dan cuando la expresión en sí no reviste carácter injuriante, pero, en
el contexto témporo-espacial en el que se manifiestan, adquieren esa característica
- Las equívocas se dan cuando su contenido ofensivo o su dirección dependen de la
interpretación a las que se las someta
 La equivocidad por el contenido se da cuando no queda claro si la expresión es
ofensiva o inocente
 La equivocidad por la dirección se da cuando no queda claro si la ofensa se dirige al
sujeto pasivo o a otra persona diferente

b) El 2do elemento que exige el tipo objetivo para su consumación es que el sujeto activo
se niegue a dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre la calumnia o injuria equívoca o
encubierta proferida, lo cual presupone la existencia de una querella por aquel delito y una
intimación para que brinde explicaciones, y, no obstante la intimación, el sujeto activo no
comparece a dar explicaciones, comparece y no da explicaciones, o comparece y no da
explicaciones que satisfagan, en 1er término al juez, y, en 2do término, en caso de que el juez
no se vea satisfecho, al ofendido, puesto que si éste las acepta, se entiende que el mismo ha
renunciado a la acción entablada, de manera tal que la misma queda extinguida, lo cual puede
hacerse porque estamos en presencia de un delito de acción privada, y, lógicamente, si, por el
contrario, la explicación satisface al juez y no al ofendido, a éste le quedará la interposición del
recurso de apelación
Sin embargo, dar explicaciones satisfactorias no es lo mismo que retractarse, puesto que:
- Quien da explicaciones satisfactorias deja en claro el verdadero alcance de lo que
ha dicho, escrito o hecho, es decir, que deja en claro que no hubo ofensa alguna
- Quien se retracta se desdice de lo que antes había dicho, escrito o hecho,
manifestando la falsedad de lo mencionado en la calumnia o retirando lo dicho en la
injuria, es decir, que deja en claro que hubo ofensa previa

c) Finalmente, el Art. 112 establece que el autor de este delito será reprimido con una pena que oscilará
entre el mínimo y la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta, lo cual, según Molinario y
Aguirre Obarrio, es ilógico, puesto que quien es llamado a juicio y se niega a dar explicaciones revela una mayor
peligrosidad

3-La publicación o reproducción de la calumnia o injuria ajena del Art. 113

Art. 113: “El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por
otro, será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate”

a) Delito autónomo: El Art. 113 establece que el que publique o reproduzca, por cualquier
medio, injurias o calumnias inferidas por otro, será reprimido como autor de las injurias o
calumnias de que se trate, y, de esta manera, configura un delito autónomo que se aparta de
las disposiciones previstas en el título 7mo del libro 1ero del CP, es decir, que no es una forma
de participación en el delito de injuria o en el delito de calumnia, y, en consecuencia, el Art. 113
no es aplicable cuando el que reproduce o publica la injuria o la calumnia es un partícipe de la
misma, puesto que, en tal caso, regirán las reglas generales de la participación

b) Presupuestos del delito: El delito de publicación o reproducción de la calumnia o injuria ajena

requiere:
→ En 1er lugar, la existencia de una calumnia o injuria inferida por otro
→ En 2do lugar, que la misma sea reproducida o publicada, por cualquier medio, es decir:
+ en forma oral, como es el caso de quien repite la calumnia o la injuria inferida por otro a
través de un alto parlante
+ en forma escrita, como es el caso de quien reparte volantes en la vía pública en los que
consta la calumnia o la injuria inferida por otro
+ incluyéndose, en ambos casos, los procedimientos de difusión pública, como es el caso de
quien repite la calumnia o la injuria inferida por otro a través de un programa de radio o de
televisión o a través de un diario o de una revista

c) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en:

→ Reproducir, es decir, repetir la calumnia o la injuria inferida por otro llevándola al
conocimiento de personas que no la habían conocido originariamente
→ Publicar, es decir, repetir la calumnia o la injuria inferida por otro llevándola al conocimiento
de un número indeterminado de personas
Finalmente, decimos que lo que se debe reproducir o publicar es la calumnia o la injuria inferida
por otro en forma idéntica, de manera tal que si el que reproduce o repite modifica la calumnia
o la injuria originaria se convierte en autor de una injuria o calumnia diferente

c) Consumación y tentativa: Es un delito de peligro que se consuma con la mera reproducción o

publicación de la calumnia o injuria originaria sin que sea necesario que la misma haya llegado
al conocimiento de otras personas

d) Tipo subjetivo: Es un delito doloso en el que el autor debe conocer el carácter calumniante o injuriante de la
expresión e igualmente reproducirla o expresarla, más allá de que no sepa quién es el autor originario, y, en
consecuencia, el propietario o director del diario o de la publicación no se encuentra inmerso en un supuesto de
responsabilidad objetiva en el que respondería por el sólo hecho de desempeñar sus funciones, sino que, por el
contrario, debe comprobarse que actuó dolosamente, es decir, conociendo y queriendo la reproducción o publicación
de una expresión de carácter calumniante o injuriante

4-Las injurias o calumnias vertidas por medio de la prensa del Art. 114

Art. 114: “Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la
Capital y territorios nacionales, sus autores quedarán sometidos a las sanciones del presente
Código y el juez o tribunal ordenará, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los
respectivos impresos o periódicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfacción”

El Art. 114 establece que los autores de injurias o calumnias propagadas por medio de la prensa, en la Capital y en
los territorios nacionales, quedan sometidos a las sanciones del CP y que el juez o tribunal debe ordenar, si lo pide el
ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o periódicos, a costa del culpable, la sentencia o
satisfacción

+ Antes de analizar la letra del Art. 114 corresponde determinar a quién le corresponde
legislar en materia de delitos contra el honor cometidos por medio de la prensa:
- Núñez sostiene que si el delito es cometido en los territorios provinciales es
reprimido por las provincias, por ser una facultad no delegada por las provincias al
Estado Nacional, y si el delito es cometido en los territorios nacionales es reprimido
por la Nación, por ser una facultad delegada por las provincias al Estado Nacional
- Sagüés sostiene que la doctrina de la Corte atravesó 3 períodos diferentes:
a) En un 1er período, la Corte sostuvo que las provincias eran las que debían legislar en
materia de delitos cometidos por medio de la prensa, y es así que, en los casos “Laferest” y
“Acevedo”, la Corte afirmó que el delito cometido por medio de la prensa se legisla y juzga
localmente, cualquiera sea el delito y su víctima
b) En un 2do período, que se extiende hasta 1970, la Corte sostuvo que la Nación era la que
debía legislar en materia de delitos cometidos por medio de la prensa, puesto que éstos
configuraban una cuestión federal
c) Actualmente, la Corte sostiene que el Art. 32 de la CN, no tiene por finalidad negar el
principio de la uniformidad penal en todo el país en lo que atañe a los delitos cometidos por
medio de la prensa ni tampoco tiene por finalidad derogar el CP, sino que, por el contrario, dicho
Art. se circunscribe a los delitos de imprenta propiamente dichos y no a los delitos cometidos a
través de la imprenta:
 Los delitos cometidos a través de la imprenta, son delitos comunes, que podrían ser
cometidos tanto a través de la prensa como con prescindencia de ella, y quedan atrapados
en la órbita del CP, como es el caso de las calumnias e injurias realizadas por la prensa
 Los delitos de imprenta propiamente dichos, son aquellos que sólo pueden ser llevados a
cabo por vía de la prensa, y quedan reservados a cada provincia, y es así que, por Ej., en
Santa Fe la falta o contravención es aquella que penaliza aquella publicación que no tenga
pie de imprenta
Este último período por el que atravesó la doctrina de la Corte comienza con la resolución del
“Caso Batalla” de 1970, en el que la Corte sostuvo que si el delito es común por su materia, su
represión está atribuida al Congreso, sin perjuicio de que su juzgamiento sea efectuado por
tribunales locales o federales, según corresponda

+ Ahora sí corresponde analizar la letra del Art. 114 y, al respecto, hay que hacer algunas
aclaraciones:
→ En 1er lugar, hay que aclarar que la palabra prensa se circunscribe exclusivamente a la
prensa escrita
→ En 2do lugar, hay que aclarar que el juez debe ordenar, a pedido del ofendido y a costa del
ofensor, la publicación de la sentencia condenatoria firme o la publicación de la satisfacción dada
por el querellado, en el caso en el que hubiese mediado retractación, sin que sea necesario que
se publique todo el fallo, bastando con la publicación de la parte dispositiva
→ En 3er lugar, hay que aclarar que el mecanismo a través a través del cual el ofendido puede
solicitar al juez la publicación de la sentencia o de la satisfacción se encuentra regulado por los
Códigos de Procedimientos de las respectivas provincias
→ En 4to lugar, hay que aclarar que la publicación debe ser efectuada en el mismo impreso o
periódico en el que se propagó la ofensa

7-INSERCIÓN Y REVELACIÓN DE DATOS FALSOS EN ARCHIVOS DE DATOS PERSONALES

Art. 117 bis: “1. Será reprimido con la pena de prisión de 1 mes a 2 años el que insertara o
hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales
2. La pena será de 6 meses a 3 años, al que proporcionara a un 3ero a sabiendas
información falsa contenida en un archivo de datos personales
3. La escala penal se aumentará en la mitad del mínimo y del máximo, cuando del hecho
se derive perjuicio a alguna persona
4. Cuando el autor o responsable del ilícito sea funcionario público en ejercicio de sus
funciones, se le aplicará la accesoria de inhabilitación para el desempeño de cargos públicos por
el doble del tiempo que el de la condena”

El Art. 117 bis fue incorporado al CP en virtud de lo establecido por la ley 25.326 sobre
Protección de los Datos Personales del año 2000

El 1er inciso del Art. 117 bis: El 1er inciso del Art. 117 bis reprime al que a sabiendas inserte o
haga insertar datos falsos en un archivo de datos personales

El 2do inciso del Art. 117 bis: El 2do inciso del Art. 117 bis reprime al que a sabiendas
proporcione a un 3ero información falsa contenida en un archivo de datos personales

El 3er inciso del Art. 117 bis: El 3er inciso del Art. 117 bis establece que la escala penal se
aumentará en la mitad del mínimo y del máximo cuando del hecho se derive perjuicio a alguna
persona

La última parte del Art. 117 bis: La última parte del Art. 117 bis establece que si el autor del
delito es un funcionario público, en ejercicio de sus funciones, sufrirá, además, pena de
inhabilitación para el desempeño de cargos públicos por el doble del tiempo que el de la
condena

8-LA ACCIÓN PENAL

→ El Art. 73 establece que la acción penal que nace de los delitos de injuria y calumnia es
privada
→ El Art. 75 establece que “la acción por calumnia o injuria podrá ser ejercida únicamente por
el ofendido y después de su muerte, por el cónyuge, hijos, nietos o padres sobreviviente”. El
principio adoptado importa una excepción a las normas generales que rigen el procedimiento
para los casos de acción privada, el de intransferibilidad, con respecto a las personas que
pueden ejercitar la acción (sin embargo, la ofensa debe haberse causado en vida)

TÍTULO 3: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL4-5

INTRODUCCIÓN

El título 3ero del libro 2do del CP prevé los delitos contra la integridad sexual, dentro de los
cuales podemos diferenciar distintos grupos:
1) El 1er grupo tipifica el abuso sexual y sus figuras derivadas
- el Art. 119 tipifica el abuso sexual simple, el sometimiento sexual gravemente ultrajante y el
abuso sexual con acceso carnal, o violación
- el Art. 120 tipifica el estupro
2) El 2do grupo tipifica la promoción o facilitación de la corrupción de menores y sus
agravantes en el Art. 125
3) El 3er grupo tipifica la promoción o facilitación de la prostitución, dentro de la cual se
comprenden los tipos de trata de personas:
- el Art. 125 bis tipifica la promoción o facilitación de la prostitución de menores y sus
agravantes

4
Todos los delitos contemplados en el título 3ero del libro 2do del CP son delitos dolosos que sólo admiten el dolo directo
5
La ley 25.087 eliminó la división del título 3ero del libro 2do del CP en capítulos
- el Art. 126 tipifica la promoción o facilitación de la prostitución de mayores
- el Art. 127 tipifica la explotación económica de quien ejerce la prostitución
- el Art. 127 bis tipifica la trata de menores de 18 años
- el Art. 127 ter tipifica la trata de mayores de 18 años
4) El 4to grupo tipifica los delitos referentes a la pornografía, a las exhibiciones obscenas y al
rapto, en los artículos 128, 129 y 130, respectivamente
5) Finalmente se regula la acción procesal penal, el avenimiento y la participación de sujetos
calificados, en los artículos 132 y 133

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

En su versión original, el título 3ero del libro 2do del CP se denominaba “delitos contra la
honestidad”, pero a partir de la sanción de la ley 25.087, de 1999, pasó a denominarse “delitos
contra la integridad sexual”, argumentándose que el bien jurídicamente protegido era la
integridad sexual de la persona y no un concepto público de honestidad o la honra de los
varones allegados a la víctima. Sin embargo, la mayoría de la doctrina sostiene que no se
debería hablar de integridad sexual, puesto que alude básicamente a lo físico, sino que se
debería hablar de libertad sexual, lo cual tiene 3 acepciones:
1-La libertad de toda persona de decidir cuándo y con quién tener relaciones sexuales (y aquí
enmarcamos por Ej. al abuso sexual)
2-La libertad de toda persona de tener un sano desarrollo sexual (y aquí enmarcamos por Ej.
a la corrupción de menores)
3-La libertad de toda persona de no tener que soportar manifestaciones torpes de lo sexual
(y aquí enmarcamos por Ej. a las exhibiciones obscenas)
En realidad, el único punto que une a todos los delitos que trata el título 3ero del libro 2do del
CP, es lo sexual, y esto es así porque no hay un bien jurídico único que comprenda a todas las
figuras, por más que se lo intente buscar:
a) Creus define la integridad sexual como el normal ejercicio de la sexualidad, cuyo
asiento es básicamente la libertad del individuo y cuya vigencia se prepara mediante la
normalidad del desarrollo de la sexualidad, la cual depende de circunstancias individuales y
sociales
b) Donna define la integridad sexual como la libertad sexual de la persona mayor de 18
años, y el libre desarrollo sexual de los menores de esa edad, teniendo en cuenta que nadie
puede introducirse en la esfera sexual ajena, sin la voluntad de la otra persona, con capacidad
para consentir, y menos aún, en quien no lo puede hacer

1-ADULTERIO

El CP regulaba el delito de adulterio en el Art. 118, haciendo una distinción entre el adulterio del
hombre y el adulterio de la mujer, pero las críticas de la doctrina y los pocos fallos que se
dictaron en la jurisprudencia argentina llevaron a que la ley 24.453 derogue dicho Art.

2-ABUSO SEXUAL SIMPLE

El “abuso sexual simple” es un tipo penal básico previsto en el 1er párrafo del Art. 119, que fue
introducido por la ley 25.087 y que reemplazó al “abuso deshonesto”, previsto en el derogado
Art. 127 del CP. El 1er párrafo del Art. 119 establece que “Será reprimido con reclusión o prisión
de 6 meses a 4 años el que abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando ésta
fuera menor de 13 años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio
de una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la víctima
por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción”
1-Bien jurídico protegido

a) Villada sostiene que el bien jurídico que se protege es la reserva sexual de la víctima, entendida como el
respeto a su indemnidad física y a su dignidad, especialmente desde la óptica de su pudor personal y sexual
b) Núñez sostiene que el bien jurídico que se protege es la reserva sexual de la víctima,
entendida como el respeto a la indemnidad del trato sexual consciente y voluntario
c) Creus sostiene que el bien jurídico que se protege es la libertad de la persona de
consentir actos sexuales o del abuso de la situación en los casos de menores de 13 años

2-Tipo objetivo

La acción típica en el abuso sexual simple consiste en abusar sexualmente, lo cual implica que
debe haber un contacto físico con contenido sexual, contra una persona de uno u otro sexo,
menor de 13 años, o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una
relación de dependencia, de autoridad o de poder, o aprovechándose de que la víctima, por
cualquier causa, no haya podido consentir libremente la acción

Respecto de la fellatio in ore:

a) Donna sostiene que la misma:
- queda incluida dentro del tipo penal abuso sexual gravemente ultrajante, que fue
incorporado al CP a partir de la reforma introducida por la ley 25.087, en el 2do párrafo del Art.
119
- y queda excluida del tipo penal abuso sexual con acceso carnal porque para que quede
incluido dentro del mismo se necesitaría que el tipo contemple específicamente la vía oral, y
como no lo hace, englobar esta conducta en este tipo penal implica violar el principio de
legalidad, pudiendo traer como consecuencia la ampliación del tipo de manera descomunal (así,
se podría llegar a agregar como vía de acceso a una oreja o una herida)
b) Creus, por su parte, sostiene que la fellatio in ore queda comprendida en la violación,
debido a que el 3er párrafo del Art. 119 alude al acceso carnal por cualquier vía, incluyendo
también la vía oral

LAS TESIS EXISTENTES EN LA DOCTRINA SOBRE LOS ACTOS QUE CONSTITUYEN EL ABUSO SEXUAL

a) Doctrina subjetivista: La teoría subjetivista sostiene que para que la acción sea típica deben
darse 2 elementos:
- un elemento objetivo, que consiste en la comisión de actos libidinosos no tendientes al
acceso carnal
- un elemento subjetivo, que consiste en que el autor debe tener por finalidad satisfacer un
deseo sexual y es por eso que si el acto material ha sido dirigido con el solo fin de ofender a la
víctima, tal hecho no sería el de abuso, sino el de injuria real: así, a modo de Ej., podemos citar
el caso del autor que toca las partes pudendas de la víctima con el fin de hacerle pasar
vergüenza en público

b) Doctrina objetivista: La doctrina objetivista sostiene que para que la acción sea típica debe
darse el elemento objetivo y, además, el autor debe conocer la lesión a la libertad sexual de la
persona ofendida, aunque no tenga por finalidad satisfacer un deseo sexual, y en esta postura
se enmarcan Núñez y Donna

Sujeto activo y sujeto pasivo: El sujeto activo de este delito puede ser tanto el hombre como la
mujer y, a su vez, el sujeto pasivo puede ser tanto el hombre como la mujer, aclarando que al
haber definido el bien jurídico como un atentado a la libertad sexual, el sujeto pasivo de este
delito puede ser, obviamente, una prostituta

Modalidades del abuso sexual: El 1er párrafo del Art. 119 comienza estableciendo que será
reprimido con reclusión o prisión de 6 meses a 4 años el que abusare sexualmente de persona
de uno u otro sexo cuando ésta fuera menor de 13 años, y luego enuncia los medios comisivos

1) Víctima menor de 13 años: La edad de la víctima en el abuso sexual simple, el cual sustituye
a la figura derogada de abuso deshonesto, ha sido elevada por la ley 25.087, de 12 a 13 años,
aunque en realidad, si tenemos en cuenta que desde la versión del CP argentino de 1921 se
mantuvo la edad de 12 años, en la actualidad, cuando las relaciones sexuales entre menores
son más habituales, dado que es más frecuente que la vida sexual se inicie en edades más
tempranas no existen motivos para fundamentar esta modificación. Cuando la víctima es menor
de 13 años hay abuso sexual, medie el consentimiento del menor o no, debido a que la ley
presume iure et de iure que el menor no tiene madurez mental para entender el acto sexual,
situación que es aprovechada por el sujeto activo para abusar sexualmente del menor

2) Medios comisivos: Los medios comisivos del abuso sexual simple son:
a) El uso de violencia
b) El uso de amenazas
c) El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o poder
d) El aprovechamiento de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir
libremente la acción

a) El uso de violencia: El 1er medio comisivo del abuso sexual simple que prevé el 1er párrafo
del Art. 119 es el uso de violencia. La violencia a la que nos referimos es la violencia material
aplicada por el autor o por un partícipe sobre la víctima con el fin de vencer su resistencia y con
ello abusar sexualmente, quedando comprendidos dentro del concepto de violencia todos los
casos en que se usen medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78. A
su vez, como ya dijimos, la violencia debe vencer la resistencia de la víctima, la cual debe ser
indudable y constante, es decir, prolongada en el tiempo y no adoptada al principio y luego
abandonada, aclarando que la constancia de la resistencia surge de la voluntad y no de la fuerza
física de la víctima que, lógicamente, irá disminuyendo por el cansancio a medida que se ejerce.
En cambio, no es resistencia la vergüenza o el pudor que constituye la coquetería, ya que si bien
para vencerla hay que usar cierto grado de fuerza, la intención del sujeto pasivo es consentir el
acto libidinoso, lo cual descarta cualquier tipo de abuso sexual y a esto nos referimos cuando
decimos que la resistencia debe ser indudable. Finalmente, la sorpresa ha sido asimilada a la
violencia por la doctrina y por la jurisprudencia en aquellos supuestos en los cuales la víctima no
consiente el hecho, pero no puede ofrecer resistencia a la agresión sexual efectuada por el
autor, debido al carácter sorpresivo de la misma

b) El uso de amenazas: El 2do medio comisivo del abuso sexual simple que prevé el 1er párrafo
del Art. 119 es el uso de amenazas. El uso de amenazas equivale a la intimidación del antiguo
texto, la cual consiste en:
- todo acto de violencia moral o vis compulsiva
- idóneo para producir un temor fundado y razonable en el ánimo del sujeto pasivo
- en forma tal que éste se encuentre obligado a soportar o ejecutar la acción que el agente se
propone
La intimidación representa la amenaza de un mal que el autor infiere a la víctima y ese mal:
- debe ser grave, injusto, determinado, posible, futuro y dependiente de la voluntad del autor
- y puede recaer sobre la persona del sujeto pasivo, sobre un bien suyo o sobre un 3ero
c) El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o poder: El 3er
medio comisivo del abuso sexual simple que prevé el 1er párrafo del Art. 119 es el abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o poder, el cual fue
introducido por la ley 25.087, pero Donna sostiene que, en realidad, ya era típico, puesto que
siempre debe existir, a raíz de la dependencia, de la autoridad o del poder, una forma de
violencia o amenaza por la cual la víctima accede a la pretensión del autor, de manera tal que
este 3er medio comisivo se encontraba incluido en alguno de los 2 anteriores
- La relación de dependencia puede darse en materia laboral, educacional, institucional,
religiosa, o cualquier otra materia análoga, y comprende también aquellos casos de
dependencia económica, social, sanitaria o de otra índole similar
- La relación de autoridad comprende aquellos casos en que el abuso es ejecutado por un
superior jerárquico, en organismos o instituciones que operan en base a pautas de autoridad o
disciplina, e imponen un tipo de obediencia o sometimiento a reglas de carácter rígido, como es
el caso de las Fuerzas Armadas o de la policía
- La relación de poder comprende aquellos casos en que el abuso es ejecutado por una
persona unida a la víctima por un vínculo de poder particular, del que se aprovecha para llevar a
cabo el abuso, como es el caso del guía de montaña o del guardavidas, que detentan una
posición de garantes, y condicionan su auxilio a la concesión de favores sexuales
Dentro de este 3er medio comisivo podemos citar el denominado acoso sexual, que no fue
incluido como figura autónoma por la ley 25.087, y es un supuesto que se da en determinados
ámbitos, tales como el trabajo o la universidad, donde el sujeto activo, abusando de la
autoridad que le confiere su función, coacciona a la víctima a que se someta sexualmente, la
cual se ve obligada hacerlo para permanecer o progresar en dichos ámbitos

d) El aprovechamiento de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir

libremente la acción: El 4to medio comisivo del abuso sexual simple que prevé el 1er párrafo del
Art. 119 es el aprovechamiento de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir
libremente la acción, y entre dichas causas son relevantes las siguientes:
1) Cuando la víctima está privada de razón, de manera tal que no posee la capacidad de
entender el acto sexual, situación que se diferencia del supuesto del menor de 13 años, en
orden a que:
- cuando la víctima es menor de 13 años la ley presume iure et de iure que el menor no tiene
madurez mental para entender el acto sexual
- cuando se trata de un sujeto privado de razón se debe averiguar si el mismo tenía o no la
madurez mental para entender el acto sexual, para lo cual hay que remitirse al concepto del inc.
1ero del Art. 34 del CP, especialmente a la idea de la comprensión de la criminalidad del acto
Por último, hay que aclarar que la justificación de la punición reside en el abuso de la
situación de la persona privada de razón y, por lo tanto, no alcanza que el sujeto pasivo esté
privado de razón, sino que además, el autor debe abusar de la situación. En consecuencia, el
autor debe saber el estado de la víctima y querer realizar el acto sexual aprovechándose de tal
situación
2) Cuando la víctima está privada de sentido por padecer formas de pérdida o trastorno
de la conciencia que le impiden comprender la significación de su acto, situación que es
aprovechada por el sujeto activo para abusar sexualmente de ella, y como ejemplos podemos
citar el sueño, la ebriedad total, el desmayo o el sonambulismo. El tipo penal no requiere que el
autor haya puesto a la víctima en estado de inconsciencia, por el uso de medios hipnóticos o
narcóticos, ya que de ser así estaríamos frente a la hipótesis de violencia
3) Cuando la víctima puede comprender el sentido del acto, pero no puede resistirlo
debido a una imposibilidad física total, exigiéndose el dolo del autor, el cual se debe aprovechar
de la situación para abusar sexualmente de la víctima, que puede ser, por Ej., quien padece una
hemiplejia, una parálisis o un agudo estado febril

Consentimiento y exclusión de tipicidad: La existencia del consentimiento puede traer aparejada

diferentes consecuencias según las diferentes hipótesis contempladas en el tipo penal:
1) Cuando la víctima es menor de 13 años hay abuso sexual, medie el consentimiento del
menor o no, debido a que la ley presume iure et de iure que el menor no tiene madurez mental
para entender el acto sexual, situación que es aprovechada por el sujeto activo para abusar
sexualmente del menor
2) Cuando la víctima está privada de razón, en principio, el consentimiento es irrelevante,
puesto que el sujeto pasivo carecía de facultades mentales, pero si no ha existido el
aprovechamiento de este estado, la conducta es atípica. Sin embargo, es distinto el caso en que
la víctima presta su consentimiento para que se efectivice el acto de significación impúdica
durante un intervalo lúcido de ella, y luego pierde la razón, puesto que aquí se considera que el
incapaz consintió y, por lo tanto, la conducta no es típica
3) Cuando la víctima está privada de sentido no puede prestar consentimiento válido y,
en consecuencia, la conducta es típica. Sin embargo, si el autor comienza a realizar los actos
impúdicos a la mujer que se encuentra profundamente dormida y ésta despierta
inmediatamente y consiente el acto, no habrá abuso sexual
4) En cuanto a la violencia y a las amenazas, para que se configure la conducta típica, la
víctima deberá oponer resistencia a la acción del autor, lo que demostrará su falta de
consentimiento, pero si no opone dicha resistencia la conducta será atípica. Sin embargo, si
luego de ofrecer resistencia la víctima desiste por agotamiento o por miedo no debe entenderse
como consentimiento

3-Tipo subjetivo

El delito de abuso sexual es doloso y el elemento subjetivo consiste en el conocimiento por parte
del autor de que se realiza un acto de carácter sexual sin el consentimiento de la víctima y sin
penetración. Además, Donna sostiene que el dolo debe ser directo, puesto que el autor del
hecho no sólo debe tener la intención del tocamiento impúdico, sino que además el hecho debe
ejecutarse contra de la voluntad de la víctima, con lo cual se descarta cualquier forma culposa o
imprudente en el hecho. Por último, decimos que no hay dolo en el autor en los casos de error o
si el acto es realizado por otro motivo totalmente distinto al sexual, como es el caso del hombre
que se aferra de la pierna de una mujer para no caerse, pero sí hay dolo en el autor cuando su
acto tiene un claro contenido sexual, más allá de que su fin último sea el daño al honor, como
es el caso del sujeto que toca las partes pudendas de la víctima con el fin de hacerle pasar
vergüenza en público

4-Consumación y tentativa

a) El delito se consuma cuando el autor:

- toca el cuerpo de la víctima
- logra que toquen su cuerpo o el de un 3ero
- logra que el propio sujeto pasivo toque su cuerpo
b) Con respecto a la tentativa podemos distinguir 2 criterios doctrinarios:
- Soler sostiene que no puede darse la tentativa en los casos de violencia presunta, puesto
que el hecho, no mediando resistencia, consiste en el contacto: antes de él no hay nada y
después de él el delito está consumado
- Núñez sostiene que puede darse la tentativa en los casos de violencia presunta, puesto que
es posible que el autor intente cometer un abuso sin lograrlo, lo cual demuestra que el criterio
sostenido por Soler es erróneo
5-Concurso de delitos

a) Cuando el autor actúa con la intención de acceder carnalmente a la víctima, lo logre o

no, los actos de abuso son absorbidos por el delito de violación consumado o tentado, conforme
a lo dispuesto por el 3er párrafo del Art. 119, que prevé tal situación
b) La corrupción y la prostitución, frecuentemente se consuman mediante actos que
implican un abuso de la víctima y en tal caso el tipo de corrupción absorbe al de abuso sexual,
aunque en algunos casos ambos tipos concurren idealmente
c) Las lesiones leves producidas al realizar actos que configuren abuso sexual, quedan
absorbidas por la figura, pero en caso de lesiones graves, concurren material o realmente

6-Pena

La pena prevista para el tipo básico es de 6 meses a 4 años de reclusión o prisión

3-ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE

El abuso sexual gravemente ultrajante es una modalidad agravada de abuso sexual que fue
introducida por la ley 25.087, en el 2do párrafo del Art. 119, que establece que “La pena será
de 4 a 10 años de reclusión o prisión cuando el abuso por su duración o circunstancias de su
realización, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima”

1-Tipo objetivo

La acción típica en el abuso sexual gravemente ultrajante es la misma que la acción típica en el
abuso sexual simple, solo que además:
a) el abuso debe prolongarse en el tiempo
b) o realizarse bajo circunstancias especiales
c) que tengan como fin un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la
víctima

a) En 1er lugar, el abuso debe prolongarse en el tiempo, lo cual da lugar a 2 interpretaciones:

- debe tratarse de un acto que dure más tiempo del normal requerido para la realización de la
conducta abusiva
- debe tratarse de una serie de actos que se repiten en el tiempo, como es el caso del
padrastro que todas las semanas abusa de su hijastra
La 1era interpretación, según Donna, da lugar a un tipo penal abierto que está en el límite
de la inconstitucionalidad, debido a que el tiempo normal requerido para la realización de la
conducta abusiva queda librado a la apreciación subjetiva del juez, y es por eso que parte de la
doctrina se inclina más por la 2da interpretación que por la 1era

b) En 2do lugar, el abuso debe realizarse bajo circunstancias especiales, lo cual alude a la
realización de un acto único que resulte altamente dañoso para el sujeto pasivo, ya sea por el
carácter degradante de la conducta o por el peligro que ella trae aparejada para la víctima

c) En 3er lugar se debe tener por finalidad un sometimiento sexual gravemente ultrajante
para la víctima:
- El “sometimiento” implica reducir al sujeto pasivo a una cosa, sobre la cual se ejerce dominio
o disponibilidad, anulándole su libertad o autodeterminación sexual
- Y lo de “gravemente ultrajante”, según Donna, alude a aquellos actos sexuales que
objetivamente tienen una desproporción con el propio tipo básico, y que producen en la víctima
una humillación que va más allá de lo que normalmente se verifica con el abuso en sí. Así, por
Ej., entran dentro de esta figura la fellatio in ore o la introducción de objetos por vía anal o
vaginal

Sujeto activo y sujeto pasivo: El sujeto activo de este delito puede ser tanto el hombre como la
mujer y, a su vez, el sujeto pasivo puede ser tanto el hombre como la mujer, aclarando que al
haber definido el bien jurídico como un atentado a la libertad sexual, el sujeto pasivo de este
delito puede ser, obviamente, una prostituta

2-Tipo subjetivo

El delito de abuso sexual gravemente ultrajante es doloso:

a) El sujeto activo debe conocer que realiza un acto de carácter sexual, sin el consentimiento
de la víctima y sin llegar al coito
b) Además, existe un elemento subjetivo distinto del dolo, que consiste en que el sujeto
activo debe tener el ánimo de someter a la víctima y, por lo tanto, sólo se admite el dolo
directo, de manera tal que si el autor no tiene este ánimo se vuelve al tipo penal básico

3-Consumación y tentativa

En el caso del abuso cometido en forma reiterada o continuada en el tiempo, el delito se

consuma en el momento en que excede el tiempo normal, y cuando se produce el sometimiento
sexual gravemente ultrajante. Cuando el ultraje se realiza mediante un acto único, el delito se
consuma en la realización misma. Se admite la tentativa cuando el autor realice actos
demostrativos de su intención de consumarlo, pero no lo logra por razones ajenas a su voluntad

4-ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL

El 3er párrafo del Art. 119 reprime el abuso sexual efectuado en las circunstancias previstas en
el 1er párrafo pero mediando acceso carnal y sus 2 formas agravadas se encuentran plasmadas
en el 4to párrafo del Art. 119 y en el Art. 124, aclarando que antes de la reforma introducida
por la ley 25.087 no se hablaba de abuso sexual con acceso carnal sino de violación y ésta
puede ser definida como el acceso carnal logrado:
a) con la utilización de fuerza o intimidación tendiente a vencer la resistencia u oposición del
sujeto activo
b) o con una persona que se encuentra físicamente imposibilitada para expresar su disenso
o resistencia
c) o con una persona menor de 13 años, puesto que ésta carece de discernimiento para
consentir la relación sexual
El 3er párrafo del Art. 119 establece que “La pena será de 6 a 15 años de reclusión o prisión
cuando mediando las circunstancias del 1er párrafo hubiere acceso carnal por cualquier vía”

1-Bien jurídico protegido

Donna sostiene que debemos distinguir 2 situaciones:

a) Cuando se trata de las personas mayores de 13 años que no se hayan privadas de
sentido, el bien jurídico protegido es la libertad sexual, la cual implica:
- por un lado, la libertad de la persona de mantener relaciones sexuales con quien quiera con
arreglo a su querer libre y consciente
- por otro lado, la libertad de la persona de no ejecutar aquellos actos sexuales que no desee
 b) Cuando se trata de personas menores de 13 años o de personas que se hayan privadas
de sentido, el bien jurídico protegido es la indemnidad sexual y no la libertad sexual,
puesto que en estos casos dicha libertad no existe

2-Tipo objetivo

En el tipo básico de la violación, previsto en el 3er párrafo del Art. 119, la acción típica consiste
en acceder carnalmente, entendiendo por acceso carnal la introducción del órgano genital
masculino en el cuerpo de otra persona, con el propósito de practicar coito, sin que sea
necesario que la penetración sea total, que se produzca una desfloración ni que se produzca la
eyaculación. Además, Donna agrega que la acción típica se limita a la introducción del órgano
masculino por vía normal, que es la vaginal, o por vía anormal, que es la anal, excluyendo la vía
oral

a) Sujeto activo y sujeto pasivo: El sujeto activo de este delito sólo puede ser el hombre, puesto
que es el único que posee el miembro viril para poder llevar a cabo la penetración y el sujeto
pasivo puede ser tanto un hombre como una mujer, bastando con que se trate de una persona
con vida, descartándose así el acceso carnal sobre un cadáver o sobre un animal. Sin embargo,
se discute en doctrina si pueden ser sujetos pasivos de violación la esposa, la concubina o una
prostituta, debido a que:
- el matrimonio crea ciertos derechos y obligaciones entre los cónyuges entre los que se
encuentra el derecho del marido y el deber de la mujer al acceso carnal
- el concubinato implica la realización del acto sexual
- el aceptar dinero o encontrarse en un prostíbulo implica el ofrecimiento de su cuerpo por
determinado precio y más aún si la prostituta recibió la suma estipulada

 Un sector de la doctrina sostiene que si en estos supuestos el sujeto activo logra el acceso
carnal mediando violencia o abuso, su conducta sería atípica, puesto que tiene derecho a exigir
el acto sexual, debido a que el sujeto pasivo estaría obligado o habría prestado su
consentimiento para ser accedido carnalmente
 Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que el si en estos
supuestos el sujeto activo logra el acceso carnal mediando violencia o abuso, su conducta sería
típica, puesto que el bien jurídico protegido es la libertad sexual

b) Modalidades de la violación. Las acciones típicas: El 3er párrafo del Art. 119 configura un
agravante del abuso sexual al que se le agrega el acceso carnal por cualquier vía

1) Víctima menor de 13 años: Cuando la víctima es menor de 13 años hay abuso sexual con
acceso carnal, medie el consentimiento del menor o no, debido a que la ley presume iure et de
iure que el menor no tiene madurez mental para entender el acto sexual, situación que es
aprovechada por el sujeto activo para abusar sexualmente del menor

2) Medios comisivos: Los medios comisivos del abuso sexual con acceso carnal son los mismos
que los medios comisivos del abuso sexual simple, es decir:
a) El uso de violencia
b) El uso de amenazas
c) El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o poder
d) El aprovechamiento de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentir
libremente la acción

3-Tipo subjetivo
El delito de abuso sexual con acceso carnal es doloso, de manera tal que el autor debe conocer
el tipo objetivo y disponerse a realizar la acción descripta en el mismo, lo cual exige una
concordancia entre lo que se conoce y lo que se pretende llevar a cabo, concordancia que
desaparece en los casos de error, puesto que el componente intelectual del dolo queda excluido.
Además, Donna sostiene que el dolo debe ser directo, puesto que el autor del hecho no sólo
debe tener la intención de acceder carnalmente a la víctima, sino que además el hecho debe
ejecutarse contra su voluntad, con lo cual se descarta cualquier forma culposa o imprudente en
el hecho

Problemas relativos al error: Cuando un sujeto accede carnalmente a una menor de 13 años
creyendo que es mayor de esa edad y menor de 16 e inmadura sexualmente:
a) respecto del tipo penal violación falta el dolo, puesto que el autor cree que la mujer es
mayor de 13
b) respecto del tipo penal estupro falta un elemento objetivo, puesto que la víctima es
menor de 13
En estos casos, la jurisprudencia optó por 3 caminos diferentes:
a) Considerar a la conducta atípica
b) Considerar a la conducta encuadrada en el delito de violación
c) Considerar a la conducta encuadrada en el delito de estupro
Al respecto, Donna, sostiene que la conducta configura una tentativa inidónea de estupro,
puesto que el sujeto activo lleva a cabo una acción con el fin de cometer un delito determinado,
que es el delito de estupro, cuya consumación es imposible como tal por la falta de idoneidad
del sujeto sobre el que recae la acción

4-Consumación y tentativa

a) El delito se consuma cuando el autor accede carnalmente a la víctima sin que sea
necesario que la penetración sea total, que se produzca una desfloración ni que se produzca la
eyaculación
b) El delito de violación admite la tentativa, puesto que es un delito de resultado, y en
consecuencia, antes de la penetración existirán actos de ejecución que, guiados por el dolo de
violación, conduzcan al fin propuesto, el cual no se consuma por razones ajenas a la voluntad
del autor. Sin embargo hay que aclarar 2 cosas:
- en 1er lugar, para que haya tentativa de violación es necesario que esos actos preparatorios
tengan por finalidad el acceso carnal a la víctima, puesto que de no ser así estaremos en
presencia de un abuso sexual simple o gravemente ultrajante, según el caso
- en 2do lugar, el desistimiento voluntario del delito de violación hace desaparecer la tentativa
de ese delito, pero eso no excluye la responsabilidad del autor por otros delitos que haya
cometido durante el proceso encaminado al acceso carnal, como es el caso del abuso sexual
simple o gravemente ultrajante o de las lesiones graves
5-Concurso de delitos

a) Las lesiones leves producidas por la violencia ejercida para lograr el acceso carnal y las
originadas por el mismo acceso (como es el caso de la rotura del himen) quedan absorbidas por
la figura de violación, en virtud del principio de consunción; pero constituyen un delito
independiente que concurre con el de violación las lesiones inferidas a la víctima:
- antes o durante el acceso carnal, por puro sadismo
- después del acceso carnal, por cualquier motivo
b) Las amenazas, la coacción y la privación de libertad:
- quedan absorbidas por la figura de violación cuando sean empleadas con el único fin de
reducir a la víctima para consumar el delito
- concurren real o materialmente con el delito de violación cuando sean empleadas con otro fin
diferente
c) En lo referente al abuso sexual simple, todo tocamiento impúdico o concomitante al
acceso carnal es, en principio, absorbido por la figura de violación

6-Pena

La pena prevista para abuso sexual con acceso carnal es de reclusión o prisión de 6 a 15 años y
puede elevarse a:
- 8 a 20 años de reclusión o prisión si se da alguno de los supuestos contemplados en el 4to
párrafo del Art. 119
- reclusión o prisión perpetua si se da la muerte de la persona ofendida, conforme a lo
establecido por el Art. 124

5-AGRAVANTES DE LOS CASOS DE LOS 3 1EROS PÁRRAFOS DEL ART. 119

Los párrafos 4to y 5to del Art. 119 establecen agravantes a las figuras establecidas en los 3
1eros párrafos del mismo Art.
1) El 4to párrafo contiene agravantes específicas de los párrafos 2do y 3ero,
estableciendo que “En los supuestos de los 2 párrafos anteriores, la pena será de 8 a 20 años de
reclusión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano,
tutor, curador, ministro de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la
guarda
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual
grave, y hubiere existido peligro de contagio
d) El hecho fuere cometido por 2 o más personas, o con armas
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de
seguridad, en ocasión de sus funciones
f) El hecho fuere cometido contra un menor de 18 años, aprovechando la situación de
convivencia preexistente con el mismo”
2) El 5to párrafo contiene agravantes específicas del párrafo 1ero, estableciendo que
“En el supuesto del 1er párrafo, la pena será de 3 a 10 años de reclusión o prisión si concurren
las circunstancias de los incisos a, b, d, e o f”

1) Para el delito de abuso sexual gravemente ultrajante y para el delito de abuso sexual con
acceso carnal el 4to párrafo del Art. 119 establece que la pena será de reclusión o prisión de 8 a
20 años si se da alguno de los siguientes agravantes, que pueden ser:
1-Por el resultado
2-Por el parentesco entre el autor y la víctima
3-Por la calidad del autor
4-Por la relación de educación o guarda que media entre autor y víctima
5-Por la calidad de funcionario del sujeto activo
6-Por el número de autores
7-Por el uso de armas
8-Por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente con un menor de 18
años

2) Para el delito de abuso sexual simple el 5to párrafo del Art. 119 establece que la pena
será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, contemplando los mismos agravantes que los
previstos en el párrafo anterior, excepto el del inc. c), que se da cuando el hecho sea cometido
por un portador de una enfermedad sexual grave, lo cual no es razonable puesto que en el
abuso sexual simple puede eventualmente existir peligro de contagio de la enfermedad, en el
caso que el contacto sea por vía sanguínea

1-Agravación por el resultado

La agravación por el resultado puede consistir:

a) En un grave daño a la salud física o mental de la víctima, lo cual se desprende del Art.
119, aclarando que el grave daño a la salud mental de la víctima debe ser entendido como un
plus mayor al daño que normalmente se ocasiona al sujeto pasivo, de manera tal que debe
generar en éste un trauma inmediato, que se traduzca en problemas graves de conducta
b) En la muerte de la víctima, lo cual se desprende del Art. 124, y al respecto, Donna
sostiene que:
- sólo integran la agravante aquellos resultados de muerte que han sido abarcados por el dolo
indirecto y eventual del autor, concurriendo realmente con el homicidio culposo en los casos en
que así suceda
- en cambio, cuando el autor seleccionó el abuso sexual como medio para matar a la víctima
no habrá agravante, sino ambos delitos (abuso sexual en cualquiera de sus formas y homicidio)
los que concurrirán realmente
Cuando la muerte es el medio para conseguir la consumación del hecho típico del modo que lo
quiere el autor, aquél concurrirá con el homicidio calificado del inc. 7mo del Art. 80, siempre que
la violación se produjera mientras, por Ej., la víctima estuviera agonizando
Además, hay que tomar en cuenta que si se mata a la víctima para preparar, facilitar o
consumar el abuso, en realidad éste no se consumará (sería un caso de necrofilia).
Consecuentemente, el hecho entra directamente en las previsiones del inc. 7mo del Art. 80

2-Agravación por el parentesco

La agravación por el parentesco se da cuando el hecho es cometido por ascendiente,

descendiente, afín en línea recta o hermano de la víctima, abarcando la noción de parentesco a
hijos adoptados, a hijos extramatrimoniales y a hermanos unilaterales, que son aquellos
procedentes de un mismo padre y de distintas madres y viceversa. Soler y Creus sostienen que
el fundamento del agravante radica en el carácter incestuoso de la relación. Finalmente,
decimos que si el autor no conoce el vínculo que lo une a la víctima cae en un error de tipo que
elimina el dolo de la figura agravada, más allá de que subsista el dolo de las figuras previstas en
los 3 1eros párrafos del Art. 119

3-Agravación por la calidad del autor

La agravación por la calidad del autor se da cuando el hecho es cometido por:

a) Un ministro de algún culto reconocido o no, en cuyo caso el fundamento del agravante
radica no sólo en la inobservancia de atender a la asistencia espiritual o al cuidado de la víctima,
sino también a la particular situación en que ésta pueda encontrarse respecto del autor, lo cual
puede favorecer su actividad tornándola por ello más peligrosa para el bien jurídico protegido.
Así, para que se dé la agravante no basta con que el autor revista la calidad de ministro de
algún culto reconocido o no, sino que, además:
- debe haber un conocimiento de dicha calidad por parte de la víctima
- debe mediar entre una relación de confianza y respeto que permita al autor ejercer una
influencia moral sobre la víctima
- debe haber un aprovechamiento por parte del autor de la influencia moral ejercida sobre la
víctima
b) Un portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, como es el caso del sida o
la hepatitis B, siempre y cuando el autor conozca que es portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave y que por el modo en que lleva a cabo el acceso carnal puede
contagiar a la víctima sin necesidad de que este resultado se produzca. El fundamento del
agravante radica en que el autor, además de atentar contra la integridad sexual de la víctima,
atenta contra la salud de la víctima

4-Agravación por la relación de educación o guarda que media entre autor y víctima

El fundamento de la agravación por la relación de educación o guarda que media entre autor y
víctima radica, justamente, en que el agente guarda con la víctima una particular relación y si
bien la ley 25.087 incluyó expresamente como agravante el hecho cometido por el tutor o
curador, la doctrina y la jurisprudencia siempre consideraron que estas personas eran
encargadas de la educación o guarda del sujeto pasivo:
- El tutor es aquel sujeto al cual la ley le confiere el derecho para gobernar la persona y bienes
del menor de edad, que no está sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los
actos de la vida civil
- El curador es aquel sujeto al cual la ley le confiere el derecho de administrar los bienes del
mayor de edad declarado incapaz
Se ha discutido si es necesario que exista un abuso por parte del autor de la situación que tiene
frente a la víctima:
a) Para Núñez, no es indispensable que el autor cometa el delito abusando de la función,
pero sí que exista una concreta vinculación con el sujeto pasivo en virtud de la función ejercida:
así, el maestro caerá en la agravante si viola a la alumna del colegio en que enseña, pero no lo
hará cuando viola una alumna de otro colegio con el que no posee relación alguna
b) Para Soler, el autor debe influir moralmente sobre la víctima, lo cual se acerca más al
sentido de la agravante
A su vez, la ley diferencia al encargado de la educación del encargado de la guarda:
- El encargado de la educación es todo aquel que imparte conocimientos a la víctima y forma
su personalidad en un ambiente de estudio, aunque no tenga como tarea específica enseñar
una materia, y es así que no sólo son encargados de la educación los maestros de escuela
primaria, secundaria y universitaria, sino también, por Ej., los preceptores. Finalmente, decimos
que quedan excluidas las relaciones de enseñanzas ocasionales, como las conferencias o cursos
breves, y que el juez debe apreciar debidamente si quien proporciona las enseñanzas está en
una situación tal que le permita abusar de la confianza otorgada para comenzar la ejecución del
acto
- El encargado de la guarda es aquel que, de modo regular, debe cuidar a una persona por
convención u oficio o por una situación de hecho, atendiendo sus necesidades, aunque no
conviva con ella, y se trate de un encargo que no se desempeñe con continuidad

5-Agravación por la calidad de funcionario del sujeto activo

La agravación por la calidad de funcionario del sujeto activo se da cuando éste pertenece al
personal de las fuerzas policiales o de seguridad, siempre y cuando cometa el hecho en ocasión
de sus funciones, es decir, mientras esté cumpliendo algún acto o procedimiento que se
encuentre dentro de su competencia funcional y territorial. Además, hay que aclarar 2 cosas:
- En 1er lugar, decimos que son fuerzas policiales la Policía Federal y las de las provincias, y
fuerzas de seguridad la Gendarmería, Prefectura y Policía Aeronáutica
- En 2do lugar, decimos que el fundamento del agravante radica en la situación de
preeminencia en que se encuentra el agente de seguridad respecto del civil y en que el agente
de seguridad está violando el deber específico de protección a las personas

6-Agravación por el número de autores

La agravación por el número de autores se cuando el hecho es cometido por 2 o más personas
y el fundamento de este agravante radica en el estado de indefensión de la víctima, puesto que
no es lo mismo defenderse de un agresor que de varios. Además, hay que aclarar 2 cosas:
- En 1er lugar, no es necesario que todos los partícipes tengan acceso carnal, sino que basta
que otros concurran a la ejecución material del evento, y tampoco es necesario que todos sean
penalmente responsables, puesto que la incapacidad de alguno no hace variar el hecho
- En 2do lugar, una ayuda remota o distante, como es el caso del préstamo de una habitación,
no implica acto de ejecución y por lo tanto no puede ser causal de agravamiento, por la
ausencia de 2 o más personas en esa ejecución

7-Agravación por el uso de armas

El fundamento del agravante consistente en el uso de armas para la ejecución del hecho radica
en el mayor peligro para la vida de la víctima, aclarando que por arma debe entenderse todo
elemento capaz de aumentar el poder ofensivo del autor y, por lo tanto, no será arma, el arma
de fuego descargada o el arma de fuego de juguete. Además debe exigirse un uso efectivo del
arma como amenaza directa a la víctima por lo que no basta para configurar el agravante el
llevar un arma en la cintura, el bolsillo o dentro de una bolsa

8-Agravación por el aprovechamiento de la situación de convivencia preexistente con un

menor de 18 años

El último agravante requiere 2 condiciones:

a) Que el hecho sea cometido contra un menor de 18 años, aclarando que la edad de la
víctima debe ser conocida por el sujeto activo
b) Que el autor se aproveche de la situación de convivencia preexistente
El fundamento del agravante radica en el aprovechamiento de la situación de cercanía y las
consecuentes facilidades que le otorga al sujeto activo esta proximidad y relación de confianza
con el menor de 18 años

6-ESTUPRO

El Art. 120 fue modificado sustancialmente por la ley 25.087 y contempla el abuso sexual con
aprovechamiento de la inmadurez sexual, reemplazando al que la doctrina denominaba estupro
en los textos anteriores

El Art. 120 establece que “Será reprimido con prisión o reclusión de 3 a 6 años el que realizare
algunas de las acciones previstas en el 2do o 3er párrafo del Art. 119 con una persona menor
de 16 años, aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón de la mayoría de edad del autor,
su relación de preeminencia respecto de la víctima, u otra circunstancia equivalente, siempre
que no resultare un delito más severamente penado
La pena será de prisión o reclusión de 6 a 10 años si mediare alguna de las circunstancias
previstas en los incisos a, b, c, e, o f del 4to párrafo del Art. 119”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la libertad sexual en su acepción referida a la libertad de toda
persona de tener un sano desarrollo sexual, puesto que el consentimiento de la víctima está
viciado, y el autor se ha aprovechado del vicio que radica en su inexperiencia sexual

2-Tipo objetivo

La base del tipo penal son las conductas previstas en los párrafos 2do y 3ero del Art. 119, pero
no estamos en presencia de un abuso sexual gravemente ultrajante ni de un abuso sexual con
acceso carnal porque no se llevan a cabo ninguna de las modalidades comisivas enumeradas en
el 1er párrafo de dicho Art.

Sujeto activo: El sujeto activo del delito de estupro puede ser tanto el hombre como la mujer,
siempre que sea mayor de 21 años, aunque en el caso de acceso carnal, el sujeto activo del
delito sólo puede ser un varón

Sujeto pasivo: El sujeto pasivo del delito de estupro puede ser tanto el hombre como la mujer,
pero:
a) Debe ser mayor de 13 y menor de 16 años
b) Debe ser sexualmente inmaduro, lo cual no alude al desconocimiento teórico del tema,
sino al desconocimiento práctico del mismo, es decir, que la inmadurez sexual consiste en
la falta de experiencia en lo sexual. Como es un elemento del tipo la inmadurez no se
presume, de manera tal que debe ser probada por la acusación, y de acuerdo a la sana
crítica
c) Debe haber seducción, basada en la inmadurez sexual del sujeto pasivo, entendiendo por
tal al engaño que realiza el autor para lograr el acto sexual con la víctima. A su vez, la
doctrina clasifica la seducción en presunta y real:
- En la seducción real el autor debe lograr el acto sexual engañando o persuadiendo a la
víctima, debiendo probarse el engaño o la persuasión, lo cual puede hacerse investigando los
medios de los que se valió el autor al realizar la conducta típica (como puede ser el caso de una
promesa de matrimonio, de un regalo o de otro tipo de engaños)
- En la seducción presunta la ley presume iure et iure la seducción como consecuencia de la
inexperiencia sexual
En el texto anterior se exigía la seducción presunta, pero a partir de la sanción de la ley
25.087 se exige la seducción real

Aprovechamiento y relación de preeminencia o circunstancia equivalente: Además, el autor

debe aprovecharse de la inmadurez sexual de la víctima, lo cual debe manifestarse a través de
conductas tendientes a lograr el consentimiento de ella. Esto debe sumarse a la mayoría de
edad del autor, a su relación de preeminencia respecto de la víctima o a otra circunstancia
equivalente, aclarando que esta relación de preeminencia alude a una situación de mera ventaja
o circunstancia facilitadora de la seducción que despliega el sujeto activo sobre el sujeto pasivo,
descartándose la hipótesis de coacción, puesto de ser así el autor incurriría en los supuestos del
Art. 119

3-Tipo subjetivo

El autor debe conocer los elementos del tipo objetivo, es decir, la edad de la víctima, la
inmadurez sexual y la voluntad de realizar la conducta tipificada en el delito de estupro.
Además, Donna sostiene el dolo del autor es el abuso sexual gravemente ultrajante o el abuso
sexual con acceso carnal, a lo que se suma un elemento subjetivo distinto del dolo, que consiste
en hacerlo mediante la seducción, lo cual implica que no es posible otro dolo que no sea el
directo

4-Consumación y tentativa

El estupro se consuma con alguna de las formas de comisión previstas en el tipo penal, siendo
válido lo dicho al desarrollar el delito de abuso sexual gravemente ultrajante o el delito de abuso
sexual con acceso carnal. Así, habrá tentativa cuando el autor comienza a realizar actos
inequívocos de ejecución, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor

5-Pena

- El 1er párrafo del Art. 120 prevé una pena de reclusión o prisión de 3 a 6 años para la figura
básica del estupro
- El 2do párrafo del Art. 120 prevé una pena de reclusión o prisión de 6 a 10 años cuando se
den cualquiera de las agravantes establecidas por el 4to párrafo del Art. 119, excepto las
relativas al número de autores y al uso de armas. El fundamento de esta agravante consiste en
que las personas enumeradas en el 4to párrafo del Art. 119 se valen de la posición o la
condición que tienen frente a la víctima para aprovecharse de su inmadurez sexual y, en
consecuencia, el injusto del hecho es más grave
- El Art. 124 establece que “Se impondrá reclusión o prisión perpetua, cuando en los casos de
los artículos 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida”. Lógicamente, en esta
agravante se exige el dolo, puesto que la seducción no se puede lograr por medio de la violencia
y, por lo tanto, la muerte será siempre un homicidio que concurrirá realmente con el tipo de
estupro

6-Concurso con otros delitos

- La figura del Art. 120 absorbe las lesiones leves originadas del acto mismo del acceso carnal
debido a que el delito de estupro no requiere el uso de la violencia o amenazas que exigen los
párrafos 2do y 3ero del Art. 119. Sin embargo, las lesiones extrañas al acto mismo del acceso
carnal concursarán en forma material o real
- Si el estupro es precedido por el rapto del menor, ambos delitos, que representan 2 hechos
distintos e independientes, concurrirán realmente

7-PROMOCIÓN O FACILITACIÓN DE LA PROSTITUCIÓN O CORRUPCIÓN

1-Bien jurídico protegido

- Creus sostiene que el bien jurídico protegido es la libertad sexual en su acepción referida a la
libertad de toda persona de tener un sano desarrollo sexual, que se ve lesionada:
+ en sus motivos, en los casos de promoción o facilitación de la prostitución
+ en sus modos en los casos de promoción o facilitación de la corrupción
- Donna sostiene que el bien jurídico protegido es el derecho de toda persona a elegir su
propia conducta sexual, sin que el Estado pueda indicar cuál es la normal, conforme al principio
de autonomía ética plasmado en el Art. 19 de la CN, y es así que la corrupción de mayores
nunca puede estar tipificada como delito (aclarando que la misma fue derogada por la ley
25.087). Así, Donna sostiene que lo que se castiga son conductas que:
+ contrarían esa decisión autónoma, especialmente en el caso de los menores
+ obligan a mayores a ejercer la prostitución
+ o se aprovechan de personas que ejercen individualmente la prostitución
Corrupción y prostitución como estados: La corrupción y la prostitución son estados y no hechos
aislados, de manera tal que un solo acto sexual, por más que reúna las características de uno u
otro delito, no será una conducta típica de los mismos

2-Promoción o facilitación de la corrupción de menores

El Art. 125 establece que “El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de 18 años,
aunque mediare el consentimiento de la víctima será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10
años
La pena será de 6 a 15 años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera menor de 13 años
Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de 10 a 15 años,
cuando mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidación o coerción, como también si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educación o guarda”

1-Tipo objetivo

a) Acción de corromper: El CP no da un concepto de corrupción y como éste es de difícil

precisión queda librado al criterio del intérprete:
- Semánticamente, corromper significa hacer que algo se eche a perder
- Sexualmente, corromper significa una deformación de la práctica sexual
La doctrina sostiene que los actos corruptores deben ser realizados sobre el cuerpo del menor, o
el menor debe realizarlos sobre otra persona, o el menor debe asistir a actos de 3eros entre sí,
y además deben reunir 3 características:
- Ser perversos en sí mismos o en su ejecución
- Ser prematuros, es decir, que no deben condecirse con la edad de la víctima, puesto que lo
que es prematuro a los 8 puede no serlo a los 14
- Ser excesivos, es decir, que deben ser realizados con una lujuria que excede de lo normal

b) Promover y facilitar: Las acciones típicas en el delito de promoción o facilitación de la

corrupción de menores de 18 años son promover y facilitar, aclarando que en la promoción
quien toma la iniciativa de corromper es el sujeto activo y en la facilitación quien toma la
iniciativa de corromper es el sujeto pasivo. Así:
1-Promover la corrupción significa tanto corromper a una persona cuya conducta sexual
no está depravada en sus modalidades como excitar o aumentar la depravación ya existente, lo
cual se desprende de que este delito es un delito de mera actividad, por lo que no es necesario
que se logre la corrupción de la víctima. Como actos de promoción de la corrupción podemos
citar la enseñanza, el consejo, la orden y el ejemplo, aptos para determinar la conducta sexual
del menor de 18 años
2-Facilitar la corrupción significa remover los obstáculos o proporcionar los medios
necesarios para la autocorrupción del menor

c) Sujeto activo y pasivo: El sujeto activo de este delito puede ser tanto el hombre como la
mujer mayor o menor imputable, pero el sujeto pasivo debe ser menor de 18 años, puesto que
la reforma introducida por la ley 25.087 derogó el delito de corrupción de mayores de esa edad

2-Tipo subjetivo

a) El dolo: El delito de corrupción es doloso, no admitiéndose ni la culpa ni otro tipo de dolo que
no sea el directo, el cual consiste en que la acción que el sujeto activo lleva a cabo tienda a
promover o facilitar la corrupción del menor, aclarando que el dolo no abarca aquellas acciones
en las cuales eventualmente se pueda llegar a favorecer la corrupción del menor, como ser la
persona que manda a estudiar a una hija a un país extranjero, y entre los riesgos existentes
está el de la posible corrupción de la menor. Además, hay que decir que la reforma introducida
por la ley 25.087 eliminó 2 elementos subjetivos distintos del dolo, consistentes en el ánimo de
lucro y la satisfacción de deseos propios o ajenos

b) El error: En cuanto al error rigen los principios generales del error de tipo y del error de
prohibición y es así que puede darse que el sujeto crea que la persona sea mayor de edad o que
directamente esté convencido de que sus actos no son corruptores y caen dentro de la
normalidad sexual

3-Agravantes de la corrupción

En su redacción actual, el Art. 125:

- En su 1er párrafo protege la corrupción de menores de 18 años estableciendo una pena de
reclusión o prisión de 3 a 10 años
- En su 2do párrafo establece una pena de 6 a 15 años de reclusión o prisión cuando la víctima
sea menor de 13 años
- En su 3er párrafo contempla las agravantes de la corrupción de menores, por los medios
comisivos y por la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo menor de 18 años, más allá
de que el Art. exprese “cualquiera sea la edad de la víctima”, estableciendo una pena de 10 a 15
años de reclusión o prisión

El fundamento de esta agravante radica en que el autor, además de torcer el normal desarrollo
sexual, utiliza medios especiales que contrarían la libertad de la víctima. La agravante puede
darse:
a) por los medios comisivos
b) por la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo

a) Los medios comisivos que agravan el tipo básico sólo funcionan respecto de la promoción
de la corrupción, puesto que si la facilitación se obtiene por estos medios, deja de ser facilitación
para convertirse en promoción, y son:
1) Engaño
2) Violencia
3) Amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción

1) Engaño: El engaño se da cuando el autor hace intervenir a la víctima en sus objetivos

haciéndole creer que en realidad son otros, como es el caso de decirle a la víctima que su
accionar es un tratamiento médico, cuando en realidad es una práctica perversa. Para que se dé
la agravante la víctima debe ser engañada y debe haber consentido el acto debido a un error,
puesto que de no ser así volveríamos al tipo básico

2) Violencia: La violencia a la que nos referimos es la violencia material aplicada por el autor
sobre la víctima con el fin de vencer su resistencia, quedando comprendidos dentro del concepto
de violencia todos los casos en que se usen medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo
establecido por el Art. 78. Además, la agravante se da si la violencia tiende a quebrar la
resistencia de la víctima y no si la violencia aparece en el mismo acto corruptor o depravador,
como puede ser un acto sádico, puesto que en tal caso la violencia forma parte del acto
corruptor en sí

3) Amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción: El último

medio comisivo que agrava el tipo básico se da cuando el autor somete a la víctima haciendo
que ésta acate la acción depravadora a pesar de su repugnancia por el temor de sufrir un daño
o que lo sufran personas de su afecto, comprendiendo a cualquier medio de intimidación o
coerción de la voluntad de la víctima, incluyéndose el abuso de autoridad y las amenazas

b) El tipo básico también se agrava cuando el autor es:

1) Ascendiente de la víctima por consanguinidad o afinidad, legítimo o no, y sin limitación
de grado
2) Cónyuge de la víctima, requiriéndose que medie un vínculo matrimonial válido
3) Persona conviviente con la víctima, tenga o no con la víctima una relación de pareja
4) Hermano, tutor o persona encargada de la educación o guarda de la víctima, aclarando
que el hermano puede ser legítimo o ilegítimo, bilateral o unilateral, y que el tutor puede
ser el nombrado por los padres, el legítimo o el dativo

4-Concurso con otros delitos

El tipo de corrupción no se confunde con otros tipos penales contra la integridad sexual y es así
que ni quien abusa sexualmente, ni quien estupra, ni quien realiza exhibiciones obscenas, es al
mismo tiempo un corruptor, puesto que de ser así la violación de un menor de 13 años sería
siempre corrupción, cuando en realidad, para determinar si hubo corrupción o violación,
debemos tener en cuenta la intención del sujeto activo: si éste busca satisfacer sus deseos
dentro de ciertos límites habrá cometido un delito de abuso sexual, pero si excede esos límites,
buscando la depravación del sujeto pasivo, habrá cometido un delito de corrupción
Además, la corrupción es un estado y no un hecho aislado, de manera tal que un solo acto
sexual (por más que sea perverso en sí mismo, prematuro y excesivo, y esté abarcado por el
dolo) no será una conducta típica de este delito

5-Consumación y tentativa

El delito de promoción o facilitación de la corrupción de menores de 18 años es un delito de

mera actividad y no un delito de resultado, por lo que el delito se consuma cuando el sujeto
activo lleva a cabo el acto dirigido a corromper a la víctima, más allá de que el logro del
resultado por parte del autor sirve como elemento para la medición de la pena. Por este motivo,
la tentativa acabada coincide con la consumación del delito, siendo admisible solamente la
tentativa inacabada, aclarando que:
a) La tentativa acabada es aquella en la cual el sujeto realiza la totalidad de la conducta
típica, pero no se produce el resultado típico
b) La tentativa inacabada es aquella que tiene lugar cuando el sujeto interrumpe la
realización de la conducta típica

3-Promoción o facilitación de la prostitución de menores

El Art. 125 bis establece que “El que promoviere o facilitare la prostitución de menores de 18
años, aunque mediare el consentimiento de la víctima será reprimido con reclusión o prisión de
4 a 10 años
La pena será de 6 a 15 años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera menor de 13 años
Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de 10 a 15 años,
cuando mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidación o coerción, como también, si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educación o guarda”
1-Tipo objetivo

a) Acción de prostituir: El CP no da un concepto de prostitución, pero la doctrina sostiene que la

misma consiste en aquella actividad sexual que reúne 3 características:
- Es realizada por un precio
- Es realizada en forma habitual, lo cual se desprende de que la prostitución es un estado y no
un hecho aislado
- Es realizada promiscuamente, es decir, que esa actividad habitual es realizada con un
número indeterminado de personas
Además, la prostitución y la corrupción son 2 conceptos legales distintos, independientes y
excluyentes, de manera tal que quien promueve o facilita el trato sexual normal pero lucrativo
de una menor, promueve o facilita la prostitución, pero no la corrupción

b) Promover y facilitar: Las acciones típicas en el delito de promoción o facilitación de la

prostitución de menores de 18 años son promover y facilitar, aclarando que en la promoción
quien toma la iniciativa de prostituir es el sujeto activo y en la facilitación quien toma la
iniciativa de prostituir es el sujeto pasivo. Así:
1-Promover la prostitución significa tanto iniciar a una persona en el ejercicio de la
prostitución como mantenerla en él
2-Facilitar la prostitución significa remover los obstáculos o proporcionar los medios
necesarios para la autoprostitución del menor
Sin embargo, la norma no alcanza al cliente que tiene relaciones con la menor, puesto que él no
facilita la prostitución, sino que realiza propiamente el acto, que fue facilitado por otros, como
puede ser el caso de quien presta una habitación

c) Sujeto activo y pasivo: El sujeto activo de este delito puede ser tanto el hombre como la
mujer mayor o menor imputable, pero el sujeto pasivo debe ser menor de 18 años

2-Tipo subjetivo

El delito de promoción o facilitación de la prostitución de menores es doloso, no admitiéndose ni

la culpa ni otro tipo de dolo que no sea el directo, el cual consiste en que la acción que el sujeto
activo lleva a cabo tienda a promover o facilitar la prostitución del menor. Además, hay que
decir que la reforma introducida por la ley 25.087 eliminó 2 elementos subjetivos distintos del
dolo, consistentes en el ánimo de lucro y la satisfacción de deseos propios

3-Agravantes de la prostitución

En su redacción actual, el Art. 125 bis:

- En su 1er párrafo protege la prostitución de menores de 18 años estableciendo una pena de
reclusión o prisión de 4 a 10 años
- En su 2do párrafo establece una pena de 6 a 15 años de reclusión o prisión cuando la víctima
sea menor de 13 años
- En su 3er párrafo contempla las agravantes de la corrupción de menores, por los medios
comisivos y por la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo menor de 18 años, más allá
de que el Art. exprese “cualquiera sea la edad de la víctima”, estableciendo una pena de 10 a 15
años de reclusión o prisión

El fundamento y las causas de esta agravante son los mismos que para la promoción o
facilitación de la corrupción de menores
4-Consumación y tentativa

El delito de promoción o facilitación de la prostitución de menores de 18 años es un delito de

mera actividad y no un delito de resultado, por lo que el delito se consuma cuando el sujeto
activo lleva a cabo el acto dirigido a prostituir a la víctima, más allá de que el logro del resultado
por parte del autor sirve como elemento para la medición de la pena. Por este motivo, la
tentativa acabada coincide con la consumación del delito, siendo admisible solamente la
tentativa inacabada

4-Promoción o facilitación de la prostitución de mayores

El Art. 126 establece que “Será reprimido con reclusión prisión de 4 a 10 años, el que con ánimo
de lucro o para satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la prostitución de mayores de 18
años de edad mediando engaño, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o
coerción”

1-Tipo objetivo

Las acciones típicas consisten en promover o facilitar la prostitución de mujeres u hombres

mayores de 18 años por vía de cualquiera de los medios comisivos enunciados para el delito de
promoción o facilitación de la prostitución de menores, es decir, por vía de engaño, violencia,
amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción
Sin embargo, la gran diferencia entre la promoción y facilitación de la prostitución de mayores y
la de menores radica en el consentimiento:
- si el sujeto pasivo es mayor de 18 años y presta consentimiento para prostituirse, la
conducta de quien promovió o facilitó la prostitución es atípica, puesto que la ley no puede decir
nada sobre esa conducta, por más que sea contraria a las buenas costumbres o a la moral
media, conforme al principio de autonomía ética del Art. 19 de la CN
- si el sujeto pasivo es menor de 18 años y presta consentimiento para prostituirse, la
conducta de quien promovió o facilitó la prostitución es típica

2-Tipo subjetivo

El delito de promoción o facilitación de la prostitución de mayores es doloso, no admitiéndose ni

la culpa ni otro tipo de dolo que no sea el directo, el cual consiste en que la acción que el sujeto
activo lleva a cabo tienda a promover o facilitar la prostitución del mayor. Sin embargo, a
diferencia de lo que ocurre con el delito de promoción o facilitación de la prostitución de
menores, el Art. 126 exige 2 elementos subjetivos distintos del dolo, que consisten en el ánimo
de lucro y la satisfacción de deseos ajenos:
a) El sujeto activo promueve o facilita la prostitución con ánimo de lucro cuando lo hace
con el fin de obtener un beneficio de tipo económico, más allá de que después lo obtenga o no
en forma efectiva. Sin embargo, no debe confundirse el ánimo del lucro con el precio pagado
por el cliente como contraprestación, puesto que este último es un presupuesto necesario para
que exista prostitución
b) Con respecto a la satisfacción de deseos ajenos existen 3 posturas doctrinarias:
- Un sector de la doctrina sostiene que los deseos ajenos deben ser de personas
indeterminadas extrañas al delito
- Otro sector de la doctrina sostiene que los deseos ajenos pueden ser de personas
indeterminadas extrañas al delito o de una o varias personas determinadas, distintas del autor,
que pudieron o no haber intervenido en el delito como cómplices o instigadores
- Por su parte, Creus sostiene que una cosa es que el autor tenga presente, al actuar, que la
prostitución de la víctima terminará en la satisfacción de deseos ajenos, y otra cosa es que se
quiera satisfacer deseos ajenos, que es lo que reclama el tipo, de manera tal que el tipo penal
no acepta la satisfacción de personas indeterminadas

8-EXPLOTACIÓN ECONÓMICA DEL EJERCICIO DE LA PROSTITUCIÓN DE LA VÍCTIMA

El Art. 127 establece que “Será reprimido con prisión de 3 a 6 años, el que explotare
económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, mediando engaño, abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de poder, violencia,
amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción”

La conducta típica consiste en explotar económicamente el ejercicio de la prostitución de

cualquier persona (sin que se especifique la edad) por vía de engaño, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción. El fin inmediato del sujeto activo
debe ser explotar a la persona prostituida, entendiendo por explotar el hecho de servirse de
alguien con el sólo fin de obtener un provecho propio, es decir, que lo fundamental es que el
autor tenga por fin inmediato percibir todo o parte de lo que la persona prostituida cobra por su
entrega

La explotación económica supone un resultado concreto, que es el lucro, de manera tal que este
delito admite perfectamente la tentativa, y se trata de un delito permanente, es decir que su
ejecución se extiende en el tiempo y se consuma en el momento en que el autor comienza a
recibir el dinero de la persona prostituida

9-TRATA DE PERSONAS PARA QUE EJERZAN LA PROSTITUCIÓN

El Art. 127 bis tipifica la trata de menores de 18 años y establece que “El que promoviere o
facilitare la entrada o salida del país de menores de 18 años para que ejerzan la prostitución,
será reprimido con reclusión o prisión de 4 a 10 años. La pena será de 6 a 15 años de reclusión
o prisión cuando la víctima fuere menor de 13 años. Cualquiera que fuese la edad de la víctima,
la pena será de prisión o reclusión de 10 a 15 años cuando mediare engaño, violencia,
amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, como también
si el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargado de su
educación o guarda”

El Art. 127 ter tipifica la trata de mayores de 18 años y establece que “El que promoviere o
facilitare la entrada o salida del país de una persona mayor de 18 años para que ejerza la
prostitución mediando engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio
de intimidación o coerción, será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 6 años”

1-Trata de menores de 18 años

1-Tipo objetivo

a) Acción típica: La acción típica consiste en promover o facilitar la entrada o salida del país del
menor de 18 años con el fin de que el menor ejerza la prostitución. Además, la trata de
menores de 18 años es un delito de mera actividad, de manera tal que se consuma con la mera
promoción o facilitación de la entrada o salida del país, sin que sea necesario que el menor
efectivamente entre o salga del país, y mucho menos que efectivamente llegue a ejercer la
prostitución
b) Sujeto activo y pasivo: Los sujetos de este delito pueden ser tanto hombres como mujeres,
pero el sujeto pasivo debe ser menor de 18 años

2-Tipo subjetivo

El delito de trata de menores es doloso, no admitiéndose ni la culpa ni otro tipo de dolo que no
sea el directo, el cual consiste en que la acción que el sujeto activo lleva a cabo tienda a
promover o facilitar la entrada o salida de menores del país con el fin de que ejerzan la
prostitución, de manera tal que si se persigue otro fin distinto al ejercicio de la prostitución, la
conducta sería atípica. Así, se trata de un delito de peligro concreto, en donde el autor debe
haber realizado actos de facilitación o de promoción, con un fin determinado

3-Agravantes de la trata de menores

En su redacción actual, el Art. 127 bis:

- En su 1er párrafo protege la trata de menores de 18 años estableciendo una pena de
reclusión o prisión de 4 a 10 años
- En su 2do párrafo establece una pena de 6 a 15 años de reclusión o prisión cuando la víctima
sea menor de 13 años
- En su 3er párrafo contempla las agravantes de la trata de menores, por los medios comisivos
y por la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo menor de 18 años, más allá de que el
Art. exprese “cualquiera sea la edad de la víctima”, estableciendo una pena de 10 a 15 años de
reclusión o prisión

El fundamento y las causas de esta agravante son los mismos que para la promoción o
facilitación de la corrupción de menores

4-Consumación y tentativa

Siendo un delito de peligro concreto la tentativa es posible si el hecho se consuma con la

promoción o facilitación de la salida aunque ésta no suceda. En cambio, en el caso inverso, se
consuma en el momento en que se entra al territorio de la Nación, y aunque la víctima no ejerza
la prostitución

2-Trata de mayores de 18 años

Los elementos típicos del delito son iguales a los de la trata de menores, pero la diferencia
esencial consiste en que, para que exista trata de mayores, la promoción o facilitación siempre
debe lograrse con alguno de los medios establecidos en la ley, de manera tal que si se hace
entrar o salir del país, para el ejercicio de la prostitución, a una persona mayor de 18 años,
mediando consentimiento de ella, la conducta será atípica

10-DELITOS ATINENTES A LA PORNOGRAFÍA

El Art. 128 establece que “Será reprimido con prisión de 6 meses a 4 años el que produjere o
publicare imágenes pornográficas en que se exhibieran menores de 18 años, al igual que el que
organizare espectáculos en vivo con escenas pornográficas en que participaren dichos menores
En la misma pena incurrirá el que distribuyere imágenes pornográficas cuyas características
externas hiciere manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibición de menores
de 18 años de edad al momento de la creación de la imagen
Será reprimido con prisión de 1 mes a 3 años quien facilitare el acceso a espectáculos
pornográficos o suministrare material pornográfico a menores de 14 años”

1-Bien jurídico protegido

En su anterior redacción, los artículos 128 y 129 legislaban los delitos relacionados con “lo
obsceno”, bajo el título “ultrajes al pudor público”, pero el actual Art. 128 especifica como
destinatario de la norma a los menores de 18 años en los 2 1eros párrafos y a los menores de
14 años en el último párrafo. En consecuencia, el Art. 128, ya no alude a la imagen que recibe
el adulto, sino a los menores que están involucrados en las imágenes netamente pornográficas
o a las imágenes que éstos reciban. Así, el nuevo tipo penal ha dejado de ser un atentado al
pudor público para pasar a ser un atentado al sano desarrollo sexual del menor

2-Tipo objetivo

a) Las acciones típicas: El Art. 128 contempla 3 tipos delictivos:

a) El 1er tipo delictivo consiste en producir o publicar imágenes pornográficas en que se
exhiban menores de 18 años y en organizar espectáculos en vivo con escenas pornográficas en
que éstos participen:
 produce imágenes el que elabora o fabrica el producto y eso es lo que hace, por Ej.,
el que filma o fotografía
 publica imágenes el que le da al producto la forma necesaria para que pueda hacerse
público y eso es lo que hace, por Ej., quien imprime un libro o una revista
 organiza quien hace actuar al menor en un espectáculo con un contenido
pornográfico que pueda ser visto por 3eros, sin importar si el espectáculo es público o no
b) El 2do tipo delictivo consiste en distribuir dichas imágenes, es decir, en entregarlas a los
adquirentes o destinatarios, conociendo el contenido de lo que se distribuye, y es por eso que si
las características externas del material distribuido no evidencian la participación del menor, el
distribuidor no será penado, puesto que de lo contrario, tendría que ver todos los materiales
para ver si participan o no menores
c) El 3er tipo delictivo consiste en facilitar el acceso a espectáculos pornográficos a menores
de 14 años, o suministrarles material pornográfico
 en cuanto a la acción de facilitar el acceso a espectáculos pornográficos a menores de
14 años, debe tenerse en cuenta 2 cosas: en 1er lugar, que no se requiere que el menor
vea el espectáculo, sino que basta con que ingrese, con la ayuda del autor, a un lugar
donde éste se lleva a cabo, y en 2do lugar, debe tratarse de lugares en que se exhiba
públicamente pornografía
 la acción de suministrar material pornográfico a menores de 14 años puede hacerse a
título oneroso o a título gratuito
La multiplicidad de conductas del mismo sujeto, sobre un mismo objeto, no multiplica la
delictuosidad, puesto que se trata de un delito continuado

b) La pornografía: En su redacción anterior, el Art. 128 se refería a “lo obsceno”, y en doctrina

se discutía qué se entendía por tal vocablo. En su redacción actual, el Art. 128 se refiere a “la
pornografía”, pero la discusión sigue siendo la misma, porque ésta es definida como la
representación o descripción de cosas obscenas con el fin de excitar morbosamente la
sexualidad. Sin embargo, podemos decir que lo obsceno consiste en la muestra de genitales o
en la muestra del acto sexual mismo con el fin de excitar el instinto sexual, descartando así la
muestra que tenga una mera finalidad artística

c) Sujeto activo y sujeto pasivo: Sujeto activo puede ser cualquier persona, sin que,
extrañamente, existan agravantes del delito por la relación entre el sujeto activo y la víctima, y
sujeto pasivo son menores, de uno u otro sexo, de 18 años en los 2 1eros párrafos, y de 14
años en el 3ero

3-Tipo subjetivo

El delito es doloso, no admitiéndose ni la culpa ni otro tipo de dolo que no sea el directo, puesto
que lo que se castiga no es sólo publicar, distribuir u organizar espectáculos en que intervengan
menores de 18 años, sino que además debe haber una intención de hacerlo, sabiendo que esos
objetos lo son, y con ese fin

11-EXHIBICIONES OBSCENAS

El Art. 129 establece que “Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o
hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas
involuntariamente por 3eros
Si los afectados fueren menores de 18 años la pena será de prisión de 6 meses a 4 años. Lo
mismo valdrá, con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor
de 13 años”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es la libertad sexual en su acepción referida a la libertad de toda

persona de no tener que soportar manifestaciones torpes de lo sexual. Así, las exhibiciones
obscenas son punibles porque involucran al sujeto pasivo en un contexto sexual sin su
consentimiento y, en consecuencia, el consentimiento de la persona, salvo el caso de los
menores de 13 años, lleva a que no exista bien jurídico para proteger, ya que voluntariamente
el sujeto ha renunciado a esa protección

2-Tipo objetivo

a) Acción típica: La acción típica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otro una exhibición
obscena, expuesta a ser vista involuntariamente por 3eros, consumándose el delito con la mera
exposición, sin que sea necesario que efectivamente sea vista por 3eros, de manera tal que se
trata de un delito de mera actividad
Las exhibiciones obscenas deben ser expuestas a ser vistas involuntariamente por 3eros y por
eso deben desarrollarse:
- en un lugar público, en el que potencialmente puedan ser vistas por cualquiera, más allá de
que eso ocurra o no
- en un lugar privado, pero de modo que puedan ser advertidas desde el exterior
Ahora bien, si es el 3ero el que busca verla, la conducta será atípica

b) Sujeto activo y sujeto pasivo: Sujeto activo puede ser cualquier persona y, a su vez, en
principio, sujeto pasivo puede ser cualquier persona. Sin embargo, la pena se eleva cuando los
afectados son menores de 18 años y, con prescindencia de la voluntad del afectado, cuando son
menores de 13 años

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, no admitiéndose ni la culpa ni otro tipo de dolo que no sea el directo, puesto
que tiene un elemento subjetivo distinto del dolo, que consiste en que quien se descubre debe
hacerlo con una clara connotación sexual
b) De mera actividad, puesto que se consuma con la mera exposición, sin que sea
necesario que efectivamente sea vista por 3eros. Por este motivo, Núñez sostiene que puede
haber tentativa, en el caso del sujeto que corre desnudo hacia la calle, pero es detenido
previamente

12-RAPTO

El Art. 130 establece que “Será reprimido con prisión de 1 a 4 años, el que sustrajere o
retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de
menoscabar su integridad sexual
La pena será de 6 meses a 2 años, si se tratare de una persona menor de 16 años, con su
consentimiento
La pena será de 2 a 6 años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidación o fraude a
una persona menor de 13 años, con el mismo fin”

En su redacción actual, el Art. 130 distingue:

- en la 1era parte, el rapto propio, en el cual la víctima es mayor de 16 años y no consiente el
acto
- en la 2da parte, el rapto impropio, en el cual la víctima es mayor de 13 y menor de 16 años
y consiente el acto (el rapto se denomina impropio porque media consentimiento de la víctima
que tiene capacidad jurídica para darlo)
- en la 3era parte, el rapto del menor impúber, en el cual la víctima es menor de 13 años,
siendo indiferente si consiente o no el acto

1-Bien jurídico protegido

Donna sostiene que el bien jurídico protegido es la reserva sexual, pero aclara que, si bien
existe tal ofensa en el rapto propio y en el rapto del menor de 13 años, no existe tal ofensa en
el rapto impropio, puesto que allí media el consentimiento de la víctima

2-El rapto propio

A-Tipo objetivo

a) Las acciones típicas: Las acciones típicas son sustraer o retener a una persona por medio de
la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual:
- El raptor sustrae cuando saca a la víctima del ámbito en que se encuentra y la somete a su
potestad, es decir, que el rapto es por sustracción si la persona es conducida al lugar de los
hechos
- El raptor retiene cuando mantiene a la víctima en el lugar en el que se encuentra, es decir,
que el rapto es por retención cuando la víctima va por sí misma al lugar de los hechos o cuando
el rapto se consuma sin el desplazamiento de la persona del lugar donde se encuentra

Ahora bien, el delito requiere que se dé un estado de privación de libertad diferenciado y

autónomo, de manera tal que, si bien no importa el tiempo de la privación de la libertad, sí
importa que tenga un entidad propia, de manera tal que no es rapto la privación de libertad
mientras se viola a una persona. Por otra parte, el hecho de que el delito requiera que se dé un
estado de privación de libertad diferenciado y autónomo, hace necesario que después de la
sustracción se dé la retención, lo cual no multiplica el delito, sino que debe considerarse como
parte de la misma acción final de rapto
b) Medios comisivos: Además de la falta de consentimiento de la víctima, el autor debe sustraer
o retener a la víctima por medio de la fuerza, intimidación o fraude, que son medios comisivos
tendientes a vencer o viciar la voluntad de la víctima:
- La fuerza puede ser ejercitada:
 sobre la propia víctima
 sobre 3eros que se opongan a la acción del autor, como es el caso del autor que
golpea al chofer del vehículo en el cual viaja el sujeto pasivo, para anular su
resistencia y llevarse a su víctima
 sobre cosas, como es el caso del autor que cierra y clava puertas o ventanas, para
impedir que la persona raptada escape
- La intimidación, coacción o violencia moral, se da cuando el autor amenaza a la víctima y
ésta se ve obligada a hacer o no hacer lo que él quiere, ante el temor de sufrir un mal grave e
inminente
- El fraude se da cuando el autor disimula su conducta, empleando maniobras que hacen que
la víctima caiga en un error acerca de la naturaleza del acto y acerca de las intenciones del
autor, puesto que acepta lo propuesto por el raptor y termina sometiéndose a su potestad. Sin
embargo, hay que aclarar 2 cosas:
 en 1er lugar, el fraude debe tener por finalidad que la víctima preste el
consentimiento para el rapto y, por lo tanto, si la víctima presta el consentimiento
para otros fines que no sean los sexuales no estaremos en presencia de este delito
 en 2do lugar, la seducción no constituye fraude, puesto que en tal caso el error no
recae sobre la naturaleza del acto ni sobre las intenciones del autor

c) Sujeto activo y sujeto pasivo: Sujeto activo puede ser cualquier persona y, a su vez, sujeto
pasivo también puede ser cualquier persona pero mayor de 16 años

B-Tipo subjetivo

- El rapto es un delito doloso, no admitiéndose la culpa. El dolo del autor consiste en el

conocimiento y la intención de sustraer o retener a la persona, por medio de fuerza,
intimidación o fraude, a lo cual se suma un elemento subjetivo distinto del dolo, que consiste en
la intención de menoscabar la integridad sexual del sujeto pasivo, lo cual alude a la intención de
saciar la sexualidad propia o ajena. La intención del autor debe ser lesionar la integridad sexual
de la víctima, ya sea abusando sexualmente de él, corrompiéndolo o prostituyéndolo
- En el tipo subjetivo se encuentra la diferencia entre el rapto y la privación ilegítima de
libertad
- El error de tipo excluye el dolo, de manera tal que si el autor cree que la víctima dio su
consentimiento, no habrá rapto

C-Consumación y tentativa

El rapto es un delito permanente que se consuma con la sustracción o con la retención de la

víctima y, siendo un delito de resultado, no hay motivo para no admitir la tentativa

D-Concurso con otros delitos

- Si la fuerza empleada para raptar causa lesiones leves, graves o gravísimas a la víctima,
éstas concurren realmente con el rapto
- Si el autor del rapto consuma algún delito contra la integridad sexual comete un nuevo delito
y por lo tanto concurrirán realmente, como es el caso del sujeto que rapta a la persona y luego
la viola, puesto que claramente son 2 acciones finales distintas (esto se debe a que el rapto se
consuma con la mera sustracción o retención de la víctima)

3-El rapto impropio

En el rapto impropio el autor sustrae o retiene a una persona mayor de 13 y menor de 16 años,
la cual presta consiente el acto conociendo su naturaleza y las intenciones del autor. Además,
ese consentimiento debe prestarse en base a la seducción del autor y en base a la inmadurez
sexual de la víctima, puesto que si el consentimiento ha sido dado por otra causa, se vuelve al
tipo del rapto propio

4-El rapto del menor impúber

En el rapto del menor impúber el autor sustrae o retiene a una persona menor de 13 años con o
sin su consentimiento. Al respecto, Soler sostiene que hay que tener en cuenta que el Art. 146
agrava la privación de la libertad cuando se sustrajere, retuviere u ocultare a un menor de 10
años del poder de sus padres, tutores o encargados. Por tal motivo, Soler afirma que si se
sustrajere un menor de 10 años, con el fin de menoscabar su integridad sexual, debería
aplicarse el Art. 146, puesto que prevé una pena más grave, y no tiene sentido que la pena sea
menor cuando el autor, además de sustraer, retener u ocultar al menor del poder de sus
padres, tutores o encargados, tenga por finalidad menoscabar su integridad sexual (el 130
prevé una pena de 2 a 6 años de prisión y el 146 prevé una pena de reclusión o prisión de 5 a
15 años)

13-EJERCICIO DE LAS ACCIONES EN GENERAL

El Art. 71 establece que deben iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepción de
las acciones privadas y las acciones dependientes de instancia privada, de manera tal que
existen 3 clases de acciones:
- la acción pública, que es la regla
- la acción privada y la dependiente de instancia privada, que son las excepciones

1-Acción pública

1) El mecanismo judicial se pone en movimiento de oficio, es decir, por los órganos del
Estado, y prosigue con intervención fiscal, careciendo de todo significado el desistimiento de la
parte interesada
2) De su carácter de oficialidad, se desprenden 2 principios:
a) el principio de legalidad, que requiere el obligatorio ejercicio oficial de la acción
penal, siempre que tenga lugar la comisión de un delito de acción pública
b) el principio de indivisibilidad, por el cual la acción debe ejercitarse contra todos los
intervinientes en un mismo hecho
3) Siempre que la ley no haga una excepción expresa, la acción es pública. Las únicas
excepciones que determina el Código argentino son las enumeradas en los Art. 72 (delitos que
dan lugar a la acción dependiente de instancia privada) y 73 (delitos de acción privada)
4) La persona particularmente ofendida puede intervenir en el juicio como acusador
particular (querellante) pero no dispone de la acción, en el sentido de que su desistimiento o
renuncia no la extingue

2-Acción privada
La acción privada se caracteriza porque el interesado dispone de la acción, tanto para iniciarla
como para proseguirla, y la renuncia del agraviado extingue la acción penal

1) En la acción privada el interés que la incriminación protege tiene un carácter tan

particular, que podría decirse que cuando éste no se manifiesta como lesionado, de hecho es
como si no hubiera existido lesión
2) El Art. 73 establece que “son acciones privadas las que nacen de los delitos de calumnias
e injurias, violación de secretos, salvo en los casos de los Art. 154 y 157, concurrencia desleal e
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la víctima fuese el cónyuge”
3) El Art. 75 establece que “la acción por calumnia o injuria podrá ser ejercida únicamente
por el ofendido y después de su muerte, por el cónyuge, hijos, nietos o padres sobreviviente”. El
principio adoptado importa una excepción a las normas generales que rigen el procedimiento
para los casos de acción privada, el de intransferibilidad, con respecto a las personas que
pueden ejercitar la acción (sin embargo, la ofensa debe haberse causado en vida)
4) El Art. 76 establece que “en los demás casos del Art. 73, se procederá únicamente por
querella o denuncia del agraviado o de sus guardadores o representantes legales”

3-Acción dependiente de instancia privada

Estas acciones poseen características de la acción pública y características de la acción privada

El mecanismo judicial se pone en movimiento de una manera semejante a la de las acciones
privadas. Formulada la acusación (en forma de denuncia o de querella) por la persona
damnificada o por sus representantes legales, queda vinculado al procedimiento el agente fiscal
y la acción no se extingue por desistimiento del ofendido, como ocurre en los delitos de acción
privada. La acción es como si fuera pública cumplido el requisito inicial. La instancia privada
inicial, requerida por la ley para los delitos enumerados en el Art. 72, tiende a proteger la
intimidad personal y el decoro de la familia

1) No es indispensable en estos casos que la persona que dispone de la acción penal asuma
el papel de parte, como en los delitos de acción privada
2) Según el Art. 72 “son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los
siguientes delitos:
a) los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del CP cuando no resultare la muerte
de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el Art. 91
b) lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procederá de oficio cuando mediaren razones de seguridad o interés público
c) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes
En los casos de este Art. no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del
agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de oficio
cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que
lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de éstos y el menor, el
Fiscal podrá actuar de oficio cuando así resultare más conveniente para el interés superior de
aquél”
- Cuando el Art. establece que no se procederá a formar causa sino por acusación o
denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales, está evidenciando que
este derecho es intransferible, ya que sólo puede ejercerlo la persona ofendida por el delito, si
fuese capaz, y si no lo fuese, su representante legal, no pasando a los herederos
- El Art. 72 establece casos de excepción, en los cuales el juez puede actuar de oficio:
 Cuando en lo casos de los artículos 119, 120 y 130 resultare la muerte de la persona
ofendida o alguna de las lesiones de las previstas en el Art. 91
 Cuando el agraviado como víctima del delito contra la integridad sexual es un menor de
edad, la denuncia debe ser formulada por los padres, el tutor, guardador o representante legal,
siendo éstas las únicas personas que pueden hacerlo, pero el juez procederá de oficio cuando:
- el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador
- el delito fuero cometido por uno de sus ascendientes, tutor o guardador
Además, cuando existan intereses gravemente contrapuestos entre algunos de éstos y el
menor, el Fiscal podrá actuar de oficio cuando así resultare más conveniente para el interés
superior de aquél. En este caso, se contemplan situaciones en las que el incapaz y su
representante tengan intereses contrarios que, sin embargo, no provengan de un actuar
delictuoso por parte de este último (como es el caso del representante que no puede denunciar
por su relación de parentesco con el autor)
 Cuando, en virtud de lesiones leves, mediaren razones de seguridad o interés público. Al
respecto, hay que aclarar que ni la doctrina ni la jurisprudencia han llegado a concluir
fehacientemente a qué se refiere el Art. cuando alude a razones de seguridad o interés público:
así, algunos sostienen que hay razones de seguridad o interés público cuando el delito adquiere
una gran repercusión social o cuando causa un gran daño a la sociedad. Como ejemplos
jurisprudenciales podemos citar:
- el caso de la lesión provocada a raíz del incumplimiento por parte del chofer de un
colectivo de la ordenanza que exige a los conductores de vehículos de transporte público
mantener las puertas cerradas
- el caso de la lesión provocada por el médico del Hospital Militar debido a la conveniencia
para la comunidad de contar con un eficiente servicio sanitario que preserve la salud de
las fuerzas militares

14-EJERCICIO DE LAS ACCIONES EN MATERIA DE DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

1) Acción penal pública: El Art. 132 establece que “En los delitos previstos en los artículos 119,
párrafos 1ero, 2do y 3ero, 120, párrafo 1ero y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la
acción penal pública con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o privadas
sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas...”
Así, el Art. 132 permite que en el abuso sexual simple, el abuso sexual gravemente ultrajante,
el abuso sexual con acceso carnal, el estupro y el rapto, el sujeto pasivo, cualquiera sea su
edad, puede denunciar el hecho del que ha sido víctima asesorado y / o representado por
instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas. Si bien
la ley no especifica si esa representación es viable aun contra la voluntad de quienes se hallan
autorizados a instar la acción penal por el Art. 72, Donna sostiene que en tal hipótesis deberá
intervenir el fiscal, en virtud de la existencia de “intereses gravemente contrapuestos”. El mismo
autor critica esta disposición por seguir un criterio absolutamente paternalista e inmiscuirse en
el ámbito familiar, lo que el Estado sólo debería hacer en forma excepcional

2) El avenimiento: El Art. 132 establece además que “...Si ella fuera mayor de 16 años podrá
proponer un avenimiento con el imputado. El tribunal podrá excepcionalmente aceptar la
propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en
consideración a la especial y comprobada relación afectiva preexistente, considere que es un
modo más equitativo de armonizar el conflicto con el mejor resguardo del interés de la víctima.
En tal caso la acción penal quedará extinguida; o en el mismo supuesto también podrá disponer
la aplicación al caso de lo dispuesto por los artículos 76 ter y 76 quáter del CP”
Así, el Art. 132 prevé que la persona mayor de 16 años que ha sido víctima de alguno de los
delitos enumerados en el mismo Art. puede proponer el avenimiento con el imputado, el cual
consiste en una institución de conciliación que trae aparejada la extinción de la acción penal o la
aplicación al caso de lo dispuesto en los artículos 76 ter y 76 quáter, relativos a la suspensión
del juicio a prueba. La extinción de la acción alcanza a todos los partícipes del hecho, puesto que
la eximición se asimila al perdón, pero no alcanza a los encubridores, puesto que estos realizan
un delito independiente
Además, el Art. prevé que el avenimiento es una institución de excepción, que requiere que su
aplicación haya sido solicitada libremente por la víctima y en condiciones de plena igualdad, lo
cual exige que debe haber existido una relación afectiva preexistente con el imputado y que con
este avenimiento se termine el conflicto de manera más equitativa para la víctima. Dentro de
esas relaciones afectivas preexistentes no entran ninguno de los supuestos de agravantes y, por
lo tanto, el avenimiento queda reducido a los casos de relaciones afectivas previas, tales como
noviazgos o amistad (así, esta relación afectiva no puede ser ni de ascendiente, ni de
descendiente, ni de afín en línea recta, hermano, tutor o curador, ministro de algún culto,
encargado de la educación o guarda)

15-REGLAS SOBRE LA PARTICIPACIÓN EN MATERIA DE DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

El Art. 133 establece que “Los ascendientes, descendientes, cónyuges, convivientes, afines en
línea recta, hermanos y cualesquiera persona que, con abuso de una relación de dependencia,
de autoridad, de poder, de confianza o encargo, cooperaren en la perpetración de los delitos
comprendidos en este título, serán reprimidos con la pena de los autores”

El CP establece que los cómplices primarios reciben la pena establecida para el delito que se
trate y que los cómplices secundarios reciben la pena establecida para el delito que se trate pero
como si hubiese sido tentado y no consumado, en los artículos 45 y 46 respectivamente. Así, el
Art. 133 configura una excepción a la regla general establecida en el libro 1ero, al aplicar a los
cómplices secundarios de los delitos comprendidos en el título 3ero la misma pena que al autor,
cuando:
a) sean ascendientes, descendientes, cónyuges, afines en línea recta o hermanos de
la víctima, aclarando que el parentesco consanguíneo puede ser matrimonial o
extramatrimonial
b) sean personas que abusan de la relación de dependencia, autoridad, poder,
confianza o encargo, que tienen con la víctima:
- las relaciones de dependencia, autoridad o poder, fueron analizadas en el abuso sexual
simple
- la relación de encargo se da cuando la persona tiene a la víctima bajo su cuidado, como
es el caso de la relación que media entre la niñera y el niño que cuida
- la relación de confianza que tiene el cómplice con la víctima, puede ser, por Ej., la del
sacerdote o la del psicólogo

TÍTULO 4: DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL

INTRODUCCIÓN

El título 4to del libro 2do del CP, que prevé los delitos contra el estado civil, se subdivide en 2
capítulos:
1) El 1er capítulo, que se extiende desde el Art. 134 al 137 inclusive, se rubrica “matrimonios
ilegales”
2) El 2do capítulo, que se extiende desde el Art. 138 al 139 bis inclusive, se rubrica
“supresión y suposición del estado civil y de la identidad”, aclarando que el agregado “y de la
identidad”, que fue producto de la sanción de la ley 24.410, denominada “Tráfico de
menores. Delitos contra la identidad de las personas”, trajo aparejada la ampliación del bien
jurídico protegido al derecho a la identidad de las personas, que hasta ese momento era la
 posesión de estado civil

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El título 4to del libro 2do del CP protege la posesión de estado civil y, a partir de la sanción de la
ley 24.410, el derecho a la identidad de las personas, el cual, además de ser uno de los
derechos no enumerados del Art. 33 de la CN, se encuentra expresamente reconocido por una
serie de tratados internacionales, que versan sobre DH y que tienen rango constitucional a partir
de 1994 en virtud de lo establecido por el inc. 22 del Art. 75 de la CN, y, fundamentalmente,
por la Convención sobre los Derechos del Niño

+ El estado civil, según Creus, consiste en la situación jurídica:

- que una persona tiene en virtud de sus relaciones de familia
- que la individualiza en la sociedad en que vive
- y que tiene su origen en:
a) hechos naturales, como es el caso del nacimiento o el caso de tener uno u otro
sexo
b) o en actos jurídicos, como es el caso de contraer matrimonio o de adquirir o
perder la ciudadanía

+ La identidad es el derecho que tiene toda persona a la nacionalidad, al nombre y a conocer a

sus padres y ser cuidadas por ellos

+ Sin embargo, Creus sostiene que los conflictos de identidad son los que proceden de la
alteración del Estado civil, de manera tal que el bien jurídico protegido sigue siendo el estado
civil de las personas

1-MATRIMONIOS ILEGALES

El capítulo 1ero del título 4to del libro 2do del CP se rubrica matrimonios ilegales y en el mismo
se protege la legalidad del matrimonio civil procurando que los que se celebren lo sean
válidamente

El matrimonio ilegal bilateral del Art. 134

1-Tipo objetivo

Art. 134: “Serán reprimidos con prisión de 1 a 4 años, los que contrajeren matrimonio sabiendo
ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta”

El Art. 134 reprime a los que contraigan matrimonio sabiendo ambos que existe un
impedimento que cause su nulidad absoluta

Desde el punto de vista objetivo, el delito de matrimonio ilegal bilateral exige la concurrencia de
2 requisitos:
◙ En 1er lugar, los contrayentes deben haber contraído matrimonio con las formalidades y
requisitos señalados por la ley, es decir, que exista un varón y una mujer, que den
consentimiento válido ante un funcionario y que éste declare que están unidos en matrimonio
◙ En 2do lugar, debe existir un impedimento que cause la nulidad absoluta del
matrimonio contraído
a) Sujetos: El matrimonio ilegal bilateral es un delito:
→ instantáneo y de resultado, puesto que se consuma en el mismo momento en que el
funcionario declare que los contrayentes están unidos en matrimonio
→ especial, puesto que sujetos activos sólo pueden resultar los 2 contrayentes, y, en
consecuencia, estamos en presencia de un delito de codelincuencia necesaria

b) Impedimentos: Los impedimentos para contraer matrimonio se encuentran establecidos por

el Art. 166 del CC, el cual consta de 9 incisos, de los cuales los incisos 1, 2, 3, 4, 6 y 7,
contemplan impedimentos que causan la nulidad absoluta del matrimonio y que pueden ser
reducidos a 3 circunstancias: 1) El impedimento por parentesco 2) El impedimento por bigamia
3) El impedimento por homicidio

1) El impedimento por parentesco: El parentesco que da lugar a la nulidad absoluta del

matrimonio es el:
- por consanguinidad o por adopción plena:
a) entre ascendientes y descendientes sin limitación
b) entre hermanos o medio hermanos, legítimos o ilegítimos
- por afinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación
- por adopción simple, mientras que la misma no sea anulada o revocada:
a) entre adoptante y adoptado
b) entre adoptante y descendiente o cónyuge del adoptado
c) entre adoptado e hijo o cónyuge del adoptante
d) entre hijos adoptivos de una misma persona entre sí

2) El impedimento por bigamia: El impedimento por bigamia se da cuando uno de los

contrayentes estaba ligado a un matrimonio anterior válido y subsistente:
- lo de válido excluye los matrimonios nulos, e incluye a los anulables hasta que no sean
declarados nulos en virtud del dictado de una sentencia firme
- lo de subsistente excluye a los matrimonios que hayan sido disueltos, ya sea por la muerte
de uno de los esposos, por el matrimonio que contraiga el cónyuge del declarado ausente con
presunción de fallecimiento o por la sentencia de divorcio vincular, e incluye a los matrimonios
que subsistan más allá de que medie una mera separación personal

3) El impedimento por homicidio: El impedimento por homicidio se da cuando uno de los

contrayentes haya dado muerte a la esposa o esposo de la persona con la cual intenta casarse,
siempre que el delito de homicidio haya sido doloso y se haya consumado, aclarando que el
impedimento alcanza tanto al autor como al instigador y al cómplice, y que no es necesario que
el homicidio se haya cometido con la intención de casarse con el cónyuge de la víctima

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que ambos autores, no sólo deben
conocer y querer contraer matrimonio, sino que, además, deben conocer que existe un
impedimento que causa la nulidad absoluta del mismo y querer celebrarlo de todas maneras, lo
cual no se compatibiliza con otro dolo que no sea el directo. Sin embargo, no es necesario que:
- el impedimento sea común, es decir, que el impedimento conocido por ambos contrayentes
sea el mismo, de manera tal que uno de los contrayentes puede conocer un impedimento y el
otro uno distinto e igualmente estaremos en presencia de este delito
- cada contrayente sepa que el otro conoce la existencia del impedimento

3-Consumación y tentativa
Es un delito instantáneo y de resultado que se consuma en el mismo momento en que el
funcionario declare que los contrayentes están unidos en matrimonio, lo que lleva a Creus a
sostener que habrá tentativa cuando se interrumpa el acto en que se está celebrando el
matrimonio por causas ajenas a la voluntad de los contrayentes, pero serán meros actos
preparatorios los efectuados con anterioridad a dicho acto, como puede ser, por Ej., la
presentación de las partidas

El matrimonio ilegal unilateral del inc. 1ero del Art. 135

1-Tipo objetivo

Art. 135: “Serán reprimidos con prisión de 2 a 6 años: 1) El que contrajere matrimonio cuando,
sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al
otro contrayente...”

El inc. 1ero del Art. 135 reprime al que contraiga matrimonio cuando, sabiendo que existe un
impedimento que cause su nulidad absoluta, oculte esta circunstancia al otro contrayente

Desde el punto de vista objetivo, el delito de matrimonio ilegal unilateral exige la concurrencia
de los mismos 2 requisitos que exige el matrimonio ilegal bilateral:
◙ En 1er lugar, los contrayentes deben haber contraído matrimonio con las formalidades y
requisitos señalados por la ley, es decir, que exista un varón y una mujer, que den
consentimiento válido ante un funcionario y que éste declare que están unidos en matrimonio
◙ En 2do lugar, debe existir un impedimento que cause la nulidad absoluta del
matrimonio contraído

Sin embargo, el matrimonio ilegal unilateral no configura una agravante del matrimonio ilegal
bilateral, puesto que existen importantes diferencias entre uno y otro delito, puesto que, si bien
seguimos estando en presencia de un delito especial, ya no estamos en presencia de un
supuesto de codelincuencia necesaria, sino que, por el contrario, sólo es sujeto activo del delito
uno de los contrayentes y es sujeto pasivo del delito el otro contrayente, siempre, y,
eventualmente en el caso de impedimento por bigamia, el cónyuge del anterior matrimonio:
- En el matrimonio ilegal bilateral, la acción típica consistía en contraer matrimonio conociendo
ambos contrayentes la existencia de un impedimento que cause la nulidad absoluta del
matrimonio
- En el matrimonio ilegal unilateral, la acción típica consiste en contraer matrimonio
conociendo un solo contrayente la existencia de un impedimento que cause la nulidad absoluta
del matrimonio y ocultándosela al otro, siendo indiferente si, además, se la oculta al oficial
público o a otros intervinientes en el acto, como pueden ser, por Ej. los testigos o los
representantes, aclarando que oculta quien omite hacer saber tal circunstancia al otro
contrayente o quien por vía de negaciones o de mentiras consigue que el otro contrayente no
tome conocimiento del impedimento, de manera tal que estamos en presencia de un delito de
comisión, puesto que no se dice algo cuando debía hacerse

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el autor, no sólo debe conocer y
querer contraer matrimonio, sino que, además, debe conocer que existe un impedimento que
causa la nulidad absoluta del mismo y querer celebrarlo de todas maneras, ocultando tal
circunstancia al otro contrayente, lo cual no se compatibiliza con otro dolo que no sea el directo,
siendo necesario, además, que el ocultamiento del autor sea efectivo, puesto que si el otro
contrayente llega a conocer el impedimento por cualquier otro medio e igualmente se celebra el
matrimonio estamos en presencia del matrimonio ilegal bilateral del Art. 134

3-Consumación y tentativa

La consumación y la tentativa se resuelven de la misma forma que en el tipo anterior

4-Penalidad

La pena establecida para el matrimonio ilegal unilateral es más grave que la establecida para el
matrimonio ilegal bilateral porque:
- el autor ya no solamente afecta a toda la comunidad en forma genérica al atentar contra el
estado civil
- sino que también atenta contra el otro contrayente en forma específica al vulnerar su buena
fe

La simulación de matrimonio del inc. 2do del Art. 135

1-Tipo objetivo

Art. 135: “Serán reprimidos con prisión de 2 a 6 años... 2) El que engañando a una persona,
simulare matrimonio con ella”

El inc. 2do del Art. 135 reprime al que, engañando a una persona, simule matrimonio con ella

- Donna sostiene que la simulación de matrimonio es una especie de defraudación del estado
civil, en la que la acción típica consiste en simular un matrimonio con el sujeto pasivo,
engañándolo, pero no es típica la conducta de 2 personas que se ponen de acuerdo en simular
un matrimonio para engañar a un 3ero, como es el caso de 2 jóvenes que simulan casarse para
dejar tranquilos a sus respectivos padres
- En la simulación de matrimonio el sujeto activo despliega un ardid o engaño consistente en
simular un matrimonio con las formalidades y requisitos señalados por la ley, es decir, que el
sujeto activo simula la existencia de un varón y de una mujer que dan consentimiento válido
ante un funcionario que los declara unidos en matrimonio, pero, a diferencia de lo que sucede
en los 2 delitos anteriores, no hay un matrimonio válido, aclarando que estas formalidades y
requisitos legales deben ser efectivamente simulados, de manera tal que, como dicen Molinario
y Aguirre Obarrio, no será típica la conducta de quien le dice a otro que se ha casado por el solo
hecho de ponerse un anillo y comerse una torta

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Instantáneo y de resultado que se consuma en el mismo momento en que se simula la
declaración de que los supuestos contrayentes están unidos en matrimonio, sin que sea
necesario que el autor haya logrado los objetivos que tal vez se había propuesto para motivar la
simulación, como puede ser un delito contra la integridad sexual o un delito contra la propiedad
de la víctima, más allá de que, en caso de que efectivamente lo haga, ambas figuras concurrirán
realmente
La responsabilidad del oficial público del Art. 136

El Art. 136 contempla 3 delitos especiales o propios, en los que sujeto activo sólo puede ser el
oficial encargado del Registro Civil que autoriza o celebra un matrimonio:
a) La autorización dolosa del matrimonio ilegal, en su 1er párrafo
b) La autorización de matrimonio ilegal ignorando el impedimento que obstaculiza, en su
2do párrafo
c) La celebración de matrimonio sin observar las formalidades requeridas por la ley, en su
3er párrafo

La autorización dolosa de matrimonio ilegal del 1er párrafo del Art. 136

1-Tipo objetivo

Art. 136: “El oficial público que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en
los artículos anteriores, sufrirá, en su caso, la pena que en ellos se determina...”

El 1er párrafo del Art. 136 reprime al oficial público que a sabiendas autorice un matrimonio de
los comprendidos en los artículos anteriores, aunque, en realidad, sólo se refiere al matrimonio
ilegal bilateral del Art. 134 y al matrimonio ilegal unilateral del 1er inc. del Art. 135, puesto que
no puede considerarse que el matrimonio simulado del inc. 2do del Art. 135 se autorice
- La acción típica consiste en autorizar, es decir, celebrar el matrimonio, declarando marido y
mujer a los contrayentes del matrimonio nulo
- La autorización dolosa de matrimonio ilegal, si bien es un delito autónomo, en realidad, de
todas formas estaría castigada, conforme a lo establecido por el Art. 45, por configurar una
complicidad primaria, puesto que, necesariamente, debe existir un acuerdo entre el oficial
encargado del Registro Civil y el contrayente o los contrayentes dolosos

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el
Art. reprime al que autorice “a sabiendas”, de manera tal que el oficial público no sólo debe
conocer que entre ambos contrayentes media un impedimento absoluto sino que también debe
conocer que los 2, o uno de ellos, sabe que existe, y, en consecuencia, la duda sobre la
existencia de los impedimentos podría desplazar la conducta del oficial público al campo del inc.
2do
b) Que se consuma cuando el matrimonio se ha celebrado, es decir, cuando el oficial
público ha declarado marido y mujer a los contrayentes, admitiéndose hasta ese momento la
tentativa

La autorización de matrimonio ilegal ignorando el impedimento que obstaculiza del 2do párrafo
del Art. 136

1-Tipo objetivo

Art. 136: “...Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los
requisitos que la ley prescribe para la celebración del matrimonio, la pena será de multa de 750
a 12.500 pesos e inhabilitación especial por 6 meses a 2 años...”

El 2do párrafo del Art. 136 reprime al oficial público que autorice, sin saberlo, un matrimonio
ilegal bilateral o unilateral, siempre que su ignorancia provenga de no haber llenado los
requisitos que la ley prescribe para la celebración del matrimonio, es decir, que existiendo un
deber de cuidado que pesa sobre el oficial público, consistente en el llenado de los requisitos
legales, el oficial público omite el cumplimiento de dicho deber, y, en consecuencia, se celebra
un matrimonio ilegal. Así:
- será típica la conducta del oficial público que no requirió la copia de la sentencia que declara
la nulidad de un matrimonio anterior o el acta de defunción del cónyuge de un anterior
matrimonio de los contrayentes, puesto que, en tal caso, su ignorancia proviene de no haber
llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebración del matrimonio
- pero no será típica la conducta del oficial público que fue engañado por uno de los
contrayentes que, por Ej., le presentó copias adulteradas, aunque a la efectividad de las mismas
haya contribuido su propia culpa, como puede ser el caso de que no haya leído cuidadosamente
la copia acompañada

2-Consumación y tentativa

El delito se consuma cuando el matrimonio se ha celebrado, es decir, cuando el oficial público ha

declarado marido y mujer a los contrayentes, no admitiéndose la tentativa por configurar, según
la doctrina mayoritaria, un tipo culposo

La celebración de matrimonio sin observar las formalidades requeridas por la ley del 3er párrafo
del Art. 136

1-Tipo objetivo

Art. 136: “...Sufrirá multa de 750 a 12.500 pesos, el oficial público que, fuera de los demás
casos de este Art., procediere a la celebración de un matrimonio sin haber observado todas las
formalidades exigidas por la ley”

El 3er párrafo del Art. 136 reprime al oficial público que, fuera de los demás casos de este Art.,
celebre un matrimonio, que puede ser nulo o anulable, sin haber observado todas las
formalidades exigidas por la ley

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, aclarando que este
último puede darse, por Ej., cuando un contrayente mencionó la existencia de un poder y el
oficial público formaliza el matrimonio aceptando que no se lo haya otorgado antes de la
celebración
b) Que se consuma cuando el matrimonio se ha celebrado sin las formalidades exigidas,
admitiéndose hasta ese momento la tentativa

4-Concurso con otros delitos

- Molinario y Aguirre Obarrio sostienen que debe aplicarse el abuso omisivo del Art. 248
porque contempla una pena más grave
- Creus sostiene que el 3ero párrafo del Art. 136 absorbe al abuso omisivo del Art. 248 que
requiere la voluntariedad de la omisión

La responsabilidad del representante del menor impúber del Art. 137

1-Tipo objetivo

Art. 137: “En la misma pena incurrirá el representante legítimo de un menor impúber que diere
el consentimiento para el matrimonio del mismo”

El Art. 137 reprime al representante legítimo de un menor impúber que dé el consentimiento

para que el mismo contraiga matrimonio:
- La acción típica consiste en prestar consentimiento para que el menor impúber contraiga
matrimonio
- Los sujetos activos pueden ser los padres, matrimoniales o extramatrimoniales, biológicos o
adoptivos, los tutores o los curadores, pero no los contrayentes que no son punibles en ningún
caso
- Se entiende por menor impúber:
a) según Creus al menor que no tiene edad para casarse, más allá de que la ley civil
considere que es el menor de 14 años
b) según Donna al menor de 14 años, puesto que estamos en presencia de un elemento
normativo del tipo que remite a la ley civil

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, de manera tal que el
sujeto debe conocer la edad del menor y las que el matrimonio celebrado en esas condiciones
conlleva a la anulabilidad del matrimonio, y, pese a ello, querer otorgar el consentimiento
b) Que se consuma cuando el consentimiento se ha prestado antes o durante el acto del
matrimonio, admitiéndose hasta la tentativa si el acto del otorgamiento ha comenzado y se
frustra por razones ajenas a la voluntad del representante

2-SUPRESIÓN Y SUPOSICIÓN DEL ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD

El capítulo 2do del título 4to del libro 2do del CP se rubrica supresión y suposición del estado
civil y de la identidad y consta de 3 artículos, que son el 138, el 139 y el 139 bis, aclarando que
los 2 primeros fueron modificados por la sanción de la ley 24.410 y que el 3ero fue incorporado
por dicha ley

El bien jurídico protegido y la confluencia con figuras de falsedad documental

El Código, en este capítulo, protege la posesión del estado civil de las personas, y, en el título de
los delitos contra la fe pública, protege las registraciones documentales que lo acreditan. Ahora
bien, como generalmente el autor se vale de acciones sobre esos documentos para atacar la
posesión de estado, hay que ver qué relación existe entre las figuras de este capítulo y las
falsedades documentales, y, al respecto, decimos que, si bien el problema no surge con el tipo
del inc. 1ero del Art. 139, puesto que si a la suposición de parto le sigue la falsificación
ideológica de la partida de nacimiento hay 2 hechos diferentes que concurren materialmente, el
problema surge con los tipos del Art. 138 y del inc. 2do del Art. 139, en cuyo caso:
- Un sector de la doctrina, en el que se enmarcan Soler y Aguirre Obarrio, sostiene que existe
un concurso aparente de leyes, que se resuelve por aplicación del principio de especialidad, es
decir, que las figuras de este capítulo absorben a las falsedades documentales
- Otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Fontán Balestra y Creus, sostiene que
existe un concurso ideal entre ambas figuras
  siempre que la conducta del autor recaiga sobre documentos que están destinados a
acreditar el estado civil de las personas, como es el caso de un acta de nacimiento o
de un acta de matrimonio
 puesto que si la conducta del autor recae sobre documentos destinados a acreditar la
identidad de las personas, como es el caso de una cédula de identidad o de un
pasaporte, la misma será típica exclusivamente de una falsedad documental
Sin embargo, como es lógico, si el autor, para hacer incierto, alterar o suprimir el estado civil, se
vale de otros delitos, como, por Ej., un delito contra la libertad del ofendido, ambas figuras
concurren materialmente, puesto que estamos en presencia de 2 hechos distintos e
independientes

La supresión de estado civil del Art. 138

1-Tipo objetivo

Art. 138: “Se aplicará prisión de 1 a 4 años al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto,
alterare o suprimiere el estado civil de otro”

El Art. 138 reprime al que, por un acto cualquiera, haga incierto, altere o suprima el estado civil
de otro

a) Acción típica: Las acciones típicas consisten en hacer incierto, alterar o suprimir el estado civil
de otro, ejecutando cualquier acto, de manera tal que la falsedad en las actas de Registro Civil
sólo es una de las maneras de atentar contra el estado civil:
- Hace incierto quien dificulta que a la víctima se le asigne el estado que realmente tiene, lo
cual puede realizarse haciendo recaer la acción:
+ sobre los documentos probatorios del estado, como es el caso de quien elimina algún
dato de la partida de nacimiento
+ sobre la persona misma, como es el caso de quien introduce alguna persona en un
círculo familiar distinto del que le corresponde
- Altera quien cambia el estado de la persona, asignándole otro distinto del que realmente
posee, como es el caso de quien cambia una partida de nacimiento por otra
- Suprime quien coloca a la persona ante la imposibilidad de determinar o acreditar su estado
civil, sin asignarle otro distinto, como es el caso de quien destruye una partida de nacimiento

b) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, más allá de que, si es un
funcionario público o profesional de la salud, será pasible de la pena prevista por la última parte
del Art. 139 bis
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona, siempre que sea mayor de 10
años, puesto que de no ser así se debe aplicar el tipo penal del inc. 2do del Art. 139, a lo que
cabe agregar que:
 según Creus, esa persona debe estar viva
 según Soler, no es necesario que esté viva, bastando con que lo haya estado
Finalmente, decimos que la acción debe recaer sobre el estado civil de otro, y, en
consecuencia, no son punibles las realizadas sobre el propio estado civil, salvo cuando
constituyan falsificaciones documentales que queden comprendidas en alguno de los delitos
contemplados a partir del Art. 292

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, es decir, que el sujeto debe tender a la
modificación del estado civil de las personas, más allá de que la ley 24.410 derogó “el propósito
de causar perjuicio”, lo cual configuraba un elemento subjetivo distinto del dolo
b) Instantáneo y de resultado que se consuma cuando el autor logra hacer incierto,
alterar o suprimir el estado civil de otro, y, al ser un delito de resultado, se admite la tentativa,
como es el caso de quien comienza a alterar la fecha de nacimiento de una partida y es
sorprendido por algún empleado del Registro

La suposición de estado civil del inc. 1ero del Art. 139

1-Tipo objetivo

Art. 139: “Se impondrá prisión de 2 a 6 años: 1) A la mujer que fingiere preñez o parto para dar
a su supuesto hijo derechos que no le correspondan...”

El inc. 1ero del Art. 139 reprime a la mujer que finja preñez o parto para dar a su supuesto hijo
derechos que no le correspondan

a) Acción típica: La acción típica consiste en fingir, es decir, simular preñez o parto, atribuyendo
a un niño un estado civil de hijo, que, en realidad, no tiene

- El delito se tipifica, según Creus, presentando a un niño como supuesto:

 Fingiendo la preñez y el parto sin que haya existido ni una ni otro
 Fingiendo solamente el parto habiendo existido la preñez
 Fingiendo que ha nacido un niño vivo habiendo existido la preñez y el parto pero
habiendo nacido el niño sin vida
 A lo que agrega el supuesto de presentación de un niño distinto al que verdaderamente
nació con vida, puesto que la ley no se refiere sólo al fingimiento del parto sino también al
fingimiento de las circunstancias de ese parto con respecto a la persona que ha nacido en él
Sin embargo, otros autores, como Laje Anaya, consideran que este último supuesto se
enmarca dentro del tipo penal del inc. 2do del Art. 139, puesto que, por un lado, no implica un
fingimiento de preñez o parto, y, por el otro, hace incierta, altera o suprime la identidad de un
menor de 10 años
- El delito no se tipifica con el mero fingimiento de la preñez, con el mero fingimiento de que
se ha parido un niño muerto o con la mera inscripción en el Registro Civil de un niño imaginario

b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser una mujer,
cualquiera sea su estado civil, que finge preñez o parto

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, debido a la existencia de un elemento
subjetivo distinto del dolo, consistente en que la mujer debe haber querido fingir preñez o parto
para dar a su supuesto hijo derechos que no le corresponden, de manera tal que será típica la
conducta de la mujer que finge haber quedado embarazada del cónyuge premuerto para
otorgar al supuesto hijo derechos en la herencia de los suegros, pero no será típica la conducta
de la mujer que finge haber quedado embarazada con la intención de que el supuesto hijo lleve
un determinado apellido para que el mismo no se extinga

3-Consumación y tentativa
El delito se consuma cuando la mujer que fingió preñez o parto proceda a presentar al niño
como su hijo, de manera tal que no basta para su consumación el mero fingimiento de la preñez
o el mero fingimiento del parto, más allá de que estos actos puedan llegar a traer aparejado un
delito en grado de tentativa. Ahora bien, ¿es necesario que el niño sea inscripto en el Registro
Civil a nombre de los falsos padres?
- Carrara sostiene que sí
- González Rus sostiene que no aunque si se produce la inscripción el delito en cuestión
concurrirá con el delito de falsedades

La supresión y alteración de la identidad de menores del inc. 2do del Art. 139

1-Tipo objetivo

Art. 139: “Se impondrá prisión de 2 a 6 años... 2) Al que, por un acto cualquiera, hiciere
incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 años, y el que lo retuviere u
ocultare”

El inc. 2do del Art. 139 reprime al que, por un acto cualquiera haga incierta, altere o suprima la
identidad de un menor de 10 años, y al que lo retenga u oculte

a) Acción típica: Las acciones típicas consisten en:

- hacer incierta, alterar o suprimir la identidad de un menor de 10 años, ejecutando cualquier
acto
- retener u ocultar a un menor de 10 años, ejecutando cualquier acto tendiente a hacer
incierta, alterar o suprimir su identidad
 Retiene quien, teniendo al menor por otro, en virtud de circunstancias de
hecho o jurídicas, no entrega a quien debe cuando lo tiene que hacer, con la
finalidad de hacer incierta, alterar o suprimir su identidad
 Oculta quien disimula la existencia del menor con la finalidad de hacer
incierta, alterar o suprimir su identidad, de manera tal que no es
imprescindible hacerlo desaparecer, bastando con que se impida que su
existencia sea conocida por quienes pueden determinar su verdadera
identidad
Ahora bien, cuando la retención u ocultación no está dirigida a tales fines, estaríamos en
presencia, en principio, de la figura del Art. 146. Sin embargo, Soler sostiene que hay que tener
en cuenta que el Art. 146 agrava la privación de la libertad cuando se sustrajere, retuviere u
ocultare a un menor de 10 años del poder de sus padres, tutores o encargados. Por tal motivo,
Soler afirma que si se retuviere u ocultare a un menor de 10 años, con el fin de hacer incierta,
alterar o suprimir su identidad, debería aplicarse el Art. 146, puesto que prevé una pena más
grave, y no tiene sentido que la pena sea menor cuando el autor, además de retener u ocultar
al menor del poder de sus padres, tutores o encargados, tenga por finalidad afectar su identidad
(el 139 prevé una pena de 2 a 6 años de prisión y el 146 prevé una pena de reclusión o prisión
de 5 a 15 años)

b) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, incluso los padres del menor
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona menor de 10 años

c) ¿Agravamiento o autonomía?: La supresión y alteración de la identidad de menores ¿es una

agravante del Art. 138 o es un delito autónomo?
- Creus sostiene que es un delito autónomo porque, al ser la identidad del sujeto pasivo el bien
jurídico afectado, que es mucho más amplia que el estado civil, la conducta desplegada por el
autor puede afectar la identidad del menor sin afectar su estado civil, lo cual puede darse, por
Ej., cambiándole la edad
- Aguirre Obarrio sostiene que es una agravante del Art. 138, que se da cuando el sujeto
pasivo es un menor de 10 años, puesto que, en realidad, no existe ninguna diferencia entre
estado civil e identidad, ya que no es posible suprimir la identidad sin alterar el estado civil
porque aquélla deriva de éste

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que la conducta del autor debe estar
dirigida a hacer incierta, alterar o suprimir la identidad del menor de 10 años, lo cual configura
un elemento subjetivo distinto del dolo

La promoción, facilitación e intermediación del Art. 139 bis

Art. 139 bis: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que facilitare,
promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetración de los delitos comprendidos en
este Capítulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso
de autoridad
Incurrirán en las penas establecidas en el párrafo anterior y sufrirán, además, inhabilitación
especial por doble tiempo que el de la condena, el funcionario público o profesional de la salud
que cometa alguna de las conductas previstas en este Capítulo”

a) El 1er párrafo del Art. 139 bis: El 1er párrafo del Art. 139 bis reprime al que facilite,
promueva o de cualquier modo intermedie en la perpetración de los delitos comprendidos en los
artículos 138 y 139, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria, amenazas o abuso de
autoridad

+ Las acciones típicas consisten en facilitar, promover o de cualquier modo intermediar en la

perpetración de los delitos comprendidos en los artículos 138 y 139:
- Facilita quien remueve los obstáculos o prepara los medios para que el autor o los autores
ejecuten las acciones típicas de esos delitos
- Intermedia quien pone en contacto a los sujetos activos de esos delitos
- Promueve quien pone a disposición del autor o de los autores medios preparados para la
perpetración de esos delitos y no el que simplemente difunde medios posibles para perpetrarlos

+ La aclaración de que el delito se consuma haya mediado o no precio o promesa

remuneratoria, amenazas o abuso de autoridad:
 según Creus, trae aparejada como consecuencia que el uso de amenazas o el abuso de
autoridad no dan lugar a un concurso ideal, sino que el tipo del 1er párrafo del Art. 139 bis,
absorbe, por razones de especialidad, a los tipos de delitos que prevean esos medios comisivos
 a lo que Donna agrega que, sin embargo, tales circunstancias se tendrán en cuenta a los
efectos de la imposición de la pena, conforme a lo establecido por los artículos 40 y 41

b) El 2do párrafo del Art. 139 bis: El 2do párrafo del Art. 139 bis reprime al funcionario público o
profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en el capítulo 2do del
título 4to del libro 2do del CP:
- Por funcionario público se entiende, conforme a lo establecido en el Art. 77, a “todo el que
participa accidental o permanentemente en el ejercicio de funciones públicas, sea por elección
popular o por nombramiento de autoridad competente”
- Por profesional de la salud se entiende, no sólo al médico y al obstetra, sino también al
practicante, al kinesiólogo, al terapista, al dietista, al anestesista, al auxiliar de radiología, al
psiquiatra y al fonoaudiólogo

Finalmente, decimos que Donna, conjuntamente con gran parte de la doctrina, sostiene que el
funcionario público o el profesional de la salud debe cometer el delito en ejercicio de sus
funciones, y no como un particular más, es decir, que no basta con el mero hecho de detentar la
calidad de funcionario público o de profesional de la salud, sino que, además, debe existir una
relación funcional con el bien jurídico protegido

TÍTULO 5: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD6

El título 5to del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la libertad, se subdivide en 6
capítulos:
- El capítulo 1 prevé los delitos contra la libertad individual
- El capítulo 2 prevé la violación de domicilio
- El capítulo 3 prevé la violación de secretos
- El capítulo 4 prevé los delitos contra la libertad de trabajo y asociación
- El capítulo 5 prevé los delitos contra la libertad de reunión
- El capítulo 6 prevé los delitos contra la libertad de prensa

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El título 5to del libro 2do del CP regula los delitos contra la libertad individual y, si bien en él hay
figuras con características muy diversas, existe un bien jurídico común a todas las figuras, que
es la libertad:
1) Creus sostiene que en este título la libertad se protege en un doble aspecto:
Φ En 1er lugar, se protege la libertad como la libre actividad de cada persona para decidir lo
que quiere hacer y para hacer lo que ha decidido
Φ En 2do lugar, se protege la libertad como la reserva de la zona de intimidad que cada
persona tiene derecho a configurar y a excluir de la misma toda intromisión de 3eros
2) Donna sostiene que en este título la libertad aparece tutelada y defendida frente a
otros hombres y frente al Estado y lo que se tutela son las garantías constitucionales básicas, en
cuanto éstas son un objeto inmediato de ataque, puesto que se tutela directamente la libertad,
a pesar de que todo el Código tutela la misma, al menos indirectamente, es decir, como medio
para conseguir otros fines, como es el caso de la extorsión o de las agresiones sexuales

1-DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL

La reducción a servidumbre o condición análoga del Art. 140

Art. 140: “Serán reprimidos con reclusión o prisión de 3 a 15 años, el que redujere a una
persona a servidumbre o a otra condición análoga y el que la recibiere en tal condición para
mantenerla en ella”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en este delito es la libertad de autodeterminación del hombre

6
Dentro de este título es necesario estudiar los casos “Zambrana Daza”, resuelto por la CSJN, e “Insaurralde”, resuelto por la CSJSF, ambos referidos a
la violación de secretos
2-Tipo objetivo

El Art. 140 establece 2 tipos penales:

a) El 1ero reprime al que reduzca a una persona a servidumbre o a una condición análoga a
la servidumbre, aclarando que reducir es someter o dominar a alguien que ofrece
resistencia, es decir, someter a una situación no deseada a una persona
b) El 2do reprime al que reciba a una persona en esa condición para mantenerla en ella

a) La reducción a servidumbre: El Art. 140 reprime al que reduzca a una persona a

servidumbre. Ahora bien, servidumbre y esclavitud ¿son términos equivalentes o son términos
distintos?

a) Un sector de la doctrina sostiene que servidumbre y esclavitud son términos distintos y

acá encontramos:
→ A Núñez y a Creus, quienes sostienen que:
- La esclavitud es una situación jurídica que no existe en nuestro derecho en virtud de los
establecido por el Art. 15 de la CN, que prevé que “en la Nación Argentina no hay
esclavos” y que “todo contrato de compra y venta de personas es un crimen del que
serán responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice”
- La servidumbre es una situación de hecho, que:
+ según Creus, consiste en el sometimiento de una persona a otra a su voluntad suprimiendo
su capacidad de autodeterminación
+ según Núñez, consiste en una modalidad abusiva de la relación de servicios, en la que el autor sujeta a la víctima
al trabajo propio de un siervo, usando, gozando y disponiendo de la víctima tal como usa, goza y dispone de su
propiedad
→ A Soler, quien sostiene que la servidumbre consiste en el total sometimiento de un individuo
a la voluntad de otro, de cuyo arbitrio depende, sin poder ejercer para nada el propio

b) Otro sector de la doctrina, sostiene que servidumbre y esclavitud son términos

equivalentes y acá encontramos:
→ A Aguirre Obarrio, quien sostiene que el siervo es un esclavo, en el sentido que quien reduce
a otro a servidumbre absorbe la personalidad de este otro al tratarlo como una cosa
→ A Donna, quien sostiene que la postura correcta es la de Aguirre Obarrio, puesto que, aún
Núñez y Creus, que pretenden diferenciar esclavitud y servidumbre, no hacen más que
equipararlas, en el sentido que definen a la servidumbre igual que a la esclavitud. Así, Donna
sostiene que reducir a servidumbre es lo mismo que reducir a esclavitud y tal acción consiste en
someter a otra persona al poder y a la propiedad de otro, es decir, cambiar la condición de
hombre libre del sujeto pasivo por la de siervo. Además, Donna sostiene que la ley al referirse a
reducción a servidumbre tiene en cuenta el daño que se causa a la libertad individual,
reduciendo al individuo a la condición de cosa, lo cual no sólo está prohibido por el Art. 15 de la
CN, sino también por los tratados de DH incorporados a la Constitución a partir de 1994 en
virtud de lo establecido por el inc. 22 del Art. 75, entre los que podemos citar la Convención
Americana sobre DH, la Declaración Universal de DH y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos

La reducción a servidumbre no implica necesariamente:

- un ataque a la libertad personal ambulatoria o de movimientos
- que el sujeto pasivo sea llevado a un lugar distinto de aquél en que se lo toma

b) La reducción a condición análoga a la servidumbre: El Art. 140 reprime al que reduzca a una
persona a condición análoga a la servidumbre. Ahora bien, ¿qué se entiende por condición
análoga a la servidumbre?
- Aguirre Obarrio sostiene que el agregado “condición análoga” es innecesario, puesto que
la palabra servidumbre comprende todas las situaciones que se puedan llegar a incriminar
- Creus sostiene que condición análoga es toda aquella en la que la víctima, sin servir al
agente, se encuentra sometida a él con la misma intensidad que en la servidumbre, como
es el caso del niño al que se hizo vivir durante un mes en una conejera, alimentado con
las mismas sobras que se les arrojaban a los conejos, sin suministrarle ropa ni abrigo

c) La recepción de la persona para mantenerla en servidumbre o condición análoga: El Art. 140

reprime al que al que reciba a una persona en estado de servidumbre o condición análoga para
mantenerla en ella
 El delito requiere que se haya cometido el delito anterior y que sus efectos no hayan
cesado: el sujeto pasivo tiene que estar reducido a servidumbre o condición análoga en el
momento de la recepción
 Recibe quien toma a la persona de manos del agente que la ha reducido a servidumbre o
condición análoga o de un 3ero, entrando en su tenencia:
- cualquiera sea el motivo de la transferencia (así, puede ser, por Ej., una compra o una
donación)
- cualquiera sea el modo de la realización (así, puede realizarse con o en contra de la
voluntad de quien tenía al reducido)
- en forma directa o indirecta (como puede ser el caso de que se haya depositado a la
víctima en un determinado lugar, quedando la misma a disposición de quien la recibe)
 La figura contempla un elemento subjetivo distinto del dolo que consiste en que el sujeto
activo debe recibir a la persona para mantenerla en el estado que se encuentra, de manera tal
que si la finalidad del autor es otra, como puede ser liberar a la víctima, la conducta será atípica

d) El consentimiento de la víctima

+ Creus sostiene que el consentimiento libre de la víctima vuelve atípica la conducta del autor
del delito, puesto que estamos en presencia de un delito contra la libertad
+ Donna sostiene que, en general, el consentimiento de la víctima no debe admitirse, puesto
que el mismo contraría la dignidad humana

e) Sujetos: Los 2 tipos penales previstos por el Art. 140 son delitos comunes en los que tanto el
sujeto activo como el pasivo pueden ser cualquier persona

3-Tipo subjetivo

Los 2 tipos penales previstos por el Art. 140 son delitos dolosos que exigen necesariamente el
dolo directo en el autor

4-Consumación y tentativa

+ El 1er tipo contemplado por el Art. 140 es un delito permanente que se consuma cuando
efectivamente se ha logrado reducir a la persona a servidumbre o condición análoga, y que,
siendo un delito de resultado, admite la tentativa
+ El 2do tipo contemplado por el Art. 140 es un delito instantáneo que se consuma cuando el
agente recibe al sujeto pasivo, y que, siendo un delito de resultado, también admite la tentativa

La privación ilegal de la libertad personal del Art. 141

Art. 141: “Será reprimido con prisión o reclusión de 6 meses a 3 años, el que ilegalmente
privare a otro de su libertad personal”

El Art. 141 configura un tipo básico de la privación ilegal de la libertad personal y reprime al que
ilegalmente prive a otro de su libertad personal. La libertad personal se encuentra garantizada
por toda la CN y, especialmente, por los artículos 14, 15, 18 y 19:
- el Art. 14 establece el derecho que gozan todos los habitantes de la Nación a entrar,
permanecer, transitar y salir del territorio argentino
- el Art. 15 establece la abolición de la esclavitud
- el Art. 18 establece que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente
- el Art. 19 establece el principio de reserva, según el cual ningún habitante de la Nación
será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en este delito es la libertad ambulatoria o de movimientos de las

personas

2-Tipo objetivo

a) La acción típica

+ La acción típica consiste en privar ilegalmente a otro de su libertad personal y ésta puede
consistir:
 en impedir movimientos, como es el caso de impedir a la víctima que salga de un
determinado lugar
 o en imponer movimientos, como es el caso de imponer a la víctima que vaya a un
determinado lugar
 siendo suficiente que se restrinja cualquier libertad de movimiento, aunque quede a
disposición de la víctima cierto grado de libertad ambulatoria, como es el caso de impedirle el
movimiento de los brazos y no el de las piernas

+ La acción típica no exige necesariamente:

 el encerramiento
 la inmovilidad en el espacio, de manera tal que es típica la conducta del chofer que no
detiene su marcha e impide que el pasajero se baje
 la movilidad de la persona a otro lugar diferente del que se encontraba, de manera tal que
es típica la conducta de dejar a la víctima encerrada en su domicilio

b) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo de este
delito puede ser cualquier persona que, en el momento del hecho, pueda expresar libremente
su voluntad, de manera tal que:
- se incluyen a los menores, los incapaces y aún a los inimputables
- se excluyen a los niños de pocos meses y a los que en el momento del hecho están
inconscientes, siempre que la privación ilegítima de la libertad no se prolongue más allá
del lapso de inconsciencia, como es el caso de atar a una persona mientras duerme,
aunque, lógicamente, no se excluye el caso del que priva de conciencia a una persona
consciente para después quitarle la libertad, puesto que en tal caso el delito se consuma a
partir del momento en que la víctima puede expresar libremente su voluntad
c) La ilegalidad como elemento normativo: La ilegalidad de la privación de la libertad es un
elemento normativo del tipo penal que requiere, objetivamente, que la privación resulte
verdaderamente un ataque a la libertad, y, subjetivamente, que el autor conozca el carácter
ilegal de la privación de la libertad de la víctima y la voluntad de privarla en esa calidad
(aclarando que los elementos normativos son aquellos que exigen una valoración de jurídica o
ética que permite describir más fielmente la conducta del sujeto y que se oponen a los
elementos descriptivos que son aquellos que no exigen dicha valoración)

d) El consentimiento de la víctima: Tanto Creus como Donna sostienen que el consentimiento

libre de la víctima vuelve atípica la conducta del autor del delito

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que, según Donna, admite tanto el dolo directo como el dolo eventual en el
autor
b) Permanente que admite la tentativa y que se consuma en el momento en que se
produce la privación de libertad y que se prolonga mientras no cesa dicha privación

4-Concurso de delitos

- La privación de libertad que es utilizada como medio para cometer otro delito queda
absorbida por éste, como es el caso de quien inmoviliza a la víctima para violarla
- La privación de libertad que configura un elemento típico de otro delito también queda
absorbida por éste, como es el caso de quien rapta o lleva a cabo un secuestro extorsivo

Las figuras agravadas de la privación ilegal de la libertad personal del Art. 142

Art. 142: “Se aplicará prisión o reclusión de 2 a 6 años, al que privare a otro de su libertad
personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
l. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cónyuge
o de otro individuo a quien se deba respeto particular
3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre
que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor
4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad pública
5. Si la privación de la libertad durare más de 1 mes”

El Art. 142 establece una serie de circunstancias agravantes del tipo básico de la privación ilegal
de la libertad personal que pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1) Por las motivaciones y finalidades del autor
2) Por el vínculo
3) Por las consecuencias del hecho
4) Por el medio empleado
5) Por su duración

1) Agravación por las motivaciones y finalidades

El inc. 1ero del Art. 142 agrava el tipo básico cuando la conducta del Art. 141 sea cometida con
fines religiosos o con fines de venganza
 a) El fin religioso, según Soler, consiste en encerrar a una persona en contra de su
voluntad en un monasterio o en un lugar similar o en encerrar a una persona para que no
concurra a un monasterio o a un lugar similar, sin que sea necesario que se logre el fin
propuesto, de manera tal que es típica la conducta de quien priva a un sacerdote de su libertad
personal para que no oficie una misa, pero éste, luego de liberarse, igualmente la oficia
b) El fin de venganza, que debe diferenciarse del simple fin de odio que no es suficiente
para configurar la agravante, consiste en que el autor prive al sujeto pasivo de su libertad
personal reaccionando frente a un daño o agravio supuesto o existente de cualquier índole o
medida

2) Agravación por el vínculo

El inc. 2do del Art. 142 agrava el tipo básico cuando el sujeto pasivo de la conducta del Art. 141
sea:
- el ascendiente del autor
- el hermano unilateral o bilateral del autor
- el cónyuge del autor, excluyendo a las relaciones de concubinato y a los matrimonios
simulados o aparentes, efectuados sin la debida presencia del oficial público que legitima
el acto
- un individuo al que el autor deba respeto particular, como es el caso de su tutor o de su
maestro
 El fundamento de la agravante radica en la situación de respeto que el autor debe a la
víctima y que menosprecia al privarla de su libertad
 Desde el punto de vista subjetivo, para que se dé la agravante, es necesario que el autor
conozca con certeza que el sujeto pasivo es alguno de las personas enunciadas por el tipo

3) Agravación por las consecuencias del hecho

El inc. 3ero del Art. 142 agrava el tipo básico cuando la conducta del Art. 141 traiga aparejado
un daño grave a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no
importe otro delito por el cual la ley imponga pena mayor:
 Soler y Fontán Balestra sostienen que ésta es una figura preterintencional en la que el daño
a la salud debe ser producido por la privación de libertad y no con la intención de provocar
lesiones: como ejemplos citan la enfermedad contraída por el lugar en que se dejó a la persona,
el aborto sufrido por shock y, como daño a la persona, el encerrar a una mujer en prostíbulo. Al
respecto, Donna sostiene que la cuestión no es tan sencilla, puesto que las lesiones graves no
tienen una pena mayor a 6 años, que es la pena de este Art.
 Para Creus, en cambio, las lesiones gravísimas terminan en el inc. 3ero
 El grave daño a los negocios implica el perjuicio patrimonial que ha resultado para la víctima
como consecuencia de la privación de la libertad, comprendiendo tanto el daño emergente como
el lucro cesante

4) Agravación por el medio empleado

El inc. 1ero del Art. 142 agrava el tipo básico cuando la conducta del Art. 141 sea cometida con
violencia o con amenazas:
a) La violencia debe ser entendida como despliegue de una energía física sobre otro y
puede recaer sobre el cuerpo de la víctima o sobre el cuerpo de un 3ero que trata de impedir el
hecho, quedando comprendidos dentro del concepto de violencia todos los casos en que se usen
medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78. La violencia absorbe
aquellas lesiones necesariamente presupuestas por la misma, pero no aquellas lesiones
mayores, que, en principio, concurrirán materialmente, y decimos en principio porque hay que
tener en cuenta el inc. 3ero del Art. 142 que contempla el supuesto de la producción de un
grave daño a la salud
b) La amenaza debe ser entendida como el anuncio de un mal grave para la víctima o
para un 3ero que haga que la víctima haga lo que le pide el autor para no ser sometida al mal
anunciado

El inc. 4to del Art. 142 agrava el tipo básico cuando la conducta del Art. 141 sea cometida por
una persona que simula:
 ser autoridad o funcionario público que efectivamente tenga competencia para detener o, al
menos, que despierte racionalmente en la víctima la idea de que esa persona tenga
competencia para detener (como es el caso de quien simula ser un juez de instrucción o de
garantías)
 poseer una orden de una autoridad o funcionario público para privar de libertad a la víctima,
de manera tal que el autor, para consumar este delito, utiliza como medio la comisión de otro,
que es la usurpación de funciones
 El fundamento de la agravante radica en que el modo de ejecución de la privación de libertad
se hace más fácil, lo que demuestra el mayor desvalor del acto
 Para que se dé la agravante, la víctima debe haber caído en un error como consecuencia del
engaño que conlleva la simulación, de manera tal que si la víctima conoce que se trata de una
simulación no nos encontraríamos frente a la agravante descripta en este inciso

5) Agravación por su duración

El inc. 5to del Art. 142 agrava el tipo básico cuando la conducta del Art. 141 dure más de 1
mes, aclarando que el plazo, conforme a lo dispuesto por el Art. 77 del CP, debe contarse con
arreglo a lo dispuesto por el CC, de manera tal que un mes no equivale a 30 días

El tipo penal del Art. 142 bis

Art. 142 bis: “Se impondrá prisión o reclusión de 5 a 15 años, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un 3ero, a hacer, no hacer, o tolerar
algo contra su voluntad. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a 8
años
La pena será de 10 a 25 años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 años de edad; o un mayor
de 10 años de edad
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del
cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por
sí misma
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido
a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado
6. Cuando participaran en el hecho 3 o más personas
La pena será de 15 a 25 años de prisión a reclusión si del hecho resultara la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la
persona ofendida
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor,
se reducirá de un tercio a la mitad”

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en este delito es múltiple, en el sentido que no sólo se protege la
libertad ambulatoria o de movimientos de las personas, sino también su libertad de
autodeterminación, puesto que, además de ser privada de la libertad, es obligada a hacer, no
hacer o tolerar algo en contra de su voluntad

2-El tipo básico del Art. 142 bis

El Art. 142 bis no configura una agravante del Art. 141 sino que configura una figura autónoma,
lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que tanto las conductas como los fines del autor son
diferentes

+ El Art. no reprime al que “prive a otro de su libertad” sino al que sustraiga, retenga u oculte a
una persona con el fin de obligar a la víctima o a un 3ero, a hacer, no hacer, o tolerar algo
contra su voluntad:
- El autor sustrae cuando saca a la víctima del ámbito en que se encuentra sin que sea
necesario que la someta a su potestad, es decir, que la víctima es conducida al lugar de los
hechos
- El autor retiene cuando mantiene a la víctima en el lugar en el que se encuentra, es decir,
que la víctima va por sí misma al lugar de los hechos o no se desplaza del lugar donde se
encuentra
- El autor oculta cuando esconde a la víctima o la hace desaparecer temporalmente de la vista
de 3eros
- El autor debe tener por finalidad obligar a la víctima o a un 3ero a hacer, no hacer, o tolerar
algo contra su voluntad, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo y, en
consecuencia, el dolo del autor debe ser directo. Sin embargo, hay que aclarar que este
elemento subjetivo distinto del dolo no convierte a la figura en un delito de resultado, puesto
que no es necesario que la víctima o el 3ero efectivamente hagan, no hagan o toleren lo que se
exige, sino que el delito se consuma cuando se priva de “libertad para”

+ Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo puede ser la persona privada de libertad o
un 3ero

3-Las agravantes del Art. 142 bis

El mismo Art. 142 bis establece una serie de agravantes al tipo básico del 1er párrafo

+ Si el autor logra su propósito, el mínimo de la pena se eleva a 8 años, es decir, que la pena
será de prisión o reclusión de 8 a 15 años

+La pena es de 10 a 25 años de prisión o reclusión:

1) Si el sujeto pasivo del delito es:
- Una mujer embaraza, en cuyo caso el fundamento de la agravante radica en que el autor
comete un delito pluriofensivo que atenta contra la vida de la madre y contra la vida del feto
- Una persona menor de 18 años o mayor de 70, en cuyo caso el fundamento de la agravante
radica en que el autor comete un delito valiéndose de la situación de superioridad física y mental
en la que se encuentra frente a la víctima, lo cual hace más fácil y segura la ejecución del hecho
- Un ascendiente, un hermano, el cónyuge o conviviente, u otro individuo a quien se deba
respeto particular
- Una persona discapacitada, enferma o incapaz de valerse por sí misma
Como vemos, el Art. no incluye el supuesto de que el sujeto pasivo del delito sea un
descendiente del sujeto activo
2) Si el sujeto activo del delito es:
- Un funcionario o empleado público
- O pertenece o ha pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del
Estado
3) Si se causan a la víctima lesiones graves o gravísimas
4) Si en el hecho participan 3 o más personas

+ La pena es de 15 a 25 años de prisión o reclusión si se causa a la víctima la muerte, como

consecuencia no querida por el autor, y si ésta es querida por el autor, la pena es de prisión o
reclusión perpetua

3-El partícipe del Art. 142 bis

El último párrafo del Art. 142 bis reduce de un tercio a la mitad la pena del partícipe que,
desvinculándose de los demás partícipes del delito, se esfuerce de modo que la víctima recupere
la libertad, sin que tal resultado sea la consecuencia del logro del propósito del autor

La privación ilegal de la libertad llevada a cabo por funcionarios públicos del Art. 143

Art. 143: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial por
doble tiempo:
l. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o
ejecutar
2. El funcionario que prolongare indebidamente la detención de una persona, sin ponerla
a disposición del juez competente
3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido
4. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera
algún reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo
colocare en lugares del establecimiento que no sean señalados al efecto
5. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso
sin orden de autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal omitiere,
retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver”

1) Retención ilegal de una persona detenida

a) Tipo objetivo: El inc. 1ero del Art. 143 reprime al funcionario que retenga a un detenido o
preso cuando debería haber decretado o ejecutado su soltura, contemplando así 2 situaciones
distintas, en las que la acción típica consiste en “retener”, es decir, mantener la detención de la
persona, más allá de la existencia de la obligación de decretar o ejecutar su soltura
a) En 1er lugar, contempla la situación del funcionario que tiene competencia para decretar la soltura del
detenido o preso y no la decreta en los casos en que la ley lo obliga a hacerlo, aclarando que, si bien la retención es
ilegal, la detención es legítima. Por lo general, quien tiene competencia para decretar la soltura del detenido o preso
es el juez en el ejercicio de su función, pero también puede tratarse del jefe de una dependencia policial u oficial de
servicio cuando ha pasado el plazo por el cual se ha privado de libertad a una persona para identificación por
“antecedentes y medios de vida”
b) En 2do lugar, contempla la situación del funcionario que no ejecuta la orden de soltura
decretada por quien tiene competencia para decretarla. Quien ejecuta la libertad debe tener
bajo su guarda al sujeto pasivo y, por lo general, es el personal policial, como es el caso del
director de la cárcel de encausados que recibe una orden de libertad decretada en un incidente
de libertad provisional o el caso del alcalde de una cárcel de penados que recibe del director una
orden de ejecutar la soltura de un interno que ha cumplido su pena

- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el funcionario público, con competencia para
decretar la soltura por sí mismo o con competencia para ejecutar dicho decreto, siempre que
tenga bajo su guarda al sujeto pasivo en cumplimiento de sus funciones que son de su
competencia, puesto que si el sujeto pasivo está bajo la guarda de otro funcionario, el tipo penal
es el del inc. 6to del Art. 143
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser el detenido o el preso:
1) El detenido es aquella persona que se encuentra privada de su libertad legalmente, por
orden de autoridad competente, que no ha sido condenada y que puede estar
procesada o no
2) El preso es aquella persona que se encuentra condenada por sentencia firme

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que no admite las formas culposas, aunque debe
tenerse en cuenta que también está tipificado el Art. 270, que es un delito contra la
administración pública, y que, en principio, puede ser culposo

c) Consumación y tentativa: El delito no admite la tentativa porque se consuma al momento

que surge la obligación de decretar o ejecutar la soltura del preso o detenido que es incumplida
por el funcionario

2) Prolongación indebida de la retención

a) Tipo objetivo: El inc. 2do del Art. 143 reprime al funcionario que prolongue indebidamente la
detención de una persona, sin ponerla a disposición del juez competente, entendiendo por
detención al acto y posterior estado de privación temporal de libertad de una persona, por ser
sospechada de participar de un delito o por exigencias de obtención de pruebas, para retenerla
o ponerla a disposición del juez de la causa, mediando o no orden de éste, según el caso
- Así, si bien el Art. 18 de la CN “... nadie puede ser ... arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente”, las normas procesales establecen casos en los que la
autoridad policial puede arrestar sin que medie dicha orden, siempre que dentro de un
determinado plazo ponga al arrestado a disposición del juez competente, y al respecto, el
Código Procesal Penal de la Nación permite que la autoridad policial arreste en los casos de
intento de delinquir, fuga, indicios vehementes y flagrancia, siempre que dentro de un plazo
máximo de 6 horas ponga al arrestado a disposición del juez competente
- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el juez o el funcionario público que puede
prolongar la detención de una persona sin llevarla ante el juez competente y sujeto pasivo de
este delito puede ser cualquier persona

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que no admite el dolo eventual. El error de tipo
elimina el dolo, aunque sea vencible, pero frecuentemente se dan casos de error de prohibición
que recaen, por Ej., sobre la competencia del juez, a quien se tiene que comunicar la detención
para poner al detenido a su disposición

c) Consumación y tentativa: Se discute si el delito admite o no la tentativa porque el mismo se

consuma al momento que vence el término para poner al detenido a disposición del juez
competente y el funcionario no ha cumplido con su obligación
3) Incomunicación indebida

a) Tipo objetivo: El inc. 3ero del Art. 143 reprime al funcionario que incomunique
indebidamente a un detenido, es decir, que reprime al funcionario que impide que el detenido se
comunique con 3eros fuera de los casos en que la ley le permite, ya sea porque el funcionario
carece de competencia para disponer la incomunicación o porque no exista la orden respectiva
- La incomunicación es una medida de coerción personal de carácter excepcional, puesto que,
en la mayoría de los casos, la detención de una persona no conlleva su incomunicación, y sólo la
conlleva en los casos y dentro de los plazos fijados por las normas procesales. Al respecto, el
Código Procesal Penal de la Nación permite la incomunicación cuando existan sospechas
fundadas de que el imputado se va a contactar para ponerse de acuerdo con 3eros y cuando se
pretenda evitar el entorpecimiento de la investigación, pudiendo mantenerse al detenido
incomunicado por un plazo de 48 horas, prorrogable por otras 24, mediante auto fundado
- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el juez o el funcionario público que tiene la guarda
del detenido, de manera tal que, según un sector importante de la doctrina, el juez o el
funcionario público que sin tener la guarda del detenido decreta una incomunicación indebida,
incurrirá en abuso de autoridad previsto y reprimido en el Art. 248. Sujeto pasivo de este delito
puede ser cualquier persona

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que admite el dolo eventual

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma:

- Cuando se hace efectiva la incomunicación
- Cuando se deja a la víctima sin poder comunicarse, a pesar de existir orden en contrario
- Cuando vence el término para poner al detenido en comunicación con 3eros
Donna sostiene que en los 2 1eros casos es admisible la tentativa pero no en el último

4) Recepción irregular y colocación indebida de reos

a) Tipo objetivo: El inc. 4to del Art. 143 reprime al jefe de prisión u otro establecimiento penal,
o al que lo reemplace, que reciba algún reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le ha
impuesto la pena o lo coloque en lugares del establecimiento que no sean señalados al efecto,
contemplando así 2 situaciones distintas
a) En 1er lugar, contempla la recepción indebida de reos, que se da cuando:
- se recibe al sujeto pasivo del delito sin contar con un testimonio de la sentencia firme al
momento del ingreso o en un momento anterior
- o cuando ese testimonio no procede de autoridad competente o carece de los requisitos
legales correspondientes (como es el caso del testimonio que no expresa el monto o el cómputo
de la pena) o en los casos de invalidez o fallas en la autenticación
b) En 2do lugar, contempla la colocación de un reo en lugares del establecimiento que no
sean señalados al efecto, siempre que dicha colocación lesione la libertad del condenado, puesto
que si la favorecen, lógicamente, la conducta sería atípica por no violar la libertad de la persona.
Así, sería típica la conducta del que coloque:
- a un menor en un establecimiento para mayores
- a un acusado o condenado por delitos sexuales en un establecimiento para acusados o
condenados por otros delitos, puesto que sabemos que, según las “leyes carcelarias”, es muy
probable que esto conlleve a la violación del interno

- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el jefe de la prisión u otro establecimiento penal, o
la persona que lo reemplace y que se encuentre obligada a desempeñar las funciones de éste,
entendiendo por jefe a la autoridad máxima de la prisión o establecimiento que se trate
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que no admite las formas culposas

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma al momento del alojamiento, admitiéndose la

tentativa

5) Recepción ilegal de presos

a) Tipo objetivo: El inc. 5to del Art. 143 reprime al alcaide o empleado de las cárceles de
detenidos y seguridad que reciba un preso sin orden de autoridad competente, salvo el caso de
flagrante delito. Al respecto, los códigos modernos distinguen la flagrancia propiamente dicha, la
cuasi flagrancia y la flagrancia presunta:
- La flagrancia propiamente dicha es la que se da en el momento de la comisión del delito,
inmediatamente después del mismo o en los casos de tentativa al iniciarse sus actos ejecutivos.
En este supuesto procede el arresto sin necesidad de que medie autoridad competente
- La cuasi flagrancia es la que se da cuando, después de producido el hecho, los partícipes se
alejan del lugar de los hechos y son perseguidos por la fuerza pública, por el ofendido o por el
clamor público. En este supuesto procede el arresto sin necesidad de que medie autoridad
competente siempre que sea inmediatamente después de acaecido el delito o que, pasado
cierto tiempo, la persecución se haya producido en forma continua
- La flagrancia presunta es la que se da cuando la persona tiene objetos o presenta rastros
que hagan presumir fehacientemente que ha participado en un delito, como es el caso de quien
tiene un bolso cargado de dinero y de joyas a las 4 de la mañana en una calle poco transitada.
En este supuesto procede el arresto sin necesidad de que medie autoridad competente según la
apreciación subjetiva que haga el aprehensor

- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el jefe del establecimiento, es decir, el alcaide, o
el empleado que lo reemplace y que tenga competencia para recibir o alojar personas detenidas
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que no admite las formas culposas

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma al momento del alojamiento, admitiéndose la

tentativa

6) Omisión en hacer cesar o denunciar una detención ilegal

a) Tipo objetivo: El inc. 6to del Art. 143 reprime al funcionario competente que, teniendo
noticias de una detención ilegal, omita, retarde o rehúse hacerla cesar o dar cuenta a la
autoridad que deba resolver. Así, el autor de este delito, tiene noticias de la existencia de una
detención ilegal en la que no ha participado, ya sea que esta detención sea ilegal en su inicio o
en un momento posterior
+ La conducta del funcionario que tiene competencia para poder poner en libertad al
sujeto pasivo es típica cuando, luego de tener conocimiento cierto y real de la privación
ilegal de libertad provocada por otro funcionario:
- omita hacerla cesar, es decir, omite la liberación del sujeto pasivo
- la retarda, es decir, demora la liberación del sujeto pasivo
- se rehúsa, es decir, se niega a liberar al sujeto pasivo ante un pedido expreso
+ La conducta del funcionario que no tiene competencia para poder poner en libertad al
sujeto pasivo es típica cuando, luego de tener conocimiento cierto y real de la privación
 ilegal de libertad provocada por otro funcionario, omite, retarda o se rehúsa a dar cuenta
a la autoridad para que ordene la libertad

b) Tipo subjetivo: El delito es un delito doloso, que no admite las formas culposas

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma cuando se llevan a cabo las acciones típicas
descriptas, no admitiéndose la tentativa

Las agravantes al Art. 143 del Art. 144

Art. 144: “Cuando en los casos del Art. anterior concurriere alguna de las circunstancias
enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del Art. 142, el máximo de la pena privativa de la libertad
se elevará a 5 años”

El Art. 144 eleva a 5 años el máximo de la pena privativa de la libertad cuando en los supuestos
del Art. 143 concurra cualquiera de las circunstancias agravantes previstas por el Art. 142,
excepto la prevista por el inc. 4to, que se da cuando la conducta es cometida por una persona
que simula autoridad pública o simula una orden de autoridad pública

Las detenciones ilegales, las vejaciones, los apremios ilegales y las severidades del Art. 144 bis

Art. 144 bis: “Será reprimido con prisión o reclusión de 1 a 5 años e inhabilitación especial por
doble tiempo:
l. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por
la ley, privase a alguno de su libertad personal
2. El funcionario que desempeñando un acto de servicio cometiera cualquier vejación contra
las personas o les aplicare apremios ilegales
3. El funcionario público que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones o
apremios ilegales
Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del Art. 142, la
pena privativa de la libertad será de reclusión o prisión de 2 a 6 años”

1-La privación ilegal de la libertad con abuso funcional o sin las formalidades legales del inc.
1ero del Art. 144 bis

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido en este delito son las garantías
constitucionales de las personas, y especialmente la libertad ambulatoria o de movimientos,
frente a los abusos de poder de los funcionarios públicos. El inc. 1ero del Art. 144 bis
reglamenta:
- por un lado, el Art. 18 de la CN, que establece que nadie puede ser arrestado sino en virtud
de orden escrita de autoridad competente
- por otro lado, los tratados internacionales que protegen las garantías individuales contra
actos de funcionarios o de particulares que las vulneren y que ratifican lo establecido por el Art.
18 de la CN y acá encontramos la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, la Declaración Universal de DH, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y
la Convención Americana sobre DH

b) El tipo objetivo

1) La acción típica: El inc. 1ero del Art. 144 bis contempla 2 supuestos diferentes al reprimir al
funcionario público que:
 1) Prive a otro de su libertad personal abusando de sus funciones
2) Prive a otro de su libertad personal, sin ese abuso, pero incumpliendo las formalidades
prescriptas por la ley
La acción típica, en ambos supuestos, consiste en privar a una persona de su libertad personal,
remitiéndonos a lo establecido en el Art. 141
1) El funcionario público priva a otro de su libertad personal abusando de sus funciones
cuando carece de la facultad para detener a ese otro en el caso concreto, lo cual puede darse
porque:
- Carece totalmente de esa facultad, como es el caso del inspector de tránsito que priva al
conductor del vehículo de su libertad para labrar un acta de infracción
- Tiene esa facultad pero se excede al ejercerla, como es el caso del juez de paz que detiene a
la persona sin haberla notificado antes para que apele
- Tiene esa facultad pero abusa de ella actuando en forma arbitraria, como es el caso del
policía que discute con un vecino y, en consecuencia, lo detiene por averiguación de
antecedentes, cuando, en realidad, sabe que esa persona no es reclamada por la autoridad
2) El funcionario público priva a otro de su libertad personal incumpliendo las
formalidades prescriptas por la ley cuando:
- No detenta la orden escrita de autoridad competente
- La tiene pero la misma no reúne los requisitos formales, como es el caso de la
individualización de la persona a detener
- La tiene y la misma reúne los requisitos formales pero no se la exhibe a la persona que va a
detener
Sin embargo, la mayoría de los códigos procesales provinciales admiten que los funcionarios y
auxiliares de la policía pueden proceder a la detención de una persona sin que medie una orden
judicial en los casos de flagrancia

2) Sujetos: Sujeto activo de este delito debe ser un funcionario público y sujeto pasivo de este
delito puede ser cualquier persona

3) El consentimiento de la víctima: Creus sostiene que el consentimiento libre de la víctima

vuelve atípica la conducta del autor del delito porque se trata de un delito contra la libertad y no
contra la administración pública, de manera tal que no es privado de su libertad el que concurre
voluntariamente a la oficina pública acompañando al funcionario que requiere su presencia en
ella. Donna, en cambio, sostiene que en este caso la libertad es un bien indisponible, y, en
consecuencia, el consentimiento no es posible debido a la desigualdad de las partes

c) El tipo subjetivo: Es un delito doloso que admite el dolo eventual y, al no existir la figura
culposa, en caso de un error de tipo, aunque sea vencible, la conducta sería atípica

d) Consumación y tentativa: Es un delito permanente que admite la tentativa y que se consuma

en el momento en que se produce la privación de libertad y que se prolonga mientras no cesa
dicha privación

2-Las vejaciones o apremios ilegales en acto de servicio del inc. 2do del Art. 144 bis

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido en este delito son las garantías
constitucionales que tienen todas las personas detenidas y que se desprenden del Art. 18 de la
CN que establece que queda abolido para siempre toda especie de tormento y los azotes y que
toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificar al reo más allá de lo que la
pena exija hará responsable al juez que la autorice
b) El tipo objetivo

1) La acción típica: El inc. 2do del Art. 144 bis reprime al funcionario que desempeñando un
acto de servicio cometa cualquier vejación contra las personas o les aplique apremios ilegales
- Las vejaciones consisten en aquellos actos humillantes tendientes a dañar el aspecto moral o
psicológico del sujeto pasivo afectando la dignidad que merece por el sólo hecho de ser persona
- Los apremios ilegales consisten en aquellos rigores tendientes a obtener una declaración o
confesión por parte del sujeto del sujeto pasivo o a influir en sus determinaciones

2) Sujetos: Sujeto activo de este delito debe ser un funcionario público que se encuentre
desempeñando un acto de servicio, es decir, que se encuentre en ejercicio de sus funciones, sin
que sea necesario que tenga bajo su guarda a la víctima, y sujeto pasivo de este delito puede
ser cualquier persona que ya se encuentre detenida que está siendo detenida al tiempo de la
comisión del delito

c) El tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

d) Consumación y tentativa: El delito se consuma en el momento en que se apliquen los

apremios o se realice el trato vejatorio

3-La imposición de severidades, vejaciones o apremios ilegales a presos del inc. 3ero del Art.
144 bis

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido en este delito es el mismo que en el delito
anterior

b) El tipo objetivo

1) La acción típica: El inc. 3ero del Art. 144 bis reprime al funcionario público que imponga a los
presos que guarde, severidades, vejaciones o apremios ilegales
- Las severidades consisten en aquellas mortificaciones tendientes a dañar el aspecto físico del
sujeto pasivo afectando la dignidad que merece por el sólo hecho de ser persona. Estas
severidades son innecesarias y abusivas, en el sentido que mortifican al detenido más allá de lo
que la pena exige, con lo cual se violenta el principio constitucional establecido por el Art. 18, y
como ejemplos de severidades podemos citar los castigos corporales, la privación de descanso,
visitas, recreo o alimentación, el aislamiento indebido, el cepo o el engrillamiento
- Las vejaciones consisten en aquellos actos humillantes tendientes a dañar el aspecto moral o
psicológico del sujeto pasivo afectando la dignidad que merece por el sólo hecho de ser persona
- Los apremios ilegales consisten en aquellos rigores tendientes a obtener una declaración o
confesión por parte del sujeto del sujeto pasivo o a influir en sus determinaciones

2) Sujetos: Sujeto activo de este delito debe ser un funcionario público que tenga bajo su
guarda a la víctima detenida legalmente aún en forma accidental, ya sea de manera directa,
como es el caso de los celadores o guardianes, o de manera indirecta, como es el caso de los
alcaides o directores de institutos penitenciarios. Sujeto pasivo de este delito es la persona
demorada, detenida, arrestada o condenada, puesto que el Código se refiere al preso en su
acepción amplia

c) El tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

4-Las agravantes del último párrafo del Art. 144 bis

El último párrafo del Art. 144 bis eleva el monto de la pena si se da alguna de las circunstancias
enumeradas por los incisos 1, 2, 3 o 5 del Art. 142

El delito de tortura en general

a) Antecedentes: La ley 23.097 ha incorporado al CP los artículos 144 3ero, 4to y 5to que
regulan el delito de tortura y que reglamentan el principio constitucional según el cual queda
abolido para siempre toda especie de tormento y los azotes que se condice con otro principio
constitucional según el cual nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo, aclarando que
el antecedente más importante de la disposición constitucional fue la Asamblea General
Constituyente del Año XIII que abolió la tortura al prohibir los tormentos adoptados por una
legislación tirana tendientes a esclarecer la verdad de investigación de los crímenes. Además, a
partir de 1994, conforme a lo establecido por el inc. 22 del Art. 75 de la CN, fueron incorporados
a la misma una multiplicidad de tratados internacionales que versan sobre DH y que también
proclaman la abolición de la tortura, entre los que podemos citar:
a) La Declaración Universal de DH
b) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
c) La Convención Americana sobre DH
d) Y, específicamente, la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes, que, en su Art. 1ero, establece que, a los efectos de la presente
Convención, se entenderá por tortura a todo acto por el cual un funcionario público, u otra
persona en el ejercicio de funciones públicas, a instigación suya, o con su consentimiento o
conformidad, aplique intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, físicos o
mentales, que tengan por finalidad:
- Obtener de ella o de un 3ero una información o confesión
- Castigarla por un acto que ha cometido o por un acto que se sospeche que ha cometido
- Intimidar o coaccionar a ella o a un 3ero
- O cualquier otra basada en cualquier tipo de discriminación
A continuación, el mismo Art., establece que no se entenderá por tortura los dolores o
sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas o que sean inherentes a
ellas

b) Bien jurídico protegido: La tortura es la acción que más violenta la dignidad que la persona
merece por el sólo hecho de serlo (lo cual se evidencia si pensamos en quien arranca una uña a
un 3ero, le retuerce un dedo o le saca un ojo) y, en consecuencia, el bien jurídico protegido en
este delito de tortura es la dignidad fundamental de la persona

c) La tortura en nuestro CP: La ley 23.097 ha incorporado al CP los artículos 144 3ero, 4to y 5to
que regulan el delito de tortura:
- El inc. 1ero del Art. 144 3ero prevé el tipo penal básico
- El inc. 2do del Art. 144 3ero prevé las agravantes
- El inc. 3ero del Art. 144 3ero define qué es tortura
- El inc. 1ero del Art. 144 4to prevé la omisión funcional de evitación
- El inc. 2do del Art. 144 4to prevé la omisión de denuncia calificada
- El inc. 3ero del Art. 144 4to prevé la omisión de denunciar el delito de tortura calificada por
el autor
- El inc. 4to del Art. 144 4to prevé la aplicación de inhabilitación perpetua, además de las
especiales
- El Art. 144 5to prevé la omisión culposa del funcionario
Art. 144 3ero: “1. Será reprimido con reclusión o prisión de 8 a 25 años e inhabilitación absoluta
y perpetua el funcionario público que impusiere a personas, legítima o ilegítimamente privadas
de su libertad, cualquier clase de tortura. Es indiferente que la víctima se encuentre
jurídicamente a cargo del funcionario, bastando que éste tenga sobre aquélla poder de hecho.
Igual pena se impondrá a particulares que ejecutaren los hechos descriptos
2. Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena
privativa de libertad será de reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de las lesiones
previstas en el Art. 91, la pena privativa de libertad será de reclusión o prisión de 10 a 25 años
3. Por tortura se entenderá no solamente los tormentos físicos, sino también la imposición
de sufrimientos psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente”

Art. 144 4to: “1. Se impondrá prisión de 3 a 10 años al funcionario que omitiese evitar la
comisión de alguno de los hechos del Art. anterior, cuando tuviese competencia para ello
2. La pena será de 1 a 5 años de prisión para el funcionario que en razón de sus funciones
tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del Art. anterior y, careciendo de
la competencia a que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las 24 horas el
hecho ante el funcionario, ministerio público o juez competentes. Si el funcionario fuera médico
se le impondrá, además, inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión por el doble
tiempo de la pena de prisión
3. Sufrirá la pena prevista en el inciso 1 de este Art. el juez que, tomando conocimiento
en razón de su función de alguno de los hechos a que se refiere el Art. anterior, no instruyere
sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las 24 horas
4. En los casos previstos en este Art., se impondrá, además, inhabilitación especial
perpetua para desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación comprenderá la de tener o
portar armas de todo tipo”

Art. 144 5to: “Si se ejecutase el hecho previsto en el Art. 144 3ero se impondrá prisión de 6
meses a 2 años e inhabilitación especial de 3 a 6 años al funcionario a cargo de la repartición,
establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias
del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida
vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario”

El tipo penal básico de imposición de torturas del inc. 1ero del Art. 144 3ero

a) Tipo objetivo: El inc. 1ero del Art. 144 3ero reprime al funcionario público que imponga
cualquier clase de tortura a personas, legítima o ilegítimamente privadas de su libertad, sin que
sea necesario que la víctima se encuentre jurídicamente a cargo del funcionario, bastando que
éste tenga sobre aquélla poder de hecho, y, a continuación, reprime con igual pena a los
particulares que ejecuten los hechos descriptos

1) Concepto de tortura: El inc. 3ero del Art. 144 3ero establece que se entiende por tortura no
solamente los tormentos físicos, sino también la imposición de sufrimientos psíquicos
suficientemente graves. Ahora bien, Donna nos dice que esta definición define con la palabra
definida, puesto que tortura y tormento son sinónimos y el Art. sostiene que se entiende por
tortura a los tormentos. En consecuencia, hay que acudir a la definición dada por el Art. 1ero de
la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, para
no violar el principio de legalidad dando lugar a interpretaciones judiciales que puedan ser
extensivas del tipo

2) La acción típica: La acción típica consiste en imponer al sujeto pasivo cualquier clase de
tortura
3) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser:
- un funcionario público, sin que sea necesario que tenga bajo su guarda a la víctima, pero sí
que tenga un poder de hecho sobre ella aunque el mismo no se prolongue más allá del tiempo
necesario para aplicar la tortura
- un particular que imponga tortura a la persona privada de libertad legítima o ilegítimamente
Sujeto pasivo de este delito debe ser una persona privada de libertad legítima o ilegítimamente

b) Tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que, el mismo Art.
1ero de la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes, alude a la intencionalidad de la aplicación de dolores o sufrimientos a la víctima

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma en el momento de la imposición de torturas,

admitiéndose la tentativa, sin que sea necesario que se consiga el resultado que se persigue

d) Pena: La pena para el delito de tortura es la misma que la establecida para el homicidio
simple, aplicándose además inhabilitación absoluta y perpetua, si el autor es funcionario público

Las agravantes del inc. 2do del Art. 144 3ero

El inc. 2do del Art. 144 3ero eleva la pena si con motivo u ocasión de la tortura la víctima muere
o sufre alguna de las lesiones previstas en el Art. 91. Al respecto, mientras que Creus sostiene
que quedan comprendidos los resultados culposos y los resultados dolosos, Donna, sostiene que
es necesario que el autor del delito haya obrado con dolo directo o eventual

La omisión funcional de evitación del inc. 1ero del Art. 144 4to

El inc. 1ero del Art. 144 4to reprime al funcionario que, teniendo competencia para evitar la
comisión de alguno de los hechos del Art. anterior, omita hacerlo. Ahora bien, ¿por qué se
reprime esta conducta?. Al respecto, Donna sostiene que la conducta se reprime por la posición
de garantía que asume el funcionario público frente a la dignidad de la persona humana, que es
el bien jurídico protegido en este delito, y agrega que, si no se quiere admitir dicha posición de
garantía, hay que admitir, al menos, que el funcionario que debe y puede cuidar a la persona, y
deja que otros torturen, tiene el dominio del hecho y, por lo tanto, es el autor del delito. Sujetos
activos de este delito podrían ser, por Ej., los policías, los médicos de la cárcel, los
guardiacárceles o, incluso, los secretarios judiciales

La omisión de denuncia calificada del inc. 2do del Art. 144 4to

- El inc. 2do del Art. 144 4to reprime al funcionario que, sin tener competencia para evitar la
comisión de alguno de los hechos del Art. anterior, tome conocimiento de la comisión de los
mismos en razón de sus funciones y omita denunciar el hecho dentro de las 24 horas ante el
funcionario de mayor jerarquía, ante el Ministerio Público o ante el juez competente, sin que
ceda su responsabilidad si denuncia el hecho fuera del plazo previsto o ante otros funcionarios
diferentes
- A continuación establece que si el funcionario fuera médico se le impondrá, además,
inhabilitación especial para el ejercicio de su profesión por el doble tiempo de la pena de prisión
- El delito se consuma cuando vence el plazo de 24 horas establecido por la ley para efectuar
la denuncia del hecho, lo que lleva a Fontán Balestra a sostener que no es admisible la tentativa

La omisión de denunciar el delito de tortura calificada por el autor del inc. 3ero del Art. 144 4to
- El inc. 3ero del Art. 144 4to reprime al juez que, tomando conocimiento en razón de su
función de alguno de los hechos a que se refiere el Art. anterior, no instruya sumario o no
denuncie el hecho al juez competente dentro de las 24 horas
- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el juez, aclarando que el tipo contempla 2
supuestos:
a) En 1er lugar, es típica la conducta del juez que tiene competencia para instruir sumario y
no lo hace, aclarando que el único que posee competencia para instruir sumario es el juez
de instrucción
b) En 2do lugar, es típica la conducta de cualquier juez de la Nación o de la provincia, sin
distinción de fuero o jurisdicción, que no denuncie la comisión del delito de tortura al juez
que resulte competente para instruir el sumario correspondiente dentro de las 24 horas, a
lo que la mayoría de la doctrina agrega que la denuncia puede efectuarse ante otros
funcionarios públicos que por la ley están autorizados a recibir denuncias, como es el caso
del procurador fiscal
- El delito se consuma cuando vence el plazo de 24 horas establecido por la ley para instruir
sumario o para efectuar la denuncia del hecho, lo que lleva a Fontán Balestra a sostener que no
es admisible la tentativa

La aplicación de inhabilitación perpetua, además de las especiales, del inc. 4to del Art. 144 4to

El inc. 4to del Art. 144 4to establece que en los casos previstos en este Art., se impondrá, además, inhabilitación
especial perpetua para desempeñarse en cargos públicos (que en el caso del médico se superpone con la
inhabilitación especial para el ejercicio profesional) comprendiendo también la de tener o portar armas de todo tipo,
incluyéndose, en consecuencia las armas blancas

La omisión culposa del funcionario del Art. 144 5to

a) Tipo objetivo: El Art. 144 5to prevé un delito culposo y de omisión impropia en el que se
reprime al funcionario a cargo de la repartición, establecimiento, departamento, dependencia o
cualquier otro organismo, cuando allí se ejecute el hecho previsto en el Art. 144 3ero, siempre
que las circunstancias del caso permitan establecer que el hecho no se hubiese cometido de
haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario
- El delito es culposo en el sentido que existe un deber de cuidado que pesa sobre el sujeto
activo y que consiste en vigilar la repartición que tenía a su cargo o en adoptar los recaudos
necesarios para que el resultado no se produzca, debiendo haber, como en todo tipo culposo,
una relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la causación del
resultado, es decir, que la violación del deber de cuidado debe ser DETERMINANTE del resultado.
Para constatar la relación de determinación se usa el método de la supresión mental hipotética,
que consiste en imaginar una conducta absolutamente respetuosa del deber de cuidado:
 Si el resultado igual se produce, la conducta será atípica, por no estar presente la relación de
determinación
 Si el resultado no se produce, la conducta será típica, por estar presente la relación de
determinación
- El delito es de omisión impropia en el sentido que el funcionario que está a cargo de una
repartición o cosa similar se encuentra en una posición de garante respecto de las personas que
tiene bajo su control y es así que la acción típica consiste en omitir la debida vigilancia o la
adopción de los recaudos necesarios para que las torturas no se produzcan
- Sujeto activo de este delito sólo puede ser el funcionario que se encuentre a cargo de la
repartición, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo donde se
encuentre personas privadas de libertad, como es el caso del alcalde de una unidad
penitenciaria o del jefe de una comisaría donde se alojen personas detenidas

b) Tipo subjetivo: El delito es culposo y, para que la conducta del autor sea típica, el resultado
debe haber sido previsible, aclarando que en el caso que la omisión esté dirigida a que se
cometa el delito de tortura, quien omite será un partícipe del delito previsto en el Art. 143 3ero

c) Consumación y tentativa: El delito se consuma recién cuando se producen efectivamente las

torturas

La prueba obtenida mediante tortura

La prueba obtenida mediante tortura o mediante actos que impliquen la violación de cualquier
otro derecho o libertad fundamental garantizado constitucionalmente será nula y, en
consecuencia, no puede ser incorporada al proceso, y, si es incorporada, la sentencia que se
funde en ella también deberá ser nula

La conducción fuera de las fronteras de la República del Art. 145

Art. 145: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años, el que condujere a una persona fuera de las
fronteras de la República, con el propósito de someterla ilegalmente al poder de otro o de
alistarla en un ejército extranjero”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es la libertad de autodeterminación del

hombre

b) Tipo objetivo: El Art. 145 reprime al que conduzca a una persona fuera de las fronteras de la
República, con el propósito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un
ejército extranjero
- La acción típica consiste en conducir a una persona fuera de la República, en contra de su
voluntad, lo cual implica llevar al sujeto pasivo hacia las fronteras de la República teniendo la
intención de traspasarla, sin que sea necesario el traspaso efectivo de las mismas
- Es indiferente el medio del cual se valga el sujeto activo para ejecutar la acción típica, de
manera tal que puede engañar a la víctima, intimidarla o privarla de su libertad, de manera tal
que si utiliza como medio la comisión de otro delito, como es el caso de la privación de la
libertad, habrá concurso ideal, previsto por el Art. 54
- Sujeto activo y sujeto pasivo de este delito pueden ser cualquier persona

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso, en el sentido que el autor debe saber que está
conduciendo a una persona fuera del país, en contra de su voluntad, y sólo admite el dolo
directo, puesto que existe un elemento subjetivo distinto del dolo, que consiste en que el autor
debe tener por finalidad:
a) Someter a la víctima del delito ilegalmente al poder de otro
b) Alistar a la víctima del delito en un ejército extranjero

a) La finalidad de someter a la víctima del delito ilegalmente al poder de otro implica la

finalidad de sujetarla al dominio material de otro, aunque no a servidumbre o condición análoga,
puesto que, en tal caso, se estaría ante un supuesto de tentativa del delito del Art. 140
Además, este sometimiento debe ser ilegal, es decir, que debe contrariar las formalidades
establecidas por la ley, como es el caso de quien se lleva a una persona a otro país para
juzgarla en él omitiendo las formalidades de la ley argentina
Finalmente, hay que determinar a qué alude la ley cuando nos habla de “otro”:
- Creus sostiene que alude a cualquier persona física u organismo, lo cual se condice con la
postura de Núñez, que sostiene que alude a una persona física, a una organización legal o ilegal,
a un Estado extranjero o a cualquier otra persona de existencia ideal pública o privada
- Soler, en cambio, sostiene que alude a un poder legalmente regulado y pone como Ej. la
marina mercante o el poder del padre sobre el hijo, pero Donna sostiene que este requisito no
surge de la ley

b) La finalidad de alistar a la víctima del delito en un ejército extranjero implica otra forma
de sometimiento de la víctima del delito, puesto que se busca que quede sometida a dicho
ejército, entendiendo por ejército extranjero a la agrupación de carácter u organización militar,
regular o irregular, que está ubicada en el extranjero y que no está sujeta al poder del Estado
argentino

d) Consumación y tentativa: El delito se consuma con la conducción del sujeto pasivo hacia las
fronteras de la República teniendo la intención de traspasarla, sin que sea necesario el traspaso
efectivo de las mismas, admitiéndose la tentativa

Delitos vinculados con niños y adolescentes

Los artículos 146 a 149 del CP contemplan una serie de delitos cuyo objeto de protección es, en
principio, el menor que tiene entre 10 y 15 años de edad, el cual es un niño conforme al Art. 1
de la Convención sobre los Derechos del Niño, según el cual niño es todo ser humano menor de
18 años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la
mayoría de edad
- Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus y Núñez, sostiene que el bien jurídico
protegido en estos delitos no es la libertad individual del niño, sino la familia del niño
- Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Carrara, sostiene que el bien jurídico
protegido en estos delitos no es la libertad individual del niño, sino las relaciones familiares, de
manera tal que el menor no es el sujeto pasivo sino el objeto de ataque del delito

La sustracción de menores del Art. 146

Art. 146: “Será reprimido con reclusión o prisión de 5 a 15 años, el que sustrajere a un menor
de 10 años del poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo retuviere u
ocultare”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es el derecho del menor a tener su estado
de familia y a saber quiénes son sus padres y a estar junto a ellos

b) Tipo objetivo

a) El Art. 146 reprime al que sustraiga a un menor de 10 años del poder de las personas
encargadas del cuidado del niño, que son los padres, los tutores o los encargados, y al que lo
retenga o lo oculte, aclarando que las acciones de retención u ocultación suponen siempre la
existencia de un menor previamente sustraído por un 3ero
- Sustrae quien se apodera para sí o para un 3ero del menor o lo aparta de la esfera de
custodia a la que se encontraba sometido
- Retiene quien detiene o guarda al menor sustraído que llega a su poder
- Oculta quien esconde al menor sustraído que llega a su poder de aquél que tiene
legítimamente la tenencia
 b) La sustracción del menor puede haber sido cometida:
- en el hogar familiar, en el establecimiento escolar o en la vía pública
- por cualquier medio y con o sin la voluntad del menor puesto que se presume que el mismo
carece de capacidad para consentir

c) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito, en principio, puede ser cualquier persona, y decimos en principio
porque, mientras que algunos autores, como Soler, sostienen que el padre que sustrae al menor
de aquél que lo detenta legítimamente no puede ser sujeto activo de este delito, otros autores,
como Creus y Núñez, sostienen que sí puede serlo
- Sujeto pasivo de este delito es:
+ directamente, el que tiene legítimamente la tenencia del menor que es despojado
en virtud de un derecho legalmente reconocido (como es el caso de la patria potestad) de
un acto voluntario por parte de quien tiene potestad para producirlo (como es el caso de
la tutela dativa) de una sentencia o de la letra de la ley (como es el caso de la adopción)
+ indirectamente, el menor de 10 años, sin distinción de sexo, que ve afectado su
derecho a tener su estado de familia y a saber quiénes son sus padres y a estar junto a
ellos

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso y admite sólo el dolo directo, en el sentido que el sujeto
activo debe tener la intención de quitar la tenencia del menor, de manera tal que si el autor
tiene otras intenciones, el tipo penal puede desplazarse según cuál sea la intención a otros tipos
penales, como puede ser, por Ej., la extorsión

d) Consumación y tentativa: El delito se consuma:

- con el apoderamiento del autor
- con el desapoderamiento al legítimo tenedor del menor
- con el impedimento de la relación interrumpida
- con la realización de actos de retención u ocultamiento del menor ya sustraído por otra
persona
En todos los casos es admisible la tentativa

La no presentación de menores del Art. 147

Art. 147: “En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un menor
de 10 años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razón
satisfactoria de su desaparición”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es el derecho que tiene el padre o el
legítimo tenedor del menor a disponer de su persona

b) Tipo objetivo

a) El Art. 147 reprime al que, ejerciendo la tenencia o custodia de un menor de 10 años,

en virtud de la entrega voluntaria del mismo por parte de los padres o guardadores:
- no lo presente a éstos cuando lo soliciten, es decir, no lo exhiban, muestren o indiquen el
lugar donde se encuentra el menor
- no les dé razón satisfactoria de su desaparición

b) El tipo en cuestión es un delito de omisión impropia, en el sentido de que quien recibe

al menor queda en posición de garante con respecto al bien jurídico, y esto es lo que lo obliga a
entregarlo a sus padres o guardadores o a darle a éstos razón satisfactoria de su desaparición

c) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito sólo puede ser quien está ejerciendo la tenencia o custodia del
menor, en virtud de la entrega voluntaria del mismo por parte de los padres o guardadores, de
manera tal que no será autor de este delito aquel que haya sido directamente constituido como
guardador del menor, con exclusión de 3eros, puesto que a él no se le puede solicitar la
presentación del menor
- Sujeto pasivo de este delito es el padre, tutor o guardador que, teniendo legítimamente la
guarda del niño, la ha delegado en el sujeto activo

d) Los delitos de omisión reconocen 2 especies, que son los delitos de omisión propia y los
delitos de omisión impropia:

+ Los delitos de omisión propia son muy pocos y están expresamente previstos por el legislador, como es el caso del
Art. 108, mientras que los delitos de omisión impropia no están expresamente previstos por el legislador salvo
excepciones y son deducidos a partir de la interpretación de un tipo activo, los cuales permiten también, como
modalidad típica, la omisión. Así, para que se dé el homicidio simple, previsto por el Art. 79, basta matar a otro: se
puede matar en forma activa u omisiva, como el caso de la madre que no alimenta a su hijo y éste muere de
hambre

+ Los delitos de omisión propia son delitos formales o de mera actividad ya que se consuman
con la mera omisión de la acción exigida por la ley y los delitos de omisión impropia son delitos
materiales o de resultado, ya que el tipo exige para su consumación la producción de un
resultado como elemento independiente de la conducta

+ Los delitos de omisión propia son delitos comunes porque cualquiera que se encuentra en la
situación típica puede ser sujeto activo, en orden a que el que omite incumple un deber
genérico de actuar que le impone el ordenamiento jurídico en virtud de una solidaridad social,
mientras que los delitos de omisión impropia son delitos especiales o propios puesto que sólo
puede ser sujeto activo el garante, el cual incumple un deber impuesto puntualmente por el
ordenamiento jurídico a él que le exige que proteja o salve el bien jurídico que ha sido puesto a
su cuidado

+ Además, para que se configure un delito de omisión impropia debe mediar un nexo de
evitación, el cual consiste en la muy alta posibilidad de sostener que la no-evitación del
resultado es equiparable a su producción. Este nexo de evitación se establece utilizando el
método de la supresión mental hipotética, que consiste en imaginar qué hubiera pasado si se
hubiera realizado la conducta debida:
 Si el resultado igual se hubiera producido, la conducta será atípica ya que no habrá un nexo
de evitación
 Si el resultado no se hubiera producido, la conducta será penalmente típica ya que habrá un
nexo de evitación

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso, y, en consecuencia, el sujeto activo debe conocer todos los
elementos del tipo objetivo
- el desconocimiento de algún elemento del tipo objetivo conlleva a la presencia de un error
tipo que vuelve atípica la conducta del autor, debido a la inexistencia de la figura culposa
- el desconocimiento del deber de actuar conlleva a la presencia de un error de prohibición
que:
+ Si es inevitable, es decir, si el sujeto con la diligencia debida no hubiese podido
comprender la antijuridicidad de su injusto, elimina la culpabilidad y el injusto no llega a
 ser delito
+ Si es evitable, disminuye la culpabilidad y hay delito, pudiéndose sólo reducir la pena
hasta donde la ley autoriza

d) Consumación y tentativa: El delito se consuma en el momento de la no presentación del

menor o de la no dación de razón satisfactoria sobre su desaparición

La inducción a la fuga del Art. 148

Art. 148: “Será reprimido con prisión de un 1 mes a 1 año, el que indujere a un mayor de 10
años y menor de 15, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es el conjunto de derechos y deberes de

convivencia que tienen los padres, el tutor o encargado, o el propio menor, y que son inherentes
a la patria potestad, tutela o encargo de la persona del sujeto pasivo del delito

b) Tipo objetivo

a) El Art. 148 reprime al que induzca a un mayor de 10 años y menor de 15, a fugarse de
casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona

b) La acción típica consiste en inducir al menor para que se fugue, es decir, en aconsejar
seriamente al menor para que huya del lugar que, sus padres, guardadores o encargados de su
persona, han destinado para habitar con el menor

c) Ahora bien, ¿es necesario que el menor se fugue?

- un sector de la doctrina, en el que se enmarca Núñez y Creus, considera que el delito se
consuma con la acción de inducir al niño a que se fugue de la casa de sus padres, guardadores
o encargados de su persona, de manera tal que, para este sector, estamos en presencia de un
delito formal o de mera actividad, que no requiere la fuga efectiva del niño
- otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Soler, Fontán Balestra y Donna, considera
que el delito se consuma con la fuga efectiva del niño, de manera tal que, para este sector,
estamos en presencia de un delito material o de resultado, puesto que castigar la inducción por
la inducción misma atenta contra un Estado Democrático de Derecho que sólo puede penar
conductas externas

d) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser un niño, de uno u otro sexo, mayor de 10 y
menor de 15 años de edad

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso y admite sólo el dolo directo, en el sentido que el sujeto
activo debe tener la intención de que el menor se fugue de la casa de los padres, guardadores o
encargados, admitiéndose:
- el error de tipo, como es el caso de quien cree que el menor inducido no tiene la edad que en
realidad tiene
- el error de prohibición, como es el caso de quien cree que el menor inducido está siendo
víctima de un daño en la casa en donde vive y, por lo tanto, tiene derecho a irse de ella

d) Consumación y tentativa: Donna sostiene que el delito se consuma con la fuga efectiva del
niño y que, antes de ello, puede haber tentativa
La ocultación de menores del Art. 149

Art. 149: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el que ocultare a las investigaciones de
la justicia o de la policía, a un menor de 15 años que se hubiere sustraído a la potestad o
guarda a que estaba legalmente sometido
La pena será de 6 meses a 2 años, si el menor no tuviera 10 años”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es múltiple, puesto que, por un lado, se
protege la libertad del menor, y, por el otro, como el sujeto activo oculta al menor de la justicia
o policía, se protege la administración de justicia

b) Tipo objetivo

a) El Art. 149 reprime al que oculte a las investigaciones de la justicia o de la policía a un

menor de 15 años que se haya sustraído a la potestad o guarda a que estaba legalmente
sometido

b) La acción típica consiste en ocultar a un menor de 15 años de las investigaciones de la

justicia o de la policía:
- El autor oculta cuando esconde a la víctima o la hace desaparecer temporalmente de la vista
de 3eros
- Sin embargo, no basta la mera ocultación, sino que el ocultamiento debe tener por finalidad
frustrar investigaciones de la justicia o la policía tendientes a dar con el paradero del niño
buscado, de manera tal que el ocultar a un niño no buscado no encuadra en este tipo penal

c) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser un menor, de uno u otro sexo, que, por su propia
acción, se haya apartado de la esfera material de la potestad o guarda a la que estaba
legalmente sometido, puesto que si el hecho previo fuera el del Art. 146, habría un delito
anterior, que en el caso no se da, de manera tal que se estaría frente a la complicidad o al
encubrimiento, y, de ahí deriva el monto menor de la pena

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso, en el sentido que el sujeto activo debe conocer la situación
en la que se halla el menor y la existencia de las investigaciones judiciales o policiales que se
están efectuando para dar con el paradero del menor

d) Agravante: El 2do párrafo del Art. 149 eleva la pena cuando el menor no tenga 10 años de
edad, aclarando que, teniendo en cuenta el Art. 146, la agravante sólo se aplicará cuando se
oculte a un menor de 10 años que se haya apartado de la esfera material de la potestad o
guarda a la que estaba legalmente sometido por su propia acción, puesto que si la fuga se
produce en virtud de una inducción de otro, la conducta de quien oculta al niño será típica del
delito previsto por el Art. 146

Las amenazas del 1er párrafo del Art. 149 bis

Art. 149 bis: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años el que hiciere uso de amenazas
para alarmar o amedrentar a una o más personas. En este caso la pena será de 1 a 3 años de
prisión si se emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas...”
a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es, según Creus, Núñez y Soler, la libertad
psíquica, entendida como el derecho que tienen las personas a la tranquilidad de espíritu y a su
posibilidad de desenvolverse de acuerdo a su libre voluntad, sin ningún tipo de
condicionamiento o temor, a lo que Donna agrega que el respeto a dicha tranquilidad es
impuesto por el Estado de Derecho para que las personas puedan, en 1er lugar, decidir
libremente, y, en 2do lugar, ejecutar libremente la decisión tomada

b) Tipo objetivo

a) El Art. 149 bis reprime al que haga uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una
o más personas

b) La acción típica consiste en hacer uso de amenazas para alarmar o amedrentar:

- La amenaza es una manifestación de voluntad de una persona dirigida a otra u otras por la
cual se le anuncia que se le ocasionará un mal, entendiendo por mal a la privación o restricción
a otro de un bien susceptible de satisfacerle una necesidad, aclarando que ese mal debe:
1) Ser futuro, pudiendo ser próximo o lejano
2) Ser dependiente de la voluntad del individuo que amenaza, puesto que si el mal que se
anuncia es ajeno a quien amenaza, dejaría de ser esto una amenaza para pasar a ser una
predicción de futuro
3) Ser grave, serio y posible
4) Ser injusto, es decir, que el sujeto pasivo no debe estar obligado a soportar ese mal,
de manera tal que no resulta injusto el anuncio del ejercicio legítimo de un derecho, como
es el caso del padre que amenaza con un castigo a su hijo o del maestro que anuncia una
mala nota al alumno que no estudia
- Todos estos requisitos que debe reunir la amenaza:
+ deben ser considerados teniendo en cuenta la persona del amenazado y las
circunstancias que lo rodean
+ se condicen con la finalidad de la misma, consistente en alarmar o amedrentar a una o
más personas, es decir, en infundir miedo o atemorizar al sujeto pasivo de la amenaza, puesto
que sólo la amenaza que reúne estos requisitos tiene la entidad suficiente como para lograr la
finalidad exigida por el tipo penal
- En cuanto a los medios de comisión se aceptan el oral, el escrito o el gestual, puesto que lo
importante es que el sujeto activo haga llegar de alguna manera la amenaza a la víctima
- La amenaza debe estar dirigida a una persona determinada o a algunas personas
determinadas, de manera tal que la amenaza que es indeterminada dirigida a grupos (sociales,
religiosos o raciales) puede constituir otros delitos pero no el que nos ocupa

c) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona e incluso la misma sobre la cual va a
recaer el daño, como es el caso del hijo que amenaza al padre con suicidarse
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona que tenga capacidad de intelección
para comprender la amenaza

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso y admite sólo el dolo directo, en el sentido que el sujeto
activo debe conocer que amenaza y querer hacerlo, pero con el fin de alarmar o amedrentar

d) Consumación y tentativa: El delito de amenazas es un delito formal o de mera actividad que

se consuma cuando la amenaza llega a conocimiento del sujeto pasivo y es comprendida por el
mismo, sin que sea necesario que la amenaza llegue a intimidar al amenazado, bastando con
que objetivamente sea adecuada para ello. Con respecto a la admisibilidad de la tentativa la
doctrina se encuentra dividida

e) Agravante: A continuación, el 1er párrafo del Art. 149 bis eleva la pena cuando se empleen
armas o cuando las amenazas sean anónimas:
- Con respecto al empleo de armas, la anterior redacción aludía únicamente a las armas de
fuego, pero, como la actual redacción no hace una aclaración al respecto, quedan comprendidas
las armas propias y las armas impropias, siempre que:
+ sean usadas como tales de manera inequívoca
+ sean exhibidas, blandidas o mostradas
- Con respecto a la amenaza anónima, decimos que la misma es tal cuando el sujeto pasivo
ignora de dónde proviene, no bastando que el autor se presente y calle su nombre
- En ambos casos, el fundamento de la agravante radica en el mayor contenido intimidante
que reviste la amenaza al producir en la víctima un temor o alarma mayor

Las coacciones del 2do párrafo del Art. 149 bis

Art. 149 bis: “...Será reprimido con prisión o reclusión de 2 a 4 años el que hiciere uso de
amenazas con el propósito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad”

a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es la libertad psíquica, entendida, conforme
a lo dispuesto por el Art. 19 de la CN, como el derecho que tienen las personas de hacer o no
hacer lo que deseen siempre que ese hacer o no hacer no se encuentre prohibido, es decir, que
lo que se impide es la ejecución libre de una decisión tomada, de lo cual se deduce la
irrelevancia de si hay o no derecho a anunciar el mal, porque lo importante es que el autor no
tenga derecho a exigir la acción que se reclama

b) Tipo objetivo: El delito de coacciones es un delito independiente, y no una amenaza

agravada, puesto que, mientras que en la amenaza el mal amenazado es un fin en sí mismo, en
la coacción la amenaza es un medio para el logro de un fin que se traduce en obligar a la
víctima de manera ilegal a hacer o no hacer algo

a) El Art. 149 bis reprime al que haga uso de amenazas con el propósito de obligar a otro
a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad

b) Para que el tipo se perfeccione alcanza con que la amenaza coarte la libre voluntad de
determinación o decisión del sujeto pasivo, de manera tal que es típica la conducta de quien
amenaza a un juez para que dicte sentencia, más allá de que éste esté obligado a hacerlo

c) El tipo penal abarca la denominada vis compulsiva y no la violencia física y los medios
fraudulentos, aunque se logre el fin propuesto

d) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona que tenga capacidad de intelección
para comprender la amenaza y que sea capaz de determinarse

e) Finalmente, el uso de amenazas para hacer o no hacer algo no debe estar legítimamente autorizado,
puesto que, de lo contrario, la conducta entraría en el campo de la justificación

c) Tipo subjetivo: El delito es doloso y admite sólo el dolo directo, en el sentido que el sujeto
activo debe tener por finalidad obligar a la víctima a hacer, no hacer o tolerar algo contra su
voluntad, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo

d) Consumación y tentativa: El delito de coacciones es un delito formal o de mera actividad que

se consuma cuando la amenaza llega a conocimiento del sujeto pasivo y es comprendida por el
mismo, sin que sea necesario que la amenaza llegue a hacer que la víctima haga o deje de
hacer lo que el autor pretende, bastando con que objetivamente sea adecuada para ello. Con
respecto a la admisibilidad de la tentativa la doctrina se encuentra dividida

Las coacciones agravadas del Art. 149 ter

Art. 149 ter: “En el caso del último apartado del Art. anterior, la pena será:
1. De 3 a 6 años de prisión o reclusión si se emplearen armas o si las amenazas fueren
anónimas
2. De 5 a 10 años de prisión o reclusión en los siguientes casos:
a) Si las amenazas tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o concesión por
parte de cualquier miembro de los poderes públicos
b) Si las amenazas tuvieren como propósito el de compeler a una persona a hacer abandono del
país, de una provincia o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo”

El Art. 149 ter:

- en 1er lugar, eleva la pena prevista para la coacción cuando se empleen armas o cuando las
amenazas sean anónimas
- en 2do lugar, eleva aún más la pena prevista para la coacción cuando:

a) Las amenazas tengan como propósito la obtención de alguna medida o concesión por
parte de cualquier miembro de los poderes públicos, entendiendo por:
- medida, a todo tipo de resolución o disposición, lícita o ilícita, puesto que la injusticia de la
coacción se apoya, fundamentalmente, en el medio seleccionado para obtener la medida o la
concesión
- concesión, al otorgamiento de algo
- miembro de los poderes públicos, a aquellos que forman parte del Estando nacional,
provincial o municipal, siempre que tengan la posibilidad de disposición, de resolución o de
otorgar lo que se exige, puesto que, si no tienen dicha capacidad, Creus sostiene que el delito
pasa a ser la coacción básica

b) Las amenazas tengan como propósito compeler a una persona a abandonar:

- el país, entendido como República Argentina, de manera tal que no es típica, como
agravante, la exigencia de que se abandone un país extranjero
- de una provincia, entendida como una provincia de la República Argentina
- o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo, es decir, de los lugares que
normalmente ocupa la persona
Abandonar implica un alejamiento definitivo o, al menos, un alejamiento por un tiempo
prolongado, de manera tal que no es típica, como agravante, la conducta de quien compele a
una persona a alejarse de los lugares indicados por un breve lapso de tiempo

2-VIOLACIÓN DE DOMICILIO

Bien jurídico protegido

El capítulo 2do del título 5to del libro 2do del CP, que es el que regula la violación de domicilio,
reglamenta el Art. 18 de la CN, que establece que “el domicilio es inviolable” y que “una ley
determinará en qué casos y con qué justificativo podrá procederse a su allanamiento y
ocupación”, y el Art. 19 de la CN, que plasma el principio de autonomía ética, según el cual “las
acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni
perjudiquen a un 3ero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados”. En él, el bien jurídico protegido es la libertad de la persona, en relación con su
ámbito de intimidad y de reserva, que se manifiesta en el derecho de elegir quiénes pueden
entrar en el domicilio propio y quiénes no:
- En el Art. 150 se protege el domicilio contra actos de particulares
- En el Art. 151 se protege el domicilio contra actos de la autoridad

La violación de domicilio del Art. 150

1-Tipo objetivo

Art. 150: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, si no resultare otro delito más
severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias
o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho
de excluirlo”

El Art. 150 reprime al que entre en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en
el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de
excluirlo, siempre que no resulte otro delito más severamente penado

1) La acción típica: La acción típica consiste en entrar en el domicilio ajeno contra la voluntad
expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo, es decir, que la acción típica consiste en
ingresar con la totalidad de la persona desde afuera hacia adentro, de manera tal que no existe
violación de domicilio si simplemente se molesta a los ocupantes desde afuera, por Ej., tirando
piedras o ingresando un brazo por la ventana, a lo que cabe agregar que la ley no prevé ningún
medio comisivo, de manera tal que el sujeto activo puede entrar por cualquier medio, como
puede ser el engaño, la clandestinidad o la violencia

Ahora bien, con respecto a la acción típica en el delito de violación de domicilio, se discuten 2
cuestiones importantes:
a) En 1er lugar, se discute si es típica la conducta del sujeto que, habiendo ingresado al
domicilio ajeno con el consentimiento del titular, se introduce en algún lugar o dependencia del
mismo contra su voluntad, y, al respecto, la mayoría de la doctrina sostiene que sí, puesto que,
en tal caso, igualmente se habrá violado el ámbito de intimidad y de reserva que protege la
norma. Sin embargo, hay que distinguir 2 situaciones diferentes:
 En la morada, en las dependencias y en el recinto habitado, se requiere que el sujeto se
introduzca en algún lugar o dependencia contra la voluntad expresa de su titular, como es el
caso del sodero que recibió la llave para ingresar al garaje para que deje los sifones junto a la
puerta y, a pesar de que quien le entregó la llave le aclaró que no ingrese al patio, él lo hizo
igual
 En la casa de negocios abierta al público, basta con que el sujeto que ingresa al lugar
destinado al público se introduzca en otro sector no autorizado, contra la voluntad presunta de
su titular
b) En 2do lugar, se discute si es típica la conducta del sujeto que, habiendo ingresado al
domicilio ajeno con el consentimiento del titular, permanece en él contra su voluntad, y, al
respecto, la mayoría de la doctrina sostiene que no, puesto que la violación de domicilio consiste
en entrar contra la voluntad del titular del domicilio y no en permanecer allí contra esa voluntad,
como lo hacían las redacciones anteriores. Sin embargo, hay que aclarar 2 cosas:
 En 1er lugar, que la conducta del sujeto puede ser típica del delito de coacciones por obligar
al titular del domicilio a tolerar su presencia
 En 2do lugar, que el titular del domicilio no se encuentra indefenso, puesto que, aunque la
conducta del sujeto sea atípica, constituye una agresión ilegítima que puede dar lugar a la
legítima defensa, de manera tal que el titular del domicilio puede expulsar por la fuerza al
agresor que se niega a salir, ya sea por sus propios medios o recurriendo a la autoridad, según
el caso

2) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona que no tenga derecho a ingresar en
el domicilio, inclusive su mismo dueño, lo cual puede darse, por Ej., en el caso del propietario de
la casa que viola el domicilio del inquilino o en el caso del propietario del hotel que viola la
habitación de un huésped. Sin embargo, si se trata de un funcionario público en ejercicio de su
función estamos en presencia del delito de allanamiento ilegal previsto por el Art. 151
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser el titular del derecho de exclusión, es decir, el
que tiene el derecho de elegir quiénes pueden entrar en el domicilio

3) Concepto de domicilio

 En materia civil, el domicilio puede ser real o ficticio, en el sentido que no necesariamente se
trata del lugar donde la persona vive, sino que se trata del lugar que la ley fija como asiento o
sede de la persona. A su vez, el domicilio civil puede ser real o legal:
- El domicilio real es el lugar en el que la persona tiene establecido el asiento principal de su
residencia y de sus negocios, siendo necesaria la residencia, es decir, el hecho de habitar ese
lugar habitual y ordinariamente, no bastando la mera habitación, es decir, el hecho de habitar
ese lugar accidental y momentáneamente
- El domicilio legal es el lugar en el que la ley presume, sin admitir prueba en contrario, que la
persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones aunque de hecho no esté allí presente, como es el caso de los funcionarios
públicos, que tienen su domicilio legal en el lugar en donde ejercen sus funciones, o el caso de
los incapaces cuyo domicilio legal es el de sus representantes
 En materia penal, en cambio:
- El domicilio siempre es real, es decir, que en el proceso debe ser probada la habitación
efectiva
- No se exige la residencia, bastando la mera habitación, es decir, el hecho de habitar ese
lugar accidental y momentáneamente, como es el caso de los viajeros que duermen una sola
noche en un hotel
 En síntesis, decimos que el Derecho Penal adopta un criterio amplio de domicilio que
comprende:
a) La morada
b) La casa de negocios
c) Las dependencias
d) El recinto habitado por otro

a) Morada: La morada es el ámbito donde un sujeto vive con su familia en forma permanente o
transitoria y con respecto a la misma vale aclarar algunas cuestiones:
 si el sujeto duerme en ese lugar es una morada, pero si no duerme allí, sólo lo será si pasa
en ese lugar una parte importante del tiempo
 un mismo sujeto puede tener varias moradas, aunque las habite con poca frecuencia, como
es el caso de quien vive en la ciudad y tiene además su casa de campo
 no pueden constituir moradas los lugares públicos, como es el caso de una plaza, ni los
edificios públicos, como es el caso de una iglesia
 no es necesario que el lugar:
- esté construido con material y es así que, por Ej., puede tratarse de una casa con paredes de
cartón o de chapa
- sea un inmueble y es así que, por Ej., puede tratarse de una carpa, de una casa rodante o de
un vagón de un tren
- esté lugar destinado a la vivienda y es así que, por Ej., puede tratarse de una cueva
 al tutelarse la intimidad y la reserva y no la propiedad, es necesario que el lugar esté
habitado, aunque no que el morador se encuentre presente en el momento del hecho, y
también es necesario que el morador manifieste, real o simbólicamente, su voluntad de excluir a
los 3eros

b) Casa de negocios: La casa de negocios es el lugar en donde se ejerce la profesión o se llevan

adelante los negocios y en ese lugar, en principio, el ingreso es libre (como es el caso de un bar)
o al menos semilibre (como es el caso de un teatro), y decimos en principio porque si su titular
manifiesta expresamente su voluntad de exclusión y el 3ero ingresa igual, habrá violación de
domicilio

c) Dependencias: Las dependencias son lugares unidos físicamente a la morada o a la casa de

negocios y sirven para complementar las actividades que allí se desarrollan, como es el caso de
un balcón, de un patio, de una cochera, de una terraza o de un pasillo, siempre que sean
lugares cercados que indiquen la voluntad de excluir a los 3eros, aunque la defensa no sea
fuerte, como es caso de una verja de medio metro, aclarando que no configura dependencia la
escalera o el pasillo que está destinado a la circulación de un número indeterminado de
personas

d) Recinto habitado: El recinto habitado es un ámbito ocupado por alguien que se encuentra en
un ámbito mayor, respecto del cual quien ocupa el recinto no tiene el derecho de exclusión,
como es el caso de un cuarto de hotel o de un camarote de un barco

4) Consentimiento: Finalmente, el tipo penal exige para que se configure el delito que quien
entra en el domicilio ajeno lo haga en contra de la voluntad expresa o presunta de quien tenga
derecho de excluirlo, lo cual:
- según Donna, configura un elemento del tipo objetivo, y, en consecuencia, el sujeto que
ingresa en el domicilio con el consentimiento libre de su dueño no ha desplegado una conducta
justificada sino una conducta atípica, más allá de que la conducta será justificada cuando el
sujeto ingrese contra la voluntad de quien tiene el derecho de excluirlo pero encontrándose en
un estado de necesidad justificante, como es el caso de quien ingresa en un domicilio ajeno
para escaparse de un grupo de delincuentes que lo persigue
- según Soler, configura un elemento subjetivo distinto del dolo, y, en consecuencia, el único
dolo que admite esta figura es el directo

Ahora bien, ¿quién tiene el derecho de exclusión en el domicilio?. Al respecto, decimos que, en
principio, el derecho de exclusión en el domicilio lo tiene el jefe del grupo que habita el domicilio,
como es el caso del jefe de familia o el dueño de la empresa, y decimos en principio porque:
- en 1er lugar, ese derecho puede ser delegado en ciertas personas, como es el caso de los
hijos del jefe de familia o de los empleados de la empresa, en cuyo caso estos deben respetar la
voluntad del titular, de manera tal que será típica la conducta del sujeto que ingresa en un
domicilio con el consentimiento del hijo sabiendo que el padre le ha prohibido formalmente la
entrada
- en 2do lugar, ese derecho puede ser ejercido indistintamente por varias personas, lo cual se
da cuando en el domicilio convivan personas con jerarquía equivalente, como es el caso de un
matrimonio, de un concubinato o de un grupo de amigos que comparten un mismo domicilio, en
donde cualquiera de los cónyuges, de los concubinos o de los amigos pueden autorizar o
prohibir la entrada de una persona en la vivienda, o el caso de una empresa con varios dueños,
en donde cualquiera de ellos puede ejercer el derecho de exclusión

Finalmente, decimos que la voluntad de exclusión del titular:

- Puede ser expresa o presunta:
 es expresa cuando inequívocamente se hace saber a los 3eros que no se admite el ingreso,
ya sea por vía oral, escrita o gestual
 es presunta cuando, si bien no se hace saber a los 3eros en forma inequívoca que no se
admite el ingreso, la voluntad se desprende de las circunstancias temporo-espaciales
- Mientras que en la morada, en las dependencias y en el recinto habitado se presume, en
la casa de negocios debe ser expresa

5) Subsidiariedad: El Art. 150 deja en claro que el delito de violación de domicilio es una figura
absolutamente subsidiaria en el sentido que sólo es aplicable cuando el hecho no constituya otro
delito más severamente penado, puesto que en tal caso aquélla quedará subsumida en éste

2-Tipo subjetivo

Donna sostiene que se admite tanto el dolo directo como el eventual, pero, si consideramos, tal
como lo hace Soler, que el hecho de que el ingreso deba hacerse “contra de la voluntad expresa
o presunta de quien tenga derecho de excluirlo” configura un elemento subjetivo distinto del
dolo, debemos afirmar que el único dolo que admite esta figura es el directo

3-Consumación y tentativa

El delito se consuma cuando el sujeto activo ingresa al domicilio, de manera tal que se admite la
tentativa

El allanamiento ilegal de domicilio del Art. 151

1-Tipo objetivo

Art. 151: “Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años, al
funcionario público o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las formalidades
prescripta por la ley o fuera de los casos que ella determina”

El Art. 151 reprime al funcionario público o agente de la autoridad que allane un domicilio sin las
formalidades prescripta por la ley o fuera de los casos que ella determina

1) La acción típica: La acción típica consiste en allanar un domicilio contra la voluntad expresa o
presunta de quien tenga derecho a excluirlo, sin cumplir con las formalidades previstas por la
ley o fuera de los casos que ella determina, y, al respecto, hay que aclarar 3 cosas:
- En 1er lugar, decimos que allanar y entrar tienen el mismo significado, de manera tal que
allanar un domicilio consiste en ingresar en él con la totalidad de la persona desde afuera hacia
adentro
- En 2do lugar, decimos que el concepto de domicilio del Art. 151 es el mismo que el concepto
de domicilio del Art. 150, es decir, un concepto amplio que comprende la morada, la casa de
negocios, las dependencias y el recinto habitado por otro
- En 3er lugar, decimos que el consentimiento funciona de la misma manera que en el Art.
150, de manera tal que si quien tiene el derecho de exclusión en el domicilio consiente el
allanamiento, el funcionario público habrá desplegado una conducta atípica, siempre que dicho
consentimiento sea libre, informado, anterior a la entrada del funcionario público al domicilio y
expreso, siendo inadmisible la voluntad de exclusión presunta

2) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial o
propio en el que:
- Sujeto activo sólo puede ser un funcionario público, puesto que el agente de autoridad al que
se refiere la ley también es un funcionario público, entendiendo por tal, conforme a lo
establecido en el Art. 77, a “todo el que participa accidental o permanentemente en el ejercicio
de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente”.
Además, como el tipo tiende a proteger el domicilio contra actos de la autoridad, es necesario
que el funcionario público ingrese en ejercicio de su función, puesto que si actúa como cualquier
particular, se debe aplicar la figura del Art. 150:
a) El particular comisionado por la autoridad competente para obrar en su nombre
también puede ser sujeto activo de este delito
b) El juez que allana personalmente el domicilio también puede ser activo de este delito
c) El juez que dicta intencionalmente una orden de allanamiento ilegal:
+ Según Núñez comete el abuso de autoridad previsto en el Art. 248
+ Según Donna, si bien comete el abuso de autoridad previsto en el Art. 248,
estamos en presencia, por razones de especialidad, del allanamiento ilegal de
domicilio previsto en el Art. 151, que el juez comete:
◙ En carácter de instigador o de cómplice, si los funcionarios encargados de
cumplir con la orden de allanamiento conocían su ilicitud
◙ En carácter de autor mediato, si los funcionarios encargados de cumplir con
la orden de allanamiento no conocían su ilicitud, puesto que, en tal caso, el
juez se valió del error de los funcionarios para cometer el delito
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser el titular del derecho de exclusión, es decir, el que
tiene el derecho de elegir quiénes pueden entrar en el domicilio

3) La ilegitimidad del ingreso: Para que se dé el delito, el allanamiento debe realizarse:

a) sin cumplir con las formalidades previstas por la ley
b) o fuera de los casos que ella determina

a) Incumplimiento de formalidades: El allanamiento del domicilio debe cumplirse respetando

estrictamente todas las formalidades previstas en los códigos procesales provinciales, de
manera tal que ya existe allanamiento ilegal cuando se incumple una sola formalidad. En
general, los códigos exigen los siguientes recaudos:
1) El allanamiento debe llevarse a cabo en cumplimiento de una orden de allanamiento
dictada por un juez competente civil o penal, salvo en el caso en el que sea el mismo juez quien
lleve a cabo el allanamiento, en cuyo caso no se exige la orden por escrito, pero sí el dictado de
un auto fundado, en donde se expresen los motivos de la medida
2) Esa orden debe ser:
- dictada por escrito y mediante auto fundado, es decir, que el juez debe expresar los motivos
por los cuales resulta necesario allanar el domicilio, como puede ser, por Ej., que haya motivos
para presumir que en el domicilio existen cosas pertinentes a un delito o que allí se encuentra
una persona que debe ser detenida por encontrarse prófuga o sospechada de la comisión de un
delito
- determinada, es decir, que el juez debe precisar el domicilio a allanar, el día y la hora en que
debe efectuarse el allanamiento y el nombre de la autoridad que lo va a llevar a cabo, que
puede ser un miembro de las fuerzas policiales o de las fuerzas de seguridad, aclarando que las
fuerzas policiales comprenden a la policía federal y a la policía provincial, y que las fuerzas de
seguridad comprenden a la policía aeronáutica, a la prefectura y a la gendarmería
3) El allanamiento de domicilios destinados a la vivienda sólo puede realizarse desde que
sale hasta que se pone el sol, es decir, desde las 8 de la mañana hasta las 8 de la noche, salvo
en casos graves o urgentes o en casos en los que se encuentre en peligro el orden público
4) El funcionario público debe presentarse como tal ante quien tiene el derecho de
exclusión

Sin embargo, no se exige el cumplimiento de las formalidades citadas:

1) Cuando en virtud de un incendio, de una explosión, de una inundación o de cualquier
otro estrago se encuentre en peligro la propiedad o la vida de sus habitantes
2) Cuando se denuncie que una persona extraña ingresó en un domicilio con indicios
manifiestos de ir a cometer un delito
3) Cuando ingrese en el domicilio un sujeto que es perseguido por la autoridad
4) Cuando se escuchen voces de auxilio desde el interior, que anuncian que se está
cometiendo un delito, o se pida socorro
En estos supuestos, que son enunciados taxativamente por el Código Procesal Penal de la
Nación, el funcionario público no actúa amparado por una causa de justificación, sino que
directamente no incumple ninguna formalidad prevista por la ley, y, en consecuencia, no
comete una acción justificada sino una acción atípica

b) Allanamiento fuera de los casos autorizados por la ley: El allanamiento del domicilio sólo
puede llevarse a cabo en los casos autorizados por la ley y cuando el allanamiento se lleva a
cabo fuera de esos casos, estamos en presencia del delito en cuestión. Los códigos procesales,
en líneas generales, sólo permiten el allanamiento del domicilio cuando el mismo tienda a
buscar elementos de prueba del delito o a lograr la detención del presunto delincuente, de
manera tal que será típica la conducta del juez o policía que decide allanar el domicilio de la
víctima por el sólo hecho de perjudicar a un enemigo o por razones de venganza7

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso, que sólo admite el dolo directo, de manera tal que el sujeto activo debe
conocer y querer ingresar ilegítimamente en el domicilio

Los casos especiales de justificación del Art. 152

1-Naturaleza jurídica

En cuanto a su naturaleza jurídica, el Art. 152 configura una causa de justificación prevista en la
parte especial del CP, que, según Donna, tiene un ámbito de aplicación muy reducido, puesto
que se deben excluir:
- por un lado, los casos en los que se presume el consentimiento al ingreso por parte del
titular del derecho de exclusión, puesto que en tal caso la conducta desplegada es atípica y no
justificada
- por otro lado, los casos en los que las mismas normas procesales autorizan el ingreso
incumpliendo las formalidades prescriptas, puesto que en tal caso la conducta desplegada
también es atípica y no justificada

2-Tipo objetivo
7
La teoría del árbol venenoso establece que no se puede castigar un delito cometiendo otro delito para obtener una prueba
Art. 152: “Las disposiciones de los artículos anteriores no se aplicarán al que entrare en los
sitios expresados, para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un 3ero, ni al que lo
hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia”

El Art. 152 establece que el ingreso al domicilio se justifica cuando tenga por finalidad:
a) evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un 3ero
b) cumplir un deber de humanidad
c) prestar auxilio a la justicia

a) El hecho de que el ingreso tenga por finalidad evitar un mal grave a sí mismo, a los
moradores o a un 3ero, parecería ser una repetición del estado de necesidad, previsto en el inc.
3ero del Art. 34, pero existen 2 diferencias fundamentales:
- en el estado de necesidad justificante el mal que se trata de evitar debe ser inminente y
ajeno al sujeto
- en el ingreso justificado al domicilio el mal que se trata de evitar puede ser inminente o no y
puede ser ajeno al sujeto o no
◙ Mal es aquella privación de un bien susceptible de satisfacer una necesidad
◙ Ese mal debe ser grave, es decir, que debe reunir una cierta importancia,
para cuya determinación el juez tendrá que apelar a las circunstancias
témporo-espaciales del caso concreto, y puede recaer sobre:
- el mismo sujeto que ingresa en el domicilio, que, por Ej., es perseguido por 2 barrabravas
- los moradores, que, por Ej., piden auxilio desde el interior del domicilio
- un 3ero, que, por Ej., está siendo asaltado, y, en consecuencia, el sujeto ingresa al domicilio
y pide un teléfono para llamar a la policía

b) El sujeto ingresa al domicilio para cumplir un deber de humanidad cuando lo hace para llevar
a cabo un acto de solidaridad que:
- según la mayoría de la doctrina, sólo puede estar destinado a ayudar a otra persona
- según Donna, puede estar destinado a ayudar a otra persona o a otros bienes jurídicos
valorados por la cultura humana, de manera tal que, por Ej., cumple un deber humanitario el
que ingresa a un domicilio para salvar la vida de un animal o para resguardar el medio ambiente

c) El sujeto ingresa al domicilio para prestar auxilio a la justicia cuando lo hace para cooperar
con otra autoridad que se encuentra cumpliendo funciones en el mismo, como es el caso del
sujeto que entra al domicilio para ayudar a los bomberos a sacar los escombros

3-VIOLACIÓN DE SECRETOS

Bien jurídico protegido

El capítulo 3ero del título 5to del libro 2do del CP, que es el que regula la violación de secretos,
reglamenta el Art. 18 de la CN, que garantiza la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y
de los papeles privados, y el Art. 19 de la CN, que plasma el principio de autonomía ética, según
el cual “las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un 3ero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados”. En él, el bien jurídico protegido es la libertad de la persona, en relación con su
ámbito de intimidad y de reserva, motivo por el cual, en otras legislaciones, como la española,
el descubrimiento y la revelación de secretos son delitos contra la intimidad

Concepto de secreto
Un secreto es una información relativa a una relación con un sujeto que no está destinada a ser conocida por un
número indeterminado de personas

La violación de correspondencia del Art. 153

Art. 153: “Será reprimido con pena de 15 días a 6 meses, el que abriere indebidamente una
carta, un pliego cerrado o un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza que no le esté
dirigido; o se apoderare indebidamente de una carta, de un pliego, de un despacho o de otro
papel privado, aunque no esté cerrado; o suprimiere o desviare una correspondencia que no le
esté dirigida
Se le aplicará prisión de 1 mes a 1 año, si el culpable comunicare a otro o publicare el contenido
de la carta, escrito o despacho”

El 1er párrafo del Art. 153 contempla 3 modalidades comisivas:

1) La 1er modalidad comisiva consiste en abrir indebidamente una carta, un pliego cerrado o
un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, que no le esté dirigido
2) La 2da modalidad comisiva consiste en apoderarse indebidamente de una carta, de un
pliego, de un despacho o de otro papel privado, sin que interese en este caso que los mismos se
encuentren cerrados o abiertos
3) La 3er modalidad comisiva consiste en suprimir o desviar de su destino una
correspondencia que no le esté dirigida

1) Apertura indebida de la correspondencia: La 1er modalidad comisiva contemplada por el 1er

párrafo del Art. 153 consiste en abrir indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho
telegráfico, telefónico o de otra naturaleza, que no le esté dirigido
 La acción típica consiste en abrir indebidamente, aclarando que:
 Abrir implica ingresar o penetrar para obtener la información que se encuentra plasmada en
la carta, el pliego cerrado o el despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza que no está
dirigido al autor del delito
 Indebidamente implica no tener deber y es así que el derecho a la inviolabilidad de la
correspondencia, al igual que cualquier otro derecho, no es absoluto, sino que es relativo en la
medida en que se reglamente para su ejercicio. Así, por Ej., las normas procesales, autorizan al
juez que está llevando a cabo una investigación a abrir la correspondencia enviada por (o
dirigida al) supuesto autor del delito
 La correspondencia es definida por la doctrina como la comunicación escrita entre 2
personas y, lógicamente, debe estar cerrada, para que pueda llegar a ser abierta por el autor
del delito
 La diferencia entre las cartas y los pliegos consiste en que aquéllas deben estar en sobre
cerrado, mientras que éstos van doblados y se cierran mediante algún pegamento o broche que
denote el impedimento de la lectura por cualquier persona
 El despacho telegráfico apunta a cualquier telegrama y el despacho telefónico alude a
cualquier llamada telefónica, a pesar de que, como bien dice Aguirre Obarrio, falta en el Art. la
expresión “escucharse”, careciendo de sentido la referencia a los despachos telefónicos
 El delito es un delito de resultado que se consuma con la apertura de la correspondencia,
aunque posteriormente se la cierre, y, al ser un delito de resultado, es admisible la tentativa

2) Apoderamiento indebido de la correspondencia: La 2da modalidad comisiva contemplada por

el 1er párrafo del Art. 153 consiste en apoderarse indebidamente de una carta, de un pliego, de
un despacho o de otro papel privado, sin que interese en este caso que los mismos se
encuentren cerrados o abiertos
  La acción típica consiste en apoderarse indebidamente, aclarando que:
 Apoderarse consiste en privar al titular de la carta, el pliego, el despacho o el papel privado,
de su relación de disponibilidad con aquel
 Indebidamente implica no tener deber

3) Supresión y desvío de la correspondencia: La 3er modalidad comisiva contemplada por el 1er

párrafo del Art. 153 consiste en suprimir o desviar de su destino una correspondencia que no le
esté dirigida
 Las acciones típicas consisten en suprimir o desviar la correspondencia abierta o cerrada,
aclarando que:
 Suprimir consiste en quitar definitivamente de su curso natural una correspondencia para
que no llegue a destino
 Desviar consiste en cambiar el curso natural de una correspondencia para que no llegue a
destino
 El delito es un delito de resultado que se consuma cuando se logra que la
correspondencia sea suprimida o desviada, aunque posteriormente con la intervención de otras
personas retome su curso natural, y, al ser un delito de resultado, es admisible la tentativa

4) Caracteres comunes a las 3 modalidades comisivas previstas en el 1er párrafo del Art. 153

 En ninguna de ellas se exige que la carta, el pliego o el despacho se lea, sino que basta con
que sea abierto, apoderado, suprimido o desviado
 En todas ellas se exige el dolo directo y se admite el error de prohibición, como es el caso del
sujeto que abre una carta porque pensaba que había una bomba
 En todas ellas el sujeto activo puede ser cualquier persona que no sea la destinataria de la
correspondencia

5) Comunicación o publicación del contenido de la correspondencia: El 2do párrafo del Art. 153
establece una pena para el caso de que el culpable de la acción prevista en el 1er párrafo
comunique a otro o publique el contenido de la carta, escrito o despacho, aclarando que no es
un agravante del 1er párrafo, sino que aquél es el paso previo para publicar o comunicar el
secreto
 Las acciones típicas consisten en comunicar o publicar el contenido, aclarando que:
 Comunicar el contenido consiste en hacerlo conocer a un 3ero que no participa del delito, y,
además, no tiene autorización para conocerlo
 Publicar el contenido consiste en hacerlo conocer al público en general
 Desde el punto de vista subjetivo, se requiere el dolo directo en el autor del delito

La violación de correspondencia calificada por la condición del autor del Art. 154

Art. 154: “Será reprimido con prisión de 1 a 4 años, el empleado de correos o telégrafos que,
abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra
pieza de correspondencia, se impusiere de su contenido, la entregare o comunicare a otro que
no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto”

El Art. 154 reprime al empleado de correos o telégrafos que, abusando de su empleo, se

apodere de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, se
imponga de su contenido, la entregue o comunique a otro que no sea el destinatario, la
suprima, la oculte o cambie su texto

 Se trata de un delito especial en el que el sujeto activo solamente puede ser el empleado
de correos o telégrafos, que puede ser un funcionario público o un particular, sin importar su
calidad ni su jerarquía. Además, este empleado debe abusar de su empleo, es decir, que debe
aprovechar su empelo para realizar las acciones típicas, sin importar si se aprovecha de sus
funciones específicas, como es el caso del empleado que tiene las cartas en su poder, o de otras
funciones genéricas, como es el caso del portero que se aprovecha del cargo para realizar las
acciones típicas
 En cuanto a las acciones típicas, a las de apoderarse o suprimir una carta, un pliego, un
telegrama u otra pieza de correspondencia, y a la de comunicar a otro su contenido, que ya
estaban previstas en el Art. anterior, agrega las siguientes:
Φ Imponerse de su contenido, lo cual implica que el empleado de correos o telégrafos
adquiera el conocimiento del contenido o del texto de la correspondencia
Φ Entregar la correspondencia a otro que no sea el destinatario, es decir, desviar la
correspondencia, sin respetar el destinatario original
Φ Ocultar la correspondencia, lo cual implica impedir que la misma llegue al conocimiento
de 3eros
Φ Cambiar el texto de la correspondencia, es decir, modificar su contenido total o
parcialmente
 Desde el punto de vista subjetivo, se requiere el dolo directo en el autor del delito

La publicación indebida de correspondencia del Art. 155

Art. 155: “El que, hallándose en posesión de una correspondencia no destinada a la publicidad,
la hiciere publicar indebidamente, aunque haya sido dirigida a él, será reprimido con multa de
(1500 a 90000 pesos), si el hecho causare o pudiere causar perjuicios a 3eros”

El Art. 155 prevé el delito de publicación indebida de correspondencia, el cual requiere 3

elementos:
1) Que la correspondencia epistolar o telegráfica no sea destinada a la publicidad
2) Que el que la posea la haga pública indebidamente, aunque haya sido dirigida a él
3) Que el hecho de la publicación cause o pueda causar perjuicios a 3eros

 El sujeto activo del delito es la persona que está en posesión legítima de la

correspondencia
 La acción típica consiste en hacer publicar indebidamente una correspondencia, cerrada o
abierta, que el autor tiene en su poder y que no está destinada a la publicidad, es decir, que no
está destinada a llegar a destino de todos, lo cual puede desprenderse de su contenido o de la
voluntad expresa o tácita del remitente
 Para que se configure el delito no es necesario el efectivo conocimiento de la
correspondencia por parte de un grupo indeterminado de personas, sino que basta con la
posibilidad de ese conocimiento, de manera tal que basta con la mera publicación por un medio
escrito u oral, sin que importe si alguien ve o escucha dicha publicación
 La publicación:
 puede ser total o parcial y puede consistir en la transcripción auténtica de la correspondencia
o en la transcripción de los conceptos que la compone
 debe tener relación con la persona del remitente, de manera tal que de alguna forma, éste
sea identificable directa o indirectamente
 Además, existen 2 elementos del tipo:
 el 1ero es la ilegitimitad en la publicación, la cual será excluida si media un permiso o una
autorización dada por el remitente
 el 2do es que la publicación cause o pueda causar perjuicio a 3eros, perjuicio que puede ser
público o privado, material o moral, económico o no, y que puede recaer sobre el titular del
secreto o sobre un 3ero
 El delito es un delito de resultado que se consuma con la publicación, y, al ser un delito de
resultado, es admisible la tentativa, como es el caso de que se rompa la máquina del periódico
donde se está imprimiendo la correspondencia para su publicación
 Desde el punto de vista subjetivo, se requiere el dolo directo en el autor del delito
 Finalmente, decimos que, si la publicación afecta el honor de la persona, siendo un medio
comisivo de la injuria, violación de secretos e injuria concurren idealmente

La violación de secreto profesional o particular del Art. 156

Art. 156: “Será reprimido con multa de (1500 a 90000 pesos) e inhabilitación especial, en su
caso, por 6 meses a 3 años, el que teniendo noticia, por razón de su estado, oficio, empleo,
profesión o arte, de un secreto cuya divulgación pueda causar daño, lo revelare sin justa causa”

1-Tipo objetivo

a) La acción típica: La acción típica consiste en revelar un secreto ajeno sin justa causa y es así
que el delito se consuma con la revelación, es decir, con el dar a conocer el secreto a una sola
persona que no tiene el deber de guardar secreto, sin que sea necesaria la divulgación, es decir,
el dar a conocer el secreto a un número indeterminado de personas. A su vez, ese secreto debe
haber sido conocido lícitamente en razón del estado, oficio, empleo, profesión o arte:
- El estado es una situación social que permite al sujeto activo acceder a la información
secreta por el estado mismo y no por la actividad desarrollada o por el lucro obtenido, como es
el caso de la esposa del abogado, del estudiante practicante de medicina o del sacerdote
- El oficio abarca cualquier actividad rentada en virtud de la cual un sujeto accede al ámbito
de reserva de una persona y obtiene información privilegiada, como es el caso de una empleada
doméstica, de un masajista, de un cerrajero o de un plomero. En este aspecto, la legislación
argentina se aparta de su fuente, que es la legislación italiana, que alude al “uficcio” que abarca
al curador o al tutor que, en virtud de su representación, accede al ámbito de reserva del curado
o pupilo y obtiene información privilegiada
- El empleo es similar al oficio pero se diferencia de éste en que en el empleo media una
relación de dependencia, como es el caso de la secretaria de un abogado o de la enfermera de
un médico
- La profesión abarca cualquier actividad rentada que requiere un título habilitante, como es
el caso de un odontólogo, de un abogado o de un médico, aclarando que también incurre en
este delito el profesional que es interconsultado por otro sin tomar contacto con el titular de la
información y que revela la información adquirida en virtud de esa actividad
- El arte, según Creus, abarca la actividad de quien practica las bellas artes, como es el
caso del pintor que retrata a una persona, pero, según Núñez, abarca cualquier actividad que
supone la posesión de conocimientos y técnicas especiales y superiores, como es el caso del que
practica las bellas artes, de los técnicos y de los peritos no matriculados oficialmente

b) Concepto de secreto: Un secreto es una información relativa a una relación con un sujeto que
no está destinada a ser conocida por un número indeterminado de personas, aclarando que:
1) Lo que se protege no es el secreto vulgarmente considerado sino el secreto jurídicamente
considerado
2) El hecho de que una información sea conocida por varias personas, como puede ser el
caso de que sea conocida por varios abogados, no impide que la misma pierda el carácter de
secreta
3) Sólo es protegido el secreto cuya divulgación pueda causar un daño, sin importar:
- si el daño efectivamente se causa
 - qué daño pueda causarse, de manera tal que el daño puede ser público o privado,
material o moral, económico o no, y puede recaer sobre el titular del secreto o sobre un 3ero

c) La relación entre el secreto y la profesión u oficio: El profesional no sólo traba con su cliente
una relación profesional, sino también una relación personal de confianza basada en la buena fe,
lo cual está plasmado en un contrato de locación de servicios, en donde están regulados los
derechos y obligaciones de las partes y dentro de las obligaciones del profesional encontramos
la de guardar secreto. Así, el que recurre a un abogado lo hace por necesidad o utilidad y busca
que él:
- sea capaz profesionalmente
- sea capaz de guardar secreto
- actúe honrada y éticamente
Además, el Art. reprime “al que teniendo noticia” revele el secreto sin justa causa y ese tener
noticia apunta a que el secreto debe ser adquirido en razón del ejercicio profesional pero no con
ocasión o motivo del ejercicio profesional, de manera tal que:
- será típica la conducta del psicólogo que revela el problema que el cliente le cuenta o del
médico que revela el secreto que se entera mientras está atendiendo a su cliente
- pero no será típica la conducta del psicólogo o del médico que se entera del secreto:
a) en virtud de la amistad que traba con la otra persona, como puede ser el caso de acceder al
secreto en medio de una charla de café
b) en virtud de la pura casualidad, como puede ser el caso de escuchar el secreto mientras está
haciendo las compras en el supermercado

d) Justa causa de revelación: El Art. sostiene que la revelación del secreto debe hacerse “sin
justa causa”, lo cual:
+ Según un sector minoritario de la doctrina nacional, en el que se enmarca Soler, apunta
a la inexistencia de una causa de justificación, y, en consecuencia, el error que recae sobre este
elemento, es un error de prohibición, que, en caso de ser invencible, elimina la culpabilidad y
evita que el injusto se convierta en delito, y, en caso de ser vencible, disminuye la culpabilidad y
hay delito, pudiéndose sólo reducirse la pena, conforme a las pautas de los artículos 40 y 41
+ Según un sector mayoritario de la doctrina nacional, en el que se enmarca Donna, es
un elemento negativo del tipo objetivo, y, en consecuencia, el error que recae sobre este
elemento, es un error de tipo, que, siendo vencible o invencible, elimina la tipicidad de la
conducta al no existir la figura culposa
 Además, decimos que es el mismo médico quien debe determinar si hay o no justa causa,
basándose en un juicio laico de buena fe y teniendo en cuenta las circunstancias del caso
concreto, como es el caso del médico que decide revelar a los padres del adolescente que se
encuentra en estado de coma que lo está como consecuencia de una sobredosis de cocaína, a
pesar de que el paciente es el titular de la información
 Finalmente, decimos que la justa causa puede referirse a:
 Que el titular de la información preste su consentimiento para que la misma sea
revelada
 Que el profesional busque defender un interés propio o ajeno, como es el caso del
médico que es procesado por lesiones y en su defensa debe revelar alguna
información referente al caso
 Que el profesional tenga el deber legal de denunciar

e) El secreto profesional y la obligación de denuncia y de atestiguar: Existen situaciones en

donde el deber de guardar secreto entra en conflicto con el deber de denunciar y el caso que
más evidencia este conflicto es el del médico de un hospital público que, al ver que una mujer
acude a él por haber sufrido una infección causada a raíz de un aborto practicado, no sabe si
denunciar el hecho o guardar el secreto:
- El deber de guardar secreto se desprende de lo establecido en el Art. 156 del CP
- El deber de denunciar de todo funcionario público se desprende de lo establecido en el
inc. 1ero del Art. 277 del CP y en los artículos 177 del Código Procesal Penal de la Nación y 180
del Código Procesal Penal de la Provincia, que establecen que tienen la obligación de denunciar
los delitos perseguibles de oficio:
a) Los funcionarios o empleados públicos que los conozcan en el ejercicio de sus funciones
b) Las personas que ejerzan el arte de curar, en cuanto a los delitos contra la vida y la
integridad física, que conozcan en el ejercicio de sus funciones, salvo que los hechos conocidos
estén bajo el amparo del secreto profesional
Ahora bien, para resolver este conflicto distinguimos 3 criterios jurisprudenciales, aclarando que
en los 3 casos, una mujer acude a un hospital público por haber sufrido una infección causada a
raíz de un aborto practicado:
a) El 1er criterio es el del caso “Natividad Frías”, en donde se declaró que no puede instruirse
sumario criminal en contra de la mujer que causó su propio aborto o que consintió que otro se
lo cause, en virtud de la denuncia efectuada por el profesional que ejerce el arte de curar y que
ha conocido el hecho en ejercicio de su profesión o empleo, pero sí debe instruirse sumario
criminal en contra de los coautores, instigadores y cómplices
b) El 2do criterio es el del caso “Maturana”, en donde se declaró que el sumario criminal
debe instruirse contra la mujer que causó su propio abortó o consintió que otro se lo cause,
contra los coautores, contra los instigadores y contra los cómplices
c) El 3er criterio es el del caso “Aguirre de Ferreira”, en donde se declaró la nulidad absoluta
de todo lo actuado, haciendo prevalecer el deber de guardar secreto por sobre el deber de
denunciar

Sin embargo, el delito de violación de secreto profesional, al igual que cualquier otro delito,
no puede ser analizado únicamente desde un punto de vista normológico, sino que
necesariamente debe ser analizado también desde el punto de vista de la realidad social y desde
el punto de vista ideológico
 Desde el punto de vista de la realidad social, vemos que se violenta el derecho a la igualdad
ante la ley del Art. 16 de la CN, puesto que, si sostenemos que el médico del hospital público
está obligado a denunciar el hecho y no el médico del hospital privado, es evidente que, quien
no puede concurrir por razones económicas a un hospital privado será perseguido y no así quien
tiene la posibilidad de concurrir al mismo
 Desde el punto de vista ideológico, vemos que, según la postura que se tome, estaremos
defendiendo uno u otro bien jurídico, y es así que, por Ej., en caso “Maturana” se hace
prevalecer el derecho de persecución del Estado por sobre la intimidad de la mujer que acude al
hospital y en el caso “Aguirre de Ferreira” se toma la postura contraria

f) Sujetos: Sujeto activo de este delito sólo puede ser quien detente un determinado estado,
oficio, empleo, profesión o arte, y razón de esta circunstancia conozca el secreto, y sujeto
pasivo de este delito puede ser cualquier persona

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma al dar a conocer el secreto a una persona que no tiene el
deber de guardar secreto y que, al ser un delito de resultado, admite la tentativa

La violación de secreto oficial del Art. 157

Art. 157: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial por 1 a 4 años
el funcionario público que revelare hechos, actuaciones o documentos que por la ley deben
quedar secretos”

El Art. 157 contempla el delito de violación de secreto oficial y, en él, el bien jurídico protegido
es la reserva de la información del Estado y por eso se critica la ubicación que tiene en el
Código, puesto que, en lugar de estar entre los delitos contra la libertad, debería estar entre los
delitos contra la administración pública, debido a que el Estado carece de intimidad

1-Tipo objetivo

 La acción típica consiste en revelar hechos, actuaciones o documentos que son catalogados
como secretos:
- por el Poder Legislativo, en virtud de la redacción de una ley extrapenal
- por el Poder Ejecutivo, en virtud de la redacción de un decreto o de una resolución que
complete una ley penal en blanco
 Se trata de un delito especial en el que el sujeto activo sólo puede ser un funcionario público
que no necesariamente debe encontrarse con la información en razón de la función que
desempeña, aclarando que, conforme a lo establecido en el Art. 77, los términos funcionario y
empleado público abarcan a “todo el que participa accidental o permanentemente en el ejercicio
de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente”

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma al dar a conocer el secreto a una persona que no tiene el
deber de guardar secreto y que, al ser un delito de resultado, admite la tentativa

La violación del secreto del Art. 51

Art. 51: “Todo ente oficial que lleve registros penales se abstendrá de informar sobre datos de
un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria. En ningún caso se informará
la existencia de detenciones que no provengan de la formación de causa, salvo que los informes
se requieran para resolver un hábeas corpus o en causas por delitos de que haya sido víctima el
detenido... En todos los casos se deberá brindar la información, cuando mediare expreso
consentimiento del interesado. Asimismo, los jueces podrán requerir la información,
excepcionalmente, por resolución que sólo podrá fundarse en la necesidad concreta del
antecedente como elemento de prueba de los hechos en un proceso judicial... La violación de la
prohibición de informar será considerada como violación de secreto en los términos del Art. 157,
si el hecho no constituyere un delito más severamente penado”

 El Art. 51 plasma una excepción a la prohibición de informar, que funciona:

a) Por “expreso consentimiento del interesado”
b) Por resolución fundada “en la necesidad concreta del antecedente como elemento de
prueba de los hechos en un proceso judicial”
La prohibición de informar tiene por finalidad evitar el “etiquetamiento” que sufre la persona de
la cual se informa

 El Art. 51 desplaza la figura del Art. 157 y configura un delito especial en el que el sujeto
activo sólo puede ser el funcionario público del “ente oficial que lleve registros” y que tiene
competencia para informar. Ahora bien, con respecto a qué se entiende por “ente oficial que
lleve registros penales”:
- un sector de la doctrina sostiene que sólo abarca al Registro Nacional de Reincidencia
- otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Creus y Donna, sostiene que abarca al
Registro Nacional de Reincidencia, a las reparticiones policiales y a los organismos
jurisdiccionales, como es el caso de los juzgados de instrucción

El Art. 157 bis

Art. 157 bis: “Será reprimido con la pena de prisión de 1 mes a 2 años el que:
1.A sabiendas e ilegítimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de
datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales
2.Revelare a otro información registrada en un banco de datos personales cuyo secreto
estuviere obligado a preservar por disposición de una ley
Cuando el autor sea funcionario público sufrirá, además, pena de inhabilitación especial
de 1 a 4 años”

El Art. 157 bis fue incorporado al CP en virtud de lo establecido por la ley 25.326 sobre
Protección de los Datos Personales del año 2000

El 1er inciso del Art. 157 bis: El 1er inciso del Art. 157 bis reprime al que a sabiendas e
ilegítimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, acceda, de
cualquier forma, a un banco de datos personales
 La acción típica consiste en acceder, es decir, ingresar o penetrar, de cualquier forma, a un
banco de datos personales, sin que sea necesario el apoderamiento efectivo de dichos datos.
Además, el autor debe actuar:
- a sabiendas e ilegítimamente, lo cual implica que el autor debe actuar con pleno
conocimiento de la ilicitud de su accionar, sabiendo que no tiene ningún tipo de permiso
- o violando, es decir, infringiendo, los sistemas de confidencialidad y seguridad de datos
 Desde el punto de vista subjetivo, requiere el dolo en el autor, admitiéndose, además, la
tentativa

El 2do inciso del Art. 157 bis: El 2do inciso del Art. 157 bis reprime al que revele a otro
información registrada en un banco de datos personales, encontrándose obligado a preservar el
secreto por disposición de una ley
 La acción típica consiste en revelar a otro, es decir, en poner en conocimiento de otra
persona la información contenida en los bancos de datos personales, y que el sujeto está
obligado a preservar en secreto por disposición de una ley, que lo convierte en garante de esos
datos
 Desde el punto de vista subjetivo, requiere el dolo en el autor, admitiéndose, además, la
tentativa

La última parte del Art. 157 bis: La última parte del Art. 157 bis establece que si el autor del
delito es un funcionario público sufrirá, además, pena de inhabilitación especial de 1 a 4 años

4-DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACIÓN

El capítulo 4to del título 5to del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la libertad de
trabajo y asociación, tipifica 4 delitos, que son:
a) La compulsión a la huelga o boicot, en la 1era parte del Art. 158
 b) La coacción al lock-out, en la 2da parte del Art. 158
c) La coacción al abandono o ingreso a una sociedad obrera o patronal, en la 3era parte
del Art. 158
d) La concurrencia desleal, en el Art. 159

La compulsión a la huelga o boicot de la 1era parte del Art. 158

1-Tipo objetivo

Art. 158: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el obrero que ejerciere violencia sobre
otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot...”

La 1era parte del Art. 158 reprime al obrero que ejerza violencia sobre otro para compelerlo a
tomar parte en una huelga o boicot:
 La acción típica consiste en ejercer violencia, es decir, desplegar una energía física sobre la
víctima, quedando comprendidos dentro del concepto de violencia todos los casos en que se
usen medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78
 La violencia debe ser ejercida para compeler al obrero, es decir, para obligarlo a tomar parte
en una huelga o boicot, entendiendo por:
- huelga, a la suspensión colectiva del trabajo de un sector de personas que trabajan en
relación de dependencia
- boicot, a la concertación para no prestar servicios de determinadas empresas o para no
utilizar los servicios de determinadas empresas
 En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial o propio en
el que sujeto activo y sujeto pasivo sólo pueden ser obreros, es decir, personas que realizan
tareas manuales en relación de dependencia para un empleador particular o público

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que
el tipo exige que la violencia se ejerza para compeler al obrero a tomar parte en una huelga o
boicot, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo
b) Que se consuma cuando el obrero ejerce violencia sobre otro obrero sin que sea
necesario que logre la finalidad que persigue

La coacción al lock-out de la 2da parte del Art. 158

1-Tipo objetivo

Art. 158: “...La misma pena sufrirá el patrón, empresario o empleado que, por sí o por cuenta
de alguien, ejerciere coacción para obligar a otro a tomar parte en un lock-out...”

La 2da parte del Art. 158 reprime al patrón, empresario o empleado que, por cuenta propia o
por cuenta de 3eros, ejerza coacción para obligar a otro a tomar parte en un lock-out:
 La acción típica consiste en ejercer coacción, la cual comprende a todo tipo de violencia, sea
ésta física o moral, directa o indirecta
 La coacción debe ser ejercida para obligar a otro, es decir, para compelerlo a tomar parte en
un lock-out o huelga patronal, entendiendo por tal al cierre concertado de establecimientos
industriales o comerciales como medio de lucha laboral frente a los obreros
 En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial o propio en
el que el sujeto activo, que puede actuar por cuenta propia o por cuenta de 3eros, sólo puede
ser el patrón, el empresario o el empleado, entendiendo por empresario a aquél que tiene a su
cargo la dirección de la empresa o a aquél que es el propietario del establecimiento

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que
el tipo exige que la coacción se ejerza para obligar a otro a tomar parte en un lock-out o huelga
patronal, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo
b) Que se consuma cuando el autor ejerce coacción sobre otro sin que sea necesario que
logre la finalidad que persigue

La coacción al abandono o ingreso a una sociedad obrera o patronal de la 3era parte del Art.
158

1-Tipo objetivo

Art. 158: “...La misma pena sufrirá el patrón, empresario o empleado que, por sí o por cuenta
de alguien, ejerciere coacción para obligar a otro a... abandonar o ingresar a una sociedad
obrera o patronal determinada”

La 3era parte del Art. 158 reprime al patrón, empresario o empleado que, por cuenta propia o
por cuenta de 3eros, ejerza coacción para obligar a otro a abandonar o ingresar a una sociedad
obrera o patronal determinada
 La acción típica consiste en ejercer coacción, la cual comprende a todo tipo de violencia, sea
ésta física o moral, directa o indirecta
 La coacción debe ser ejercida para obligar a otro, es decir, para compelerlo a que abandone
una sociedad patronal u obrera a la que ya se encuentra afiliado o ingrese a una a la cual
todavía no se afilió
 En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial o propio en
el que sujeto activo y sujeto pasivo sólo pueden ser el patrón, el empresario o el empleado

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que
el tipo exige que la coacción se ejerza para obligar a otro a que abandone una sociedad patronal
u obrera a la que ya se encuentra afiliado o ingrese a una a la cual todavía no se afilió, lo cual
configura un elemento subjetivo distinto del dolo
b) cuando el autor ejerce coacción sobre otro sin que sea necesario que logre la finalidad
que persigue

La concurrencia desleal del Art. 159

1-Tipo objetivo

Art. 159: “Será reprimido con multa de 2.500 a 30.000 pesos, el que, por maquinaciones
fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar,
en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o industrial”
El Art. 159 reprime al que trate de desviar, en su provecho, la clientela del establecimiento
comercial o industrial del sujeto pasivo, llevando a cabo maquinaciones fraudulentas,
despertando sospechas malévolas o valiéndose de cualquier otro medio de propaganda desleal

a) La acción típica: En el delito de concurrencia desleal el sujeto activo despliega una conducta
tendiente a tratar de desviar, en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o
industrial, de manera tal que si su conducta tiene otra finalidad distinta, no estamos en
presencia del delito en cuestión, más allá de que podríamos estar en presencia del delito de
calumnias, como es el caso del sujeto que afirma que otro vende productos envenenados,
aclarando que se entiende por clientela al conjunto de los clientes y que se entiende por clientes
a aquellas personas que demandan bienes o servicios a profesionales o comerciantes que los
ofrecen

b) Los medios comisivos: Ya dijimos que el sujeto activo debe desplegar una conducta tendiente
a tratar de desviar, en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o industrial.
Ahora bien, ¿de qué medios debe valerse para tales fines? La ley nos habla de llevar a cabo
maquinaciones fraudulentas, despertar sospechas malévolas o realizar cualquier otro medio de
propaganda desleal:
 Lleva a cabo maquinaciones fraudulentas el que despliega una conducta ardidosa o engañosa
que tiende a que el cliente de otro establecimiento comercial o industrial caiga en un estado de
error en virtud del cual demande el servicio o el bien propio
 Despierta sospechas malévolas el que formula afirmaciones, interrogantes o sugerencias que
tienden a crear dudas o sospechas respecto de la calidad de los bienes o servicios ofrecidos por
otro establecimiento comercial o industrial
 Realiza cualquier otro medio de propaganda desleal el que efectúa una publicación tendiente a
encarecer los productos de un establecimiento mercantil y provocar una mayor venta que
quebranta las reglas de la buena fe que deben regir la actividad comercial e industrial
Sin embargo, para que el delito se tipifique, en los 3 casos, los medios comisivos deben ser
idóneos, es decir, aptos para inducir a error o confusión al público, sin que sea necesario que se
logre el objetivo perseguido

c) Los sujetos: En cuanto a los sujetos decimos que:

- Sujeto activo de este delito sólo puede ser quien ya es industrial o comerciante o quien tiene
pensado serlo, puesto que quien no lo es ni tiene pensado serlo, no puede desviar la clientela en
provecho propio
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser quien ya es industrial o comerciante, puesto que
quien no lo es no puede tener clientela

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo despliega una conducta tendiente a
tratar de desviar, en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o industrial, lo cual no se condice con
el dolo eventual, ni mucho menos con la culpa
b) Que se consuma cuando el autor realiza la conducta típica, sin que sea necesario que
logre la finalidad que persigue

3-Acción privada

Finalmente, decimos que la concurrencia desleal, conforme a lo establecido por el inc. 3ero del
Art. 73, es un delito de acción privada
5-DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNIÓN

Bien jurídico protegido

El capítulo 5to del título 5to del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la libertad de
reunión, comprende un solo Art., que es el 160, y, en él, el bien jurídico protegido es el derecho
que tienen los habitantes del país a reunirse o congregarse con fines lícitos

Si bien el derecho de reunión no se encuentra expresamente previsto en la CN:

→ algunos autores lo consideran como uno de los derechos no enumerados del Art. 33
→ otros autores lo deducen del derecho de asociación, previsto por el Art. 14 de la CN, que
establece que todos los habitantes de la Nación gozan del derecho de asociarse con fines útiles,
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, puesto que para asociarse hay que reunirse
→ y, finalmente, otros autores, lo deducen del Art. 22 de la CN, que establece que “El pueblo
no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta
Constitución” y que “Toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos
del pueblo y peticione a nombre de éste, comete delito de sedición”, de manera tal que son
lícitas las reuniones de personas que no incurran en el extremo indicado

Además, a partir de 1994, conforme a lo establecido por el inc. 22 del Art. 75 de la CN, fueron
incorporados a la misma una multiplicidad de tratados internacionales que versan sobre DH y
que también reconocen el derecho de reunión, entre los que podemos citar la Declaración
Universal de DH, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Americana
sobre DH, la Convención sobre los Derechos del Niño y la Convención sobre Discriminación de la
Mujer

Tipo objetivo

Art. 160: “Será reprimido con prisión de 15 días a 3 meses, el que impidiere materialmente o
turbare una reunión lícita, con insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del
acto”

El Art. 160 reprime al que impida materialmente o turbe una reunión lícita utilizando como
medio comisivo insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del acto

a) Las acciones típicas: Las acciones típicas consisten en:

 Impedir materialmente una reunión lícita, es decir, en imposibilitar mediante la ejecución de
actos materiales que la misma se lleve adelante, si es que todavía no ha comenzado, o que la
misma continúe, si es que ya ha comenzado
 Turbar una reunión lícita, es decir, en alterar su curso natural confundiéndola,
interrumpiéndola o desordenándola, pero sin llegar a impedirla

b) Los medios comisivos: Ahora bien, el impedimento o la turbación debe ser producto de la
utilización de insultos o amenazas al orador o a la institución organizadora del acto, de manera
tal que, por Ej., no será típica de este delito la conducta del jefe de policía que impide una
reunión al negar su autorización

c) Los sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, aunque si se trata de
un funcionario público que, además de impedir la reunión, la prohíbe ilegalmente, esta figura
concurre realmente con el abuso de autoridad del Art. 248
Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo en el caso de impedimento y que admite el dolo
eventual en el caso de turbación
b) De resultado que se consuma cuando efectivamente la reunión se ha impedido o
turbado

6-DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA

Bien jurídico protegido

El capítulo 6to del título 5to del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la libertad de
prensa, comprende un solo Art., que es el 161, y, en él, el bien jurídico protegido es la libre
circulación de la prensa, aclarando que, al respecto, el Art. 14 de la CN establece que todos los
habitantes de la Nación gozan del derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura
previa, conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, y que el Art. 32 del mismo
ordenamiento establece que “el Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal”

Tipo objetivo

Art. 161: “Sufrirá prisión de 1 a 6 meses, el que impidiere o estorbare la libre circulación de un
libro o periódico”

El Art. 161 reprime al que IMPIDA o ESTORBE la libre CIRCULACIÓN de un LIBRO o PERIÓDICO
- Las acciones típicas consisten en IMPEDIR, es decir, en hacer imposible la circulación o la
distribución, y en ESTORBAR, es decir, en dificultar u obstaculizar la circulación o la distribución,
aclarando que puede impedirse o estorbarse la libre circulación de uno o algunos ejemplares del
libro o periódico o directamente toda la edición
- La etapa de CIRCULACIÓN abarca desde que el libro o periódico está preparado para la
distribución hasta que es receptado por el destinatario, de manera tal que fuera de esa etapa,
no estamos en presencia del delito en cuestión
- LIBRO es cualquier impreso que consta de una cierta cantidad de páginas, excluyendo, en
consecuencia, a los volantes o a las hojas dispersas, y PERIÓDICO es cualquier impreso que se
publica con periodicidad
- Finalmente, decimos que el proyecto de 1906 establecía que el libro o periódico no debía
contener escritos ilícitos, pero el proyecto de 1917 suprimió dicho requisito, por considerar que
el mismo podría implicar la censura previa vedada por la CN

Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma cuando efectivamente la libre circulación se ha impedido
o estorbado

TÍTULO 6: DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

El título 6 del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la propiedad, se subdivide en 10
capítulos:
- El capítulo 1 prevé el hurto
- El capítulo 2 prevé el robo
- El capítulo 2 bis prevé el abigeato
- El capítulo 3 prevé la extorsión
- El capítulo 4 prevé las estafas y las demás defraudaciones
- El capítulo 4 bis prevé la usura
- El capítulo 5 prevé los quebrados y los otros deudores punibles
- El capítulo 6 prevé la usurpación
- El capítulo 7 prevé los daños
- El capítulo 8 prevé las disposiciones generales

INTRODUCCIÓN

Bien jurídico protegido

El título 6to del libro 2do del CP regula los delitos contra la propiedad y, en consecuencia, hay
que determinar qué se entiende por propiedad:
 Nuestro CC, siguiendo al derecho romano, considera a la propiedad como un sinónimo del
dominio, y es así que el Art. 2506 define al dominio como el derecho real en virtud del cual una
cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la acción de una persona
 Nuestro CP, no adopta el concepto de propiedad dado por el CC, sino el concepto de
propiedad dado por la CN, que es mucho más amplio, puesto que, además del dominio, abarca
a todo tipo de derecho patrimonial y a todas las demás relaciones existentes entre el sujeto y la
cosa, y es así que, por Ej.:
a) en el robo, el hurto y la usurpación por desalojo se afecta la simple posesión o tenencia
b) y en la estafa se afecta la competitividad o integridad del patrimonio, es decir, el
patrimonio globalmente considerado, de manera tal que el delito se consuma con la
producción de un perjuicio patrimonial, cosa que no sucede en otros delitos en los que,
luego de consumados, el patrimonio puede permanecer incólume o incluso puede verse
beneficiado
Así, según la CSJN, el concepto de propiedad dado por la CN comprende “todos los intereses
apreciables económicamente que el hombre puede disponer fuera de sí mismo, de su vida y de
su libertad”, de manera tal que, no sólo abarca el derecho real sobre las cosas, sino también
otros derechos, tales como los intelectuales, los personales o los procesales, aclarando que el
Art. 14 de la CN establece el derecho de todo habitante de la Nación a usar y disponer de su
propiedad y que el Art. 17 de la CN establece la inviolabilidad de la propiedad

Donna, por su parte, sostiene que el título no debería aludir a los delitos contra la propiedad
sino a los delitos contra el patrimonio, tal como lo hacen otras legislaciones del mundo, como la
alemana, la italiana, la suiza o la española, aclarando que:
- mientras que la propiedad no es un atributo de la personalidad, puesto que puede haber
personas sin propiedad
- el patrimonio sí es un atributo de la personalidad, puesto que no puede haber personas
sin propiedad
Ahora bien, hay que determinar qué se entiende por patrimonio:
 Según una concepción jurídica, el patrimonio comprende el conjunto de derechos
patrimoniales de una persona y no las expectativas ni las cosas que se detentan sin contar con
la protección del derecho y es así que el CC define al patrimonio en el Art. 2312 como el
“conjunto de los bienes de una persona”. Así, lo importante es la relación jurídica del sujeto con
la cosa, de manera tal que el perjuicio consiste en la desaparición de un derecho o en la
imposición de una obligación, sin importar tienen o no una trascendencia económica
 Según una concepción económica, el patrimonio comprende el conjunto de bienes,
expectativas y cosas económicamente valorables de una persona, sin importar si se encuentran
o no reconocidos jurídicamente como derechos. Ahora bien, el hecho de aceptar la concepción
económica de patrimonio, conllevaría a la protección directa de posiciones, como es el caso de
proteger la propiedad de drogas ilegales o de armas prohibidas, con lo cual se generaría una
colisión entre las propias normas penales
 Según una concepción mixta o jurídico-económica, que es la seguida por la doctrina
mayoritaria, el patrimonio comprende el conjunto de bienes o derechos con valor económico
que gozan de protección jurídica, y, Núñez, siguiendo esta concepción mixta, define al
patrimonio como el conjunto de valores económicos jurídicamente reconocidos, de manera tal
que deben incluirse:
- las cosas, bienes y créditos con valor económico
- los derechos reales, personales e intelectuales
- la posesión, el lucro cesante y las expectativas o ganancias futuras
 Finalmente, decimos que existe una concepción personal o subjetiva, adoptada por Gladys
Romero, según la cual la misma persona es la que decide si el objeto se encuentra o no dentro
de su patrimonio, de manera tal que el perjuicio patrimonial no reside únicamente en el valor
monetario del objeto, sino también en el valor de uso que pueda tener para satisfacer los fines
económicos de su propietario, y, en consecuencia, existe delito cuando se frustra la finalidad
perseguida por la víctima. Esta concepción ha merecido 2 grandes críticas:
- en 1er lugar, se dice que el hecho de que cada cual decida si un objeto se encuentra o no
dentro de su patrimonio genera una gran inseguridad jurídica
- en 2do lugar, se dice que esta concepción carece de utilidad práctica, puesto que todos
los problemas que plantea pueden ser resueltos satisfactoriamente apelando a la
concepción mixta o jurídico-económica del patrimonio

Finalmente, hacemos 3 aclaraciones:

- En 1er lugar, decimos que lo que se protege en el título 6to del libro 2do del CP no es el
bien, sino la relación de disponibilidad que el sujeto pasivo tiene sobre ese bien
- En 2do lugar, decimos que la propiedad que se protege es la propiedad en su sentido
común, puesto que la propiedad en su sentido especial se encuentra protegida por las leyes
especiales, como es el caso de la ley 22.362, que es la ley de marcas y designaciones
- En 3er lugar, decimos que el consentimiento del sujeto pasivo excluye la afectación al
bien jurídico protegido, puesto que, en 1er lugar, la propiedad es un bien disponible, y, en 2do
lugar, lo que se castiga es la irrupción arbitraria sobre esa relación de disponibilidad

Clasificación de los delitos contra la propiedad

+ La escuela clásica, y fundamentalmente Carrara, distingue, dentro de los delitos contra la

propiedad, 2 grandes grupos, teniendo en cuenta la motivación del autor:
- El 1er grupo comprende los delitos cometidos con ánimo de venganza, como es el caso
del daño
- El 2do grupo comprende los delitos cometidos con ánimo de lucro, como es el caso del
hurto, la usurpación, la estafa o la extorsión

+ El título 6to del libro 2do de nuestro CP, según Soler, tiene una columna vertebral que está
conformada por lo que Beling llama los delitos base y estos son 1-El hurto 2-La extorsión 3-La
estafa 4-El desbaratamiento de derechos acordados 5-La retención indebida 6-La insolvencia
fraudulenta 7-La quiebra 8-La usurpación 9-El daño. Luego, los demás artículos son figuras
autónomas calificadas de los delitos base
+ Finalmente, Núñez, teniendo en cuenta la conducta nuclear, distingue los delitos que
consisten en apoderase de un bien, en hacérselo dar, en quitárselo al que se le había concedido
el derecho de tenerlo, en defraudar la confianza en general y en destruir

1-HURTO

1-Bien jurídico protegido

El capítulo 1ero del título 6to del libro 2do del CP prevé el hurto y, en él, el bien jurídico
protegido no es la relación de dominio que tiene la víctima con la cosa, sino la relación de
tenencia que tiene la víctima con la misma, que consiste en mantenerla bajo su poder y que se
manifiesta en la posibilidad real de disponer materialmente de ella

2-Tipo objetivo

Art. 162: “Será reprimido con prisión de un 1 mes a 2 años, el que se apoderare ilegítimamente
de una cosa mueble, total o parcialmente ajena”

El Art. 162 reprime al que se apodere ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena

1-Acción típica: La doctrina ha elaborado distintas teorías tendientes a determinar cuándo se

produce la acción material constitutiva del hurto:
a) La teoría de la aprehensio rei sostiene que el hurto consiste en poner la mano sobre la
cosa ajena, es decir, que la acción material constitutiva del hurto se produce con el simple
contacto físico del sujeto activo con la cosa ajena
b) La teoría de la amotio rei sostiene que no basta con el hecho de tocar la cosa ajena,
sino que el hurto consiste en el desplazamiento de la cosa ajena del lugar en donde se
encuentra sin que sea necesario que la misma sea sacada del esfera de custodia del poseedor,
de manera tal que, por Ej., ya cometió hurto quien va apilando las cosas que saca de la góndola
de un supermercado con la intención de apropiársela
c) La teoría de la ablatio rei sostiene que no basta con tocar la cosa ajena y desplazarla
del lugar en donde se encontraba, sino que el hurto consiste en la privación al sujeto pasivo de
la tenencia de la cosa, colocándola fuera de su esfera de custodia, es decir, fuera de la esfera en
la cual ejerce actos de tenencia, posesión o dominio sobre la cosa, sin necesidad de tener un
contacto físico con la misma, de manera tal que, por Ej., para que se cometa hurto en un
supermercado es necesario que el autor salga del mismo con la cosa ajena
d) La teoría de la illatio rei sostiene que no basta con tocar la cosa ajena, desplazarla del
lugar en donde se encontraba y sacarla de la esfera de custodia del poseedor, sino que el hurto
consiste en la colocación de la cosa ajena en un lugar seguro

- La teoría de la aprehensio rei ha sido desechada porque extiende excesivamente la idea

de hurto consumado al admitir el mismo sin que exista una violación completa de la relación de
tenencia que tiene la víctima con la cosa. En realidad, lo que sucedió fue que esta teoría nació
en el derecho romano cuando aún se desconocía la tentativa, con lo cual, la única manera de
penalizar la conducta descripta era a través de la consideración de la misma como un delito
consumado
- La teoría de la illatio rei también ha sido desechada porque restringe excesivamente la
idea de hurto consumado al dejar impunes innumerables hechos lesivos del patrimonio
- En consecuencia, las teorías más adoptadas por la doctrina son:
 a) La teoría de la amotio rei, sostenida por Carrara
b) La teoría de la de la ablatio rei, sostenida por Pessina y adoptada por nuestro CP

Así, en el Art. 162, la acción típica consiste en apoderarse, lo cual requiere como paso previo
desapoderar al sujeto pasivo de la cosa mueble, es decir, privar al legítimo tenedor de disponer
de un bien mueble sacándolo de su esfera de custodia, y, una vez realizado el
desapoderamiento, se procede al apoderamiento. Ahora bien, con respecto a qué se entiende
por desapoderamiento, existen 2 grandes teorías, que son la del desapoderamiento y la de la
disponibilidad
a) La teoría del desapoderamiento sostiene que el delito de hurto se consuma al privar al
legítimo tenedor de disponer de un bien mueble sacándolo de su esfera de custodia, de manera
tal que configurará un hurto consumado la conducta de quien saca del bolsillo de un pasajero de
un tren su billetera con la intención de apropiársela y luego, ante la oposición del dueño, la
arroja por la ventana, aunque no haya cómplice alguno que recoja la billetera. Esta teoría sólo
es seguida por Núñez y esto es así porque el mismo Código alude al que se “apoderare”, con lo
cual es necesario que, luego del desapoderamiento, proceda el apoderamiento
b) La teoría de la disponibilidad es la seguida por la mayoría de la doctrina y, según ella,
luego del desapoderamiento debe proceder el apoderamiento, es decir, la incorporación de la
cosa ajena a la propia esfera de custodia, teniendo la posibilidad de realizar sobre ella actos
materiales de disposición, aunque sea por unos breves instantes, sin que sea necesario un
desplazamiento físico de la cosa ajena, siendo típica, por Ej., la conducta de quien envía a sus
animales a la casa del vecino para que coman el heno que allí se encuentra, y sin que sea
necesario que el autor del delito aprehenda manualmente la cosa ajena, siendo típica, por Ej., la
conducta de quien envía a un inimputable, a un animal o a un 3ero de buena fe para que
aprehenda la cosa ajena (aclarando que en este ultimo caso estaríamos en presencia de un
supuesto de autoría mediata). Así, conforme a esta postura, la tentativa se da cuando el autor
no consigue el apoderamiento, o cuando, conseguido éste, no consigue tener la disponibilidad
mínima requerida para la consumación, de manera tal que configurará un hurto tentado la
conducta de quien saca del bolsillo de un pasajero de un tren su billetera con la intención de
apropiársela y luego, ante la oposición del dueño, la arroja por la ventana, aunque, lógicamente,
si hay un cómplice que recoja la billetera tal conducta configurará un hurto consumado

2-La ilegitimidad del apoderamiento: Para que sea castigado como delito, el apoderamiento
debe ser ilegítimo, es decir, que el apoderamiento no debe estar amparado por un derecho, de
manera tal que, por Ej., se apodera legítimamente de la cosa el usufructuario, el comodatario,
el acreedor prendario, el copropietario, el socio y el que lo hace en ejercicio de un cargo público,
de la patria potestad, de la tutela o de la curatela. Mientras que algunos autores, como Núñez,
sostienen que la ilegitimidad del apoderamiento es un elemento del tipo objetivo, de manera tal
que el autor del delito debe saber que se está apoderando de la cosa sin estar amparado por un
derecho, otros autores, como Creus, sostienen que la ilegitimidad del apoderamiento apunta a
la ausencia de una causa de justificación basada en el legítimo ejercicio de un derecho

3-El objeto de ataque: El objeto de ataque en el delito de hurto es una cosa (1) mueble (2) total
o parcialmente ajena (3)

1) El Art. 2311 del CC define a las cosas como “los objetos materiales susceptibles de tener un
valor” y, a partir de la reforma introducida por el decreto-ley 17.711, agrega que “las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiación”, de manera tal que el concepto de cosa está abarcado por 3
elementos, que son el corpus, el valor patrimonial y la susceptibilidad de apropiación, y así
podemos decir que cosa es todo objeto material susceptible de tener un valor patrimonial y de
ser apropiable

a) El corpus

- Soler sostiene que la cosa tiene corpus cuando ocupa un lugar físico en el espacio en
forma autónoma o estando integrada a otros elementos y que el hecho de que en 1968 el CC
haya equiparado a las cosas y a la energía no implica que la energía sea una cosa
- Creus y la mayoría de la doctrina sostienen que la cosa tiene corpus cuando tiene
materialidad sin que sea necesario que ocupe un lugar físico en el espacio y que la energía es
una cosa
La discusión planteada tiene importantes consecuencias, fundamentalmente, a la hora de
analizar el apoderamiento de la energía, del gas o del uso de los servicios de telefonía y de
televisión por cable abonados por un 3ero:
- Soler sostiene que quien hurta energía o gas o usa servicios de telefonía o televisión por
cable abonados por un 3ero, no debe ser castigado, puesto que para que sea punible dicha
conducta debería haber un tipo autónomo que la contemple, tal como lo hacen los Códigos
alemán e italiano
- Creus y la mayoría de la doctrina sostienen que quien hurta energía, agua o gas o usa
servicios de telefonía o televisión por cable abonados por un 3ero, debe ser castigado en virtud
del delito de hurto y no por el delito de estafa, puesto que no se puede engañar a un medidor, y
si éste se altera también hay hurto, puesto que no se da la relación entre engaño, error y
apoderamiento, que requiere la estafa. Sin embargo, un sector minoritario de la doctrina
sostiene que en estos casos estamos en presencia del delito de estafa

b) El valor patrimonial: Determinar qué se entiende por valor patrimonial dependerá de

determinar qué se entiende por patrimonio:
Φ Según la concepción jurídica del patrimonio, el valor patrimonial apunta al valor que se
encuentra protegido por el derecho
Φ Según la concepción económica del patrimonio, el valor patrimonial apunta al valor de uso y
de cambio que la cosa tiene en el mercado
Φ Según la concepción mixta del patrimonio, el valor patrimonial apunta al valor de uso y de
cambio que la cosa tiene en el mercado y que se encuentra protegido por el derecho
Φ Según la concepción personal o subjetiva del patrimonio, el valor patrimonial no apunta
solamente al valor pecuniario, sino que, además, apunta al valor afectivo que tiene la cosa
hurtada para el sujeto pasivo, de manera tal que, por Ej., será típica la conducta de quien hurta
los cabellos de una persona muerta que eran conservados por la madre de la misma

2) Además, la cosa hurtada debe ser mueble:

- El CC define a las cosas muebles como aquellas que pueden ser transportadas de un lugar
a otro, sin importar si se mueven por sí mismas o por una fuerza externa, y define a las cosas
inmuebles como aquellas que no pueden ser transportadas de un lugar a otro, incluyendo
también en la categoría de inmuebles a:
a) las cosas inmuebles por su naturaleza, como es el caso del suelo y sus accesorios
b) las cosas inmuebles por accesión física, como es el caso de las ventanas, de una casa o
de un ventilador de techo
c) las cosas inmuebles por accesión moral o por destino, como es el caso de la maquinaria
de un campo o de los pupitres de una escuela
d) las cosas inmuebles por representación, que son aquellos documentos que prueban
derechos reales sobre inmuebles, como es el caso de una escritura de venta o de
donación
- El CP considera cosa mueble a toda aquella que se puede transportar, adoptando así una
noción más amplia que la adoptada por el CC, puesto que se incluyen también aquellas cosas
que pueden ser transportables y que son inmuebles para el CC (por accesión física, por accesión
moral o por representación)
- Finalmente, hay que decir 2 cosas:
a) En 1er lugar, hay que decir que, conforme a lo establecido por el CC, el agua sólo puede
ser hurtada cuando esté separada del suelo, en recipientes o en pequeños depósitos, puesto
que si se trata de aguas naturales, o de estanques, represas, ríos, arroyos, fuentes, canales,
acueductos o que están en enormes depósitos artificiales, no separadas del suelo por el cual
corren, son consideradas inmuebles, y, entonces, las acciones de sacar, represar, desviar o
detener esas aguas podrían constituir el delito de usurpación previsto por el Art. 182 del CP
b) En 2do lugar, hay que decir que las nuevas modalidades delictivas relacionadas con las
nuevas tecnologías, y fundamentalmente las transferencias bancarias por computadora, traen
serias dificultades debido que lo que se traslada no es dinero, que sin lugar a dudas es una cosa
mueble, sino que lo que se traslada es el reconocimiento de un derecho de crédito a favor del
titular de la cuenta bancaria. En estos casos, Donna sostiene que no puede haber delito de
estafa, puesto que no se puede engañar a una computadora, pero sí hay delito de hurto

3) Por último, la cosa hurtada debe ser total o parcialmente ajena, es decir, que en el momento
del hecho la cosa debe estar en poder de otra persona distinta de quien ejerce la acción típica:
- La cosa es totalmente ajena cuando el sujeto activo no tiene derecho alguno sobre ella,
es decir, cuando reconoce en un 3ero su tenencia, posesión o dominio, aclarando que la cosa de
la sociedad es totalmente ajena para el socio, aunque es evidente que, si se trata de una
sociedad unipersonal, el socio único no puede cometer hurto de los objetos que pertenecen a
ella, por más que sean personas diferentes, porque no puede vulnerar su propio patrimonio, en
el que figura el de la sociedad
- La cosa es parcialmente ajena cuando el sujeto activo tiene algún derecho sobre ella, es
decir, cuando es condómino o comunero hereditario sobre algún bien
- Finalmente, decimos que:
+ No son objeto de hurto aunque sean cosas ajenas para el autor, puesto que su
apoderamiento es legítimo conforme a lo establecido por el CC:
LAS COSAS QUE NO PERTENECEN A NADIE (RES NULLIUS) COMO ES EL CASO
DE LOS PECES QUE SE ENCUENTRAN EN MARES, RÍOS Y LAGOS NAVEGABLES,
DE LOS ENJAMBRES DE ABEJAS EN ESTADO DE LIBERTAD NATURAL O DE LOS
TESOROS ABANDONADOS QUE SE ENCUENTRAN ESCONDIDOS DURANTE UN
PERÍODO PROLONGADO DE TIEMPO SIENDO IMPOSIBLE DETERMINAR EL
PROPIETARIO DEL MISMO
a) Las cosas abandonadas por su dueño (res derelictae)
+ Las cosas perdidas no dejan de pertenecer a su dueño y su apropiación no configura el delito de hurto sino la
defraudación atenuada prevista por el inc. 1ero del Art. 175

4-Sujetos

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona que no tenga la posesión o
tenencia de la cosa, es decir, que no pueda llegar a disponer materialmente de ella
- Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona que tenga la posesión o tenencia
de la cosa, es decir, que pueda llegar a disponer materialmente de ella, aunque la tenga bajo su
poder en virtud de un accionar ilícito

3-Tipo subjetivo
Desde el punto de vista subjetivo, se exige en el autor un dolo directo tendiente a la
desincorporación de la cosa ajena de la esfera de custodia del legítimo poseedor y la posterior
incorporación a la propia para poder realizar sobre ella actos materiales de disposición, de
manera tal que no hay hurto si el autor quiso gastar una broma a la víctima y tampoco si el
autor se apodera de la cosa para destruirla, aunque en este último caso estaremos en presencia
del delito de daño. Además, al no existir la figura culposa de hurto, el error de tipo, vencible o
invencible, convierte en atípica la conducta del autor, como es el caso de quien cree que el
objeto de ataque es una cosa propia, una cosa que no pertenece a nadie o una cosa
abandonada por su dueño

4-Consumación y tentativa

El delito de hurto consta de 2 fases ejecutivas que son el desapoderamiento y el apoderamiento de la cosa. Mientras
el apoderamiento pueda ser realmente impedido, el delito no está consumado, de manera tal que sólo se puede
hablar de consumación cuando el agente puede disponer materialmente de la cosa hurtada, aunque sea por unos
breves instantes

HURTOS AGRAVADOS

1-El hurto campestre y el hurto de alambres u otros elementos de los cercos del inc. 1ero del
Art. 163

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 1) Cuando el hurto fuere de productos separados
del suelo o de máquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u
otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos...”

El inc. 1ero del Art. 163 contempla 2 tipos penales agravados diferentes, que son:
a) el hurto campestre
b) el hurto de alambres u otros elementos de los cercos

El fundamento de las agravantes previstas por el inc. 1ero del Art. 163 radica en el estado de
indefensión en el que se encuentran las cosas que se hallan dejadas en el campo en virtud de su
afectación al trabajo, aclarando que:
→ campo es todo lugar de gran extensión que se encuentra alejando de una zona urbana y
que, en consecuencia, hace que el legítimo tenedor de la cosa no pueda protegerla, aunque sea
de forma mediata, siendo indiferente que el campo esté abierto o cerrado por medio de cercos
→ se incluyen dentro del concepto de campo los caminos que lo rodean o lo cruzan
→ se excluyen dentro del concepto de campo, aunque se encuentren en zonas rurales, las
casas, habitaciones, galpones y otras dependencias de ellas, como patios, graneros, establos o
tambos
→ la cosa no debe estar, para que se dé la agravante, bajo una custodia inmediata, como es el
caso de la ejercida por un pastor, un arriero, un peón o un ordeñador, puesto que, en tal caso,
la cosa no habría sido dejada en el campo

a) El hurto campestre: El hurto campestre comprende 2 modalidades diferentes

1) La 1er modalidad que comprende el hurto campestre consiste en el hurto de productos
separados del suelo dejados en el campo, que son equivalentes a lo frutos del CC, es decir, a los
objetos que nacen de la tierra, por el trabajo del hombre o en forma silvestre, excluyéndose, en
consecuencia, a los animales y a sus respectivos productos, que no se separan del suelo, de
manera tal que su apoderamiento configuraría un hurto simple
Ahora bien, ¿quedan incluidos dentro del concepto de productos separados del suelo los
productos minerales?
→ una postura minoritaria, en la que se enmarcan Núñez y Aguirre Obarrio, sostiene que el
concepto de producto separado del suelo se circunscribe al producto vegetal, puesto que:
- por un lado, el producto mineral no es separado sino extraído del suelo
- y, por el otro, mientras que el producto vegetal en muchos casos debe ser dejado en el
campo para luego ser transportado a un depósito o a un galpón, como es el caso del cereal
dejado en gavillas o de las frutas dejadas en cestas, el producto mineral no reviste tal necesidad
sino que el mismo puede ser transportado de inmediato, de manera tal que si son dejados en el
campo lo son por una negligencia de la víctima
→ una postura mayoritaria, en la que se enmarcan Creus y Soler, sostiene que el concepto de
producto separado del suelo comprende tanto al producto vegetal como al producto mineral,
puesto que el CC no hace distinción alguna y cuando la ley no distingue no hay que distinguir
Finalmente, decimos que es indispensable que:
→ los productos se encuentren separados del suelo, es decir, que hayan dejado de estar en
contacto con la planta o el lugar de la tierra en que estaban, aunque se los deje en o sobre la
tierra
→ esa separación sea consecuencia de una obra humana y no de un acontecimiento natural, de
manera tal que será hurto simple, y no hurto campestre, el que comete el sujeto que se
apodera de una fruta caída después de una tormenta
2) La 2da modalidad que comprende el hurto campestre consiste en el hurto de
máquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos
similares, dejados en el campo, que son aquellos artefactos con los cuales se efectúan tareas
campestres en forma exclusiva debiendo estar afectados a dichas tareas en el momento del
apoderamiento, de manera tal que, si bien puede ser objeto de esta agravante la guadaña o el
tractor que están siendo utilizados en tareas campestres, no puede serlo el tractor que está
siendo utilizado por el peón para concurrir al baile en el pueblo

b) El hurto de alambres u otros elementos de los cercos: El hurto de alambres u otros

elementos de los cercos configura una agravante del tipo básico de hurto que encuentra su
fundamento en la función que cumplen los cercos consistente en proteger los productos
agrícolas y el ganado, evitando que éste se disperse, aclarando que:
- se consideran elementos del cerco todos los que le dan forma, como es el caso de los
alambres, los postes, las puertas o las tranqueras
- el hurto debe recaer sobre los elementos de un cerco que cumple la función de protección
citada, de manera tal que si el mismo se encuentra destruido con anterioridad, su
apoderamiento o el de alguno de sus elementos, constituirá un hurto simple

2-El hurto calamitoso del inc. 2do del Art. 163

1-Tipo objetivo

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 2) Cuando el hurto se cometiere con ocasión de
un incendio, explosión, inundación, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motín o
aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmoción pública o de
un infortunio particular del damnificado...”

El inc. 2do del Art. 163 contempla el hurto calamitoso que es una agravante del tipo básico, que
encuentra su fundamento en que el sujeto activo se aprovecha de las facilidades provenientes
de una situación objetiva para realizar el acto de apoderamiento, lo cual configura un mayor
injusto de la conducta que se traduce en un mayor monto de la pena, y esa situación objetiva
puede consistir:
 a) en un desastre o conmoción pública
b) en un infortunio particular del damnificado

a) Desastre es cualquier mal de grandes proporciones que afecta a muchas personas e

intereses y que generalmente resulta de una catástrofe, y conmoción pública es cualquier
alboroto, desorden o confusión producido por el acumulamiento de personas, no
necesariamente violento, y que produce una perturbación en el lugar del acontecimiento, como
es el caso de una manifestación o de una huelga, pero, para que se dé la agravante, el desastre
o la conmoción pública debe haber disminuido las defensas predispuestas sobre la cosa y el
sujeto activo debe haberse aprovechado de esa situación, de manera tal que no se dará la
agravante del hurto si la desconoce o no se aprovecha de ella
Al respecto, el inc. 2do del Art. 163 establece una enumeración enunciativa de eventuales
desastres o conmociones públicas al expresar que el hurto calamitoso puede cometerse con
ocasión de un incendio, de una explosión, de una inundación, de un naufragio, de un accidente
de ferrocarril, de una asonada o motín o aprovechándose de las facilidades provenientes de
cualquier otro desastre o conmoción pública, lo cual evidencia que estamos en presencia de un
tipo abierto
→ El incendio alude al llamado fuego peligroso que se caracteriza por su expansibilidad
→ La explosión puede ser definida como la liberación súbita de energía
→ La inundación puede ser definida como el derramamiento de aguas provenientes de cauces
naturales o artificiales, que puede ser súbito o pausado y que no puede ser controlado por el
hombre
→ El naufragio puede ser definido como la sumersión o el hundimiento de la nave
→ La asonada y el motín tienen el sentido, respectivamente, de la sedición y de la rebelión

b) Infortunio particular del damnificado es cualquier tipo de padecimiento físico o moral, que
afecta directamente al sujeto pasivo del hurto, y que hace que se disminuyan las defensas
predispuestas sobre la cosa, situación que es aprovechada por el sujeto activo, de manera tal
que no se dará la agravante del hurto si la desconoce o no se aprovecha de ella
Como ejemplos de infortunios particulares del damnificado podemos citar a un ataque de
epilepsia, a un desmayo, a la ceguera, a un estado de embriaguez o al suicidio, pero no al sueño
normal, puesto que no es un infortunio. Ahora bien, ¿son considerados infortunios las
enfermedades o los estados crónicos de padecimientos físicos, como es el caso del sujeto pasivo
que es paralítico?
→ Molinario y Aguirre Obarrio sostienen que si un ladrón entra en la habitación de un paralítico
y hurta a su vista comete hurto simple, puesto que la parálisis no guarda relación con el hurto
producido
→ Creus sostiene que en tal caso el ladrón comete hurto calamitoso, puesto que el fundamento
de la agravante no radica tanto en el motivo por el cual el sujeto pasivo ve diminuidas las
defensas predispuestas sobre la cosa, sino en el aprovechamiento de tal situación por parte del
sujeto activo, de manera tal que, por Ej., el hurto a un ciego de nacimiento es un hurto
calamitoso

2-Tipo subjetivo

Donna sostiene que el hurto calamitoso es un delito de tendencia que exige en el sujeto activo
una motivación personal especial tendiente a aprovecharse de una situación objetiva consistente
en la disminución de las defensas predispuestas sobre la cosa ocasionada en virtud de un
desastre, de una conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado, de manera tal
que no se dará la agravante del hurto si autor desconoce tal situación o no se aprovecha de ella
3-El hurto con ganzúa, llave falsa o instrumento semejante del inc. 3ero del Art. 163

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 3) Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u
otro instrumento semejante o de llave verdadera que hubiese sido sustraída, hallada o
retenida...”

El inc. 3ero del Art. 163 es una agravante del tipo básico de hurto, que, según Núñez, encuentra
su fundamento en la mayor peligrosidad revelada por el ladrón que, valiéndose de su astucia,
habilidad o destreza, quebranta la seguridad que importa guardar la cosa en un lugar cerrado
bajo llave, lo cual, a su vez, simboliza la mayor voluntad del propietario de mantener las cosas
bajo su dominio

La agravante puede darse:

a) cuando el autor hace uso de una ganzúa, de una llave falsa o de otro instrumento
semejante
b) cuando el autor hace uso de una llave verdadera que ha sido sustraída, hallada o
retenida

a) Ganzúa es cualquier elemento que, sin ser llave, activa el mecanismo de la cerradura
como si fuera una llave, sin que la misma sea dañada, puesto que, de ser así, estaríamos en
presencia del delito de robo y no de hurto por haber mediado fuerza en las cosas
Llave falsa es cualquiera que no sea la verdadera y puede consistir tanto en una llave
original que corresponde a una cerradura similar como en una copia de la llave original
Instrumento semejante es cualquier utensilio que abra sin romper un elemento de cierre,
como es el caso de un clavo torcido, de un gancho o de una llave inglesa

b) La llave verdadera es aquella que utiliza el dueño para activar el mecanismo de la

cerradura y sólo agrava si ha sido sustraída, hallada o retenida:
→ La llave es sustraída cuando es sacada de la esfera de custodia de su dueño mediante
apoderamiento ilegítimo por el autor del hurto o por un 3ero
→ La llave es hallada cuando es encontrada por el autor o por un 3ero, en forma ocasional o
voluntaria, después de que el tenedor la extravió o la olvidó
→ La llave es retenida cuando el sujeto pasivo se la confía voluntariamente al sujeto activo, el
cual, aprovechándose de esta circunstancia, la retiene en su poder para cometer el delito, como
es el caso del cerrajero que, teniendo la llave original con el encargo de hacer una copia, la
utiliza para cometer el delito, pero no es el caso del cerrajero que, estando en la misma
situación, hace una copia de más y se la queda, y luego utiliza esa copia para cometer el delito,
puesto que en tal caso, esa copia configura una llave falsa y no una llave verdadera retenida

4-El hurto cometido mediante escalamiento del inc. 4to del Art. 163

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 4) Cuando se perpetrare con escalamiento...”

El inc. 4to del Art. 163 es una agravante del tipo básico de hurto, que encuentra su fundamento
en la mayor peligrosidad revelada por el ladrón, que, valiéndose de su astucia, habilidad o
destreza, quebranta las defensas predispuestas por el propietario de la cosa hurtada para
protegerla, utilizando un esfuerzo superior al que éste debería utilizar para penetrar al lugar

La agravante se da cuando el sujeto activo perpetra el hurto con escalamiento y, al respecto,

hay que hacer 3 aclaraciones:
→ En 1er lugar, decimos que, si bien vulgarmente escalar es sinónimo de trepar, hay
escalamiento, a los efectos de la agravante, cuando el autor entra al lugar por una vía no
destinada a servir de entrada, siendo indiferente si el escalamiento
- es utilizado para subir, como es el caso del ladrón que trepa un tapial que fue colocado
como defensa
- o es utilizado para bajar, como es el caso del ladrón que excava un túnel por debajo de
los cimientos de una pared
→ En 2do lugar, decimos que el escalamiento debe:
- efectuarse con la finalidad de perpetrar el hurto, de manera tal que si el autor escaló con
otro fin, lícito o ilícito, y luego, de manera sobreviniente, decidió ejecutar el hurto, habrá
cometido un hurto simple y no un hurto agravado
- quebrantar las defensas predispuestas por el propietario de la cosa hurtada para
protegerla, aclarando que las mismas deben ser idóneas y efectivas, de manera tal que habrá
hurto simple y no agravado, por Ej., cuando el ladrón deba saltar una verja decorativa de poca
altura que hay en un jardín o cuando el ladrón deba pasar por entremedio de un alambrado de
hilos separados
→ En 3er lugar, decimos que, si bien un sector minoritario de la doctrina, en el que se
enmarcan Soler y Creus, sostiene que el escalamiento puede ser utilizado tanto para entrar
como para salir del lugar en donde se encuentra la cosa objeto del delito, la gran mayoría de los
autores sostienen que no hay dudas de que el escalamiento sólo puede ser utilizado para entrar,
puesto que:
- en 1er lugar, el Código alude a que el hurto debe perpetrarse con escalamiento, es decir,
que el escalamiento debe estar destinado a realizar el apoderamiento
- en 2do lugar, el escalamiento de salida no está destinado a vencer las defensas
predispuestas por el propietario para proteger la cosa, puesto que las mismas han sido
colocadas para evitar la entrada de personas no autorizadas y no para impedir que éstas se
retiren

5-El hurto de mercaderías en tránsito del inc. 5to del Art. 163

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 5) Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras
cosas muebles transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga
y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren...”

El inc. 5to del Art. 163 es una agravante del tipo básico de hurto, que encuentra su
fundamento, según se desprende de la discusión parlamentaria, en que el transportista se ve
obligado a realizar diversas escalas, las cuales lo obligan a dejar el vehículo con su carga sin
vigilancia directa, con lo cual se hace necesario proteger con mayor intensidad la carga
transportada de los hurtos de que pudiera ser objeto

La agravante se da cuando:
a) se hurten mercaderías u otras cosas muebles, aunque, en realidad, como bien señala
Aguirre Obarrio, esta es una disposición sumamente redundante, puesto que, en 1er lugar, las
mercaderías también son cosas muebles, y, en 2do lugar, si las cosas son transportadas
lógicamente serán muebles
b) esas cosas sean transportadas por cualquier medio, sea terrestre, acuático o aéreo
c) el hurto sea cometido desde el momento en que las cosas empiezan a ser cargadas
hasta que las mismas llegan a su destino, o, en el caso de que deban ser entregadas a un 3ero,
hasta que se realiza dicha entrega, pudiendo el hurto ser cometido también:
- durante el cargado del transporte
- durante el viaje
- durante las escalas realizadas, entendiendo por tales a los lugares donde el transportista
se detiene por un tiempo, más o menos breve, no sólo para reabastecer al vehículo, sino
también para su propia manutención y descanso, o por meras razones de horario

6-El hurto agravado por ser de un automotor del inc. 6to del Art. 163

Art. 163: “Se aplicará prisión de 1 a 6 años... 6) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en
la vía pública o en lugares de acceso público”

El inc. 6to del Art. 163 es una agravante del tipo básico de hurto, que encuentra su fundamento
en el estado de indefensión en el que se encuentra el propietario del vehículo hurtado que se ve
obligado a dejarlo en determinadas situaciones que traen aparejado un riesgo mayor

La agravante se da cuando se hurte un vehículo:

- motorizado o no, de manera tal que será agravado tanto el hurto de autos, camiones,
colectivos o motos, como así también el hurto de bicicletas, siempre que se encuentren librados
a la confianza pública
- dejado en la vía pública o en lugares de acceso público, entendiendo por tales a aquellos
utilizados para estacionar, incluidas las playas de estacionamiento

7-El hurto agravado por la calidad de funcionario del sujeto activo del Art. 163 bis

Art. 163 bis: “En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará en un
tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante
de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario”

El Art. 163 bis es una agravante del tipo básico de hurto que eleva la pena en un tercio en su
mínimo y en su máximo cuando el sujeto activo de cualquiera de los delitos enunciados en el
capítulo 1ero del título 6to del libro 2do del CP sea un miembro integrante:
- de las fuerzas de seguridad, que son la Gendarmería, Prefectura y Policía Aeronáutica
- de las fuerzas policiales, que son la Policía Federal y las de las provincias
- del servicio penitenciario

ABIGEATO

1-Antecedentes: Hasta el dictado de la ley 25.890 en mayo del año 2004 el abigeato se
encontraba regulado en el inc. 1ero del Art. 163 pero la ley citada incorporó al título 6to del CP
el capítulo 2 bis que se rubrica “abigeato” y que se extiende desde el Art. 167 ter hasta el 167
quinque

2-Fundamento de la agravante: El fundamento del abigeato, que es una agravante del hurto,
radica, en todos los casos, en el estado de indefensión en el que se encuentra el legítimo
poseedor de las cabezas de ganado hurtadas, y, en algunos casos, que se citarán
oportunamente, en alguna otra cuestión que se suma a la ya enunciada

3-El Art. 167 ter: El 1er párrafo del Art. 167 ter establece la figura del abigeato al reprimir al
que se apodere ilegítimamente de una o más cabezas de ganado mayor o menor, total o
parcialmente ajeno, que se encuentre en establecimientos rurales o, en ocasión de su
transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las
escalas que se realicen durante el trayecto

a) Concepto de ganado mayor o menor: Dentro del concepto de ganado se incluyen los
animales cuadrúpedos domesticables utilizados para carga o transporte de los cuales el hombre
obtiene, por Ej., carne, leche o cuero, y se excluyen:
- los animales salvajes, aunque estén domesticados
- las aves
- los cuadrúpedos menores, como, por Ej., los conejos o las chinchillas
Además, debemos diferenciar el ganado mayor y el ganado menor:
- el ganado mayor comprende al ganado equino y bovino, es decir, a los animales de gran
alzada
- el ganado menor comprende al ganado ovino, porcino y caprino, es decir, a los animales
de alzada pequeña

b) Hurto del ganado que se encuentra en un establecimiento rural: A continuación, el 1er

párrafo del Art. 167 ter prevé, como 1er supuesto del abigeato, que las cabezas de ganado
mayor o menor hurtadas se encuentren en un establecimiento rural, el cual, conforme a lo
establecido por el Art. 77, comprende todo inmueble que se destine:
a) a la cría, mejora o engorde del ganado
b) a actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra
c) a la avicultura
d) o a otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante

c) Hurto del ganado en ocasión de su transporte: Finalmente, el 1er párrafo del Art. 167 ter
prevé, como 2do supuesto del abigeato, que las cabezas de ganado mayor o menor hurtadas se
encuentren en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o
entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto, recordando que esta figura
fue plasmada como consecuencia del accionar de los denominados “piratas del asfalto”

d) Agravante: El 2do párrafo del Art. 167 ter eleva la pena prevista para el abigeato cuando las
cabezas de ganado mayor o menor hurtadas sean 5 o más y cuando se utilice un medio
motorizado para su transporte, aclarando que:
- para que se dé la agravante deben darse simultáneamente las 2 circunstancias citadas
- el medio de transporte debe ser motorizado, de manera tal que, por Ej., el delito no será
agravado si la cosa hurtada es transportada en un carro tirado por bueyes o caballos

Finalmente, decimos que:

a) Creus sostiene no es necesario que el traslado de los animales se efectúe en el momento
en que se produce el desapoderamiento, bastando con que este medio sea utilizado para
perfeccionarlo
b) Donna sostiene que es necesario que el medio motorizado sea utilizado en alguna etapa
de ejecución del hurto y antes de su consumación, puesto que, de lo contrario, ya
estaríamos dentro del delito de encubrimiento, que nada tiene que ver con la agravante

Art. 167 ter: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el que se apoderare ilegítimamente de
una o más cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en
establecimientos rurales o, en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el
de su destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto
La pena será de 3 a 8 años de prisión si el abigeato fuere de 5 o más cabezas de ganado mayor
o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte”

4-El Art. 167 quater: El Art. 167 quater eleva la pena prevista para el abigeato cuando:
1-El apoderamiento se realice en las condiciones previstas en el Art. 164
2-Se alteren, supriman o falsifiquen marcas o señales utilizadas para la identificación del
animal
3-Se falsifiquen o se utilicen certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de marca o
señal, o documentación equivalente, falsos
4-Participe en el hecho:
- una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboración, comercialización o
transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal, en cuyo caso la
agravante se fundamenta, además de en el estado de indefensión en el que se encuentra el
sujeto pasivo, en la calidad de garante que reviste el sujeto activo
- un funcionario público quien, violando los deberes a su cargo o abusando de sus
funciones, facilite directa o indirectamente su comisión
- 3 o más personas
El Código, en estos 3 últimos supuestos, alude a una participación en sentido amplio, de
manera tal que se requiere que varios sujetos intervengan en el delito, sin que importe si
intervienen en carácter de autores o de partícipes, siempre que contribuyan al aumento del
estado de indefensión de la víctima

Art. 167 quater: “Se aplicará reclusión o prisión de 4 a 10 años cuando en el abigeato
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1-El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el Art. 164
2-Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la identificación
del animal
3-Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de
marca o señal, o documentación equivalente, falsos
4-Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena,
elaboración, comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen
animal
5-Participare en el hecho un funcionario público quien, violando los deberes a su cargo o
abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisión
6-Participaren en el hecho 3 o más personas”

5-El Art. 167 quinque: El Art. 167 quinque establece que:

- El funcionario público o la persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena,
elaboración, comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen
animal, que cometa alguno de los delitos previstos por el capítulo 2 bis del título 6to del CP
sufrirá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
- Cualquier persona que cometa alguno de los delitos previstos por el capítulo 2 bis del
título 6to del CP sufrirá, además, una multa equivalente de 2 a 10 veces del valor del ganado
sustraído

Art. 167 quinque: “En caso de condena por un delito previsto en este Capítulo, el culpable, si
fuere funcionario público o reuniere las condiciones personales descriptas en el Art. 167 quater
inciso 4, sufrirá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
En todos los casos antes previstos también se impondrá conjuntamente una multa equivalente
de 2 a 10 veces del valor del ganado sustraído”

2-ROBO

1-Bien jurídico protegido

El capítulo 2do del título 6to del libro 2do del CP prevé el robo y, en él, el bien jurídico protegido
es el mismo que en el delito de hurto, puesto que el robo es una agravante del hurto, que
contiene los mismos elementos, a los que se suma la fuerza en las cosas y la violencia en las
personas. Sin embargo, cuando el apoderamiento es ejercido con violencia física en las
personas, suelen afectarse otros bienes jurídicos, como la salud de la víctima, y,
fundamentalmente su libertad, motivo por el cual en otras legislaciones, como en la alemana o
la italiana, se distingue:
- el hurto, entendido como sustracción clandestina, que configura un delito contra la
propiedad
- la rapiña, entendida como arrebato violento de la cosa, que configura un delito contra la
libertad
Más allá de esto, en el derecho argentino, tanto el apoderamiento ejerciendo fuerza en las cosas
como el apoderamiento ejerciendo violencia física en las personas, configuran el delito de robo,
que es un delito contra la propiedad

2-Tipo objetivo

Art. 164: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 6 años, el que se apoderare ilegítimamente de
una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia física en las
personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo
o después de cometido para procurar su impunidad”

El robo es una agravante del hurto, que contiene los mismos elementos, a los que se agrega la
fuerza en las cosas y la violencia en las personas, de manera tal que el sujeto activo debe
apoderarse de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, pero ejerciendo fuerza en las cosas
o violencia física en las personas, y esta violencia física (y no la fuerza en las cosas) puede tener
lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido para
procurar su impunidad
+ El fundamento de la agravante radica, por un lado, en que el sujeto activo en el robo
despliega una mayor energía criminal que la que despliega el sujeto activo en el hurto, y, por
otro lado, en que la conducta desplegada por el sujeto activo puede violar la intimidad del sujeto
pasivo o causarle perjuicios adicionales en su propiedad o en su propio cuerpo o salud, lo que
hace más reprochable la conducta del autor
+ Si bien la modalidad más grave es el robo con violencia en las personas, siguiéndole el
robo con fuerza en las cosas, y siendo el hurto la modalidad menos grave, el Código actual
establece, por un lado, que es mayor la pena del hurto calificado que la pena del robo, y, por el
otro, que la pena prevista para el robo con violencia en las personas es la misma que la prevista
para el robo con fuerza en las cosas. Por tal motivo, el proyecto de 1960, establecía una pena
mayor para el robo cometido con violencia en las personas que para el robo cometido con
fuerza en las cosas, aunque, como sabemos, al sobrevenir la democracia, la ley 23.077
restituyó el Art. 164 tal como estaba redactado en el Código de 1921

1) La fuerza en las cosas: En el robo, el sujeto activo debe apoderarse de una cosa mueble,
total o parcialmente ajena, ejerciendo fuerza en las cosas o violencia física en las personas.
Ahora bien, ¿qué características debe reunir la fuerza en las cosas?
- En 1er lugar, la fuerza en las cosas debe ser de naturaleza destructiva, es decir, que la
conducta desplegada por el autor debe alterar la composición material de una cosa, que no
necesariamente debe ser la cosa apoderada, de manera tal que será típica la conducta del
sujeto que mata al perro que se encontraba en el jardín de una casa en donde había una
estatua para apoderarse de ésta o la conducta del sujeto que rompe el candado que se
encontraba en la cadena de una bicicleta para apoderarse de ésta
- En 2do lugar, la fuerza en las cosas debe ser de naturaleza anormal, es decir, que la
conducta desplegada por el autor debe contener, como bien dice Soler, un plus de acción,
consistente en ser diferente a la que habría desplegado el sujeto pasivo para disponer de la cosa
que es objeto de ataque, de manera tal que:
+ Si bien será típica de robo la conducta del sujeto que con una sierra corta un árbol para
apoderarse de una manzana, la conducta del sujeto que con una sierra corta el eje de un auto
para apoderarse de una rueda o la conducta del sujeto que mata a una oveja para apoderarse
de la lana
+ Será típica de hurto la conducta del sujeto que corta la manzana del árbol para apoderarse de
ella, la conducta del sujeto que utiliza una llave cruz para apoderarse de la rueda de un auto o la
conducta del sujeto que esquila la lana de una oveja para apoderarse de ella
- En 3er lugar, la fuerza en las cosas debe estar dirigida a vencer la resistencia efectiva que
ofrece la propia cosa, de manera tal que no será típica de robo, sino de hurto, el romper el sello
de lacre de un sobre para apoderarse de su contenido o romper el moño de un paquete para
apoderarse de lo que hay dentro. Al respecto, Creus sostiene que existen 2 clases de cosas:
+ Las cosas que ofrecen resistencia por sí mismas, que son aquellas en las que sus propias
características son las que requieren una actividad desplegada por el autor para removerla del
lugar donde se encontraba, como puede ser, por Ej., un ancla, debido a su peso, o un mueble
empotrado en la pared
+ Las cosas que ofrecen resistencia por sus reparos, que son aquellas en las que sus propios
reparos son los que requieren una actividad desplegada por el autor para removerla del lugar
donde se encontraba, aclarando que estos reparos pueden ser colocados por el dueño de la cosa
con el fin de evitar su apoderamiento por parte de 3eros, o pueden ser colocados por el dueño
de la cosa con otro fin diferente, siempre que cumplan la función de evitar el apoderamiento de
la cosa
→ En el caso de las cosas que ofrecen resistencia por sí mismas configura hurto y no
robo el despliegue de la actividad requerida para el apoderamiento de la cosa ajena
→ En el caso de las cosas que ofrecen resistencia por sus reparos configura robo y no
hurto el despliegue de la actividad requerida para el apoderamiento de la cosa ajena

Ahora bien, la conducta del cerrajero que desarma la cerradura de un baúl y la abre sin dañarla
y luego la rearma cuidadosamente y queda tal como se encontraba ¿es típica de hurto o es
típica de robo?. Al respecto, Molinario y Aguirre Obarrio, sostienen que hay hurto y no robo,
puesto que, si bien la conducta es anormal, la misma no es destructiva

- En 4to lugar, decimos que la fuerza en las cosas, que debe ser anterior o concomitante a
la sustracción, debe vincularse objetiva y subjetivamente con la acción de apoderamiento
+ La vinculación objetiva apunta a que el apoderamiento debe tener lugar en virtud de la fuerza
en las cosas
+ La vinculación subjetiva apunta a que el ladrón debe emplear la fuerza con el fin de sustraer
la cosa, y, por lo tanto, no es típica de robo sino de hurto la conducta del albañil que, habiendo
sido contratado para quitar de su lugar un equipo de aire acondicionado, al día siguiente de
hacerlo, decide apoderarse del mismo

Finalmente, decimos que el robo absorbe el daño desplegado sobre la cosa, puesto que éste,
por lo general, es una consecuencia propia de aquél. Sin embargo, el robo no siempre implica
un delito de daño, y es así que, por Ej., es típica de robo la conducta del posadero que violenta
el ropero en que el cliente ha guardado las cosas, aun cuando no comete daño, puesto que
rompe una cosa propia

2) Violencia física en las personas: En el robo, el sujeto activo debe apoderarse de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, ejerciendo fuerza en las cosas o violencia física en las
personas. Ahora bien, ¿qué entendemos por violencia?. La violencia consiste en el despliegue de
una energía física que ejerce el autor sobre una persona, que no necesariamente debe ser quien
tiene la relación de tenencia con el objeto de ataque, con el objetivo de:
- por un lado, hacer cesar la resistencia del tenedor de la cosa o de quien tiene a su cargo
la guarda o cuidado de la misma, como es el caso del carterista que golpea a una mujer con el
fin de que ésta suelte la cartera y apoderarse de ella o el caso del sujeto que despoja a una niña
de los pendientes arrancándoselos de la oreja
- y por el otro, evitar la resistencia futura, eventual o presunta del tenedor de la cosa o de
quien tiene a su cargo la guarda o cuidado de la misma, como es el caso del sujeto que golpea
al empleado de una playa de estacionamiento con el fin de dejarlo inconsciente y, al cabo de
una hora, apoderarse de uno de los autos que allí se encuentran
Quedan comprendidos dentro del concepto de violencia todos los casos en que se usen
medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78

Ahora bien, la conducta del ladrón que ejerce la fuerza directamente sobre la cosa para
arrebatársela al sujeto pasivo, como es el caso de quien arrebata de un tirón una cartera que la
víctima lleva colgada en el hombro ¿es típica de hurto o es típica de robo?. Al respecto, Soler,
Creus y la jurisprudencia nacional sostienen que dicha conducta es típica de robo por constituir
la violencia requerida por el tipo del robo. Sin embargo, Donna sostiene que la cuestión no es
tan simple y que hay que tener en cuenta el caso concreto para determinar si hubo robo o
hurto, según haya o no mediado violencia, respectivamente, porque calificar de robo a la
conducta que no implica el empleo de una auténtica violencia personal conllevaría a la aplicación
de la analogía in malam partem

- La violencia física en las personas debe vincularse objetiva y subjetivamente con la acción
de apoderamiento
+ La vinculación objetiva apunta a que el apoderamiento debe tener lugar en virtud de la
violencia física en las personas, debiendo ejercer el ladrón una violencia:
 idónea, es decir, eficaz con relación a la persona sobre quien se ejerce, para lo cual será
necesario comparar la situación personal del agredido y del agresor
 real, es decir, no simulada, de manera tal que es típica de hurto y no de robo la conducta del
ladrón que se apodera de los productos de un supermercado luego de retirarse del mismo y no
ser detenido por el temor que infundió en el personal el arma que tenía y que no utilizó
+ La vinculación subjetiva apunta a que el ladrón debe emplear la violencia con el fin de sustraer la cosa, y, por lo
tanto, no es típica de robo sino de hurto la conducta de quien corta una manzana de un árbol y, cuando se está
retirando del jardín de la casa en donde el árbol se encontraba, golpea a un enemigo que estaba sentado en la
vereda por el rencor que le guardaba a éste

a) Intimidación: El Art. 199 del proyecto de 1891 estaba redactado de una manera similar al
actual Art. 164 pero establecía que el apoderamiento:
- debía ser con ánimo de lucro
- debía ser con fuerza en las cosas o con violencia o intimidación en las personas
Ahora bien, el actual Art. 164 excluye la intimidación y nos habla de violencia física en las
personas, lo cual trae aparejado confusiones a la hora de distinguir el robo de la extorsión, en
aquellas ocasiones en las que la violencia se ejerce en forma de intimidación, como es el caso de
quien amenaza a una persona con un arma para llevar a cabo la conducta delictiva, puesto que:
- en el robo el sujeto activo se apodera de la cosa violentando a la víctima
- en la extorsión el sujeto activo se hace dar la cosa intimidando a la víctima
En consecuencia, ¿qué pasa cuando el sujeto activo se apodera de la cosa intimidando a la
víctima o se hace dar la cosa violentándola?
a) Creus sostiene que para determinar si hay robo o extorsión hay que hacer hincapié en la
acción típica, de manera tal que:
 - hay robo si el sujeto activo se apodera de la cosa
- hay extorsión si el sujeto activo se hace dar la cosa
b) Soler sostiene que siempre que media violencia hay robo y si media intimidación hay que
hacer hincapié en la inminencia del mal, de manera tal que:
- hay robo si es inminente su consumación frente a la negativa del sujeto pasivo, puesto
que en tal caso también hay violencia
- hay extorsión si no es inminente su consumación frente a la negativa del sujeto pasivo,
puesto que en tal caso hay intimidación
c) Otros autores, como Núñez, Molinario, Aguirre Obarrio y Donna, y la mayoría de la
jurisprudencia nacional, equiparan la amenaza a mano armada a la violencia física porque la
parálisis a la que se obliga a la víctima importa una limitación a la libertad de sus movimientos
físicos, y, en consecuencia, habrá robo siempre que el sujeto activo se apodere de la cosa
intimidando a la víctima

b) Momento de la violencia: La violencia física (y no la fuerza en las cosas) puede tener lugar
antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido para procurar su
impunidad, siempre que exista una relación de medio a fin entre la violencia física y el
apoderamiento
+ La violencia antes del robo para facilitarlo es la violencia tendiente a allanar el camino para
el perfeccionamiento del apoderamiento posterior, como es el caso del ladrón que, antes de
ingresar a la obra en construcción, golpea al sereno y lo deja inconsciente para que no oponga
resistencia durante el robo, aunque, en caso de no efectuarse el apoderamiento, habrá tentativa
+ La violencia en el acto de cometer el robo es la violencia tendiente a ejecutar la acción
típica, como es el caso del carterista que golpea a una mujer con el fin de que ésta suelte la
cartera y apoderarse de ella
+ La violencia después de cometido el robo es la violencia tendiente a procurar su impunidad
ejercida inmediatamente después del apoderamiento, como es el caso de quien ha sustraído
varias cosas de un auto y le arrebata al final las llaves al dueño para impedir la persecución o el
celular para que no llame a la policía

3-Tipo subjetivo

Desde el punto de vista subjetivo, se exige en el autor un dolo directo y es así que, tanto la
violencia como la fuerza, deben estar dirigidas al posterior apoderamiento, aclarando que la
violencia también puede estar dirigida a asegurar la impunidad una vez dado el apoderamiento
+ En el caso de la fuerza en las cosas, el ladrón debe conocer emplear la fuerza con el fin
de sustraer la cosa, y, por lo tanto, no es típica de robo sino de hurto la conducta del albañil
que, habiendo sido contratado para quitar de su lugar un equipo de aire acondicionado, al día
siguiente de hacerlo, decide apoderarse del mismo
+ En el caso de la violencia física en las personas, el ladrón debe emplear la violencia con el fin de sustraer la
cosa, y, por lo tanto, no es típica de robo sino de hurto la conducta de quien corta una manzana de un árbol y,
cuando se está retirando del jardín de la casa en donde el árbol se encontraba, golpea a un enemigo que estaba
sentado en la vereda por el rencor que le guardaba a éste
Además, al no existir la figura culposa de robo, el error de tipo, vencible o invencible,
convierte en atípica la conducta del autor, como es el caso de quien toma una estatua que se
encuentra sobre un pie de mármol y al hacerlo se le resbala y el mismo se quiebra

4-Autoría

Para ser coautor del delito de robo no es necesario ejercer efectivamente la fuerza o la violencia,
sino que basta con tener el codominio del hecho, puesto que, conforme a la división de
funciones propia del delito, puede darse el supuesto de que uno o algunos hayan ejercido la
fuerza o la violencia, y otro u otros hayan efectuado el apoderamiento

5-Consumación y tentativa

- En el supuesto de robo con fuerza en las cosas, como la misma debe ser anterior o
concomitante con el apoderamiento, el robo se consuma con este último, es decir, cuando el
agente puede disponer materialmente de la cosa robada, aunque sea por unos breves instantes
- En el supuesto de robo con violencia física en las personas:
a) Cuando la misma es anterior o concomitante con el apoderamiento, el robo se consuma con
este último
b) Cuando la misma es posterior al apoderamiento para lograr su impunidad, el robo se
consuma con el ejercicio de la violencia, puesto que antes del ejercicio de la violencia sólo existe
un hurto consumado, mientras que la tentativa de apoderamiento con violencia consumada
para lograr la impunidad, configura sólo un robo tentado

6-Concurso con otros delitos

- El robo absorbe tanto la lesión leve como la privación ilegítima de la libertad personal
producida como consecuencia de la violencia requerida para el apoderamiento ilegítimo de la
cosa ajena, de manera tal que, en estos casos, el robo concurre idealmente con la lesión leve o
con la privación ilegítima de la libertad personal, mediando con ellas una relación de consunción.
Pero, si se lesiona grave o gravísimamente a la víctima, estamos en presencia del robo
calificado por el resultado del inc. 1ero del Art. 166
- Sin embargo, como es lógico, habrá concurso real (y no ideal) cuando la lesión leve o la
privación de libertad se autonomice del ejercicio de la violencia requerida para el apoderamiento
ilegítimo de la cosa ajena, como es el caso del ladrón que:
a) luego de haber robado los productos de un supermercado y de haberse retirado del
mismo, regresa y golpea al cajero lesionándolo levemente, en cuyo caso robo y lesiones
leves concurren realmente
b) toma un rehén para impedir la posterior persecución policial, en cuyo caso robo y
privación ilegítima de la libertad concurren realmente

ROBOS AGRAVADOS

1-El robo agravado por homicidio del Art. 165

Art. 165: “Se impondrá reclusión o prisión de 10 a 25 años, si con motivo u ocasión del robo
resultare un homicidio”

a) Análisis de la agravante: El Art. 165 es una agravante del tipo básico de robo, que se da
cuando, con motivo u ocasión del robo, resulte un homicidio, y, debe ser diferenciado, del
homicidio críminis causa del inc. 7mo del Art. 80, que es una agravante del tipo básico de
homicidio, que comprende 2 formas diferentes, que son:
a) El homicidio finalmente conexo, que apunta al que mata para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad
para sí o para otro
b) El homicidio causalmente conexo, que apunta al que mata por no haber logrado el fin
propuesto al intentar otro delito
Al respecto, Molinario y Aguirre Obarrio sostienen que la diferencia que existe entre los 2 tipos
penales radica, específicamente, en el aspecto subjetivo, es decir, que en el robo agravado por
homicidio el autor dirige su conducta a atentar contra la propiedad del sujeto pasivo, mientras
que en el homicidio críminis causa el autor dirige su conducta a atentar contra la vida del sujeto
pasivo, de manera tal que, por Ej.:
- será un robo agravado por homicidio el caso del sujeto que va a un negocio con el fin de
robar y, al ser sorprendido por el sereno, le proporciona un fuerte golpe de puño con el fin de
inmovilizarlo por un rato, pero éste cae, se fractura el cráneo y muere
- será un homicidio críminis causa el caso del sujeto que va un negocio y, sabiendo que
está custodiado por un sereno, planea matarlo para luego consumar un robo y efectivamente lo
hace

Ahora bien, para determinar si la muerte debe ser imputada al ladrón a título de dolo o a título
de culpa, se han elaborado, en la doctrina argentina, 3 posiciones diferentes:
a) Una 1er postura, en la que se enmarcan Soler y Núñez, sostiene que la muerte debe
ser necesariamente un resultado preterintencional de la conducta del ladrón, puesto que eso es
lo que quiso plasmar el legislador al emplear el término “resultare”, de manera tal que, según
esta 1er postura, los homicidios dolosos cometidos en ocasión de robo que no pueden
encuadrase dentro del inc. 7mo del Art. 80 (ya sea porque el dolo fue eventual o porque,
habiendo dolo directo, no existe la conexión ideológica con otro delito que exige el homicidio
críminis causa) no quedarían comprendidos en el Art. 165, de manera tal que debería aplicarse
un concurso entre el robo del Art. 164 y el homicidio del Art. 79
b) Una 2da postura, en la que se enmarca Creus, sostiene que la muerte puede ser tanto
un resultado preterintencional como un resultado doloso de la conducta del ladrón, y que
quedan comprendidas en la agravante no sólo las muertes derivadas de la violencia desplegada
por el autor para perpetrar el delito, sino también las muertes derivadas:
- de la violencia desplegada por el autor en ocasión del robo, como es el caso de la muerte
producida por un golpe dado a la víctima ya inmovilizada que reprochaba al autor su conducta
- de la violencia ejercida por la víctima o por un 3ero con motivo del robo al desplegar
resistencia contra el apoderamiento, como es el caso del disparo que da la víctima a un
transeúnte
Esta 2da postura fue ratificada en el “Caso Galván” de 1987 resuelto por la Suprema
Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. En el caso en cuestión, 7 personas armadas
ingresaron a un restaurante de Morón, desapoderaron a varios comensales de su dinero y de
sus efectos personales, intervino la policía, se originó un tiroteo entre ésta y los delincuentes, y
3 de ellos resultaron muertos, 3 se dieron a la fuga con lo sustraído y 1 fue detenido:
- La Cámara del Crimen de Morón condenó a la persona juzgada como autora del delito de
robo agravado por el uso de arma
- La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, al recibir el caso apelado
por la Fiscalía de Cámara, condenó a la persona juzgada como autora del delito de robo
agravado por homicidio
c) Una 3er postura, en la que se enmarca Donna, sostiene que la muerte debe ser
necesariamente un resultado doloso de la conducta del ladrón, admitiéndose tanto el dolo
directo como el eventual, pero descartándose la culpa, de manera tal que, según esta 3er
postura, si la muerte del 3ero es producida por el disparo de la víctima o de un funcionario
policial, a éste se le acreditará un homicidio, que podrá ser doloso o culposo, mientras que el
ladrón sólo responderá por el robo
De esta manera, Donna, critica el fallo citado, sosteniendo que, en tal caso, la autoría no
podría haber sido directa, porque el condenado no ha matado, y tampoco podría ser mediata,
porque el condenado no ha tenido de ninguna manera el dominio del hecho, sobre todo si se
tiene en cuenta que el resultado fue de índole culposa o, incluso, accidental

b) Consumación y tentativa: El delito se consuma con la concurrencia de 2 hechos, que son el

apoderamiento, o su tentativa, y la muerte, de manera tal que, según Donna, no es admisible la
tentativa, puesto que:
- Por un lado, la tentativa de apoderamiento con resultado mortal implica la consumación
del tipo del Art. 165, puesto que éste no exige la consumación del apoderamiento
- Por otro lado, el fin de matar para robar implica la consumación del tipo del inc. 7mo del
Art. 80
- Finalmente, tampoco se da la agravante si no media dolo o si no se dio el resultado
muerte, debiendo aplicarse, en tal caso, las reglas del concurso

2-El robo con lesiones del inc. 1ero del Art. 166

Art. 166: “Se aplicará reclusión o prisión de 5 a 15 años: 1) Si por las violencias ejercidas para
realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los artículos 90 y 91...”

a) Análisis de la agravante: El inc. 1ero del Art. 166 es una agravante del tipo básico de robo,
que se da cuando se cause una lesión grave o gravísima a la víctima del delito, siempre que la
misma haya sido causada por las violencias ejercidas para realizarlo. Ahora bien ¿qué ocurre
cuando existen lesiones preordenadas al robo?
a) Según una 1er postura, hay un concurso entre los delitos de lesiones del Art. 90 ó 91,
según el caso, y de robo del Art. 164
b) Según una 2da postura, hay que aplicar el Art. 92, puesto que el autor utiliza al delito
de lesiones para consumar el delito de robo, con lo cual se aplicaría la agravante dispuesta por
el inc. 7mo del Art. 80
c) Según una 3er postura, hay que aplicar el inc. 1ero del Art. 166, puesto que:
- en 1er lugar, el inc. 1ero del Art. 166 es una norma específica y el Art. 80, al que remite
el Art. 92, es una norma genérica y, en consecuencia, siempre debe prevalecer la norma
específica
- en 2do lugar, aplicar el Art. 92 conllevaría a que se aplique una pena menor al que cause
una lesión grave preordenada que al que cause una lesión grave accidental, lo cual no se
condice con el principio de culpabilidad, puesto que:
 en el 1er caso, la pena sería de 3 a 10 años de reclusión o prisión
 en el 2do caso, la pena sería de 5 a 15 años de reclusión o prisión

b) Tipo subjetivo: En el robo con lesiones, al igual que en el robo agravado por homicidio, se
exige que todos los partícipes, incluso los que no participaron en el homicidio o en las lesiones,
hayan actuado con dolo para causar ambas ofensas

c) Autoría y participación: La jurisprudencia y la doctrina suelen diferenciar 2 situaciones:

- Cuando el robo agravado por homicidio, o el robo con lesiones, haya sido planeado para
ser ejecutado con violencia en las personas, todos los partícipes del hecho responden por el tipo
agravado, aunque sólo ejecutara, la muerte o las lesiones, uno o algunos de ellos
- Cuando el robo agravado por homicidio, o el robo con lesiones, haya sido planeado para
ser ejecutado con fuerza en las cosas, y, uno de los partícipes del hecho decide matar o lesionar
a la víctima, sólo él responde por el tipo agravado y los demás responden por el tipo básico

d) Consumación y tentativa: El delito se consuma con la concurrencia de 2 hechos, que son el

apoderamiento, o su tentativa, y la lesión grave o gravísima, de manera tal que, según Donna,
no es admisible la tentativa, puesto que:
- Por un lado, la tentativa de apoderamiento con resultado lesivo implica la consumación
del tipo del Art. inc. 1ero del Art. 166, puesto que éste no exige la consumación del
apoderamiento
 - Por otro lado, el fin de lesionar para robar sin que el robo haya alcanzado la etapa
ejecutiva implica la consumación del tipo del Art. 92
- Finalmente, el robo consumado, o tentado, con el fin de lesionar, pero sin que se haya
concretado lesión alguna, no configura la agravante, puesto que falta el resultado de la violencia
que la disposición requiere

3-El robo calificado por el uso de armas del Art. 166

Art. 166: “Se aplicará reclusión o prisión de 5 a 15 años... 2) Si el robo se cometiere con
armas...
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevará en un tercio en su mínimo
y en su máximo
Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse
de ningún modo por acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de 3 a 10 años de
reclusión o prisión”

a) Análisis de la agravante: El Art. 166 contempla el robo calificado por el uso de armas y, al
respecto, contiene 3 disposiciones:
1) En 1er lugar, establece una pena de 5 a 15 años de reclusión o prisión, para el caso en
el que el robo se cometa con armas
2) En 2do lugar, eleva la escala penal prevista en un tercio en su mínimo y en su máximo,
para el caso en el que el robo se cometa con armas de fuego
3) En 3er lugar, establece una pena de 3 a 10 años de reclusión o prisión, para el caso en
que el robo se cometa:
a) con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pueda tenerse por
acreditada de ningún modo
b) con un arma de utilería
El fundamento de esta agravante radica en que el sujeto activo detenta un mayor poder
ofensivo o intimidante que se traduce en el mayor estado de indefensión del sujeto pasivo

1) El concepto de arma y las distintas clases de armas: Arma es todo elemento capaz de
aumentar el poder ofensivo de una persona y, a su vez, puede ser propia o impropia:
- Las armas propias son aquellas que por su naturaleza están destinadas al ataque o la
defensa del hombre, como es el caso de un cuchillo, de una navaja, de una cachiporra o
de un revólver utilizado como maza. A su vez, las armas propias pueden subdividirse en:
+ Armas de fuego es la que utiliza energía derivada del encendido de la pólvora
+ Armas blancas, que son las ofensivas de hoja metálica punzante o cortante,
como los puñales, las dagas o las espadas
- Las armas impropias son aquellas que, si bien por su naturaleza no están destinadas al
ataque o la defensa del hombre, son utilizadas por el autor para lesionar la integridad
física de la víctima. A su vez, las armas impropias pueden subdividirse en:
+ Armas impropias equiparadas con las propias, que son las que tienen una cierta
punta o filo, como es el caso de un cuchillo
+ Armas impropias propiamente dichas, que pueden tener poder ofensivo en razón
de:
 su contundencia, como es el caso de una piedra o de una máquina de escribir
 su filo o punta, como es el caso de una guadaña o de un rastrillo
 la dañosidad de sus efectos, como es el caso de un aerosol, de un ácido o de
aceite hirviendo
- Sin embargo, no es necesario que el objeto se asemeje a un arma, sino que basta con
que cumpla la función de aumentar el poder ofensivo del sujeto activo, y es así que, por
 Ej., la jurisprudencia ha considerado arma impropia a:
 una lapicera que fue utilizada como un cortaplumas
 una rama de árbol que fue utilizada como garrote
 una jeringa que contenía el virus del HIV

2) La utilización de las armas: Ahora bien, ¿el arma debe ser utilizada en la comisión del delito o
basta su mera portación o exhibición?
1) Un sector de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que si el autor del robo porta
armas propias, aunque no las exhiba, incurre en la agravante, pero no sí porta armas impropias
2) Otro sector de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que si el autor del robo porta
armas propias o impropias, exhibiéndolas con fines intimidatorios o amenazantes, incurre en la
agravante, pero no si las porta sin exhibirlas
3) Otro sector de la doctrina y de la jurisprudencia, más apegado al principio de legalidad,
sostiene que si el autor del robo porta armas, exhibiéndolas o no, y no las emplea
efectivamente en la comisión del delito, no incurre en la agravante, puesto que el Código
establece la agravante para el caso en el que el robo sea “cometido” con armas, es decir, que el
arma debe ser utilizada contra una persona para vencer o evitar su resistencia al apoderamiento
de la cosa

3) La problemática del arma de fuego, falsa, de juguete, inútil o descargada: Además, hasta
antes de la reforma que la ley 25.882 del 26 de mayo de 2004 introdujo al Art. 166, se discutía,
en la doctrina y en la jurisprudencia, si se daba o no la agravante cuando el robo se comete con
un arma falsa o de juguete o con un arma que está inutilizada o descargada:
 Un sector mayoritario sostenía que, en tales casos, estábamos en presencia de un
robo simple, puesto que lo determinante, a la hora de intensificar la pena, no era
solamente el mayor poder intimidante del arma, sino también el peligro real que constituye
para el sujeto pasivo la utilización del arma por parte del sujeto activo, peligro que no se da
cuando el arma es falsa o de juguete o está inutilizada o descargada
 Un sector minoritario sostenía que, en tales casos, estábamos en presencia de un
robo calificado, puesto que lo determinante, a la hora de intensificar la pena, era el mayor
poder intimidante del arma, poder que se da igualmente cuando el arma es falsa o de
juguete o está inutilizada o descargada
Sin embargo, la reforma citada trata de resolver la discusión doctrinaria y jurisprudencial,
adoptando una postura intermedia, al sostener que, cuando el robo se cometa con un arma de
fuego cuya aptitud para el disparo no pueda tenerse de ningún modo por acreditada o con un
arma de utilería se aplicará una pena de 3 a 10 años de reclusión o prisión que:
 es más grave que la establecida para el robo simple, que es de 1 mes a 6 años de
prisión
 pero menos grave que la establecida para:
+ el robo con armas, que es de 5 a 15 años de reclusión o prisión
+ el robo con armas de fuego, que eleva en un tercio en su mínimo y en su
máximo la escala penal prevista
No obstante, la reforma citada ha planteado algunos interrogantes en la doctrina:
a) En 1er lugar, se discute si el arma descargada es o no apta el disparo
b) En 2do lugar, se discute si puede tenerse por acreditada la aptitud para el disparo de
un arma que no es encontrada
c) En 3er lugar, se discute si el arma de juguete es o no un arma de utilería, y, por tal
motivo, se sostiene que no debería aludirse al “arma de utilería” sino a “otro elemento
semejante que no tenga entidad lesiva”

b) Autoría y participación: La jurisprudencia y la doctrina suelen diferenciar 2 situaciones:

 - Cuando el robo agravado por el uso de armas, haya sido planeado para ser ejecutado de
ese modo, todos los partícipes del hecho responden por el tipo agravado, aunque sólo la usara
uno o algunos de ellos
- Cuando el robo agravado por el uso de armas, haya sido planeado para ser ejecutado sin
el uso de las mismas, y, uno de los partícipes del hecho decide usarla, sólo él responde por el
tipo agravado y los demás responden por el tipo básico

3-El robo cometido en despoblado y en banda del inc. 2do del Art. 166

Art. 166: “Se aplicará reclusión o prisión de 5 a 15 años... 2) Si el robo se cometiere... en

despoblado y en banda...”

El inc. 2do del Art. 166 es una agravante del tipo básico de robo, que se da cuando el robo se
cometa en despoblado y en banda, y que encuentra su fundamento
 en el estado de indefensión de la víctima o la cosa generado en razón de que se
encuentra en un despoblado
 en el mayor poder intimidante de los autores generado en razón de que actúan en
banda

1) El despoblado: El lugar despoblado es aquél lugar solitario en el que la víctima no puede

recibir auxilio inmediato de 3eros y en el que el apoderamiento de la cosa se ve facilitado por la
impunidad en que se lo puede cometer, mientras que, como contrapartida, el lugar poblado es
aquél lugar en el que la víctima puede recibir auxilio inmediato de 3eros y en el que el
apoderamiento de la cosa no se ve facilitado por la impunidad en que se lo puede cometer. Así,
el concepto de despoblado, es un concepto relativo-valorativo, que debe ser valorado teniendo
en cuenta las circunstancias del caso concreto, puesto que, si bien en principio el despoblado es
un lugar poco poblado o frecuentado y distante de casas habitadas, no siempre es así, y es así
que, por Ej., puede haber robo en despoblado aunque haya un puesto de estancia a pocos
metros

2) La banda: La banda es:

- según un sector minoritario de la doctrina y de la jurisprudencia, una agrupación de 3 o
más personas que se reúnen para cometer un delito determinado, requiriendo solamente
preordenación para ese delito particular, y así, diferencian a la banda de la asociación ilícita, que
es una agrupación de 3 o más personas que se reúnen para cometer delitos indeterminados,
requiriendo preordenación para todos ellos
- según un sector mayoritario de la doctrina y de la jurisprudencia, una agrupación de 3 o
más personas que se reúnen para cometer delitos indeterminados, requiriendo preordenación
para todos ellos, y así sostienen que cuando se dice robo cometido en banda se quiere decir
robo cometido por integrantes de una asociación ilícita, de manera tal que no existe banda
cuando los integrantes de una agrupación la han constituido para cometer un delito
determinado, esgrimiéndose, en favor de esta postura, los siguientes argumentos:
a) en 1er lugar, es un principio de interpretación de la ley penal, que, si una palabra tiene 2
acepciones, una corriente y otra técnica, debe prevalecer esta última, porque importa una
interpretación auténtica, es decir, una interpretación efectuada por el mismo legislador
b) en 2do lugar, desvincular el término banda del de asociación ilícita implicaría violar el
principio de legalidad, al dejar la determinación del concepto de banda al total arbitrio de los
jueces, cuando existe un Art. del Código, el 210, que se encarga de establecerlo
c) en 3er lugar, considerar como banda a 3 o más personas que se reúnen para cometer un
delito determinado, requiriendo solamente preordenación para ese delito particular, sería
equivalente a dejar de lado los principios básicos de la participación, puesto que, siempre que
una persona actuara en el número de 3 en un robo, formaría una banda, aunque fuera una
complicidad secundaria

4-El robo cometido en despoblado y el robo cometido en poblado y en banda de los 2 1eros
incisos del Art. 167

Art. 167: “Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años:

1. Si se cometiere el robo en despoblado
2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda...”

Los 2 1eros incisos del Art. 167 contemplan 2 agravantes del tipo básico de robo, que se dan
cuando el mismo se cometa en despoblado, y cuando el mismo se cometa en lugar poblado y
en banda, aclarando que el fundamento de la agravante radica en el estado de indefensión de la
víctima, que se produce, respectivamente, por el lugar en que es cometido el robo y por el
número de sujetos activos

5-El robo con perforación o fractura del inc. 3ero del Art. 167

Art. 167: “Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años... 3) Si se perpetrare el robo con
perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o
sus dependencias inmediatas...”

El inc. 3ero del Art. 167 es una agravante del tipo básico de robo, que se da cuando la fuerza en
las cosas que exige el Art. 164 está constituida por la perforación o fractura de pared, cerco,
techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas, y que
encuentra su fundamento en que el delincuente no se limita a allanar las guardas puestas para
la protección de las cosas, sino que allana los reparos construidos en defensa de las personas,
con lo cual exterioriza su mayor peligrosidad

a) Análisis de la agravante: El robo debe perpetrarse con perforación o fractura:

- La perforación implica el atravesamiento de la defensa puesta por el dueño o poseedor de
la cosa para protegerla, sin que sea necesaria la rotura de la misma
- La fractura implica la rotura de la defensa puesta por el dueño o poseedor de la cosa para
protegerla o la separación violenta de una parte de ella

Ahora bien, en ambos casos, la defensa no es simplemente aquella que ha sido dispuesta por el
propietario para tal fin, sino que debe estar dotada de suficiente solidez para oponerse al
apoderamiento, exigiendo un esfuerzo superior para superarlas, de manera tal que no habrá
agravante cuando el ladrón destruya una puerta mosquitero para ingresar al lugar donde se
encuentra el objeto a sustraer, o rompa un cristal que ha sido colocado como adorno, sin otra
protección, o si el objeto constituye un mero cercamiento simbólico, como es el caso de los
precintos

La perforación o fractura:
- según Núñez y Tozzini, debe ser ocasionada necesariamente por la fuerza humana, y,
según Creus, puede ser ocasionada por la fuerza humana o por cualquier otro medio de fuerza,
como es el caso de la utilización de ácidos o de fuego
- debe ser de un lugar habitado o de sus dependencias inmediatas:
+ Lugar habitado es aquél sitio en el que la persona reside habitualmente, en forma
permanente o transitoria, siendo necesario que en el momento del hecho se encuentre
residiendo en ese lugar, aunque no es necesario que se encuentre físicamente allí, y, a
 modo de Ej., decimos que una casa de playa que durante las vacaciones se encuentra
habitada, configura el supuesto de robo agravado, mientras que si ésta se halla cerrada y
vacía, la agravante no se configura
+ Dependencia inmediata comprende:
- según Núñez, Tozzini y Donna, los ambientes que se encuentran dentro del lugar
habitado destinados a satisfacer las comodidades y esparcimientos de la vida doméstica
- según Creus, los ambientes que se encuentran dentro del lugar habitado destinados a
satisfacer las comodidades y esparcimientos de la vida doméstica, y los ambientes que, sin
estar dentro del lugar habitado, se encuentran cerca de éste, y, de alguna manera conectados a
ella, prestando servicios a los habitantes, aunque sólo ocasionalmente se ocupen en el ejercicio
de la habitación, como es el caso de un garaje, de un galpón, de una galería, de un patio o de
un jardín
+ Dependencia inmediata no comprende los sitios alejados del lugar habitado,
como es el caso de un gallinero, de un galpón de herramientas alejado o de un negocio
separado de la casa

b) Modos de comisión: Ahora bien, ¿qué ocurre cuando la fractura o perforación es utilizada
para salir del recinto habitado?
- Creus sostiene que, cuando el agente ya entró en el lugar habitado por otros medios, la
fractura o perforación hechas para salir del mismo no configura la agravante, excepto en
aquellos casos en los cuales sea necesaria para la consumación del apoderamiento, como es el
caso del ladrón que se esconde dentro de un banco durante varias horas, y para sacar el dinero,
perfora la pared de la casa vecina habitada
- Soler y Tozzini sostienen que configura la agravante tanto la fractura o la perforación
hecha para entrar al lugar habitado como la hecha para salir del mismo, porque en ambos casos
la fractura o la perforación es necesaria para perpetrar el delito, que es lo que exige la ley,
puesto que el robo no se consuma con la simple remoción
- Núñez y Donna sostienen que sólo configura la agravante la fractura o la perforación
hecha para entrar al lugar habitado, puesto que:
+ en 1er lugar, el Código alude a que el robo debe perpetrarse con perforación o
fractura, es decir, que la perforación o fractura debe estar destinada a realizar el
apoderamiento
+ en 2do lugar, la perforación o fractura hecha para salir no está destinada a
vencer las defensas predispuestas por el propietario para proteger la cosa, puesto que las
mismas han sido colocadas para evitar la entrada de personas no autorizadas y no para
impedir que éstas se retiren

c) Tipo subjetivo: El robo con perforación o fractura es un delito doloso, que, según algunos
autores, sólo admite el dolo directo, y, según otros autores, también admite el dolo eventual, en
el caso en el que el autor se represente la eventualidad de la habitación del lugar o de la
inmediación de la dependencia

d) Consumación y tentativa: La agravante se consuma recién con el apoderamiento, de manera

tal que la perforación o fractura realizada con la finalidad de apoderamiento, sin haberlo
conseguido, deja el hecho en tentativa de robo agravado

e) Relación con el delito de daño: El robo con perforación o fractura, o su tentativa, absorbe el
daño causado por la fuerza en las cosas, y es así que el delito de daño sólo opera cuando el
robo o su tentativa resultan impunes

6-El robo cometido con la concurrencia de las circunstancias enumeradas en el Art. 163 del inc.
4to del Art. 167

Art. 167: “Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años... 4) Si concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en el Art. 163”

El inc. 4to del Art. 167 es una agravante del tipo básico de robo, que se cuando concurra alguna
de las circunstancias enumeradas en el Art. 163, y que encuentra su fundamento en el estado
de indefensión de la víctima

7-El robo agravado por la calidad de funcionario del sujeto activo del Art. 167 bis

Art. 167 bis: “En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena se aumentará en un
tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante
de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario”

El Art. 167 bis es una agravante del tipo básico de robo que eleva la pena en un tercio en su
mínimo y en su máximo cuando el sujeto activo de cualquiera de los delitos enunciados en el
capítulo 2do del título 6to del libro 2do del CP sea un miembro integrante:
- de las fuerzas de seguridad, que son la Gendarmería, Prefectura y Policía Aeronáutica
- de las fuerzas policiales, que son la Policía Federal y las de las provincias
- del servicio penitenciario

3-EXTORSIÓN

El capítulo 3ero del título 6 del CP se rubrica extorsión y comprende los siguientes delitos:
1-La extorsión común del 1er párrafo del Art. 168
2-La extorsión de documentos de obligación o de crédito del 2do párrafo del Art. 168
3-El chantaje del Art. 169
4-El secuestro extorsivo del Art. 170
5-La sustracción de cadáver del Art. 171

Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en la extorsión es múltiple, puesto que:

- no solamente se afecta la propiedad del sujeto pasivo que sufre un detrimento en su
patrimonio
- sino que también se afecta su libertad psíquica o de autodeterminación a través de la
coacción moral tendiente a doblegar la voluntad de la víctima

1-La extorsión común del 1er párrafo del Art. 168

1-Tipo objetivo

Art. 168: “Será reprimido con reclusión o prisión de 5 a 10 años, el que con intimidación o
simulando autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar,
depositar o poner a su disposición o a la de un 3ero, cosas, dinero o documentos que produzcan
efectos jurídicos...”

El 1er párrafo del Art. 168 reprime al que, con intimidación o simulando autoridad pública o
falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposición o
a la de un 3ero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos
a) Las acciones típicas: Las acciones típicas en la extorsión común consisten en obligar a otro a:
- entregar el objeto exigido, es decir, a darlo en las manos del autor o de un 3ero
- enviar el objeto exigido, es decir, a hacerlo llegar por cualquier medio al autor o a un 3ero
- depositar el objeto exigido, es decir, a dejarlo en un lugar diferente al que se encontraba
para que el autor o un 3ero pueda tomar contacto con el mismo
- o poner a disposición el objeto exigido, es decir, a colocarlo en un lugar al cual el autor o
un 3ero tengan la posibilidad de disponer del mismo, como es el caso de depositar dinero en
una cuenta abierta a tales efectos o el caso de colocar los objetos en una caja de seguridad de
la cual el sujeto activo posea una copia de la llave
En todos los casos la acción desplegada por el sujeto pasivo debe ser consecuencia de la
intimidación propiamente dicha o de la intimidación engañosa desplegada por el sujeto activo,
de manera tal que si la víctima despliega la conducta por otros motivos no estaremos en
presencia del delito de extorsión

b) Los medios comisivos: El 1er párrafo del Art. 168 contempla 2 medios comisivos, que son la
intimidación propiamente dicha y la intimidación engañosa
- La intimidación propiamente dicha consiste en la amenaza de un mal:
+ que produzca un efecto psicológico sobre la víctima consistente en obligarla a la prestación
exigida por el temor de sufrir el mal amenazado
+ que puede recaer sobre el sujeto pasivo o sobre otra persona o sobre los bienes o intereses
económicos y legítimos de uno u otro
+ que sea futuro, dependiente de la voluntad del individuo que amenaza, grave, serio, posible e
injusto
+ que puede ser cometido por vía oral, escrita o gestual
Sin embargo, no es necesario que el mal amenazado sea inminente, de manera tal que
puede transcurrir un lapso de tiempo entre la amenaza y la consumación del mal, y acá
encontramos la diferencia con el robo, en el cual el mal amenazado es inminente, de manera tal
que entre la amenaza y la consumación del mal media una relación de inmediatez
- La intimidación engañosa, a su vez, comprende 2 supuestos, que son la simulación de
autoridad pública y la invocación de falsa orden de autoridad pública
+ simula autoridad pública el que finge ser autoridad pública y en esa calidad exige la entrega
+ invoca falsa orden de autoridad pública quien, no presentándose como la autoridad que exige,
finge que lo hace en cumplimiento de una orden de aquélla

c) Los objetos: Los objetos de este delito son:

- las cosas entendidas tal como fueron desarrolladas al tratar el delito de hurto
- el dinero entendido como la moneda de curso legal en el país, de manera tal que, por Ej.,
una suma determinada de euros o una suma determinada de monedas de colección no son
dinero, más allá de que quedarán comprendidas dentro del concepto de cosa
- los documentos que produzcan efectos jurídicos:
a) un documento es una manifestación de voluntad escrita y firmada
b) con respecto a qué alude el Código cuando se refiere a que ese documento debe producir
efectos jurídicos:
+ la mayoría de la doctrina sostiene que el documento debe producir una lesión
patrimonial, puesto que de otro modo no se vería perjudicado el bien jurídico, aunque se
excluye de la extorsión común los documentos de obligación o de crédito, a los que alude el 2do
párrafo del Art. 168 que tipifica el delito de extorsión de documentos
+ la menor parte de la doctrina sostiene que el documento no tiene por qué producir un
efecto patrimonial, de manera tal que el mismo, por Ej., puede tener validez histórica o cultural
Finalmente decimos que:
a) los documentos nulos de nulidad absoluta no producen efectos jurídicos y, por lo tanto, no
pueden ser objeto de este delito, configurando, en tal caso, una tentativa inidónea, debido a la
inidoneidad del objeto
b) los documentos nulos de nulidad relativa o anulables producen efectos jurídicos hasta que no
sean declarados como tales y, por lo tanto, sí pueden ser objeto de este delito

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma cuando:
+ el autor recibe la cosa, cuando la acción desplegada por el sujeto pasivo consiste en entregar
+ el sujeto pasivo envía, deposita o pone a disposición la cosa, en cualquiera de los otros casos
Así, al ser un delito de resultado, se admite la tentativa en todos aquellos casos en los que
la intimidación sea idónea pero la víctima no acepte realizar la conducta objetiva, aunque no
estaremos en un supuesto de tentativa, sino en un supuesto de tentativa inidónea o delito
imposible, cuando la intimidación, valga la redundancia, no sea idónea

2-La extorsión de documentos de obligación o de crédito del 2do párrafo del Art. 168

1-Tipo objetivo

Art. 168: “...Incurrirá en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a
otro a suscribir o destruir documentos de obligación o de crédito”

El 2do párrafo del Art. 168 reprime al que, con intimidación propiamente dicha, con intimidación
engañosa o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligación o de
crédito

a) Las acciones típicas: Las acciones típicas en la extorsión de documentos de obligación o de

crédito consisten en obligar a otro a:
- suscribir el documento, es decir, a estampar la firma al pie o al final del texto que
reconoce la obligación o el crédito, sin que sea necesario que el documento haya sido redactado
por el sujeto que lo refrendó
- destruir el documento, es decir, a hacerlo desaparecer de cualquier modo, ya sea
quemándolo, rompiéndolo o borrándolo
En ambos casos la acción desplegada por el sujeto pasivo debe ser consecuencia de la
intimidación propiamente dicha, de la intimidación engañosa o de la violencia desplegada por el
sujeto activo, de manera tal que si la víctima despliega la conducta por otros motivos no
estaremos en presencia del delito de extorsión

b) Los medios comisivos: El 2do párrafo del Art. 168 contempla 3 medios comisivos, que son:
- La intimidación propiamente dicha
- La intimidación engañosa con los 2 supuestos que comprende
- La violencia

c) Los objetos: Los objetos de este delito son documentos de obligación o de crédito, de manera
tal que los mismos deben acreditar una deuda que pesa sobre alguien o un crédito que
favorezca a una persona. Ahora bien:
+ ¿Qué pasa si un sujeto obliga a otro a suscribir o destruir un documento que no sea de
obligación o de crédito? En tal caso, la conducta es atípica de este delito, más allá de que pueda
encuadrar dentro del delito de coacción
+ ¿Y si lo obliga a suscribirlo y luego a enviarlo? En tal caso, la conducta es típica de
extorsión común
+ ¿Y si lo obliga a suscribir un documento parcialmente en blanco al que le falte la fecha y
los montos? En tal caso, la conducta es típica de este delito
+ ¿Y si lo obliga a suscribir y enviar una hoja en blanco? En tal caso, la conducta es típica
de extorsión común

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma cuando se cause un perjuicio al patrimonio del sujeto
pasivo, de manera tal que el delito se consuma cuando:
+ el sujeto pasivo destruye el documento
+ el autor saca el documento suscripto del poder del firmante

4-Confluencia de tipos penales

Núñez sostiene que, con respecto a la destrucción de documentos del Art. 294, existe una
relación de especialidad, de manera tal que sólo se aplica el Art. 168

3-El chantaje del Art. 169

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en el chantaje es múltiple en el sentido que se protege, además de la

propiedad y de la libertad de autodeterminación propia de cualquier clase de extorsión, el honor
y los secretos del sujeto pasivo

2-Tipo objetivo

Art. 169: “Será reprimido con prisión o reclusión de 3 a 8 años, el que, por amenaza de
imputaciones contra el honor o de violación de secretos, cometiere alguno de los hechos
expresados en el Art. precedente”

El Art. 169 reprime al que cometa alguno de los hechos expresados por el Art. 168 utilizando
como medio comisivo:
→ la amenaza de imputaciones contra el honor sean éstas verdaderas o falsas
→ o la amenaza de violación de secretos los cuales:
+ Según Soler y Creus deben ser verdaderos porque sería imposible violar un secreto
cuando el mismo no existe por ser falso
+ Según Núñez pueden ser verdaderos o falsos
Sin embargo, lo que sí se requiere en ambos casos es que las amenazas sean idóneas para
obligar a la víctima a desplegar alguna de las conductas exigidas por el tipo penal, de manera
tal que la víctima debe desplegar tal conducta porque cree que si no lo hace el sujeto activo:
+ La difamará públicamente
+ O revelará un secreto que tenía, aclarando que el tipo no alude al secreto profesional
del Art. 156, sino que alude a cualquier tipo de secreto, entendiendo por tal a aquella
información relativa a una relación con un sujeto que no está destinada a ser conocida por un
número indeterminado de personas
3-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

4-El secuestro extorsivo del Art. 170

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en el secuestro extorsivo es múltiple en el sentido que se protege,

además de la propiedad y de la libertad de autodeterminación propia de cualquier clase de
extorsión, la libertad ambulatoria de la víctima

2-Tipo objetivo

Art. 170: “Se impondrá reclusión o prisión de 5 a 15 años, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona para sacar rescate...”

El Art. 170 reprime al que sustraiga, retenga u oculte a una persona para sacar rescate:
- Sustrae quien saca a la persona del lugar en que se encuentra
- Retiene quien obliga a la persona a permanecer en un lugar determinado durante un lapso
que puede ser más o menos prolongado
- Oculta quien esconde a la persona trasladándola a un lugar desconocido por 3eros para
dificultar la acción de encontrarla, aclarando que el ocultamiento requiere como presupuesto
previo la sustracción o la retención
Además, la sustracción, la retención o el ocultamiento, deben ser utilizados como medio
intimidatorio para sacar rescate, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo,
aclarando que rescate es el precio exigido por el secuestrador como condición para la liberación
de la víctima, y que puede:
- ser de dinero, bienes u otra prestación de carácter patrimonial
- exigirse al propio secuestrado o a un 3ero
- aprovechar el autor o un 3ero

3-Tipo subjetivo

- Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo puesto que el autor del delito debe
sustraer, retener u ocultar para sacar rescate, de manera tal que, por Ej., si el precio se pide por
un motivo diferente a la liberación, como puede ser mejorar las condiciones de detención, no
hay extorsión, sino otro delito contra la libertad
- Por otro lado, resulta insuficiente el simple ánimo de lucro, si dicho ánimo no se traduce en la
pretensión de obtener rescate, de manera tal que, por Ej., si un sujeto priva a otro de su
libertad instigado por un 3ero que le ofrece dinero, no hay extorsión, sino otro delito contra la
libertad

4-Consumación y tentativa

El secuestro extorsivo es un delito de peligro que se consuma con la privación de la libertad con
la finalidad de pedir rescate, admitiéndose hasta ese momento la tentativa, más allá de que el
mismo Art. 170 eleve la pena para el supuesto en que se obtenga el rescate
5-Concurso con otros delitos

El secuestro extorsivo absorbe todas las figuras que están compuestas por una privación de
libertad

6-Las agravantes Art. 170

Art. 170: “...Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a 8 años
La pena será de 10 a 25 años de prisión o reclusión:
1) Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 años de edad o un mayor
de 10 años de edad
2) Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del
cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular
3) Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas
4) Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse
por sí misma
5) Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido
a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado
6) Cuando participaran en el hecho 3 o más personas
La pena será de 15 a 15 años de prisión o reclusión si del hecho resultare la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de
la persona ofendida
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la
víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la
libertad, se reducirá de un tercio a la mitad”

El mismo Art. 170 establece una serie de agravantes al tipo básico del 1er párrafo

+ Si el autor logra su propósito, el mínimo de la pena se eleva a 8 años, es decir, que la pena
será de prisión o reclusión de 8 a 15 años

+La pena es de 10 a 25 años de prisión o reclusión:

1) Si el sujeto pasivo del delito es:
- Una mujer embaraza, en cuyo caso el fundamento de la agravante radica en que el autor
comete un delito pluriofensivo que atenta contra la vida de la madre y contra la vida del feto
- Una persona menor de 18 años o mayor de 70, en cuyo caso el fundamento de la agravante
radica en que el autor comete un delito valiéndose de la situación de superioridad física y mental
en la que se encuentra frente a la víctima, lo cual hace más fácil y segura la ejecución del hecho
- Un ascendiente, un hermano, el cónyuge o conviviente, u otro individuo a quien se deba
respeto particular
- Una persona discapacitada, enferma o incapaz de valerse por sí misma
Como vemos, el Art. no incluye el supuesto de que el sujeto pasivo del delito sea un
descendiente del sujeto activo
2) Si el sujeto activo del delito es:
- Un funcionario o empleado público
- O pertenece o ha pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del
Estado
3) Si se causan a la víctima lesiones graves o gravísimas
4) Si en el hecho participan 3 o más personas
+ La pena es de 15 a 25 años de prisión o reclusión si se causa a la víctima la muerte, como
consecuencia no querida por el autor, y si ésta es querida por el autor, la pena es de prisión o
reclusión perpetua

7-El partícipe del Art. 170

El último párrafo del Art. 170 reduce de un tercio a la mitad la pena del partícipe que,
desvinculándose de los demás partícipes del delito, se esfuerce de modo que la víctima recupere
la libertad, sin que tal resultado sea la consecuencia del pago del rescate

5-La sustracción de cadáver del Art. 171

1-Tipo objetivo

Art. 171: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años, el que sustrajere un cadáver para hacerse pagar su
devolución”

El Art. 171 reprime al que sustraiga un cadáver para hacerse pagar su devolución:
- La acción típica consiste en sustraer, es decir, en sacar al cadáver del lugar en que se
encuentra
- El objeto de ataque consiste en un cadáver, es decir, en un cuerpo humano muerto. Ahora
bien, ¿se incluyen dentro del concepto de cadáver...
...a las partes de un cuerpo, como por Ej. un cráneo?
...a la totalidad de las cenizas que quedan del cadáver que ha sido cremado?
...al feto que, por falta de desarrollo, no ha alcanzado aún la forma humana?
+ un sector de la doctrina, despegándose del principio de legalidad, incluye estos supuestos
dentro del concepto de cadáver
+ otro de la doctrina, apegándose al principio de legalidad, no incluye estos supuestos dentro
del concepto de cadáver
- El pago requerido por la devolución puede consistir en dinero o en cualquier prestación de
contenido económico, pero si la exigencia es de cualquier otra índole la conducta de quien
sustrajo el cadáver queda fuera del tipo en cuestión
- El sujeto pasivo es la persona a la cual va destinado el pedido del rescate

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo puesto que el autor del delito debe sustraer al
cadáver para hacerse pagar el rescate, de manera tal que si un sujeto sustrae el cadáver sin
ninguna finalidad determinada o una finalidad distinta, como por Ej., la necrofilia, no se
configuraría este tipo penal
b) Instantáneo, puesto que la ley no se refiere a la retención del cadáver, como en el Art.
170, sino que se refiere solamente a su sustracción, que se consuma:
- según un sector de la doctrina, con la sustracción del cadáver con la finalidad de pedir
rescate
- según otro sector de la doctrina, con algún acto del sujeto activo que manifieste dicha
finalidad

4A-ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES

El capítulo 4to del título 6 del CP se rubrica estafa y otras defraudaciones y comprende los
artículos que se extienden desde el 172 al 175

1-La estafa del Art. 172

1-Tipo objetivo

Art. 172: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 6 años, el que defraudare a otro con nombre
supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando
bienes, crédito, comisión, empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño”

El Art. 172 reprime al que defraude a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos títulos,
influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o
negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño

+ La acción típica consiste en defraudar a otro y, al respecto, decimos que la defraudación

puede ser entendida en 2 sentidos diferentes:
- un sector minoritario de la doctrina sostiene que la defraudación solamente se circunscribe a
los supuestos en que media un abuso de confianza
- un sector mayoritario de la doctrina sostiene que la defraudación es un género que reconoce
2 especies:
a) La defraudación por fraude o estafa, en la que existe un dolo inicial tendiente a
producir un error en el sujeto pasivo en virtud del cual el mismo realiza un desplazamiento
patrimonial que produce un perjuicio en su propio patrimonio o en el de un 3ero
b) La defraudación por abuso de confianza, en la que existe un dolo sobreviniente
tendiente a perjudicar al sujeto pasivo para obtener un beneficio abusando del poder de hecho
que se tiene sobre una cosa en virtud de una relación negocial válida preexistente

+ Con respecto a los sujetos de la estafa, decimos que:

- sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
- sujeto pasivo de este delito sólo puede ser aquella persona que tenga un mínimo de
capacidad para ser engañada, de manera tal que su voluntad se encuentre viciada en virtud del
engaño del autor y no en virtud de su propia incapacidad, de lo cual se desprenden 2 cosas:
a) En 1er lugar, cuando la víctima del engaño es, por Ej., un niño o un enfermo mental
muy grave, hay delito de hurto y no de estafa
b) En 2do lugar, cuando el autor del hecho produce un perjuicio patrimonial a la víctima
utilizando un aparato mecánico, también hay delito de hurto y no de estafa, puesto que:
- en 1er lugar, un aparato mecánico no tiene el mínimo de capacidad para ser engañada
exigido por el tipo penal del estafa
- en 2do lugar, un aparato mecánico no representa la voluntad viciada del sujeto pasivo
Como ejemplos de perjuicios patrimoniales causados en virtud de un aparato mecánico
podemos citar:
- el caso de quien introduce una moneda falsa en un teléfono público o en una máquina
expendedora de bebidas para utilizar el servicio telefónico o apoderarse de una lata de gaseosa
- el caso de quien extrae dinero de un cajero automático con un objeto que sustituya la tarjeta
habilitada
- el caso de las transferencias bancarias efectuadas por computadora

+ La estafa es un delito de resultado que se da cuando el sujeto activo despliega un ARDID O

ENGAÑO que genera un estado de ERROR en el sujeto pasivo en virtud del cual el mismo realiza un
DESPLAZAMIENTO PATRIMONIAL que produce un PERJUICIO en su propio patrimonio o en el de un 3ero.
Así, como vemos, el tipo objetivo de estafa exige la presencia de 4 elementos fundamentales
que deben darse en forma sucesiva y que deben estar vinculados por una relación de
causalidad, y tales elementos son:
1) El ardid o engaño desplegado por el sujeto activo
2) El estado de error en el que se encuentra el sujeto pasivo como consecuencia del ardid
o engaño desplegado por el sujeto activo
3) El desplazamiento patrimonial que realiza el sujeto pasivo en virtud del estado de error
en el que se encuentra
4) El perjuicio que produce tal desplazamiento en el patrimonio del sujeto pasivo o en el
de un 3ero

1) El ardid o engaño

El 1er elemento fundamental que exige el tipo objetivo de estafa, que consiste en el ardid o
engaño desplegado por el sujeto activo, puede ser considerado desde un punto de vista
restringido o desde un punto de vista amplio:
a) Según un criterio restringido, que es el menos seguido por la doctrina y por la
jurisprudencia, el sujeto activo debe desplegar necesariamente una maniobra o actividad
fraudulenta exterior consistente en la organización de una puesta en escena que hace caer al
sujeto pasivo en un estado de error en virtud del cual realiza un desplazamiento patrimonial que
produce un perjuicio en su patrimonio o en el de un 3ero
b) Según un criterio amplio, que es el más seguido por la doctrina y por la jurisprudencia,
el sujeto activo puede desplegar cualquier forma de engaño idónea para hacer caer al sujeto
pasivo en un estado de error en virtud del cual realiza un desplazamiento patrimonial que
produce un perjuicio en su patrimonio o en el de un 3ero, y fundamentan su posición en el
mismo Art. 172 que prevé como formas de comisión del delito al ardid, que consiste en una
conducta positiva, y al engaño, que consiste en la negación de la verdad o la afirmación de la
mentira

a) El silencio: Ahora bien, ¿puede ser el silencio un medio comisivo del delito de estafa si el
sujeto activo no despeja el error en el que se encuentra el sujeto pasivo cuando existe para con
ella un deber especial de hacerlo?
- si adoptamos el criterio restringido de engaño decimos que no, puesto que el engaño
siempre debe consistir en una conducta positiva
- pero si adoptamos el criterio amplio de engaño decimos que puede llegar a serlo siempre
que se den determinados requisitos
Así, según el criterio amplio de engaño, la conducta de quien vende a otro un departamento sin
decirle que el mismo estaba hipotecado puede ser típica, siempre que esa omisión produzca en
el sujeto pasivo un estado de error igual al que hubiera producido un hacer, y esta tipicidad
puede fundarse:
- o bien en la posición de garante del vendedor que se deriva de las tratativas previas y que le
exige, conforme a las reglas de la buena fe negocial, despejar el error en el que estaba inmerso
el sujeto pasivo
- o bien en el dominio del hecho del vendedor que sabe que omitiendo comunicar al
comprador que el departamento estaba hipotecado le causa a éste un daño patrimonial que se
traduce en el desembolso de un precio mucho mayor en carácter de contraprestación en virtud
del estado de error que le produce la omisión del vendedor

b) La simple mentira: Y esto que dijimos sobre el silencio se hace extensivo a la simple mentira,
la cual, si adoptamos el criterio restringido de engaño, no puede ser un medio comisivo del
delito de estafa, pero sí puede serlo si adoptamos el criterio amplio, siempre que sea idónea
para producir en el sujeto pasivo un estado de error, de manera tal que se excluyen como
medios comisivos:
- las mentiras que sean totalmente burdas, y es así que, por Ej., no es sujeto pasivo de estafa
quien compra una lapicera en un colectivo porque el vendedor le dijo que nunca se le iba a
acabar la tinta, puesto que, en tal caso medió una total negligencia por parte del comprador
- las mentiras que son aceptadas socialmente en el tipo de operación o actividad concertada, y
es así que, por Ej., no configura el delito de estafa las exageraciones de las virtudes de la cosa
vendida o la alegación del comprador de no disponer de más dinero para conseguir una rebaja
en el precio

c) Los engaños implícitos: Existen ciertas conductas que, de acuerdo a los usos sociales,
implícitamente demuestran la voluntad de realizar la contraprestación correspondiente o de
someterse a una determinada obligación, como es el caso de quien:
- ingresa a un hotel y pide una habitación o quien ingresa a un restaurante y pide un plato de
comida da por sobreentendido que abonará el precio pertinente
- pide un crédito en un banco da por sobreentendido que devolverá el monto establecido al
tiempo de su vencimiento
Ahora bien, cuando un sujeto lleva a cabo estas actividades con la intención previa de no
cumplir la contraprestación u obligación correspondiente, está llevando a cabo un engaño
implícito, que configurará un medio comisivo del delito de estafa siempre que:
- exista un dolo inicial por parte del autor y no un dolo sobreviniente, de manera tal que si el
dolo es posterior, como es el caso de quien no cumple con la contraprestación u obligación por
haberse quedado sin dinero o porque no le gustó el servicio percibido, estaremos en presencia
de un incumplimiento contractual que debe ser resuelto en el ámbito civil
- la conducta del sujeto activo haya sido idónea para producir en el sujeto pasivo un estado de
error, de manera tal que, por Ej., no es típica de estafa la conducta del sujeto que ingresa al
hotel y duerme una noche sin ser visto

d) Los ejemplos legales de ardid o engaño: El Art. 172 establece una enumeración enunciativa
de supuestos que configuran un ardid o engaño al reprimir al que defraude a otro con nombre
supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando
bienes, crédito, comisión, empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño
- Existe nombre supuesto cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo con un nombre
diferente al que detenta que puede ser el nombre de otro individuo o un nombre de fantasía
- Existe calidad simulada cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo manifestando
falsamente tener una determinada:
a) condición, como es el caso de quien dice ser comerciante, artista, empleado u obrero
b) posición personal, familiar o social, como es el caso de quien dice tener un determinado
estado civil o nacionalidad o de quien se presenta ante el sujeto pasivo exigiendo un pago por
ser el padre de su deudor cuando en realidad ni siquiera sabe su nombre
La acción puede importar la usurpación del estado civil, la usurpación de títulos u honores, o
falsedad, pero cuando se usa a los efectos de la estafa se enmarca dentro del Art. 172
- Existe falso título cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo manifestando tener una
determinada capacidad profesional o un estado certificado por entidad pública o privada que en
realidad no tiene
- Existe influencia mentida cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo manifestando
tener un contacto o influencia que en realidad no tiene
- Existe abuso de confianza, en los términos del Art. 172, cuando el autor busca generar con el
sujeto pasivo una relación de confianza para posteriormente abusarse de la misma, es decir,
que en el autor existe un DOLO INICIAL de utilizar al abuso de confianza como medio para
engañar al sujeto pasivo, como es el caso del sujeto que, queriendo obtener un beneficio
económico, aparenta tener el interés de casarse con la hija de un millonario, y, al cabo de un
tiempo, le pide dinero a ese sujeto que efectivamente se lo entrega en virtud de la confianza
que había generado en él el hecho de que el destinatario sería su futuro yerno. Sin embargo, el
abuso de confianza como medio de ardid o engaño del Art. 172, no debe ser confundido con el
abuso de confianza como modalidad autónoma de defraudación de algunos incisos del Art. 173,
puesto que en este último supuesto existe un DOLO SOBREVINIENTE tendiente a perjudicar al sujeto
pasivo para obtener un beneficio abusando del poder de hecho que se tiene sobre una cosa en
virtud de una relación negocial válida preexistente
- Existe apariencia de:
a) bienes cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo simulando tener cosas o derechos
que en realidad no integran su patrimonio
b) crédito cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo simulando tener un respaldo
económico de 3eros que en realidad no tiene
c) comisión cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo simulando tener una
representación inexistente o una representación mayor a la que en realidad tiene
d) empresa cuando el autor se presenta ante el sujeto pasivo simulando integrar una estructura
empresarial que en realidad no existe o que existe pero que en realidad no integra
e) negociación quien se presenta ante el sujeto pasivo simulando la existencia de una
transacción que se realiza o se va a realizar o mostrando características distintas de una
transacción que se está llevando o se llevó a cabo
- Sin embargo, esta enumeración, como dijimos, es meramente enunciativa, lo cual se
evidencia si tenemos en cuenta que el mismo Art. 172 reprime al que defraude a otro
valiéndose de cualquier otro ardid o engaño. Así, el Art. 172 configura un tipo abierto que no es
inconstitucional puesto que sería imposible establecer un tipo cerrado en el que se prevean
todas las variantes posibles de la comisión del delito de estafa

2) El error

El 2do elemento fundamental que exige el tipo objetivo de estafa consiste en que el sujeto
pasivo debe encontrarse en un estado de error, es decir, que el mismo debe tener un falso
conocimiento de la situación en la que se encuentra, y ese error, por un lado, debe ser la
consecuencia del ardid o engaño desplegado por el sujeto activo, y, por el otro, debe ser la
causa del perjuicio patrimonial, lo cual trae aparejado 2 importantes consecuencias:
- en 1er lugar, el ardid o engaño debe ser idóneo, es decir, que debe ser adecuado para
producir el error en el sujeto pasivo, y para determinar dicha idoneidad tendremos que apelar,
como bien dice Creus, a la óptica de un 3ero teniendo en cuenta las circunstancias del caso
particular, es decir, que tendremos que apelar a un criterio objetivo-subjetivo, que tiene en
cuenta tanto el medio empleado como las condiciones particulares del sujeto pasivo sin perder
de vista las reglas y costumbres atinentes al tráfico o actividad en cuestión
- en 2do lugar, si decimos que el error debe ser la consecuencia del ardid o engaño
desplegado por el sujeto activo, no estaremos en presencia del delito de estafa cuando el error
haya sido consecuencia de la propia negligencia de la víctima, y para determinar dicha
negligencia también tendremos que apelar a un criterio objetivo-subjetivo

3) El desplazamiento patrimonial

El 3er elemento fundamental que exige el tipo objetivo de estafa consiste en que el sujeto
pasivo realice, en virtud del estado de error en el que se encuentra, un desplazamiento
patrimonial, el cual debe producir un perjuicio en su propio patrimonio o en el de un 3ero y
puede consistir en un comportamiento:
- activo, como es el caso de quien entrega una cosa, cede un derecho o presta un servicio en
favor de quien se manifiesta como su acreedor
- u omisivo, como es el caso de quien deja de percibir o renuncia a un crédito en favor de su
deudor que presenta un recibo falso en el que figura que ya ha abonado la totalidad de la deuda

4) El perjuicio patrimonial

El 4to y último elemento fundamental que exige el tipo objetivo de estafa consiste en que el
desplazamiento patrimonial debe haber producido un perjuicio en el patrimonio del sujeto
pasivo o en el de un 3ero, lo cual evidencia que estamos en presencia de un delito de resultado,
de manera tal que el patrimonio debe verse necesariamente disminuido, para lo cual será
necesario comparar la situación patrimonial de la víctima antes y después del desplazamiento
patrimonial. Además, según la concepción mixta o jurídico-económica, el patrimonio consiste en
el conjunto de valores económicos jurídicamente reconocidos, de manera tal que deben incluirse
dentro del mismo:
- las cosas, bienes y créditos con valor económico
- los derechos reales, personales e intelectuales
- la posesión, el lucro cesante y las expectativas o ganancias futuras
Finalmente, decimos que el perjuicio en el patrimonio de un 3ero se da en la estafa en triángulo
y en la estafa procesal:
- en la estafa en triángulo el sujeto pasivo, que es el engañado, realiza un desplazamiento
patrimonial que repercute en el patrimonio de otro, que es el ofendido, siempre que el
engañado esté autorizado a realizar dicho desplazamiento en virtud de:
a) Un contrato, como es el caso de un mandatario, de un administrador o de un
depositario
b) La ley, como es el caso de un representante legal o de un juez en el caso de la estafa
procesal
c) Una situación de hecho, como es el caso de un pariente próximo o de un dependiente
- en la estafa procesal el sujeto pasivo, que es el engañado, es el juez, y el ofendido es quien
sufre el perjuicio patrimonial en virtud del dictado de una sentencia desfavorable. Así, la estafa
procesal se da cuando una de las partes despliega una maniobra consistente, por Ej., en la
presentación de un documento o de un testigo falso como medio de prueba, y no en la mera
presentación de una demandada temeraria, con el fin de que el juez caiga en un estado de error
que le haga dictar una sentencia que cause un perjuicio patrimonial a la otra parte,
consumándose el delito con el efectivo dictado de la sentencia, puesto que a partir de allí se
causa el perjuicio patrimonial

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo puesto que el autor del delito debe conocer y
querer engañar, ocasionar un perjuicio patrimonial y obtener una ventaja patrimonial, lo cual no
se compatibiliza con otro dolo que no sea el directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial sin que sea necesario que el autor
obtenga la ventaja patrimonial que persigue

2-Los ardides específicos del Art. 173

Art. 173: “Sin perjuicio de la disposición general del Art. precedente, se considerarán casos
especiales de defraudación y sufrirán la pena que él establece...”

El Art. 173 contempla en sus 15 incisos una serie de casos especiales de defraudación que se
consideran como tales sin perjuicio de la disposición general del Art. 172, que son:
- modalidades de defraudación por fraude o estafa específica
- modalidades de defraudación por abuso de confianza
- modalidades de defraudación por abuso de situación

La defraudación en la substancia, calidad o cantidad de las cosas del inc. 1ero del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 1) El que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le
entregue en virtud de contrato o de un título obligatorio...”

El inc. 1ero del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que defraude a otro ENTREGÁNDOLE, en virtud de un CONTRATO o de un TÍTULO OBLIGATORIO, una
COSA que se ve alterada en su SUBSTANCIA, en su CALIDAD o en su CANTIDAD, causándole, en
consecuencia, un perjuicio patrimonial, puesto que éste paga, en virtud del estado de error en
que se encuentra tras el despliegue de la conducta ardidosa o engañosa del sujeto activo, un
precio, en carácter de contraprestación, que no se condice con el valor de la cosa recibida
- ENTREGAR la cosa al sujeto pasivo es dársela para que la reciba
- La entrega se realiza en virtud de un CONTRATO o de un TÍTULO OBLIGATORIO oneroso, puesto
que, si fuese gratuito, al no existir contraprestación alguna, no se daría el perjuicio patrimonial
que requiere la estafa
a) El contrato, conforme a lo establecido por el Art. 1137 del CC, es un acuerdo de varias
personas sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos
b) El título obligatorio es aquél que, según el Derecho Civil, impone una obligación exigible
de entregar alguna cosa en retribución de algo que se va a recibir o que ya se recibió, como es
el caso de la sentencia que impone a una de las partes el cumplimiento de una prestación de
dar en favor de la contraparte
- El objeto de ataque de este delito son las COSAS, muebles o inmuebles, que se ven alteradas
en su SUBSTANCIA, en su CALIDAD, o en su CANTIDAD:
a) La sustancia consiste en la naturaleza, la esencia o el modo de ser de la cosa, y es así
que, por Ej., configura un supuesto de alteración en la substancia de la cosa el del sujeto que
debía entregar un mueble de oro y entrega un mueble de metal
b) La calidad consiste en el conjunto de características de la cosa que hacen que sea
reclamada en el mercado, y es así que, por Ej., configura un supuesto de alteración en la calidad
de la cosa el del sujeto que debía entregar vino de jerez real y entrega vino de jerez imitado
c) La cantidad consiste en el número, el peso o la medida de la cosa, y es así que, por Ej.,
configura un supuesto de alteración en la cantidad de la cosa el del sujeto que debía entrega
una finca de 160 hectáreas y entrega una finca de 150 hectáreas. Sin embargo, el delito se
desplaza al tipo previsto por el inc. 3ero del Art. 174, cuando la defraudación sea el resultado
del uso de pesas o medidas falsas

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo puesto que el autor del delito debe conocer y
querer engañar (alterando la sustancia, la calidad o la cantidad de la cosa), ocasionar un
perjuicio patrimonial y obtener una ventaja patrimonial, lo cual no se compatibiliza con otro dolo
que no sea el directo, aclarando que el dolo es actual al momento de la entrega de la cosa,
siendo indiferente si el mismo existía o no al tiempo de la celebración del contrato
b) Que se consuma con la entrega de la cosa, admitiéndose, en consecuencia, la tentativa
La retención indebida del inc. 2do del Art. 173

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en la retención indebida es:

- el patrimonio, entendido en su acepción mixta o jurídico-económica
- a lo que se agrega la relación de confianza que determina a las partes a la realización del
acuerdo en virtud del cual surge:
a) por un lado, el derecho subjetivo que tiene quien entrega la cosa a su restitución
b) por otro lado, la obligación que pesa sobre quien recibe la cosa de devolverla

2-Tipo objetivo

Art. 173: “... 2) El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido
tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depósito, comisión,
administración u otro título que produzca obligación de entregar o devolver...”

El inc. 2do del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza que reprime al que, con
perjuicio de otro, se niegue a restituir o no restituya a su debido tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble
que se le haya dado en depósito, comisión, administración u otro título que produzca obligación de entregar o
devolver

a) Presupuesto del delito: La retención indebida requiere:

- que el autor tenga sobre la cosa un poder de hecho que se traduzca en una efectiva tenencia
ejercida fuera de la esfera de custodia del dueño, de manera tal que, por Ej., podrá ser sujeto
activo de este delito el depositario que no devuelve el bien depositado al depositante, pero no
podrá serlo, por Ej., la empleada doméstica que sustrae los elementos con los que trabaja o el
cajero que sustrae el dinero de su empleador, aclarando que en estos casos, la jurisprudencia
ha entendido que hubo delito de hurto y no de retención indebida
- que ese poder de hecho que tiene el autor se desprenda de una relación negocial válida
preexistente en virtud de la cual:
a) se reconoce que el dominio de la cosa le sigue perteneciendo a otro
b) se impone al autor la obligación de devolver la misma cosa recibida al cabo de un
tiempo, de manera tal que la cosa recibida no debe ser fungible

b) Los títulos idóneos para que se tipifique el delito

+ La transferencia de la tenencia al autor del delito debe tener como base un título que
produzca obligación de entregar o devolver la cosa entregada y es por eso que si la
transferencia tiene como base un título absolutamente nulo no estaremos en presencia de una
retención indebida puesto que el mismo no produce obligación de entregar o devolver

+ El inc. 2do del Art. 173 enumera 3 títulos, que son el contrato de depósito, la comisión y la
administración, aludiendo luego a cualquier otro título que produzca obligación de entregar o
devolver

+ No obstante, con respecto al contrato de depósito hay que hacer una aclaración. El contrato
de depósito es aquél contrato en virtud del cual una persona, denominada depositante, entrega
una cosa gratuitamente a otra, denominada depositario, quedando este último obligado a
conservarla y devolverla al depositante. Sin embargo, debe distinguirse el depósito voluntario
del depósito necesario:
- El depósito voluntario es aquél que se da cuando la elección del depositario depende
meramente de la voluntad del depositante y este depósito puede ser regular o irregular:
a) El depósito regular versa sobre cosas no fungibles y no consumibles y, en
consecuencia, la negativa a restituir la cosa configura el delito de retención indebida
b) El depósito irregular versa sobre cosas fungibles y consumibles y, en estos casos, el CC
establece que la cosa depositada, salvo expresa convención en contrario, pasa al dominio del
depositario y éste puede usarla o consumirla debiendo devolver, llegado el momento, otra cosa
del mismo género y calidad, y, en consecuencia, la negativa a restituir la cosa no configura el
delito de retención indebida
- El depósito necesario es aquél que se da cuando la elección del depositario no depende
meramente de la voluntad del depositario sino que el mismo se efectúa en caso de necesidad
nacida de un siniestro público o privado, como es el caso de un incendio, un tumulto o un
naufragio y, en este caso, la negativa a restituir la cosa configura el delito de retención indebida

+ El inc. 2do del Art. 173 alude luego a cualquier otro título que traslade la posesión (y no el
dominio) de la cosa y que produzca obligación de entregar o devolver y como ejemplos
podemos citar, entre otros, al comodato, al mandato, al contrato de garaje y al leasing

c) La acción típica: Existen, básicamente, 3 posturas que tienden a determinar cuál es la acción
típica en el delito de retención indebida:
- Una 1er postura, en la que se enmarcan, por Ej., Molinario y Aguirre Obarrio, sostiene,
fundándose en la redacción anterior del inciso, que la acción típica consiste en apropiarse, es
decir, en adueñarse, de manera tal que el delito se consuma cuando el autor lleva a cabo actos
positivos que denotan la voluntad de disponer de la cosa ajena como si fuera propia o que
conllevan a la imposibilidad de entregar o devolver la cosa, sin importar si luego, a su debido
tiempo, entrega o devuelve la cosa
- Una 2da postura, en la que se enmarcan, por Ej., Núñez y Soler, y a la que adhiere la
mayoría de la jurisprudencia, sostiene, fundándose en un análisis literal del texto legal, que la
acción típica consiste en no restituir o en negarse a restituir en su debido tiempo, de manera tal
que el delito se consuma recién en el momento en que la devolución es exigible
- Una 3er postura, propugnada por Donna, sostiene que la retención indebida se trata, en el
fondo, de una administración fraudulenta de los bienes ajenos, que configura un delito de
resultado y de omisión impropia, y no un delito de omisión propia como lo pone de manifiesto la
posición anterior, puesto que la acción típica sólo puede ser realizada por la persona que ha sido
colocada como garante en virtud de la relación negocial válida preexistente que dio lugar a la
tenencia de la cosa por parte del autor del delito, de manera tal que el delito se consuma con el
incumplimiento del deber de garantía y el correspondiente perjuicio patrimonial

d) El objeto material: El objeto de ataque del delito de retención indebida puede consistir en dinero, efectos o
cualquier otra cosa mueble, ajena y fungible, aclarando que se entiende por efectos a los valores, títulos y
documentos cuya retención implique un perjuicio para su titular

e) El perjuicio: La retención indebida, al igual que cualquier tipo de defraudación, exige que la
omisión de restituir cause un perjuicio a otro, que sólo puede ser el titular del derecho de
restitución

f) Los sujetos: La retención indebida es un delito especial en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser quien recibe la cosa en virtud de algún título idóneo
- Sujeto pasivo sólo puede ser quien tiene el derecho a que se restituya o se entregue la cosa
entregada
3-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, aunque Núñez, contrariando prácticamente
la totalidad de la doctrina, sostiene que también es admisible el dolo eventual

La defraudación por suscripción de un documento del inc. 3ero del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 3) El que defraudare, haciendo suscribir con engaño algún documento...”

El inc. 3ero del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que defraude haciendo suscribir con engaño algún DOCUMENTO, es decir, que el sujeto activo
engaña al sujeto pasivo con respecto al alcance del texto de un determinado documento, y el
sujeto pasivo, en virtud del estado de error en que se encuentra, lo SUSCRIBE, lo cual trae
aparejado un perjuicio patrimonial para el firmante o para los intereses que él maneja:
- un documento es una manifestación de voluntad escrita y firmada, y, en el tipo en cuestión,
puede ser público o privado, pero debe tener necesariamente trascendencia patrimonial, es
decir, que debe producir efectos jurídicos, creando o extinguiendo obligaciones
- suscribir el documento es estampar la firma al pie o al final del texto que reconoce la
obligación o el crédito, sin que sea necesario que el documento haya sido redactado por el
sujeto que lo refrendó

2-Tipo subjetivo

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial sin que sea
necesario que el autor obtenga la ventaja patrimonial que persigue y, en consecuencia, hay que
distinguir entre:
- los documentos cuya suscripción produce el perjuicio, como es el caso de un documento que
reconoce una deuda o que cede un título o valor, en cuyo caso la mera suscripción del
documento dará lugar a la consumación del delito
- los documentos que requieren un uso del mismo para la producción del perjuicio, como es el
caso de un cheque que requiere su presentación ante el banco, en cuyo caso el delito se
consumará con dicho uso y mientras el documento se halle suscripto y no usado el delito se
mantendrá en grado de tentativa

El abuso de firma en blanco del inc. 4to del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 4) El que cometiere alguna defraudación abusando de firma en blanco,
extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo que la dio o de 3ero...”

El inc. 4to del Art. 173 reprime al que cometa alguna defraudación abusando de firma en
blanco, extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo que la dio o en perjuicio
de un 3ero
- Núñez sostiene que configura una modalidad de estafa o estafa específica
- Creus sostiene que configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza (esta
postura es la seguida por la cátedra)
- Soler sostiene que configura una modalidad mixta

a) Presupuesto del delito: El abuso de firma en blanco requiere que el sujeto pasivo entregue en
confianza al sujeto activo un instrumento privado con una firma dada en blanco antes de la
redacción por escrito, por él o por quien está autorizado a hacerlo por él, otorgándole al autor el
derecho de llenado del documento

b) La acción típica: La acción típica consiste en defraudar abusando, es decir, que el autor, que
posee la tenencia del documento firmado en blanco en virtud de una relación jurídica válida
preexistente, lo cual implica que el documento no puede ser nulo aunque sí anulable, y lo llena
de una manera que no se condice con la intención del suscriptor, ocasionando, en consecuencia,
un perjuicio patrimonial, ya sea para quien firmó el documento, o para un 3ero, en cuyo caso se
requiere que quien haya firmado tenga capacidad legal para disponer por ese 3ero u obligarlo.
Sin embargo, cuando el autor borra, modifica o amplía el texto del documento suscripto por otro
no estamos en presencia de un abuso de firma en blanco sino que en tal caso habría estafa en
concurso real con falsificación de instrumento privado

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial debiendo
hacerse las 2 distinciones hechas en el inciso anterior, siendo admisible la tentativa, y es así que
un Ej. de abuso es el del mandatario que, recibiendo un cheque en blanco firmado por su
mandante para que lo llene y salde una obligación por una suma determinada, lo llena por otra
mayor, y, en el Ej. citado, habrá tentativa si, en definitiva, esa suma no fue abonada por el
banco por falta de fondos

La defraudación por sustracción o por hurto impropio del inc. 5to del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 5) El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente
en su poder, con perjuicio del mismo o de 3ero...”

El inc. 5to del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de situación que reprime al dueño de una
cosa mueble que la sustraiga de quien la tenga legítimamente en su poder, causándole un perjuicio a él o a un 3ero

a) Presupuesto del delito: La defraudación por hurto impropio requiere que el sujeto pasivo
tenga legítimamente en su poder la cosa mueble sustraída, lo cual trae aparejado 2 importantes
consecuencias:
- en 1er lugar, no basta el mero derecho del sujeto pasivo a tener la cosa mueble, sino que
efectivamente debe tenerla legítimamente en su poder, puesto que de no ser así, la falta de
entrega de la cosa mueble configuraría un mero incumplimiento contractual, perseguible
solamente por la vía civil
- en 2do lugar, el sujeto pasivo debe tener la cosa mueble en su poder en virtud de un título
legalmente válido y subsistente al momento de la sustracción, aclarando que un título válido es
aquél que, sin conferir el dominio de la cosa mueble, transfiere su tenencia en cualquier
carácter, pudiendo tener su origen en una convención (como es el caso de un contrato de
comodato o de locación) en un acto de autoridad (como es el caso de un embargo judicial) o en
el ejercicio de un derecho (como es el caso del ejercicio del derecho de retención)
b) La acción típica: La acción típica consiste en sustraer la cosa mueble de quien la tiene
legítimamente en su poder, lo cual evidencia que el delito de defraudación por hurto impropio
configura una modalidad de defraudación por abuso de situación, en la que el autor,
abusándose de la calidad de dueño de la cosa mueble, la saca de la esfera de tenencia en que
se encontraba, apoderándose de ella o haciéndosela entregar mediante un fraude que vicia la
voluntad del tenedor

c) Los sujetos: La defraudación por hurto impropio es un delito especial en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el propietario de la cosa mueble, de manera tal que si la cosa es
sustraída por un 3ero o por un condómino, el hecho configurará el delito de hurto, si media
apoderamiento, o de estafa, si se emplea fraude para desapoderar
- Sujeto pasivo sólo puede ser quien tiene la cosa mueble en su poder en virtud de un título
legalmente válido y subsistente al momento de la sustracción

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, admitiéndose el error de tipo, como es el caso
del sujeto activo que sustrae la cosa creyendo que la tenencia legítima no subsistía al momento
de actuar
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial consistente en
la frustración, total o parcial, del derecho del legítimo tenedor

El otorgamiento de contrato simulado o recibos falsos del inc. 6to del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 6) El que otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibos...”

El inc. 6to del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que otorgue un contrato simulado o falsos recibos causando un perjuicio a otro, es decir, que el
sujeto activo engaña a la víctima, otorgando un contrato simulado o un falso recibo, y ella, en
virtud del estado de error en el que se encuentra, realiza un desplazamiento patrimonial que
repercute en un perjuicio para un patrimonio ajeno

a) La acción típica: Estamos ante un supuesto de codelincuencia en el que los coautores otorgan
un contrato simulado o un falso recibo causando un perjuicio a otro, y es así que, cuando el
contrato o el recibo no ha sido otorgado, sino que ha sido confeccionado por el sujeto activo,
con el fin de perjudicar mediante su utilización, aquél no incurrirá en el delito en cuestión, sino
que incurrirá en la estafa genérica del Art. 172 en concurso con la falsificación. Sin embargo,
hay que aclarar que las simulaciones que no tiendan a originar la procedencia de la prestación
por parte del eventual perjudicado, sino que tiendan a frustrar la efectividad de las ejecuciones
de los acreedores o del cumplimiento de obligaciones en general, no configuran el delito en
cuestión, sino que, normalmente, configuran el delito de insolvencia fraudulenta
- Un contrato simulado, conforme a lo dispuesto por el Art. 955 CC, es aquél que:
a) aparenta tener un carácter jurídico que no tiene
b) contiene cláusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas
c) constituye o transmite derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para
quienes en realidad se constituyen o transmiten
- Un falso recibo es aquella constancia que acredita un pago:
 a) no realizado
b) realizado por una cantidad menor o mayor
c) o realizado por una persona distinta

2-Tipo subjetivo

Todos los otorgantes del contrato y todos los que otorguen o admitan un recibo falso son
coautores del delito en cuestión y en todos ellos se exige un dolo directo

3-Consumación y tentativa

El otorgamiento de contrato simulado o recibos falsos es un delito de resultado que se consuma

con la causación del perjuicio patrimonial debiendo hacerse las 2 distinciones hechas en el inciso
3ero

La defraudación por deslealtad en el manejo de bienes ajenos o la llamada administración infiel

o fraudulenta del inc. 7mo del Art. 173

1-Introducción

La administración fraudulenta es un delito que se da, generalmente, dentro del campo de las
personas jurídicas, y, específicamente, dentro del campo de las sociedades comerciales, más
allá de que también puede darse en el campo de las personas físicas. Sin embargo, Donna
sostiene que el delito contemplado por el inc. 7mo del Art. 173 es el de defraudación por
deslealtad en el manejo de bienes ajenos y no el de administración fraudulenta, puesto que el
delito no se circunscribe únicamente a la administración, sino que abarca un campo más amplio

2-Tipo objetivo

Art. 173: “... 7) El que, por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico, tuviera a
su cargo el manejo, la administración o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y
con el fin de procurar para sí o para un 3ero un lucro indebido o para causar daño, violando sus
deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de éstos...”

El inc. 7mo del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza que
reprime al que:
a) teniendo a su cargo el manejo, la administración o el cuidado
b) de bienes o intereses pecuniarios ajenos
c) por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico
d) perjudique los intereses confiados obligando abusivamente a su titular o violando sus
deberes
e) con el fin de procurar un lucro indebido para sí o para un 3ero o con el fin de causar un
daño

a) La relación del sujeto activo con los bienes: La llamada administración fraudulenta es un
delito especial en el cual el sujeto activo sólo puede ser quien tiene a su cargo el manejo, la
administración o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, requiriéndose, en los 3
casos, que el sujeto activo posea un cierto marco de libertad, autonomía y responsabilidad en la
administración del patrimonio ajeno:
- El manejo es la administración circunscripta al desenvolvimiento de una o varias gestiones o
asuntos determinados, como es el caso de:
 ▪ La delegación efectuada por directores de una SA, en gerentes generales o especiales, de
las funciones ejecutivas de la administración
▪ Los poderes de los que dispone un comisionista hasta la conclusión de la operación
▪ Los poderes que ejercitan los accionistas de una sociedad en las asambleas ordinarias o
extraordinarias
- La administración es más amplia que el manejo y el cuidado y consiste en la conducción del
patrimonio global ajeno teniendo facultades de conservación pero no de disposición, como es el
caso de:
▪ El padre que tiene asignada por la ley la administración del patrimonio de sus hijos
▪ El síndico designado por el juez que tiene asignada la administración del patrimonio del
deudor sometido a juicio concursal
▪ El miembro del directorio de una SA, designado por la asamblea, o el miembro de la
gerencia de una SRL, designado por la reunión de socios, que tienen asignada la
administración del patrimonio de la sociedad
Esta administración, a su vez, puede ser:
▪ de derecho, que se da cuando quien administra el patrimonio es designado de acuerdo a
las prescripciones legales, y acá englobamos los ejemplos citados anteriormente
▪ de hecho, que se da cuando quien administra el patrimonio lo hace sin investir el carácter
de tal, y acá se discute si el administrador de hecho puede o no ser sujeto activo del delito en
cuestión, y, al respecto, podríamos contestar por la afirmativa, sobre todo si tenemos en cuenta
que, en tal caso, el administrado consiente tácitamente la administración, pudiendo llegar a
configurar un acto jurídico, como ser la gestión de negocios ajenos o el mandato tácito
- El cuidado consiste en la conservación, fiscalización y protección del patrimonio ajeno, como
es el caso de:
▪ El miembro de la sindicatura de una SA que tiene asignada la fiscalización del patrimonio
de la sociedad
▪ El miembro de la comisión fiscalizadora de una sociedad cooperativa que tiene asignada la
fiscalización del patrimonio de la sociedad

b) El objeto material: Ahora bien, el manejo, la administración o el cuidado, debe recaer sobre
bienes o intereses pecuniarios ajenos:
- Los bienes, conforme a lo establecido por el Art. 2312 del CC, son las cosas y objetos
materiales o inmateriales o derechos que son de propiedad del sujeto pasivo
- Los intereses pecuniarios son cualquier beneficio que el sujeto pasivo tenga derecho a
obtener y respecto del cual el agente está obligado a procurar su obtención
- Los bienes y los intereses pecuniarios deben ser ajenos, es decir, que no deben pertenecer al
sujeto activo sino a quien le encomendó su manejo, administración o cuidado, pero puede
suceder que los bienes sean ajenos sólo en parte, como sucede con el condómino y con el socio
de una sociedad civil o comercial de cualquier naturaleza

c) Las fuentes de la relación con la propiedad ajena: Además, el manejo, la administración o el

cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, debe surgir de:
- una disposición de la ley, como es el caso de la relación que tiene el padre con la propiedad
del hijo o el tutor con la propiedad del pupilo
- una disposición de la autoridad, como es el caso del poder que el juez fija al administrador de
una sociedad intervenida, aclarando que la autoridad puede pertenecer tanto al poder nacional,
como al provincial o al municipal, siempre que los bienes no pertenezcan al Fisco, en cuyo caso,
su acción se subsumirá en la agravante de defraudación a una administración pública,
contemplada por el inc. 5to del Art. 174
- un acto jurídico, como es el caso del poder que tiene el mandante en virtud de un mandato o
del poder que tiene el miembro del directorio de una SA en virtud de la resolución de la
asamblea que lo ha elegido para que ocupe tal cargo

d) La acción típica: La acción típica en la llamada administración fraudulenta consiste en

perjudicar los bienes o intereses pecuniarios ajenos y esto puede llevarse a cabo en virtud de 2
modalidades diferentes que son el tipo de abuso y el tipo de infidelidad

1) El tipo de abuso se da cuando el sujeto activo obliga abusivamente al titular de los

bienes o intereses pecuniarios, es decir, cuando el sujeto activo, violando sus deberes, celebra
un acto jurídico con un 3ero, actuando como representante de aquel titular, y, abusando de la
representación que ejerce al excederse en el ejercicio del encargo que por una disposición de la
ley, por una disposición de la autoridad o por un acto jurídico le ha sido encomendado, perjudica
los bienes o intereses pecuniarios del titular del patrimonio que representa, al:
- disponer indebidamente de ese patrimonio, como es el caso del comisionista que da
perjudicialmente préstamos a insolventes o el caso del director de una sociedad que priva a los
accionistas de ejercer el derecho de preferencia
- obligar indebidamente al titular del patrimonio, haciéndolo reconocer derechos inexistentes o
constituyéndolo en garante
2) El tipo de infidelidad se da cuando el sujeto activo perjudica los bienes o intereses
pecuniarios ajenos al violar el deber de cuidarlos que concierne a la relación interna existente
entre el autor y el titular del patrimonio, pudiendo consistir tanto en:
- una acción, como es el caso del colectivero que causa un perjuicio a la empresa de
transporte al quedarse con la recaudación que obtuvo entregando al pasajero boletos ya
utilizados en la vuelta anterior
- una omisión, como es el caso del sujeto que omite llevar la contabilidad cuando tiene el
deber de hacerlo

En base a lo expuesto, podemos trazar 2 diferencias existentes entre ambos tipos, que son:
- en 1er lugar, en el tipo de abuso el administrador opera con 3eros, cómplices o no, mientras
que la infidelidad se vincula en el trato entre administrado y administrador
- en 2do lugar, el tipo de abuso sólo puede configurarse en virtud de una acción, mientras que
el tipo de infidelidad puede configurarse en virtud de una acción o de una omisión

e) La finalidad del sujeto activo: Finalmente, decimos que el sujeto activo debe actuar con el fin
de procurar un lucro indebido para sí o para un 3ero o con el fin de causar un daño, los cuales
son 2 elementos subjetivos distintos del dolo, y, en consecuencia, el único dolo admisible en la
llamada administración fraudulenta es el directo:
- Procurar un lucro indebido consiste en la ventaja patrimonial que el autor se propone obtener
sin tener derecho a hacerlo, sin que sea necesario que efectivamente la logre
- Procurar causar un daño consiste en el perjuicio patrimonial que el autor se propone
provocar, sin que sea necesario que efectivamente lo logre

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el tipo exige que se presente alguno
de los 2 elementos subjetivos distintos del dolo enunciados, que son el fin de procurar un lucro
indebido para sí o para un 3ero o el fin de causar un daño
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación por sustitución, ocultación o mutilación de proceso,

expediente, documento u otro papel importante del inc. 8vo del Art. 173
1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 8) El que cometiere defraudación, sustituyendo, ocultando o mutilando algún
proceso, expediente, documento u otro papel importante...”

El inc. 8vo del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que cometa defraudación, sustituyendo, ocultando o mutilando algún proceso, expediente,
documento u otro papel importante

a) Las acciones típicas del delito consisten en:

- Sustituir, es decir, cambiar un instrumento probatorio por otro de distinto significado
- Ocultar, es decir, hacer desaparecer un instrumento probatorio, destruyéndolo o no
presentándolo, lo cual evidencia que la ocultación, a diferencia de la sustitución y de la
mutilación que sólo pueden efectuarse mediante actos positivos, puede efectuarse mediante un
no hacer, como es el caso de quien no presenta un testamento cuando la ley le exige que lo
haga
- Mutilar, es decir, suprimir parcialmente un instrumento probatorio haciendo que el mismo
cambie su significado

b) El objeto del delito puede ser:

- Un proceso, entendido como sinónimo de proceso judicial, es decir, como el conjunto de
actos que tiene por objeto la decisión de un litigio
- Un expediente, entendido como el conjunto de actuaciones labradas por la autoridad pública
no judicial, por Ej., en sede administrativa
- Un documento, entendido como cualquier escrito firmado, y que evidencia el carácter
enunciativo del inciso
- Otro papel importante, entendido como cualquier elemento de prueba escrito, siempre que
posea carácter patrimonial, y a este carácter es al que se refiere el Código con el vocablo
“importante”, que no se circunscribe a la noción de documento, sino que también abarca a la
noción de proceso y a la noción de expediente, es decir, que tanto el proceso, como el
expediente, como el documento, deben poseer carácter patrimonial
Finalmente, decimos que los instrumentos probatorios pueden:
- ser verdaderos o falsos, lo cual señala una diferencia entre este delito y la falsedad del Art.
294
- estar o no depositados en una oficina pública, lo cual señala una diferencia entre este delito y
el previsto por el Art. 255

c) En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo de este delito sólo puede ser el titular del patrimonio o un 3ero con posibilidad
de disponer de aquél y perjudicar económicamente al titular

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, es decir, que el sujeto activo debe desplegar su
conducta con el fin de inducir en error y perjudicar, y, en caso de que no lo haga, podremos,
eventualmente, estar en presencia de la figura del Art. 255
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial
El estelionato del inc. 9no del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 9) El que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o
estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios,
bienes ajenos...”

El inc. 9no del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que:
- venda o grave como libres bienes que sean litigiosos o que estén embargados o gravados
- venda, grave o arriende como propios bienes que sean ajenos

a) Las acciones típicas del delito consisten en:

- Vender, es decir, obligarse a transferir a otro la propiedad de una cosa por un precio cierto
en dinero:
+ si se trata de bienes muebles, basta con la firma del instrumento particular, que obliga
a transferir a la otra parte la propiedad de la cosa, y éste se obliga a recibirla, y pagar por
ella un precio cierto en dinero
+ si se trata de inmuebles, se exige la escritura pública
Sin embargo, hay que aclarar que el concepto de venta en el derecho penal es más acotado
que el adoptado en el derecho civil, puesto que, penalmente, no es necesaria la tradición de la
cosa, ya que la venta a la que se refiere el CP es el respectivo contrato, y no la adquisición
perfecta del derecho real, de manera tal que no hay venta cuando sólo se ha hecho una
promesa de venta futura, como sucede, según gran parte de la doctrina, con la firma del boleto
de compraventa, que mantendrá al delito en grado de tentativa hasta la efectiva escrituración
- Gravar, es decir, afectar al bien con un derecho real de garantía, que puede consistir en una
prenda, en una hipoteca o en una anticresis
- Arrendar, es decir, obligarse a conceder a otro el uso y goce de una cosa por un precio cierto
en dinero
Finalmente, decimos que el decreto ley 21.338 había incluido dentro de este tipo penal a
la permuta, pero, la ley 23.077, que vuelve a poner en vigencia el Código de 1921, la excluyó,
de manera tal que no encuadra en este inciso la conducta de quien permuta un bien gravado o
ajeno, más allá de que deberán tenerse en cuenta las reglas generales de la estafa previstas por
el Art. 172

b) El objeto del delito consiste en un bien, mueble o inmueble, que sea litigioso, que esté
embargado o gravado, o que sea ajeno:
- Un bien es litigioso cuando, en el momento del hecho, es objeto de un proceso judicial, no
sólo cuando la discusión versa sobre su dominio, sino, también, cuando la discusión versa sobre
su condición de libre o embargado
- Un bien está embargado cuando, en el momento del hecho, se encuentra individualizado y
afectado al pago de un crédito mediante su secuestro, si es una cosa mueble, o por la anotación
del embargo en el registro respectivo, si es inmueble
- Un bien está gravado cuando, en el momento del hecho, está afectado con un derecho real
de garantía, que puede consistir en una prenda, en una hipoteca o en una anticresis
- Un bien es ajeno cuando, en el momento del hecho, pertenece total o parcialmente a otra
persona

c) Ahora bien ¿comete el delito de estelionato quien hurta o roba una cosa y luego la
vende como propia?
- Según un sector de la doctrina, la venta del bien no sería más que el agotamiento del hurto o
del robo, de manera tal que, habiendo un solo hecho, sólo corresponde aplicar al ladrón la pena
correspondiente al hurto o al robo que consumó
- Según otro sector de la doctrina, la venta del bien constituiría un nuevo hecho, de manera tal
que corresponde aplicar las reglas del concurso real entre el delito de robo o hurto y el delito de
estelionato

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir,
desde el momento en que se realiza el pago de la cosa litigiosa, embargada, gravada o ajena

La defraudación con pretexto de remuneración del inc. 10mo del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 10) El que defraudare, con pretexto de supuesta remuneración a los jueces u otros
empleados públicos...”

El inc. 10mo del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que defraude con pretexto de supuesta remuneración a los jueces u otros empleados públicos,
es decir, que el sujeto activo engaña al sujeto pasivo afirmando falsamente que se debe
remunerar al juez o empleado público para obtener o por haber obtenido alguna ventaja de la
actividad funcional de aquellos, entendiendo por remuneración a todo beneficio de carácter
patrimonial a título de recompensa o premio por un acto a realizar o ya realizado, por el juez o
funcionario, en torno al cual la víctima está interesada, y aclarando que la remuneración debe
ser supuesta, es decir, que, por un lado, no es debida, y que, por el otro, el agente no está
dispuesto a entregar, sino que la quiere convertir en provecho propio o de un 3ero

Ahora bien, ¿en carácter de qué debe la víctima entregar el precio?

- Según Núñez, la entrega debe responder a que el sujeto pasivo espera que se ejecute
cohecho o dádiva ilícita de otro carácter
- Según Creus, la entrega debe responder a que el sujeto pasivo cree que jurídicamente debe
la remuneración, lo cual conduce a que el delito se de muy pocas veces en la práctica, puesto
que, en la actualidad, prácticamente todas las personas saben que las partes en el proceso no
son las que deben remunerar la tarea de los jueces (esta postura es la seguida por la cátedra)

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir,
desde el momento en que el autor recibe la prestación que no será aplicada a la falsa
remuneración

El desbaratamiento de derechos acordados del inc. 11ero del Art. 173

1-Tipo objetivo
Art. 173: “... 11) El que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el
cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligación referente al mismo, sea mediante
cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenación, sea
removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo, siempre que el derecho o la obligación
hubieran sido acordados a otro por un precio o como garantía...”

El inc. 11ero del Art. 173, que, según Soler, configura una modalidad de defraudación por abuso
de confianza, y, según el resto de la doctrina, configura una modalidad de defraudación por
abuso de situación, reprime al que:
a) torne imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las
condiciones pactadas, de una obligación referente al mismo
b) sea mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe
enajenación, sea removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo
c) siempre que el derecho o la obligación hayan sido acordados a otro por un precio o
como garantía

a) La acción típica: La acción típica consiste en tornar, es decir, en convertir o transformar en

imposible, incierto o litigioso, algo que en un momento no lo era:
+ Torna imposible quien convierte o transforma en irrealizable el goce del derecho o el
cumplimiento de la obligación
+ Torna incierto quien convierte o transforma en dudosa la posibilidad del sujeto pasivo
de ejercer los derechos sobre el bien o de exigir el cumplimiento de una obligación referente al
mismo, más allá de que siga subsistiendo el derecho o la obligación
+ Torna litigioso quien hace que el sujeto pasivo sólo pueda ejercer los derechos sobre el
bien o exigir el cumplimiento de una obligación referente al mismo iniciando una contienda
judicial civil, comercial, penal o de cualquier otra naturaleza

Ahora bien, lo que se debe tornar imposible, incierto o litigioso:

- o el goce del “derecho” del acreedor sobre un “bien”
- o el cumplimiento de una obligación contraída referente a dicho bien, en las condiciones
pactadas

A continuación, se hace necesario precisar a qué alude el Código cuando nos habla de “bien”, de “derecho” y de
“obligación”

Con respecto a la expresión bien:

- Según un sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, el bien al que alude el tipo en
cuestión, es el bien material, mueble o inmueble, y no el bien inmaterial, puesto que el mismo
no podría ser susceptible de ser dañado, ocultado, removido o retenido
- Según otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, el bien al que alude el tipo en
cuestión, es el bien material y el bien inmaterial, puesto que el tipo no solamente alude al daño,
a la ocultación, a la remoción y a la retención del bien, sino que también establece que la acción
típica puede cometerse utilizando como medio comisivo un acto jurídico válido, como puede ser,
por Ej., la cesión de un derecho

Con respecto a la expresión derecho:

- Según una postura amplia, en la que se enmarca Donna, el derecho al que alude el tipo en
cuestión, es cualquier derecho reconocido por la ley, sea éste real o personal, siempre que
recaiga sobre un bien
- Según una postura restringida, el derecho al que alude el tipo en cuestión, es solamente el
derecho real, al ser el único derecho “sobre el bien”, puesto que el derecho personal es un
derecho “al bien”

Con respecto a la expresión obligación, Donna sostiene que la ley no distingue y, en

consecuencia, no hay que distinguir, de manera tal que comprende a todo tipo de obligación,
incluso la generada en virtud de un boleto de compraventa, consistente en la obligación de
hacer una escritura pública traslativa de dominio. En cuanto a la naturaleza jurídica del boleto
de compraventa:
- Un sector de la doctrina sostiene que es un precontrato en el que las partes se obligan a
celebrar en el futuro el verdadero contrato de compraventa, de manera tal que, según este
sector, no podría haber desbaratamiento de derechos que surgen de un boleto de compraventa
- Otro sector de la doctrina sostiene que es un contrato de compraventa, con todas sus
consecuencias, excepto la transferencia del dominio, que se obtiene por el otorgamiento
posterior de la escritura pública, de manera tal que, según este sector, sí podría haber
desbaratamiento de derechos que surgen de un boleto de compraventa
Donna sostiene que la discusión en torno a la naturaleza jurídica del boleto de compraventa
puede tener cabida en el delito de estelionato, en el que se alude al término venta, pero no en el
delito en cuestión, en el que se alude al término acto jurídico y se aclara que no es necesario
que el mismo importe la enajenación del bien, de manera tal que, entendiendo a enajenación y
venta como sinónimos, la frustración del acuerdo emanado de un boleto de compraventa
configurará el delito en cuestión, sin importar si el mismo es considerado como un precontrato o
como un verdadero contrato

b) Medios comisivos: La acción típica puede cometerse utilizando como medio comisivo:

1) Un acto jurídico válido que modifique la situación jurídica del bien, entendiendo por
acto jurídico, conforme a lo establecido por el Art. 944 del CC, al hecho humano voluntario lícito
que tiene por fin inmediato generar consecuencias jurídicas, como es el caso del sujeto que,
luego del compromiso de venta, constituye gravámenes sobre el bien o lo vende o alquila a otro
sujeto

2) Un hecho jurídico que modifique materialmente el bien, entendiendo por hecho

jurídico, conforme a lo establecido por el Art. 896 del CC, a todo acontecimiento del mundo
exterior susceptible de generar consecuencias jurídicas, aclarando que, en una 1era
clasificación, los hechos jurídicos pueden ser humanos o no humanos, y, los hechos jurídicos
que enuncia el tipo en cuestión son humanos, puesto que alude a la remoción del bien, a su
retención, a su ocultación o a su daño
+ Oculta quien hace desaparecer el bien sobre el que se ha contraído una obligación o
sobre el que se ha acordado un derecho, aclarando que la ocultación presupone la remoción,
puesto que para ocultar el bien es necesario su traslado, y que la ocultación sólo puede ser de
un bien mueble, puesto que es el único trasladable
+ Remueve quien traslada al bien del lugar en el que se encontraba originariamente a
otro diferente
+ Retiene quien no entrega el bien cuando tenía la obligación de hacerlo, aclarando que
este medio comisivo únicamente comprende las obligaciones de dar, quedando excluidas las de
hacer o no hacer, puesto que no habrá retención si no existe una expectativa de que algo sea
devuelto o entregado, y que si bien el desbaratamiento de derechos acordados se asemeja a la
retención indebida en que en ambos casos el delito se comete mediante una omisión
consistente en la no entrega del bien en la forma pactada, se diferencia de la misma en que:
- en la retención indebida la cosa debe encontrarse bajo el poder del que retiene en virtud de
un título que produzca obligación de entregar o devolver, de manera tal que, si concurre esta
circunstancia, el delito será de retención indebida, quedando desplazado por especialidad el
desbaratamiento de derechos acordados, pero, si no concurre esta circunstancia, el delito será
de desbaratamiento de derechos acordados
- en la retención indebida la acción sólo puede recaer sobre bienes muebles y en el
desbaratamiento de derechos acordados la acción puede recaer sobre bienes muebles y sobre
bienes inmuebles
+ Daña quien destruye, inutiliza o afecta de cualquier otro modo la materialidad del bien,
desplazando al delito de daño, que prescribe una subsidiariedad expresa

c) Derecho otorgado por un precio o como garantía: Finalmente, el tipo exige que el derecho del
sujeto pasivo sobre la cosa o la obligación del sujeto activo con relación a la misma, haya sido
acordado por un precio o como garantía, es decir, que si no hubo precio pagado, ni bien
afectado en garantía, la conducta desplegada sería atípica, por no producir ninguna afectación a
la propiedad de los contratantes:
- Precio es toda contraprestación de contenido patrimonial, que puede consistir en la entrega
de dinero o en la entrega de cualquier otro bien que represente un valor económico apreciable
en dinero y determinado, como ocurre, por Ej., en el contrato de permuta, aclarando que,
según Bacigalupo, es necesario que se haya pagado la totalidad de lo acordado, y, según
Donna, basta con que se haya pagado una parte de lo acordado, puesto que, en tal caso,
también se verificaría el perjuicio patrimonial
- Garantía es la afectación de un bien al cumplimiento de una obligación sobre la cosa,
protegiéndose, en estos casos, a los acreedores ante la frustración de aquella garantía otorgada
en razón de su crédito, siendo los casos más frecuentes la prenda con registro y la hipoteca

d) Sujetos: El desbaratamiento de derechos acordados es un delito que requiere como

presupuesto la celebración un negocio jurídico válido y oneroso en virtud del cual se crea un
derecho o se constituye una obligación a favor de un 3ero, y, en consecuencia, estamos en
presencia de un delito especial, en el que será sujeto activo quien debe cumplir con esa
obligación y será sujeto pasivo el acreedor del derecho

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación prendaria de los artículos 44 y 45 del decreto-ley 15.348 de 1946

1-La defraudación prendaria y el desbaratamiento de derechos acordados

 En 1946 se dictó el decreto-ley 15.348 que es la ley de prenda y que contempla en los
artículos 44 y 45 distintas figuras delictivas
 En 1968 el decreto-ley 17.567 introdujo al CP el delito de desbaratamiento de derechos
acordados y derogó el Art. 44 y los incisos a, d y h del Art. 45 de la ley de prenda, que se
superponían con el nuevo delito, de manera tal que, en ese entonces, no existía conflicto alguno
entre la defraudación prendaria de la ley de prenda y el desbaratamiento de derechos acordados
del CP
 Posteriormente, se suscitaron una serie de decretos-leyes y de leyes, que, en algunos casos,
ponían en vigencia las disposiciones citadas, y que, en otros casos, las derogaban
 En la actualidad, el Art. 44 y los incisos a, d y h del Art. 45 se encuentran vigentes, a partir
de la sanción de la ley 23.077 que puso nuevamente en vigencia el CP de 1921, de manera tal
que, actualmente, existe un conflicto entre la defraudación prendaria de la ley de prenda y el
desbaratamiento de derechos acordados del CP

2-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido es el patrimonio del acreedor prendario

3-La ley de prenda

 La ley de prenda contempla la prenda con registro que es una modalidad de garantía en
virtud de la cual el deudor constituye un derecho real en favor de su acreedor, para garantizar
una obligación, mediante la inscripción registral de bienes muebles, de su propiedad o de
propiedad de un 3ero, quedando en poder de sus respectivos dueños, de manera tal que, ante
el cumplimiento de la obligación, el acreedor se asegura la posibilidad de cancelar su crédito
ejecutando los bienes prendados
 La ley de prenda no contempla la prenda con desplazamiento ni la prenda flotante

4-El Art. 44 de la ley de prenda

Art. 44 Ley de prenda: “Será pasible de las penas establecidas en los artículos 172 y 173 del CP,
el deudor que disponga de las cosas empeñadas como si no reconociera gravámenes, o que
constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre éstos como libres estando
gravados”

El Art. 44 de la ley de prenda reprime con la misma pena establecida en los artículos 172 y 173
del CP al deudor que:
a) Disponga de cosas empeñadas como libres
b) Constituya prenda sobre bienes ajenos como si fueran propios
c) Constituya prenda sobre bienes gravados como si fueran libres

+ Como vemos, estas disposiciones se asemejan:

 por un lado, al delito de estelionato del inc. 9no del Art. 173 del CP, lo cual lleva a
Molinario a sostener que el Art. 44 de la ley de prenda es un estelionato prendario, que es
totalmente innecesario, puesto que si no existiera, las conductas típicas contempladas
igualmente quedarían comprendidas dentro del estelionato contemplado por el CP
 por otro lado, al delito de desbaratamiento de derechos acordados del inc. 11ero del
Art. 173 del CP, puesto que, si consideramos al término disposición en un sentido amplio,
englobaremos dentro del mismo los hechos jurídicos constitutivos de aquél delito, que
consisten en la remoción, retención, ocultación o daño del bien
La Cámara del Crimen de la Capital Federal sostuvo, en el caso “Racedo”, que la conducta del
imputado, que había suscripto 20 contratos prendarios gravando computadoras haciéndolas
desaparecer posteriormente, dio lugar a un concurso aparente de leyes entre la defraudación
por desbaratamiento de derechos acordados del inc. 11ero del Art. 173 del CP y la defraudación
prendaria del Art. 44 de la ley de prenda, siendo aplicable este último por razones de
especialidad

+ Ahora bien, ¿qué sucede cuando el deudor prendario incumple la obligación principal y no
pone a disposición del juez el bien prendado para que el acreedor pueda cancelar su crédito
mediante su ejecución?
 La CSJN sostuvo, en el caso “Grimberg”, que la conducta fue típica del delito de
desbaratamiento de derechos acordados por haber tornado inciertos los derechos que
había acordado sobre el bien de su propiedad y en garantía de la deuda contraída
  La Cámara Criminal de Rosario sostuvo, en el caso “Lobos”, que la conducta es
atípica del delito de desbaratamiento de derechos acordados, puesto que el imputado no ha
realizado ningún acto jurídico ni ningún hecho jurídico que enerve la garantía prendaria, ya
que el mismo ha conservado el bien en su poder

+ Sin embargo, algunas de estas acciones típicas, como, por Ej., la de hacer desaparecer la
cosa, pueden también quedar abarcadas por el inc. c del Art. 45 que contempla el traslado de
los bienes sin aviso al registro correspondiente

5-El Art. 45 de la ley de prenda

Art. 45 Ley de prenda: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año...

c) El deudor que efectúe el traslado de los bienes prendados sin dar conocimiento al
encargado del Registro, de acuerdo con el Art. 9...
d) El deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con daño del acreedor. Esta
sanción es sin perjuicio de las responsabilidades que en tales casos incumben al depositario de
acuerdo con las leyes comunes...
h) El deudor que deteriorase las cosas afectadas a la prenda. Se presume que las cosas
prendadas son buenas y se encuentran en buen estado si no resultare lo contrario del certificado
de prenda...”

a) El traslado de bienes del inc. c del Art. 45 de la ley de prenda: El inc. c del Art. 45 de la ley de
prenda reprime al deudor que traslade los bienes prendados, sin observar las formalidades
exigidas por el Art. 9 de la ley de prenda, es decir, sin anotar la transferencia en el registro o sin
notificar la anotación al acreedor mediante telegrama colacionado, aclarando que en ambos
casos:
 Desde el punto de vista objetivo, la conducta desplegada por el autor del delito debe
afectar el bien jurídico protegido
 Desde el punto de vista subjetivo, la conducta desplegada por el autor del delito
debe ser dolosa
Ahora bien, como el traslado del bien al que alude el inc. c del Art. 45 de la ley de prenda
equivale a la remoción del bien a la que alude el inc. 11ero del Art. 173 del CP, existe, según
Donna, un concurso aparente de leyes entre la defraudación prendaria y la defraudación por
desbaratamiento de derechos acordados, siendo aplicable la defraudación prendaria por razones
de especialidad

b) El abandono seguido de daño y el deterioro de la cosa prendada: El inc. d del Art. 45 de la ley
de prenda reprime al deudor que abandone la cosa prendada dañando al acreedor y el inc. h del
Art. 45 de la ley de prenda reprime al deudor que deteriore la cosa prendada, aclarando que en
ambos casos:
 Desde el punto de vista objetivo, la conducta desplegada por el autor del delito debe
afectar el bien jurídico protegido
 Desde el punto de vista subjetivo, la conducta desplegada por el autor del delito
debe ser dolosa
Ahora bien, como el abandonar con daño al que alude el inc. d. del Art. 45 de la ley de prenda
equivale al deteriorar al que alude el inc. h del Art. 45 de la ley de prenda, y como ese
deteriorar equivale al dañar al que alude el inc. 11ero del Art. 173 del CP, existe, según Donna,
un concurso aparente de leyes entre la defraudación prendaria y la defraudación por
desbaratamiento de derechos acordados, siendo aplicable la defraudación prendaria por razones
de especialidad
Los incisos 12, 13 y 14 del Art. 173

La ley 24.441, que es la ley de financiamiento de la vivienda y de la construcción:

- En el título 1ero regula el fideicomiso
- En el título 11ero incorpora al Art. 173 del CP los incisos 12, 13 y 14, que comprenden 3
modalidades de abuso de confianza, que, según Creus, si no existieran, las conductas típicas
contempladas igualmente quedarían comprendidas dentro del Art. 172 o dentro de los incisos 7
u 11 del Art. 173

La defraudación del titular fiduciario del inc. 12do del Art. 173

1-Lineamientos generales del fideicomiso

El fideicomiso se da cuando una persona, denominada fiduciante, transmite la propiedad

fiduciaria de bienes o derechos determinados a otra, denominada fiduciario, quien se obliga a
ejercerla en beneficio de otra persona designada en el contrato y denominada beneficiario, y a
transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario, de manera tal que en el fideicomiso pueden existir hasta 4 posiciones jurídicas,
que son:
- El fiduciante, que es quien transmite la propiedad fiduciaria
- El fiduciario, que es quien recibe la propiedad fiduciaria
- El beneficiario, que es quien recibe la utilidad del fideicomiso mientras dure
- El fideicomisario, que es quien recibe los bienes o los derechos una vez extinguido el
fideicomiso
Sin embargo:
- Sólo el fiduciante y el fiduciario son verdaderas partes en un fideicomiso
- El fiduciante puede ser además beneficiario y fideicomisario
- El beneficiario puede ser además fideicomisario
Además:
- El fideicomiso no es perpetuo, puesto que se extingue por:
a) vencimiento del plazo estipulado o vencimiento del plazo máximo de 30 años
b) acaecimiento de la condición
c) revocación del fiduciante, si se reservó esa facultad
d) cualquier otra causal establecida en el contrato
- El fideicomiso es:
a) absoluto, puesto que el fiduciario, salvo pacto en contrario, tiene amplias facultades de
disposición
b) exclusivo, puesto que mientras dure el fideicomiso el titular fiduciario es el único dueño

2-Tipo objetivo

Art. 173: “...12) El titular fiduciario... que en beneficio propio o de un 3ero dispusiere, gravare o
perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los derechos de los cocontratantes...”

El inc. 12do del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza que
reprime al titular fiduciario que, en beneficio propio o de un 3ero, disponga, grave o perjudique
los bienes, defraudando, de esta manera, los derechos de los cocontratantes

a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en disponer, gravar o perjudicar los bienes o
los derechos recibidos en propiedad fiduciaria:
- Dispone quien realiza actos de enajenación o gravamen a título oneroso o gratuito
- Grava quien afecta al bien con un derecho real de garantía, que puede consistir en una
prenda, en una hipoteca o en una anticresis, aunque, en realidad, quien grava también dispone,
lo cual evidencia la redundancia de la ley
- Perjudica quien disminuye el valor de los intereses confiados, y, como la estructura del tipo
en cuestión es la misma que la del tipo de administración fraudulenta, ya que se están violando
deberes asumidos por el autor, perjudicando a quien se debe entregar la propiedad, el perjuicio
puede llevarse a cabo en virtud de las mismas modalidades que son el tipo de abuso y el tipo de
infidelidad, y, en consecuencia, el perjuicio admite tanto la forma activa, como es el caso de
destruir u ocultar los bienes recibidos en propiedad fiduciaria, como la forma omisiva, como es
el caso de no cobrar un crédito o de no ejercer las acciones de defensa de los bienes recibidos
en propiedad fiduciaria

b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el titular fiduciario
- Sujeto pasivo sólo pueden ser los cocontratantes, quienes en el fideicomiso son el fiduciante,
el beneficiario o el fideicomisario

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, en el sentido que el autor debe querer
defraudar los intereses de los cocontratantes con el fin de obtener un beneficio para sí o para un
3ero, que se traduce en una ventaja o provecho apreciable en dinero, y este beneficio configura
un elemento subjetivo distinto del dolo que no se compatibiliza con otro dolo que no sea el
directo, aclarando que, al ser una modalidad de defraudación por abuso de confianza, el dolo es
sobreviniente, puesto que si el dolo es inicial estaremos en presencia del delito de estafa
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación del administrador del fondo común de inversión del inc. 12do del Art. 173

1-Lineamientos generales del fondo común de inversión

El fondo común de inversión consiste en un patrimonio, que está integrado por cosas o derechos, perteneciente a
diversas personas que realizan aportes, y que tienen derecho de copropiedad con respecto a ese patrimonio, y, como
ese derecho de copropiedad está representado por cuotapartes, esas personas se denominan cuotapartistas,
aclarando que lo que hace el fondo es invertir en acciones y en títulos públicos, y, posteriormente, las ganancias del
fondo son repartidas entre los cuotapartistas

2-Tipo objetivo

Art. 173: “...12) El... administrador de fondos comunes de inversión... que en beneficio propio o
de un 3ero dispusiere, gravare o perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los
derechos de los cocontratantes...”

El inc. 12do del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza que
reprime al administrador de fondos comunes de inversión que, en beneficio propio o de un 3ero,
disponga, grave o perjudique los bienes, defraudando, de esta manera, los derechos de los
cocontratantes

a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en disponer, gravar o perjudicar los bienes o
los derechos que integran el fondo común de inversión, y, como la estructura del tipo en
cuestión es la misma que la del tipo de administración fraudulenta, el perjuicio puede llevarse a
cabo en virtud de las mismas modalidades que son el tipo de abuso y el tipo de infidelidad, y, en
consecuencia, el perjuicio admite tanto la forma activa como la forma omisiva

b) Sujetos: El fondo común de inversión consta de 2 órganos, que son la sociedad gerente y la
sociedad depositaria:
- La sociedad gerente está compuesta por técnicos especializados que administran y dirigen
del fondo y representan a los cuotapartistas, es decir, que, básicamente, la sociedad gerente es
la que decide sobre qué acciones o títulos públicos van a recaer las inversiones
- La sociedad depositaria, que generalmente es un banco, custodia los bienes y controla la
sociedad gerente

Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo, si bien en principio sólo pueden ser los técnicos especializados que integran la
sociedad gerente, Donna agrega que también pueden serlo los integrantes de la sociedad
depositaria debido a la interdependencia que existe entre ambos órganos
- Sujeto pasivo sólo pueden ser los cocontratantes, quienes en el fondo común de inversión
son los cuotapartistas

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación del dador de un contrato de leasing del inc. 12do del Art. 173

1-Lineamientos generales del contrato de leasing

El leasing es un contrato en virtud del cual una de las partes, denominada dador, le otorga a
otra persona, denominada tomador:
- por un lado, el uso y goce de un bien a cambio de una suma de dinero preestablecida que
éste va abonando en forma periódica
- y, por el otro, la opción de comprar ese bien cuando concluya el contrato a cambio de una
suma de dinero preestablecida, a la que se le deducirá lo que el tomador fue pagando
periódicamente por el uso y goce del bien

2-Tipo objetivo

Art. 173: “...12) El... dador de un contrato de leasing, que en beneficio propio o de un 3ero
dispusiere, gravare o perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los derechos de los
cocontratantes...”

El inc. 12do del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de confianza que
reprime al dador de un contrato de leasing que, en beneficio propio o de un 3ero, disponga,
grave o perjudique los bienes, defraudando, de esta manera, los derechos de los cocontratantes

a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en disponer, gravar o perjudicar el bien o los
bienes dados en leasing

b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el dador del contrato de leasing, es decir, el que le otorga a otra
persona el uso y goce de un bien y su correspondiente opción de compra
- Sujeto pasivo sólo pueden ser el cocontratante, quien en el contrato de leasing es el
tomador, es decir, el que recibe de otra persona el uso y goce de un bien y su correspondiente
opción de compra

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación en la ejecución extrajudicial de inmuebles del inc. 13ero del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 13) El que encontrándose autorizado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble
lo ejecutara en perjuicio del deudor, a sabiendas de que el mismo no se encuentra en mora, o
maliciosamente omitiera cumplimentar los recaudos establecidos para la subasta mediante
dicho procedimiento especial...”

El inc. 13ero del Art. 173 configura una modalidad de defraudación por abuso de situación que
reprime al que, encontrándose autorizado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble:
a) ejecute la hipoteca en perjuicio del deudor a sabiendas de que el mismo no se
encuentra en mora
b) omita maliciosamente cumplimentar los recaudos establecidos para la ejecución
extrajudicial

a) La llamada ejecución perjudicial de la hipoteca: La 1er acción típica que prevé el inc. 13ero
del Art. 173 es la del acreedor hipotecario que ejecuta extrajudicialmente la hipoteca en
perjuicio de su deudor a sabiendas de que el mismo no se encuentra en mora, aclarando que el
deudor se encuentra en mora una vez que se vencen los plazos enumerados por la ley 24.441

b) Omisión de recaudos legales: La 2da acción típica que prevé el inc. 13ero del Art. 173 es la
del acreedor hipotecario que omite maliciosamente cumplimentar los recaudos establecidos para
la ejecución extrajudicial por la ley 24.441, entre los que cabe enumerar:
a) La verificación del estado del inmueble
b) La designación del martillero
c) La publicación de avisos en el diario oficial y en 2 diarios de gran circulación con la
debida información de las características del inmueble, lugar, día y hora del remate
d) La presencia del escribano en el remate
e) La notificación en el término establecido al deudor, el propietario y los demás titulares
de derechos reales sobre la cosa hipotecada

c) Sujetos: La ley 24.441 establece un régimen de ejecuciones hipotecarias en las cuales se

hayan emitido letras hipotecarias en que se hubiese convenido expresamente someterse a las
disposiciones de la ley citada, y, en consecuencia, estamos en presencia de un delito especial o
propio que exige una relación previa entre los sujetos y en el que:
- Sujeto activo sólo puede ser el acreedor hipotecario, el cual, según Donna, se encuentra en
una posición de garante, al tener el deber de impedir la producción del resultado, y, en
consecuencia, estamos en presencia de un delito de omisión impropia
- Sujeto pasivo sólo puede ser el deudor hipotecario
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta las
expresiones “a sabiendas” y “maliciosamente”
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación del tenedor de letras hipotecarias del inc. 14to del Art. 173

1-Tipo objetivo

Art. 173: “... 14) El tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de 3eros
omitiera consignar en el título los pagos recibidos...”

El inc. 14to del Art. 173 reprime al tenedor de letras hipotecarias que omita consignar en el
título los pagos recibidos, en perjuicio del deudor o de un 3ero, puesto que, en tal caso, el
sujeto pasivo queda expuesto a la acción del tenedor de ese título, quien puede hincar el
proceso ejecutivo común o el extrajudicial, si el mismo se encuentra pactado en la letra

Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el tenedor de letras hipotecarias, el cual, según Donna, se
encuentra en una posición de garante, al tener el deber de impedir la producción del resultado,
y, en consecuencia, estamos en presencia de un delito de omisión impropia
- Sujeto pasivo puede ser el deudor o un 3ero

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial

La defraudación mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito del inc. 15to del Art.
173

Art. 173: “...El que defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito, cuando la misma hubiere
sido falsificada, adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida del legítimo emisor mediante ardid o engaño, o
mediando el uso no autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de una operación automática”

El inc. 15to del Art. 173 configura una modalidad de estafa, o estafa específica, que reprime al
que defraude:
a) mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito
b) cuando la misma haya sido falsificada adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida
del legítimo emisor mediante ardid o engaño, o mediando el uso no autorizado de sus
datos, aunque lo haga por medio de una operación automática

DEFRAUDACIONES AGRAVADAS

El Art. 174 contempla, en sus 6 incisos, una serie de defraudaciones agravadas:

- El inc. 1ero contempla la defraudación de seguro o préstamo a la gruesa
- El inc. 2do contempla la circunvención de incapaces
- El inc. 3ero contempla la defraudación por uso de pesas o medidas falsas
- El inc. 4to contempla el fraude con materiales de construcción
- El inc. 5to contempla el fraude en perjuicio de la administración pública
- El inc. 6to contempla la defraudación en el normal desenvolvimiento de un establecimiento o
explotación comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios y
la defraudación en el valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza, máquinas,
equipos u otros bienes de capital

La defraudación de seguro o préstamo a la gruesa del inc. 1ero del Art. 174

El inc. 1ero del Art. 174 configura una estafa agravada que encuentra su fundamento, por un
lado, en la mayor culpabilidad revelada por el autor que se aprovecha del contrato de seguro o
del contrato de préstamo a la gruesa celebrado previamente, y, por el otro, en la mayor
protección a este tipo de actividades comerciales, y, al ser una estafa agravada, debe reunir los
4 elementos fundamentales que exige el tipo objetivo de estafa, es decir, que:
1) El sujeto activo debe desplegar un ardid o engaño consistente en la simulación de un
siniestro
2) En virtud del cual el sujeto pasivo cae en un estado de error al creer que efectivamente
acaeció dicho siniestro
3) Y efectivamente realiza un desplazamiento patrimonial consistente en el pago de lo no
debido, si el sujeto pasivo es el asegurador, o en la no exigencia de la devolución de lo prestado
y del premio estipulado, si el sujeto pasivo es el dador de un préstamo a la gruesa
4) Lo cual trae aparejado un perjuicio patrimonial

1-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 1) El que para procurarse a sí mismo o procurar a otro
un provecho ilegal en perjuicio de un asegurador o de un dador de préstamo a la gruesa,
incendiare o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o flete estén
asegurados o sobre la cual se haya efectuado un préstamo a la gruesa...”

El inc. 1ero del Art. 174 reprime al que:

a) incendie o destruya una cosa asegurada, una nave asegurada o una nace cuya carga o
fletes estén asegurados, o sobre los que se ha realizado un préstamo a la gruesa
b) para procurar un provecho ilegal, para sí o para un 3ero, en perjuicio de un asegurador
o de un dador de préstamo a la gruesa

a) Presupuesto del delito: El tipo exige, como presupuesto, la existencia de un contrato de seguro o de un contrato
de préstamo a la gruesa:
- El contrato de seguro, conforme a lo establecido por el Art. 1ero la Ley Nacional de Seguros
17.418, se da cuando una persona, denominada asegurador, se obliga, mediante una prima o
cotización, a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto
- El contrato de préstamo a la gruesa, conforme a lo establecido por el Art. 112 del Código de
Comercio derogado por la Ley de Navegación 20.094, se da cuando una persona, denominada
dador, presta a otra, una suma sobre bienes expuestos a riesgos marítimos, de manera tal que:
+ si perecen los objetos el dador pierde la suma prestada
+ y si los objetos llegan a buen puerto el tomador devuelve la suma con un premio
estipulado

b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en incendiar o destruir, total o parcialmente,
los bienes que constituyen el objeto del contrato de seguro o del contrato de préstamo a la
gruesa, de manera tal que, por Ej., no será típica del Art. 174 la conducta de quien sustrae u
oculta dichos bienes, más allá de que podrá ser típica del Art. 172

c) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo puede ser el beneficiario del seguro, el beneficiario del préstamo a la gruesa, o
un 3ero que procure el provecho de aquellos, siendo el 3ero autor si el beneficiario no sabe de
su fraude y siendo el 3ero y el beneficiario coautores si éste sabe de su fraude
- Sujeto pasivo es el asegurador o el dador del préstamo a la gruesa

2-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo, al tiempo de la
simulación del siniestro, debe haber obrado con la intención de procurarse a sí mismo o
procurar a otro un provecho ilegal en perjuicio del asegurador o del dador de préstamo a la
gruesa, siendo indiferente si el sujeto activo, al tiempo de la contratación, tenía o no la intención
de defraudar

3-Consumación y tentativa

- La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia sostienen que el delito se consuma cuando

se produce el incendio o la destrucción de los bienes, sin que sea necesario que el asegurador
pague lo no debido o que el dador del préstamo a la gruesa no exija la devolución de lo
prestado y del premio estipulado, puesto que el incendio o la destrucción de los bienes:
a) El asegurador queda obligado para con el asegurado al pago de lo no debido
produciéndose, en consecuencia, un perjuicio en su patrimonio, entendiendo a este último
en su acepción mixta o económico-jurídica
b) El dador del préstamo a la gruesa pierde la suma que había prestado en virtud del
contrato celebrado con el sujeto activo
- La minoría de la doctrina y de la jurisprudencia sostienen que el delito se consuma cuando el
asegurador paga lo no debido o cuando el dador del préstamo a la gruesa no exige la devolución
de lo prestado y del premio estipulado

La circunvención de incapaces del inc. 2do del Art. 174

El inc. 2do del Art. 174 configura una estafa agravada que encuentra su fundamento en el
abuso del que se vale el sujeto activo para lograr que la víctima despliegue la conducta que
aquél se propone

1-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 2) El que abusare de las necesidades, pasiones o
inexperiencia de un menor o de un incapaz, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un
documento que importe cualquier efecto jurídico, en daño de él o de otro, aunque el acto sea
civilmente nulo...”

El inc. 2do del Art. 174 reprime al que:

a) abuse
b) de las necesidades, pasiones o inexperiencia
c) de un menor o de un incapaz, declarado o no declarado como tal
d) para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurídico en daño de él o
de otro
 e) aunque el acto sea civilmente nulo

a) El abuso: Ahora bien, el abuso al que alude el inc. 2do del Art. 174, ¿requiere que el sujeto
activo despliegue un ardid o engaño que haga caer a la víctima en un estado de error?
- Una 1er postura, adoptada por Zaffaroni, sostiene que la circunvención de incapaces, al ser
una estafa agravada, debe reunir los 4 elementos fundamentales que exige el tipo objetivo de
estafa, de manera tal que el sujeto activo debe desplegar un ardid o engaño, que haga caer a la
víctima en un estado de error, en virtud del cual realice un desplazamiento patrimonial, que
redunde en un perjuicio para su patrimonio o para el patrimonio de un 3ero, siempre y cuando
ese ardid o engaño se traduzca en un abuso de las necesidades, pasiones o inexperiencia del
incapaz, puesto que, de lo contrario, podremos estar en presencia del delito de estafa del Art.
172 pero no en el delito de circunvención de incapaces del inc. 2do del Art. 174
- Una 2da postura, en la que se enmarcan, entre otros, Donna, Molinario, Aguirre Obarrio,
Creus, Núñez y Soler, y que es la más seguida por la jurisprudencia nacional, sostiene que la
circunvención de incapaces es una estafa agravada en la que el engaño debe ser sustituido por
el abuso, es decir, que basta con el abuso del autor, siendo indiferente el despliegue por parte
del sujeto activo de un ardid o engaño, puesto que no es necesario que la víctima caiga en un
estado de error, en el sentido que ésta, sabiendo que el acto que lleva a cabo puede producir un
daño en ella o en un 3ero, igualmente lo lleva a cabo en razón de sus necesidades, pasiones o
inexperiencia

¿Qué delito comete el tutor o el curador del incapaz que deja que se firme el documento?
- según un sector de la doctrina, comete el delito en cuestión mediante la modalidad de
omisión impropia
- según otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Zaffaroni, comete el delito de
administración fraudulenta

b) Las necesidades, las pasiones y la inexperiencia: Ahora bien, el autor debe abusarse de las
necesidades, de las pasiones o de la inexperiencia de la víctima:
- La necesidad apunta a todo aquello que el incapaz considera indispensable, aunque de hecho
no lo sea, y esa necesidad:
+ puede ser de índole material, como es el caso de la falta de dinero, de vivienda o de
vestimenta, o de índole inmaterial, como es el caso de la falta de sentimientos, de afectos
o de entretenimientos
+ puede ser provocada por el autor o simplemente aprovechada por él
- La pasión apunta al estado de entusiasmo en el que se encuentra el incapaz que hace que no
pueda dominar sus sentimientos o afectos como lo haría una persona capaz
- La inexperiencia apunta a los conocimientos que no tiene el incapaz en razón de su
incapacidad por no haber transitado lo suficiente la vida cotidiana

c) Los sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo puede ser cualquier persona
- Sujeto pasivo sólo puede ser un menor o un incapaz, declarado o no declarado como tal
 Menor es, según el CC, la persona que aún no ha cumplido 21 años, y, con respecto al
emancipado y al autorizado para ejercer el comercio, la mayoría de la doctrina, entiende que no
puede ser sujeto pasivo del delito, salvo que se trate de actos prohibidos o no facultados
 Incapaz es todo aquél que, en el momento del hecho, ve disminuido su discernimiento,
su inteligencia o su voluntad, y, en consecuencia, se encuentra incapacitado para administrar
correctamente sus intereses económicos, y no solamente el interdicto o el inhabilitado, puesto
que la ley no exige que el incapaz sea declarado como tal, de manera tal que, dentro de esta
noción amplia de incapaz, podemos englobar, además, por Ej., a los ancianos, a los ebrios o a
las personas con un alto grado de ignorancia

d) La firma del documento en daño del incapaz o de otro: El delito se consuma cuando el autor,
mediante abuso, y aprovechándose de las necesidades, de las pasiones o de la inexperiencia de
la víctima, logra que ésta firme un documento que implique cualquier efecto jurídico, que debe
ser de carácter patrimonial, puesto que la circunvención de incapaces un delito contra la
propiedad, sin que sea necesario que el daño efectivamente se produzca, bastando con que,
cuando el sujeto pasivo estampa su firma, exista un daño potencial, que puede recaer sobre el
mismo incapaz o sobre un 3ero, lo cual se dará cuando éste tenga a su cargo un patrimonio
ajeno y estampe su firma en perjuicio del titular de aquel patrimonio, como es el caso, citado
por Donna, del administrador de bienes que sufre un brote esquizofrénico

e) El problema en cuanto a la nulidad del acto: Finalmente, el tipo penal aclara que la conducta
desplegada por el sujeto activo será típica aún cuando el acto firmado sea civilmente nulo, lo
cual, según Donna, es comprensivo de todo tipo de nulidad, puesto que la ley no distingue y, en
consecuencia, no hay que distinguir

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe conocer que se
encuentra en presencia de un menor o de un incapaz y debe querer abusar de sus necesidades,
de sus pasiones o de su inexperiencia
b) Que se consuma cuando el autor logra que la víctima firme el documento, sin que sea
necesario que el daño efectivamente se produzca, bastando con que, cuando el sujeto pasivo
estampa su firma, exista un daño potencial, que puede recaer sobre el mismo incapaz o sobre
un 3ero

La defraudación por uso de pesas o medidas falsas del inc. 3ero del Art. 174

1-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 3) El que defraudare usando de pesas o medidas
falsas...”

El inc. 3ero del Art. 174 configura una modalidad agravada de la estafa en la cantidad de cosas
del inc. 1ero del Art. 173 que encuentra su fundamento, por un lado, en la facilidad con la que el
sujeto activo despliega la conducta ardidosa o engañosa, y, por el otro, en la presunción de la
repetición de dicha conducta

El inc. 3ero del Art. 174 reprime al que defraude usando pesas o medidas falsas, y, al ser una
estafa agravada, debe reunir los 4 elementos fundamentales que exige el tipo objetivo de
estafa, es decir, que:
1) El sujeto activo debe desplegar un ardid o engaño consistente en la utilización de pesas
o medidas falsas, es decir, en la utilización de pesas o medidas del sistema métrico decimal que
han sido adulteradas, por el mismo autor o por un 3ero
2) Y en virtud del ardid o engaño desplegado por el sujeto activo el sujeto pasivo debe
haber caído en un estado de error al creer que las pesas o medidas son exactas
3) Realizando, en consecuencia, un desplazamiento patrimonial consistente en el pago de
un precio, en carácter de contraprestación, que no se condice con el valor de la cosa recibida
4) Lo cual trae aparejado un perjuicio patrimonial
En cuanto a los sujetos, decimos que, mientras que en el inc. 1ero del Art. 173 sujeto activo
sólo puede ser quien está obligado a entregar, en el inc. 3ero del Art. 174 sujeto activo puede
ser tanto el que debe entregar las cosas como el que las debe recibir, es decir, que sujeto activo
es quien utiliza las pesas o medidas falsas para pesar o medir lo que se entrega o recibe

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo puesto que el autor del delito debe conocer y
querer engañar (utilizando pesas o medidas falsas), ocasionar un perjuicio patrimonial y obtener
una ventaja patrimonial, lo cual no se compatibiliza con otro dolo que no sea el directo
b) Que se consuma con la entrega de la cosa, admitiéndose, en consecuencia, la tentativa

El fraude con materiales de construcción del inc. 4to del Art. 174

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido:

+ según Núñez, quien sostiene que estamos en presencia de una modalidad agravada de
la estafa en la sustancia, en la calidad o en la cantidad de cosas del inc. 1ero del Art. 173,
es la propiedad, y no la seguridad de los bienes, de las personas o del Estado
+ según Molinario y Aguirre Obarrio, quienes sostienen que estamos en presencia de una
defraudación por abuso de confianza agravada, es múltiple, en el sentido que, no sólo se
protege la propiedad, sino también la seguridad pública

2-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 4) El empresario o constructor de una obra cualquiera
o el vendedor de materiales de construcción que cometiere, en la ejecución de la obra o en la
entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de las
personas, de los bienes o del Estado...”

El inc. 4to del Art. 174 es una agravante que encuentra su fundamento en el peligro que crea la
conducta del sujeto activo y que reprime:
a) al empresario o constructor de una obra cualquiera o al vendedor de materiales de
construcción
b) que cometa, en la ejecución de la obra o en la entrega de los materiales, un acto
fraudulento
c) capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado

a) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo sólo puede ser el empresario de cualquier clase de obra, el constructor de
cualquier clase de obra o el vendedor de materiales de construcción, más allá de que, en
muchos casos, las calidades de empresario, constructor y de vendedor se condensan en una
sola persona:
+ Empresario es el titular de la empresa que ejecuta la obra
+ Constructor es el quien dirige la obra y toma decisiones en cuanto al modo de
ejecutarla y a los materiales a emplear
+ Vendedor es el que ha celebrado con el sujeto pasivo un contrato de venta que tiene
por objeto materiales de construcción
- Sujeto pasivo puede ser:
 el propietario de la obra
 el empresario de cualquier clase de obra, cuando éste haya sido víctima del vendedor, sin
perjuicio económico para el propietario

b) Acción típica: Las acciones típicas pueden consistir en:

- Ejecutar la obra de una manera distinta a la convenida, ocultando la diferencia al adquirente,
lo cual puede hacerse disminuyendo la sustancia, la calidad o la cantidad de los materiales
utilizados en la ejecución de la obra o no llevando a cabo los trabajos necesarios para brindar a
la obra ejecutada la seguridad necesaria, aclarando que el acto fraudulento debe ser cometido
en la ejecución de la obra, de manera tal que se excluye de la agravante el supuesto del sujeto
que lleva a cabo actos fraudulentos antes del comienzo de la obra, en cuyo caso la conducta
será perseguida por el inc. 1ero del Art. 173
- Entregar materiales de sustancia, calidad o cantidad distinta a la convenida, ocultando la
diferencia al adquirente

En síntesis, en el inc. 4to del Art. 174, la conducta ardidosa o engañosa que despliega el sujeto activo consiste en
ejecutar la obra de una manera distinta a la convenida o en entregar materiales de sustancia, calidad o cantidad
distinta a la convenida, lo cual hace caer al sujeto pasivo en un estado de error al creer que se ha ejecutado la obra
en la manera convenida o que se han entregado los materiales convenidos, realizando, en consecuencia, un
desplazamiento patrimonial consistente en el pago de un precio, en carácter de contraprestación, que no se condice
con el valor del servicio o de la cosa recibida, lo cual trae aparejado un perjuicio patrimonial

c) Peligro para la seguridad de las personas, para los bienes o para el Estado: Finalmente,
decimos que el acto fraudulento debe ser capaz de poner en peligro la seguridad de las
personas, de los bienes o del Estado:
- La seguridad de las personas y la seguridad de los bienes se pone en peligro, según Núñez,
cuando la obra ejecutada de una manera distinta a la convenida o cuando los materiales no
convenidos entregados son susceptibles de dañar materialmente a personas o bienes en general
- La alusión a la seguridad del Estado, según Molinario y Aguirre Obarrio, es un error
legislativo, puesto que ni una obra ejecutada de una manera distinta a la convenida ni la
entrega de materiales no convenidos son susceptibles de poner en peligro la seguridad del
Estado

3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir:
- cuando el empresario o el constructor ejecutan la obra de una manera distinta a la
convenida, recibiendo la contraprestación correspondiente, puesto que, hasta ese momento, el
delito permanecerá en grado de tentativa
- cuando el vendedor entrega materiales de sustancia, calidad o cantidad distinta a la
convenida, recibiendo la contraprestación correspondiente, puesto que, hasta ese momento, el
delito permanecerá en grado de tentativa

El fraude en perjuicio de la administración pública del inc. 5to del Art. 174

1-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 5) El que cometiere fraude en perjuicio de alguna
administración pública...”
a) Acción típica: El inc. 5to del Art. 174 reprime al que cometa fraude en perjuicio de alguna
administración pública, y, en consecuencia, no crea ninguna figura especial de defraudación,
sino que se limita a agravar la sanción correspondiente a la estafa genérica del Art. 172 o a la
modalidad de defraudación por fraude, por abuso de confianza o por abuso de situación del Art.
173, siempre que:
- la conducta desplegada por el autor del delito reúna todos los elementos típicos
correspondientes a la defraudación que se trate
- el sujeto pasivo sea alguna administración pública, siendo ésta, conjuntamente con el
patrimonio en su acepción mixta o económico-jurídica, el bien jurídico protegido, y, su lesión, el
fundamento de la agravante

b) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona que reúna los requisitos para ser
sujeto activo de la defraudación que se trate
- Sujeto pasivo de este delito puede ser un empleado, un funcionario, o un particular, que, por
cualquier motivo, se encuentre a cargo del bien defraudado perteneciente a la administración
pública

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, admitiéndose,
hasta ese momento, la tentativa, como es el caso del policía que presenta un certificado
adulterado para que le retribuyan los días que no trabajó en la repartición policial pero no logra
el fin propuesto por factores ajenos a su voluntad

4-Fraude fiscal

El fraude en perjuicio de la administración pública, regulado por el inc. 5to del Art. 174 del CP,
debe ser diferenciado del fraude fiscal, regulado por la ley 24.769, puesto que:
- En el fraude en perjuicio de la administración pública se priva fraudulentamente a la
administración pública de algo que ya tiene
- En el fraude fiscal se priva fraudulentamente a la administración pública de algo que debería
tener y que no tiene en virtud de la omisión fraudulenta del deber de contribuir para la
formación de las rentas públicas

La defraudación en el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial,

industrial,
agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios y la defraudación en el valor de
materias primas,
productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de capital del inc. 6to del
Art. 174

1-Tipo objetivo

Art. 174: “Sufrirá prisión de 2 a 6 años... 6) El que maliciosamente afectare el normal

desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial, industrial, agropecuaria,
minera o destinado a la prestación de servicios; destruyere, dañare, hiciere desaparecer,
ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor de materias primas, productos de cualquier
naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de capital...”

El inc. 6to del Art. 174 reprime al que:

- afecte maliciosamente el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotación
comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios
- destruya, dañe, haga desaparecer, oculte o fraudulentamente disminuya el valor de materias
primas, productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de capital

El último párrafo del Art. 174

Art. 174: “...En los casos de los 3 incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o
empleado público, sufrirá además inhabilitación especial perpetua”

El último párrafo del Art. 174 establece que en los casos de los incisos 4to, 5to y 6to, si el
culpable es un funcionario o empleado público, sufrirá, además, pena de inhabilitación especial
perpetua

DEFRAUDACIONES ATENUADAS

El Art. 175 contempla, en sus 4 incisos, una serie de defraudaciones atenuadas:

- El inc. 1ero contempla la apropiación de cosa perdida o de tesoro
- El inc. 2do contempla la apropiación de cosa habida por error o caso fortuito
- El inc. 3ero contempla la efectivización ilegal de la prenda
- El inc. 4to contempla la desnaturalización del cheque

La apropiación de cosa perdida o de tesoro del inc. 1ero del Art. 175

1-Tipo objetivo

Art. 175: “Será reprimido con multa de 1.000 a 15.000 pesos... 1) El que encontrare perdida
una cosa que no le pertenezca o un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro
correspondiente al propietario del suelo, sin observar las prescripciones del CC...”

El inc. 1ero del Art. 175 configura una defraudación atenuada que reprime, con pena de multa,
al que:
- encuentre una cosa perdida que no le pertenezca y se apropie de ella sin observar las
prescripciones del CC
- encuentre un tesoro y se apropie la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo
sin observar las prescripciones del CC

a) Objetos del delito: Objetos del delito pueden ser una cosa perdida o un tesoro
1) La cosa perdida es un bien mueble, ajeno y dotado de valor económico, cuyo
poseedor, ignorando donde se encuentra, ha extraviado de forma involuntaria, de manera tal
que quedan excluidos del concepto de cosa perdida, no sólo las cosas inmuebles, sino también
las res nullius y las res derelictae, puesto que su apoderamiento es legítimo conforme a lo
establecido por el CC
2) El tesoro es una masa de bienes, generalmente valiosos, que se encuentran
escondidos durante un período prolongado de tiempo siendo imposible la determinación del
propietario del mismo

b) Acción típica: La acción típica en este delito consiste en apropiarse, es decir, en adueñarse de
la misma, de manera tal que el delito se consuma cuando el sujeto activo lleva a cabo actos
positivos que denotan la voluntad de disponer de la cosa ajena como si fuera propia o que
conllevan a la imposibilidad de restituir la cosa, aclarando que el sujeto activo debe apropiarse
de:
- una cosa perdida, sin observar las disposiciones del CC, el cual establece, en su Art. 2531,
que el que tenga en su poder una cosa perdida que ha hallado debe asumir la condición de
depositario de la misma
- la parte de un tesoro que le corresponde al propietario del fundo, sin observar las
disposiciones del CC, el cual establece, en su Art. 2556, que el que halle un tesoro en predio
ajeno, es dueño de la mitad de él, y la otra mitad le corresponde al propietario del predio

c) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que:

- Sujeto activo sólo puede ser quien encuentre la cosa perdida o quien encuentre el tesoro en
un fundo total o parcialmente ajeno
- Sujeto pasivo sólo puede ser el propietario o poseedor de la cosa perdida o del fundo en
donde se encuentre el tesoro

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir,
cuando se produce la apropiación, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa

4-Diferencia con el hurto

- En el delito de hurto del Art. 162, la conducta del sujeto activo afecta la relación de tenencia
que tiene la víctima con la cosa hurtada, que consiste en mantenerla bajo su poder y que se
manifiesta en la posibilidad real de disponer materialmente de ella
- En el delito de apropiación de cosa perdida o de tesoro del inc. 1ero del Art. 173, la conducta
del sujeto activo no afecta la relación de tenencia que tiene la víctima con la cosa o el tesoro
perdido, puesto que, justamente, al estar perdidos se encuentran fuera de la tenencia de la
víctima, sino que afecta la posibilidad de que la cosa o el tesoro perdido le sean devueltos a su
dueño, tenedor o poseedor

La apropiación de cosa habida por error o caso fortuito del inc. 2do del Art. 175

1-Tipo objetivo

Art. 175: “Será reprimido con multa de 1.000 a 15.000 pesos... 2) El que se apropiare una cosa
ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito...”

El inc. 2do del Art. 175 configura una defraudación atenuada que reprime, con pena de multa, al
que:
a) se apropie
b) de una cosa ajena
c) que tiene en virtud de un error o de un caso fortuito

a) Acción típica: La acción típica en este delito consiste en apropiarse, es decir, en adueñarse de
la misma, de manera tal que el delito se consuma cuando el sujeto activo, que tiene la cosa
ajena en virtud de un error o de un caso fortuito, lleva a cabo actos positivos que denotan la
voluntad de disponer de la cosa ajena como si fuera propia o que conllevan a la imposibilidad de
restituir la cosa

b) Objeto del delito: Objeto del delito es una cosa ajena, es decir, una cosa mueble, que no le
pertenece al autor del delito, y que no debe haber sido abandonada, ni haber sido entregada
voluntariamente, ni haber sido objeto de fraude

c) El error y el caso fortuito: Ahora bien, el sujeto activo debe tener la cosa en virtud de un error
o de un caso fortuito, motivo por el cual, Soler, sostiene que este delito presupone un
apoderamiento inocente, puesto que es la cosa la que llega a manos del autor, y una
apropiación culpable, puesto que el autor se apropia de la cosa sabiendo que no le pertenece

c.1) El error: El error en virtud del cual la cosa llega a manos del autor:
a) puede ser del dueño de la cosa, de un 3ero o del mismo autor:
- La cosa llega a manos del autor por error del dueño de la cosa, por Ej., cuando éste, luego
de una fiesta, le entrega su propio sobretodo a un invitado, creyendo que éste era el dueño del
mismo, el cual se da cuenta de tal situación en ese mismo instante, o posteriormente, pero
igualmente se apropia del sobretodo sabiendo que no le pertenece
- La cosa llega a manos del autor por error de un 3ero, por Ej., cuando éste, luego de una
fiesta, le entrega un sobretodo de un invitado a otro invitado distinto, creyendo que éste era el
dueño del mismo, el cual se da cuenta de tal situación en ese mismo instante, o posteriormente,
pero igualmente se apropia del sobretodo sabiendo que no le pertenece
- La cosa llega a manos del autor por error del mismo autor, por Ej., cuando éste, luego de
una fiesta, se lleva un sobretodo de un invitado que estaba en el perchero creyendo que él era
el dueño del mismo, el cual, al llegar a su casa, se da cuenta de tal situación, pero igualmente
se apropia del sobretodo sabiendo que no le pertenece
b) puede recaer sobre la persona del destinatario, sobre la identidad de la cosa que se
debe entregar o sobre la obligación de entregarla:
- El error recae sobre la persona del destinatario, por Ej., cuando un sujeto recibe en su
domicilio un paquete con mercaderías, creyendo que se trata de un obsequio, pero, en realidad,
las mercaderías ya habían sido pagadas por el verdadero destinatario, y, al darse cuenta de tal
situación, igualmente las consume sabiendo que no le pertenecen
- El error recae sobre la identidad de la cosa que se debe entregar, por Ej., cuando un sujeto
en un negocio paga el producto más barato, y, por error, en la sección de entregas, otro
empleado le entrega el producto más caro, y, el adquirente, al darse cuenta de tal situación,
igualmente se apropia del producto sabiendo que no le pertenece
- El error recae sobre la obligación de entregar, por Ej., cuando el dador de un contrato de
leasing entrega el bien al tomador que le había pagado las cuotas por el uso del mismo
creyendo que ya había cobrado el canon por la opción de compra

Sin embargo:
- El error no debe haber sido provocado por el autor del delito, puesto que, en tal caso,
estaríamos en presencia del delito de estafa
- El error debe haber mediado necesariamente, puesto que si la entrega se produce sin haber
mediado error, y a título que produzca la obligación de entregar o devolver, estaríamos en
presencia del delito de retención indebida

c.2) El caso fortuito: El caso fortuito al que alude el inc. 2do del Art. 175 del CP no es el mismo
caso fortuito al que alude el Art. 514 del CC:
 El Art. 514 del CC alude al caso fortuito como eximente de responsabilidad y lo define como
aquél que no ha podido preverse, o que, previsto, no ha podido evitarse
 El caso fortuito al que alude el inc. 2do del Art. 175 del CP es más amplio y comprende,
según Núñez, los hechos de la naturaleza, los hechos de los animales y la actividad humana
involuntaria, y, según Laje Anaya, comprende también a la actividad humana voluntaria
- La cosa llega a manos del autor por un hecho de la naturaleza, por Ej., cuando el viento
arrastra la ropa tendida al patio vecino
- La cosa llega a manos del autor por un hecho de un animal, por Ej., cuando el ganado, que
estaba pastando en la banquina, ingresa por la tranquera del campo vecino y se entremezcla
con el ganado del dueño del campo
- La cosa llega a manos del autor por la actividad humana involuntaria, por Ej., cuando a un
pasajero, que se encuentra en un micro en marcha, se le cae un anillo en el jardín de una casa

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir, cuando se produce la
apropiación, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa, por Ej., en el caso en el que el sujeto activo esté por
apropiarse de una mochila ajena pero no lo hace porque interviene un 3ero que conoce al propietario del bien

4-Diferencia con la apropiación de cosa perdida

- En el delito de apropiación de cosa perdida del inc. 1ero del Art. 175 la apropiación recae
sobre una cosa que ha salido de la esfera de tenencia del propietario, sin que nadie la tenga
- En el delito de apropiación de cosa habida por error o caso fortuito del inc. 2do del Art. 175 la
apropiación recae sobre una cosa ajena que el autor ya tiene

5-Diferencias con el hurto simple

- En el delito de hurto del Art. 162, la conducta del sujeto activo afecta la relación de tenencia
que tiene la víctima con la cosa hurtada, que consiste en mantenerla bajo su poder y que se
manifiesta en la posibilidad real de disponer materialmente de ella
- En el delito de apropiación de cosa habida por error o caso fortuito del inc. 2do del Art. 175,
la conducta del sujeto activo no afecta la relación de tenencia que tiene la víctima con la cosa
ajena, puesto que, justamente, al tenerla en su poder se encuentra fuera de la tenencia de la
víctima, sino que afecta la posibilidad de que la cosa ajena le sea devuelta a su dueño, tenedor
o poseedor
- En el delito de hurto del Art. 162 el sujeto activo va hacia la cosa y la toma
- En el delito de apropiación de cosa habida por error o caso fortuito del inc. 2do del Art. 175 la
cosa va hacia el sujeto y éste la toma

6-Diferencias con el hurto calamitoso

- En el delito de hurto calamitoso del inc. 2do del Art. 163 el sujeto activo va hacia la cosa y la
toma
- En el delito de apropiación de cosa habida por error o caso fortuito del inc. 2do del Art. 175 la
cosa va hacia el sujeto y éste la toma

La efectivización ilegal de la prenda del inc. 3ero del Art. 175

1-Tipo objetivo
Art. 175: “Será reprimido con multa de 1.000 a 15.000 pesos... 3) El que vendiere la prenda
sobre que prestó dinero o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades legales...”

El inc. 3ero del Art. 175 configura una defraudación atenuada que reprime, con pena de multa,
al que venda, se apropie o disponga de la prenda sobre la que prestó dinero, incumpliendo las
formalidades legales

a) Presupuesto del delito: La efectivización ilegal de la prenda requiere:

a) En 1er lugar, que exista un contrato válido de prenda con desplazamiento, entre el
deudor, que es el sujeto pasivo del delito en cuestión, y el acreedor, que es el sujeto activo del
delito en cuestión
b) En 2do lugar, que el deudor no haya cumplido la obligación principal surgiendo, en
consecuencia, el derecho del acreedor a hacer efectiva la garantía prendaria

b) Prenda: La prenda es un derecho real de garantía que, si bien comprende 2 especies, que
son la prenda con desplazamiento o sin registro y la prenda sin desplazamiento o con registro,
el inc. 3ero del Art. 175 solamente alude a la prenda con desplazamiento o sin registro, que es
definida, de manera similar, por el CC y por el Código de Comercio:
- El CC establece que la prenda con desplazamiento se da cuando el deudor entrega al
acreedor una cosa mueble o un crédito para asegurar el cumplimiento de una obligación, cierta
o condicional, presente o futura
- El Código de Comercio establece que la prenda con desplazamiento se cuando el deudor o un
3ero a su nombre entrega al acreedor una cosa mueble para asegurar y garantizar una
operación comercial

c) Formalidades legales: En síntesis, en el contrato de prenda, el acreedor le presta dinero al

deudor, y éste le entrega una cosa a aquél como garantía de pago, permaneciendo en la
propiedad de la cosa prendada, de manera tal que:
- si el deudor cumple con la obligación principal, el acreedor está obligado a devolverle la cosa
al deudor
- si el deudor no cumple con la obligación principal, que es lo que sucede en el delito en
cuestión, tanto el CC como el Código de Comercio, establecen cuáles son las formalidades
legales que debe cumplir el acreedor para poder cobrar su crédito:
+ El CC establece que el acreedor debe pedir la venta de la prenda en remate público
citando al deudor, aunque, en el caso en que la prenda valga menos de 200 pesos, el juez
puede ordenar su venta privada
+ El Código de Comercio establece que el acreedor debe pedir la venta de la prenda en
remate público anunciado con 10 días de anticipación, aunque, en el caso en que la
prenda consista en títulos de renta, acciones de compañías u otros papales de comercio
negociables en las bolsas o mercados públicos, el juez puede ordenar su venta privada
por medio de un corredor

d) Acción típica: Ahora bien, el acreedor, incumpliendo dichas formalidades legales, lleva a cabo
alguna de las acciones típicas consistentes en vender, apropiarse o disponer de la prenda, de
manera tal que el simple uso abusivo o indebido de la prenda no configura delito alguno, sin
perjuicio de las acciones civiles por daños y perjuicios que pudieran llegar a tener lugar:
 Vende quien transfiere la cosa prendada a un 3ero a cambio de un precio
 Se apropia quien se adueña de la cosa prendada, de manera tal que el delito se consuma
cuando el sujeto activo lleva a cabo actos positivos que denotan la voluntad de disponer de la
cosa prendada como si fuera propia o que conllevan a la imposibilidad de restituir la cosa
 Dispone quien le da a la cosa prendada un destino que hace que el deudor no pueda
recuperarla en el momento debido

e) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el acreedor de la prenda sobre la que prestó dinero
- Sujeto pasivo sólo puede ser el deudor de la obligación

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con la causación del perjuicio patrimonial, es decir,
cuando se produce la venta, la apropiación o la disposición de la prenda, admitiéndose, hasta
ese momento, la tentativa

4-Comparación con la retención indebida

La efectivización ilegal de la prenda y la retención indebida son 2 modalidades de defraudación

por abuso de confianza, que, en cierto punto, se asemejan, y, en cierto punto, se diferencian,
en el sentido que:
a) La efectivización de la prenda con anterioridad al vencimiento de la obligación principal
configura el delito de retención indebida, puesto que, en tal caso, el acreedor realiza actos de
disposición sobre una cosa que tiene en virtud de un título que produce la obligación de entregar
o devolver
b) La no restitución de la cosa prendada por parte del acreedor una vez que el deudor
haya cumplido con la obligación principal también configura el delito de retención indebida,
puesto que, en tal caso, el acreedor se queda con una cosa que, luego del pago, debe devolver

La desnaturalización del cheque del inc. 4to del Art. 175

1-Finalidad

El delito de desnaturalización del cheque fue tipificado con la finalidad de contrarrestar la

conducta de los usureros, que prestaban dinero a sus clientes y le hacían firmar un cheque de
fecha posterior o en blanco con el fin de que, ante la no devolución de la suma prestada,
pudieran usar el cheque como un arma para coaccionar al deudor al pago de lo adeudado,
amenazándolo con la iniciación de un juicio ejecutivo civil por el cobro del cheque y la iniciación
de un juicio penal por el libramiento de un cheque sin fondos, más allá de que esa finalidad no
fue plasmada en la ley, que establece, por un lado, que sujeto activo del delito puede ser
cualquier acreedor, sea o no usurero, y, por el otro, que el negocio que crea la obligación puede
ser de carácter usurario o no

2-Bien jurídico protegido

Por este motivo, gran parte de la doctrina está en desacuerdo con la ubicación sistemática del
delito dentro de las defraudaciones:
- Un sector de la doctrina sostiene que es un delito contra la propiedad que debería estar
incluido dentro de la usura o de la extorsión
- Otro sector de la doctrina sostiene que es un delito contra la libertad que debería estar
incluido dentro de las coacciones, y no un delito contra la propiedad, puesto que el acreedor
despliega la conducta con el fin de hacerse pagar su crédito, no habiendo, en consecuencia,
perjuicio alguno para el patrimonio de la víctima
3-Tipo objetivo

Art. 175: “Será reprimido con multa de 1.000 a 15.000 pesos... 4) El acreedor que a sabiendas
exija o acepte de su deudor, a título de documento, crédito o garantía por una obligación no
vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco”

El inc. 4to del Art. 175 configura una defraudación atenuada que reprime, con pena de multa, al
acreedor que, a sabiendas:
a) exija o acepte de su deudor
b) un cheque o giro
c) de fecha posterior o de fecha en blanco
d) utilizado como documento, crédito o garantía
e) y referido a una obligación no vencida

a) Presupuesto del delito: La desnaturalización del cheque requiere la existencia de una relación
entre el acreedor, que es el sujeto activo del delito en cuestión, y el deudor, que es el sujeto
pasivo del delito en cuestión, en virtud del cual:
- el acreedor exija o acepte de su deudor un cheque o giro:
 válido
 de fecha posterior o en blanco
 utilizado como documento, crédito o garantía
 y referido a una obligación no vencida
- el deudor contraiga una obligación, que puede ser de dar, de hacer o de no hacer una cosa,
más allá de que las más frecuentes en la práctica sean las obligaciones de dar sumas de dinero

b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en exigir o aceptar de su deudor un cheque o
giro con las características que exige el tipo:
- Exige quien lo pretende o lo demanda imperativamente
- Acepta quien lo recibe o lo toma pasivamente

c) Cheque o giro: Ahora bien, lo que se debe exigir o aceptar es un cheque o giro, que, según la
doctrina mayoritaria, son términos equivalentes, aclarando que, según el Art. 1ero de la ley
24.452, que es la ley de cheques, existen 2 tipos de cheques:
- El cheque común, que consiste en una orden de pago pura y simple que se paga a la vista, y
cuya exigencia o aceptación por parte del acreedor, según la totalidad de la doctrina, tipifica el
delito de desnaturalización del cheque
- El cheque de pago diferido, que, en realidad, no es un cheque, sino un pagaré que se
registra en un banco

+ Buompadre sostiene que la exigencia o aceptación por parte del acreedor de un cheque de
pago diferido no tipifica el delito de desnaturalización del cheque:
a) En 1er lugar, porque se trata de un pagaré y no de un cheque
b) En 2do lugar, porque la ley 24.452, en el Art. 6to del Anexo II, establece que a los
cheques de pago diferido se le aplican los incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del CP, excluyendo, de
esta manera, la aplicación del inciso 1 de dicho Art., que alude al libramiento de cheque sin
provisión de fondos, y, en consecuencia, el cheque de pago diferido no puede ser utilizado como
un arma para coaccionar al deudor al pago de lo adeudado, puesto que, si bien puede ser
amenazado con la iniciación de un juicio ejecutivo civil por el cobro del cheque, no puede ser
amenazado con la iniciación de un juicio penal por el libramiento de un cheque sin fondos, que
es lo determinante a la hora de sentirse coaccionado, puesto que es el proceso penal el que lo
pone en riesgo de ser punido con pena privativa de la libertad
+ Sin embargo, Donna sostiene que la cuestión no es tan sencilla, puesto que la ley 24.452
establece que a los cheques de pago diferido se le aplican los incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del
CP, y, en estos incisos, hay situaciones que pueden tipificar el delito de desnaturalización del
cheque, y, fundamentalmente, el caso de la entrega de un cheque diferido en blanco

d) Fecha posterior o en blanco: Además, el tipo exige que el cheque o giro sea de fecha
posterior o de fecha en blanco:
a) El cheque o giro de fecha posterior es aquél cuya fecha de libramiento es posterior a la
fecha del préstamo y a la fecha del momento en que es entregado al acreedor
b) El cheque o giro de fecha en blanco es aquél que no tiene fecha de libramiento dejando
librada al tenedor su determinación

e) Utilización del cheque como documento, crédito o garantía: Además, el tipo exige que el
cheque o giro sea utilizado como documento, crédito o garantía:
- El cheque o giro es utilizado como documento cuando documenta la operación realizada, es
decir, cuando sirve de prueba de la obligación no vencida, reemplazando, en consecuencia, a los
papeles que cumplen esa función, de los cuales el más común es el pagaré
- El cheque o giro es utilizado como crédito cuando constituye una seguridad más de una
obligación documentada, a través de la concertación de otra, es decir, cuando se entrega como
una nueva documentación de una obligación documentada
- El cheque o giro es utilizado como garantía cuando constituye para el acreedor la seguridad
de su deuda
La ley 24.452 establece que la única función del cheque es la de ser un medio de pago,
quedando excluidas, en consecuencia, estas 3 funciones

f) Obligación no vencida: Finalmente, el tipo exige que el cheque o giro debe referirse a una
obligación no vencida, considerándose también obligación no vencida la renovada y la novada,
puesto que si la obligación está vencida, no puede cometerse el delito, puesto que, en tal caso,
el cheque funciona como lo que jurídicamente es, es decir, como un medio de pago

g) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que:

- Sujeto activo sólo puede ser el acreedor
- Sujeto pasivo sólo puede ser el deudor de la obligación, o, eventualmente, el titular de la
cuenta a la que pertenezca el cheque entregado, cuando dicho titular no sea el deudor de la
obligación

4-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta la
expresión “a sabiendas”
b) De peligro que se consuma con la efectiva recepción del documento por parte del
acreedor, puesto que en ese momento nace el peligro para el patrimonio del deudor, que puede
verse extorsionado por la conducta su acreedor:
- Núñez admite la tentativa cuando el acreedor exija el cheque o giro al deudor y no logre su
entrega por factores ajenos a su voluntad
- Soler no admite la tentativa por tratarse de un delito de peligro

6-Comparación con el libramiento de cheque sin provisión de fondos

Ahora bien, ¿el sujeto pasivo del delito de desnaturalización del cheque del inc. 4to del Art. 175,
que es quien libra el cheque o giro, puede ser, al mismo tiempo, sujeto activo del delito de
libramiento de cheque sin provisión de fondos del inc. 1ero del Art. 302?
- Un sector mayoritario de la doctrina, en el que se enmarca Núñez, sostiene que sí, siempre y
cuando se trate de un cheque válido y se reúnan los requisitos que exige el tipo penal, pero si se
trata de un cheque falso y dolosamente entregado, no se tipifica el delito de desnaturalización
del cheque por no haber peligro para el deudor de ser coaccionado
- Un sector minoritario de la doctrina, en el que se enmarca Fontán Balestra, sostiene que no,
puesto que el cheque desnaturalizado no puede dar lugar al delito de libramiento de cheque sin
provisión de fondos, puesto que, justamente, el cheque desnaturalizado no es cheque, porque
se lo utiliza como instrumento de crédito y no como instrumento de pago, que es la única forma
penalmente protegida

4B-USURA

El capítulo 4 bis del título 6to del libro 2do del CP se rubrica usura y comprende solamente el
Art. 175 bis que consta de 3 párrafos:
- El 1er párrafo contempla la usura propiamente dicha
- El 2do párrafo contempla la negociación de crédito usurario
- El 3er párrafo contempla una agravante común a ambos tipos penales

Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido, según la mayoría de la doctrina, es, exclusivamente, el patrimonio del
sujeto pasivo, que se ve afectado por las maniobras usurarias del sujeto activo; Bacigalupo
agrega, como bien jurídico protegido, a la buena fe que debe regir los contratos comerciales y el
tráfico comercial en general; y, finalmente, gran parte de la doctrina alemana agrega, como
bien jurídico protegido, la libertad del sujeto pasivo, que también se ve afectada por las
maniobras usurarias del sujeto activo

La usura propiamente dicha del 1er párrafo del Art. 175 bis

1-Tipo objetivo

Art. 175 bis: “El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona
le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas
pecuniarias evidentemente desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos o garantías
de carácter extorsivo, será reprimido con prisión de 1 a 3 años y con multa de 3.000 a 30.000
pesos...”

El 1er párrafo del Art. 175 bis contempla la usura propiamente dicha al reprimir al que:
a) aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona
b) haga que ésta le dé o le prometa, a él o a otro, en carácter de contraprestación
c) intereses usurarios, ventajas pecuniarias o recaudos o garantías extorsivas
d) evidentemente desproporcionadas con la prestación recibida

a) La situación de debilidad de la víctima: En 1er lugar, el tipo objetivo requiere que el sujeto
pasivo se encuentre en un estado de necesidad, ligereza o inexperiencia, y que, además, el
sujeto activo se aproveche de dicha situación, para lo cual debe conocerla:
+ La necesidad:
- según algunos autores, se circunscribe a la necesidad económica, es decir, a aquella
situación de apremio económico en la que se encuentra el sujeto activo, que se ve compelido a
aceptar la prestación del sujeto activo para afrontar una urgencia
- según otros autores, se extiende a otro tipo de necesidades, como por Ej., cuando está en
juego la salud o la vida del propio sujeto pasivo o de un ser querido de aquél, y fundamentan su
posición en el estado de necesidad justificante del inc. 3ero del Art. 34, aunque afirman que no
es necesario que se den esos extremos, y, según estos autores, sería un caso de usura por
aprovechamiento de la necesidad de la víctima, el caso del médico que, ante un caso de vida o
muerte, pide honorarios totalmente desproporcionados, y los familiares de la víctima, en virtud
del estado de desesperación en el que se encuentran, pagan lo que les pide el profesional
+ La ligereza apunta a la falta de juicio crítico en el sujeto pasivo que no puede dirigir y
valorar el resultado económico del negocio que ha concluido
+ La inexperiencia apunta a los conocimientos que no tiene el sujeto pasivo por no haber
transitado lo suficiente la vida cotidiana, aunque, si esa inexperiencia se debe a la minoridad del
sujeto pasivo, estaremos en presencia del delito de circunvención de incapaces del inc. 2do del
Art. 174, que tiene una pena mayor

b) La acción típica: La acción típica consiste en hacerse dar o prometer, es decir, en instigar al
sujeto pasivo, o, lo que es lo mismo, en determinarlo, a que le dé o le prometa, una
contraprestación evidentemente desproporcionada con respecto a la recibida

c) La contraprestación: Ahora bien, la contraprestación que el sujeto pasivo debe dar o

prometer al sujeto activo o a un 3ero puede consistir en:
- Intereses usurarios, que son aquellos que, por su elevado monto en relación con el capital
que los produce, ofenden a la moral y a las buenas costumbres
- Ventajas pecuniarias, que pueden consistir en dinero o en cualquier otra prestación de
contenido económico
- Recaudos o garantías extorsivas, aunque, en realidad, recaudo y garantía son sinónimos,
que consisten en obligaciones accesorias, destinadas a asegurar el cumplimiento de la
obligación principal, que, además, deben ser extorsivas en los términos del Art. 168

d) La desproporción de las prestaciones: Finalmente, el tipo objetivo requiere que la

contraprestación que el sujeto pasivo dé o prometa sea evidentemente desproporcionada con
respecto a la recibida, lo cual presupone que el sujeto activo haya realizado una prestación
previa, en favor del sujeto pasivo o en favor de un 3ero, que no necesariamente debe constituir
un mutuo, es decir, que puede consistir en la entrega de una suma de dinero o en cualquier otra
prestación de contenido económico, y es así que, en este delito, generalmente, existe un
contrato bilateral, oneroso y leonino:
a) Los contratos bilaterales son aquellos en los que las partes se obligan recíprocamente
la una hacia la otra
b) Los contratos onerosos son aquellos en los cuales ambas partes reciben ventajas
relacionadas con una prestación a su cargo
c) Los contratos leoninos son aquellos en los cuales las prestaciones no son equitativas

2-Consumación y tentativa

Es un delito que se consuma cuando el acreedor recibe la contraprestación evidentemente

desproporcionada, y, con respecto a la tentativa, algunos autores no la admiten y otros sí

La negociación de crédito usurario del 2do párrafo del Art. 175 bis

1-Tipo objetivo
Art. 175 bis: “...La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o
hiciere valer un crédito usurario...”

El 2do párrafo del Art. 175 bis contempla la negociación de crédito usurario al reprimir, con la
misma pena que la estipulada para la usura propiamente dicha al que adquiera, transfiera a
3eros o haga valer el crédito usurario que otra persona obtuvo, a sabiendas del carácter
usurario del mismo, sin importar si tal carácter es conocido o no por el 3ero con el que el sujeto
activo concluye el negocio
a) Adquiere el crédito quien se convierte en su titular
b) Transfiere el crédito quien traslada su titularidad de una persona a otra
c) Hace valer el crédito quien requiere su cumplimiento al deudor o procura hacerlo
efectivo por un 3ero

2-Consumación y tentativa

Es un delito que se consuma cuando se transfiere, se adquiere o se hace valer el crédito

usurario, y, con respecto a la tentativa, algunos autores no la admiten y otros sí, como es el
caso de quien propone el negocio a un 3ero pero no lo concluye por circunstancias ajenas a su
voluntad

La agravante común del 3er párrafo del Art. 175 bis

Art. 175 bis: “...La pena de prisión será de 3 a 5 años, y la multa de 15.000 a 150.000 pesos, si
el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual”

El 3er párrafo del Art. 175 bis contempla una agravante que se da cuando el autor sea un
prestamista o un comisionista usurario profesional o habitual:
- El autor de la agravante es el prestamista usurario, que es aquél que mediante mutuo presta
dinero de manera habitual, o el comisionista usurario, que no es definido por la ley, lo que lleva
a Bacigalupo a decir que el Art. pone en tela de juicio los principios del Derecho Penal liberal y
los principios del Estado de Derecho
- El prestamista o comisionista usurario es habitual cuando hace de su actividad su medio de
vida sin importar la regularidad de sus actos usurarios y es profesional cuando esa actividad es
su único medio de vida

Tipo subjetivo

La usura propiamente dicha y la negociación de crédito usurario son delitos dolosos que sólo
admiten el dolo directo, y, en el caso de la negociación de crédito usurario, esto se hace más
evidente, si tenemos en cuenta que el tipo penal exige que la acción típica sea desplegada a
sabiendas, es decir, conociendo el carácter usurario del crédito, lo cual configura un elemento
subjetivo distinto del dolo

5-QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES

El capítulo 5to del título 6to del libro 2do del CP se rubrica quebrados y otros deudores punibles
y comprende 5 artículos que son los que se extienden desde el 176 hasta el 180:
- El Art. 176 prevé la quiebra fraudulenta
- El Art. 177 prevé la llamada quiebra culpable
- El Art. 178 prevé la responsabilidad por la quiebra de una sociedad o persona jurídica
- El 1er párrafo del Art. 179 prevé el concurso civil fraudulento
- El 2do párrafo del Art. 179 prevé la insolvencia fraudulenta
- El Art. 180 prevé la colusión

Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido, según la mayoría de la doctrina, es múltiple, en el sentido que:

- por un lado, se protege el patrimonio de la generalidad de los acreedores, y no el patrimonio
de un acreedor individual, y, específicamente, el derecho que tiene esa masa de acreedores a la
intangibilidad de los bienes con los que el deudor declarado judicialmente en cesación de pagos
debe afrontar sus deudas
- y, por el otro, se protege la fe pública, y, específicamente, la buena fe en los negocios,
puesto que la economía de mercado funciona sobre la base del crédito, o, lo que es lo mismo,
sobre la base de la confianza, y, en consecuencia, quien quebranta ese crédito o esa confianza
está quebrantando algo que le interesa a toda la sociedad, que, al mismo tiempo, tiene derecho
a que se mantenga ese algo

Concepto de quiebra

La quiebra es un procedimiento en virtud del cual el deudor deja de administrar su patrimonio y

cesa en su actividad empresarial, procediéndose a la liquidación de todos sus bienes para que
con el dinero obtenido se paguen todas sus deudas:
- en forma total, en caso de que el dinero alcance para ello
- en forma parcial y a prorrata, en caso contrario, según las categorías de acreedores y según
los derechos y los privilegios de cada uno, respetando siempre el principio de igualdad entre
todos los acreedores

La quiebra fraudulenta del Art. 176

1-Tipo objetivo

Art. 176: “Será reprimido, como quebrado fraudulento, con prisión de 2 a 6 años e inhabilitación
especial de 3 a 10 años, el comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores,
hubiere incurrido en alguno de los hechos siguientes:
1) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas
2) No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; sustraer u ocultar
alguna cosa que correspondiere a la masa
3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor”

El Art. 176 reprime, como quebrado fraudulento, al comerciante declarado en quiebra que, en
fraude de sus acreedores:
1) Simule o suponga deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas
2) No justifique la salida o existencia de bienes que deba tener
3) Sustraiga u oculte alguna cosa que corresponda a la masa
4) Conceda ventajas indebidas a cualquier acreedor

a) Sujetos: La quiebra fraudulenta es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo
puede ser la persona individual que sea comerciante y que haya sido declarada en quiebra:
- El comerciante es, conforme a lo establecido por el Art. 1 del Código de Comercio, un
individuo que, teniendo capacidad legal para contratar, ejerce, de cuenta propia, actos de
comercio, haciendo de ello su profesión habitual
- La declaración de quiebra, que le corresponde al juez mercantil, siendo irrevisable por el juez
penal, que queda sujeto a dicha declaración, es, según Donna, quien sigue a Bacigalupo, un
elemento del tipo penal, y, en consecuencia, las acciones desplegadas por el comerciante, para
que sean típicas, deben haber sido desplegadas después de la declaración de quiebra

b) Acciones típicas: Ahora bien, el delito se tipifica cuando el comerciante declarado en quiebra:
b.1) Simule o suponga deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas
b.2) No justifique la salida o existencia de bienes que deba tener
b.3) Sustraiga u oculte alguna cosa que corresponda a la masa
b.4) Conceda ventajas indebidas a cualquier acreedor

b.1) Simule o suponga deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas: La 1er acción típica del delito
de quiebra fraudulenta consiste en simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas:
a) Las deudas, las enajenaciones, los gastos o las pérdidas, son simulados cuando, no
existiendo, total o parcialmente, se los aparenta como existentes, en forma absoluta o relativa,
mediante la realización aparente de un acto jurídico con un 3ero, que se hace pasar por
acreedor, beneficiario o destinatario, de la deuda, enajenación, gasto o pérdida en cuestión,
siendo este 3ero un cómplice del delito, y no un coautor, por tratarse de un delito especial o
propio
b) Las deudas, las enajenaciones, los gastos o las pérdidas, son supuestos cuando, no
existiendo, total o parcialmente, se los presenta como existentes, sin llegar a simularlos
mediante la realización aparente de un acto jurídico

b.2) No justifique la salida o existencia de bienes que deba tener: La 2da acción típica del delito
de quiebra fraudulenta consiste en no justificar la salida o la existencia de bienes que deberían
estar en su patrimonio y que, sin embargo, han salido y han provocado la impotencia
patrimonial, es decir, que, una vez que la parte acusadora prueba que el bien existe
previamente en el patrimonio del sujeto activo, éste debe probar que le ha dado algún destino o
que aún se encuentra en su patrimonio, lo cual, según algunos autores, configura un atentado
contra el principio de inocencia, garantizado constitucionalmente, al invertir la carga de la
prueba en desmedro del imputado

b.3) Sustraiga u oculte alguna cosa que corresponda a la masa: La 3er acción típica del delito
de quiebra fraudulenta consiste en sustraer u ocultar alguna cosa que corresponda a la masa,
pudiendo ser objeto de la acción los derechos y las cosas futuras pero no las meras expectativas
ni tampoco, lógicamente, los bienes que no pertenecen a la masa, como es el caso del bien de
familia, de los bienes inembargables, de las indemnizaciones de accidentes o de las pensiones:
+ Sustrae quien aparta del alcance de los acreedores alguna cosa que corresponde a la masa
disminuyendo efectivamente su patrimonio
+ Oculta quien esconde, tapa, retira o traslada alguna cosa que corresponde a la masa
disminuyendo efectivamente su patrimonio, impidiendo, en consecuencia, que los acreedores, el
síndico o el juez de la quiebra conozcan de su existencia:
 Núñez sostiene que el ocultamiento admite la modalidad omisiva cuando el autor
está jurídicamente obligado a declarar la totalidad de los bienes que integran su
patrimonio y no declara la existencia de alguno de ellos
 Creus sostiene que el ocultamiento no admite la modalidad omisiva porque nunca
puede estar obligado jurídicamente a declarar la totalidad de los bienes que
integran su patrimonio porque la ley de concurso no impone dicha obligación

b.4) Conceda ventajas indebidas a cualquier acreedor: La 4ta acción típica del delito de quiebra
fraudulenta consiste en conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor, que debe ser
verdadero, puesto que si el acreedor no existe el sujeto activo habrá desplegado la conducta
típica de sustraer alguna cosa que corresponda a la masa, aclarando que el fundamento de la
punición de la conducta es doble, en el sentido que:
- por un lado, la acción típica viola el principio de igualdad entre todos los acreedores
- por otro lado, la acción típica disminuye efectivamente el patrimonio perjudicando al resto de
los acreedores que ven reducido el activo a repartir, de manera tal que si no hay perjuicio para
los otros acreedores, y éstos pueden cobrar su crédito sin problemas, la conducta será atípica

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que la acción típica debe haber sido
desplegada en fraude a los acreedores, lo cual:
- según algunos autores, que sostienen que el delito de quiebra fraudulenta es un delito de
resultado, implica que el sujeto activo debe defraudar a los acreedores, y, en consecuencia,
éstos deben haber sufrido efectivamente un daño patrimonial tras la distribución del activo de la
masa, consumándose el delito cuando se produce dicho daño
- según otros autores, que sostienen que el delito de quiebra fraudulenta es un delito de
peligro concreto, implica que el sujeto activo no debe defraudar a los acreedores sino que debe
actuar en fraude a ellos, y, en consecuencia, la conducta del sujeto activo debe estar dirigida a
defraudar a los acreedores sin importar si tras la distribución del activo de la masa éstos sufren
o no un daño patrimonial efectivo aunque sí será necesario que su patrimonio haya sufrido un
peligro real, concreto y efectivo, consumándose el delito cuando se produzca dicho peligro

La llamada quiebra culpable del Art. 177

1-Tipo objetivo

Art. 177: “Será reprimido, como quebrado culpable, con prisión de 1 mes a 1 año e
inhabilitación especial de 2 a 5 años, el comerciante que hubiere causado su propia quiebra y
perjudicado a sus acreedores, por sus gastos excesivos con relación al capital y al número de
personas de su familia, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier
otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta”

El Art. 177 reprime, como quebrado culpable, al comerciante que haya causado su propia
quiebra y que haya perjudicado a sus acreedores:
+ por sus gastos excesivos con relación al capital y al número de personas que
componen su familia, por especulaciones ruinosas, por juego o por abandono de
sus negocios
+ o por cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta

Ahora bien, el Art. 177 ¿contempla uno o 2 tipos penales?

- un sector de la doctrina, en el que se enmarca Buompadre, sostiene que el Art. 177
contempla un solo tipo penal que consiste en la causación culposa de la propia insolvencia por
cualquier un acto de negligencia o imprudencia manifiesta y que la alusión a “cualquier otro acto
de negligencia o imprudencia manifiesta” tiene por finalidad resaltar el carácter enunciativo de
las modalidades comisivas que enuncia el tipo penal
- otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que el Art. 177 contiene 2
tipos penales:
+ un tipo penal que consiste en la causación dolosa de la propia insolvencia por sus gastos
excesivos con relación al capital y al número de personas que componen su familia, por
especulaciones ruinosas, por juego o por abandono de sus negocios, siendo, la
enumeración de estas modalidades comisivas, de carácter taxativo
 + un tipo penal que consiste en la causación culposa de la propia insolvencia por cualquier
acto de negligencia o imprudencia manifiesta

a) Sujetos: La quiebra culpable es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede
ser la persona individual que sea comerciante y que haya causado su propia quiebra y que haya
perjudicado a sus acreedores, y, como el sujeto activo debe causar su propia quiebra, las
acciones típicas deben ser desplegadas con anterioridad a la declaración de quiebra, más allá de
que esta última funcione como una condición objetiva de punibilidad, es decir, que la causación
de la insolvencia, culposa o dolosa, sólo es punible con la declaración de quiebra, siendo
necesario que esa declaración sea consecuencia del estado de cesación de pagos y que ese
estado sea la consecuencia de la conducta típica desplegada por el sujeto activo

b) Causación dolosa de la propia insolvencia: El sujeto activo puede causar dolosamente su

propia insolvencia por sus gastos excesivos con relación al capital y al número de personas que
componen su familia, por especulaciones ruinosas, por juego o por abandono de sus negocios
- Los gastos excesivos con relación al capital y al número de personas de familia son aquellos
gastos personales o domésticos del comerciante, y no gastos comerciales, que son
desproporcionados en relación a su fortuna, es decir, que el carácter excesivo del gasto no se
mide únicamente por la cantidad, sino que también se mide por la racionalidad y por la
razonabilidad
- Las especulaciones ruinosas son aquellas operaciones que lleva a cabo el comerciante y que,
en caso de fracasar, generarán en su cabeza una obligación que no podrá afrontar de ninguna
manera, y, deben ser diferenciadas de las especulaciones riesgosas, que se dan constantemente
en el ámbito comercial, y que son aquellas operaciones que lleva a cabo el comerciante y que,
en caso de fracasar, generarán en su cabeza una obligación que, si bien revestirá una gran
importancia, podrá ser afrontada por el deudor
- El juego comprende a las apuestas azarosas y a los juegos de habilidad que lleva a cabo el
comerciante y que pueden traerle pérdidas económicas relevantes, aclarando que, mientras que
un sector de la doctrina enmarca dentro de la noción de juego el juego de la bolsa, otro sector
de la doctrina, sostiene que para que sea enmarcado dentro de la noción de juego debería
conllevar un riesgo mucho mayor
- El abandono del negocio es aquella conducta que despliega el comerciante en virtud de la
cual deja de estar al frente de la dirección y del control del negocio, sin ninguna justificación,
como puede ser, por Ej., una enfermedad física o psíquica, sin que sea necesario que se
ausente del lugar de sus negocios

Sin embargo, hay que aclarar que, estas 4 conductas, deben ser guiadas por el dolo del autor,
puesto que este 1er delito, que prevé el Art. 177, es un delito doloso que admite tanto el dolo
directo como el dolo eventual

c) Causación culposa de la propia insolvencia: El sujeto activo puede causar culposamente su

propia insolvencia por cualquier acto de imprudencia o negligencia manifiesta, es decir, por la
violación del deber de cuidado, que surge de la misma práctica comercial y del caso concreto,
siendo necesario que el resultado, es decir, la declaración de la quiebra, haya sido previsible, a
lo que la doctrina agrega, analizando la palabra manifiesta, a la que alude el tipo penal, que esa
imprudencia debe revestir una cierta importancia, no bastando los meros actos de ligereza, que
se dan constantemente en el ámbito comercial

d) El perjuicio a los acreedores: Finalmente, el tipo penal exige que el comerciante, además de
causar su propia quiebra, perjudique a los acreedores, de manera tal que éstos deben haber
sufrido efectivamente un daño patrimonial tras la distribución del activo de la masa
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

- El 1er delito contemplado por el Art. 177 es un delito doloso que admite tanto el dolo directo
como el dolo eventual y el 2do delito contemplado por el Art. 177 es un delito culposo
- Los delitos contemplados por el Art. 177 se consuman cuando el juez mercantil declara la
quiebra

La responsabilidad por la quiebra de una sociedad o persona jurídica del Art. 178

1-Tipo objetivo

Art. 178: “Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurídica
que ejerza el comercio, o se hubiere abierto el procedimiento de liquidación sin quiebra de un
banco u otra entidad financiera, todo director, síndico, administrador, miembro de la comisión
fiscalizadora o gerente de la sociedad o establecimiento fallido o del banco o entidad financiera
en liquidación sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que hubiere cooperado
a la ejecución de alguno de los actos a que se refieren los artículos anteriores, será reprimido
con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la misma pena será reprimido
el miembro del consejo de administración o directivo, síndico, miembro de la junta fiscalizadora
o de vigilancia, o gerente, tratándose de una sociedad cooperativa o mutual”

El Art. 178 no establece un tipo penal sino que se limita a extender el área de autores de los artículos 176 y 177 a
ciertas personas físicas que componen ciertas personas jurídicas, y es así que podemos dividir al Art. 178 en 2 partes

1) En 1er lugar, establece que:

a) cuando quiebre una sociedad comercial o una persona jurídica que ejerza el comercio
b) o cuando se abra el procedimiento de liquidación sin quiebra de un banco u otra
entidad financiera
c) los directores, síndicos, administradores, miembros de la comisión fiscalizadora,
gerentes, contadores y tenedores de libros
d) que hayan cooperado a la ejecución de alguno de los actos contemplados en los
artículos 176 o 177
e) serán reprimidos con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, según el caso

2) En 2do lugar, establece que:

a) cuando se trate de una sociedad cooperativa o mutual
b) el miembro del consejo de administración o directivo, síndico, miembro de la junta
fiscalizadora o de vigilancia, o gerente
c) será reprimido con la misma pena

Ahora bien, el Art. 178 distingue 2 supuestos diferentes, que son:

a) la quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurídica que ejerza el comercio
b) la apertura del procedimiento de liquidación sin quiebra de un banco u otra entidad
financiera
Sin embargo, lo que sucedió fue que, al tiempo de la redacción del Art., los bancos y entidades
financieras no podían ser declarados en quiebra, y, en consecuencia, cuando ésta era
procedente, se abría el procedimiento de liquidación sin quiebra de la entidad, pero, como
posteriormente, con el dictado de la ley de entidades financieras, se permite la declaración de
quiebra de las mismas, a pedido del Banco Central, la doctrina sostiene que, para que sea
aplicable el Art. 178 a los bancos u otras entidades financieras, será necesaria la declaración de
quiebra

El concurso civil fraudulento del 1er párrafo Art. 179

1-Tipo objetivo

Art. 179: “Será reprimido con prisión de 1 a 4 años, el deudor no comerciante concursado
civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los
actos mencionados en el Art. 176...”

El 1er párrafo del Art. 179 reprime:

a) al deudor no comerciante concursado civilmente
b) que, para defraudar a sus acreedores, haya cometido o cometa alguno de los actos
mencionados en el Art. 176

a) Sujetos: El concurso civil fraudulento es un delito especial o propio en el que sujeto activo
sólo puede ser el deudor no comerciante concursado civilmente, lo cual se condecía con la ley
de quiebras anterior, que era la 11.719, que distinguía al concursado civil del concursado
comercial, pero no se condice con la actual ley de concursos y quiebras, que es la 24.522,
surgiendo, en consecuencia, un problema de autoría, puesto que la ley actual, al no distinguir
entre concursado civil y concursado comercial, hace imposible la existencia de un no
comerciante concursado civilmente, permitiendo, solamente, la existencia de un no comerciante
declarado en quiebra

b) Acciones típicas: Las acciones típicas que debe desplegar el sujeto activo son las mismas que
menciona el Art. 176 y, según Donna, deben ser llevadas a cabo después de que el no
comerciante haya sido declarado en quiebra, y, según la mayoría de la jurisprudencia, pueden
ser llevadas a cabo antes de la declaración de quiebra, en perjuicio de los acreedores y en el
período de sospecha

La insolvencia fraudulenta del 2do párrafo Art. 179

1-Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido en el delito de insolvencia fraudulenta es múltiple, en el sentido que:

- no solamente se protege el patrimonio de los acreedores
- sino que también se protege la administración de justicia, y, específicamente, y siguiendo a
Bacigalupo:
 la buna fe procesal, si las acciones típicas fueron desplegadas durante el curso de
un proceso
 la autoridad de las decisiones judiciales, si las acciones típicas fueron desplegadas
después de una sentencia condenatoria

2-Tipo objetivo

Art. 179: “...Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años, el que durante el curso de un
proceso o después de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare,
dañare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere
su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las
correspondientes obligaciones civiles”
El 2do párrafo del Art. 179 contempla el delito de insolvencia fraudulenta al reprimir al que:
a) con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones civiles
b) durante el curso de un proceso o después de una sentencia condenatoria
c) maliciosamente destruya, inutilice, dañe, oculte o haga desaparecer bienes de su
patrimonio o fraudulentamente disminuya su valor
d) y de esta manera frustre, total o parcialmente, el cumplimiento de dichas obligaciones

a) Acciones típicas: La acción típica consiste, según Creus, en frustrar, total o parcialmente, el
cumplimiento de las obligaciones civiles, y, según Bacigalupo, en insolventarse, y, a tales fines,
los medios comisivos consisten en destruir, inutilizar, dañar, ocultar o hacer desaparecer bienes
o disminuir su valor, aclarando que esta enumeración es taxativa:
- Destruir, inutilizar y dañar se refieren a maniobras de insolvencia real que importan una
pérdida definitiva del bien
- Ocultar y hacer desaparecer bienes se refieren a maniobras de insolvencia simulada que no
importan una pérdida definitiva del bien

A diferencia de lo que ocurre en el delito de insolvencia alimentaria fraudulenta, en donde la

acción puede realizarse antes, durante o después de iniciado un juicio por alimentos, divorcio o
filiación, en el delito de insolvencia fraudulenta, la acción debe realizarse durante el curso de un
proceso o después de una sentencia condenatoria:
+ El proceso está en curso:
◘ según Soler, desde que la demanda ha sido notificada, en el caso de un proceso civil, o, desde
que el delito ha sido perpetrado, en el caso de un proceso penal
◘ según Creus, desde que la demanda civil o penal es admitida por el órgano jurisdiccional sin
que baste su mera presentación
◘ según Donna, quien cita a Bacigalupo, desde que el sujeto activo conoce fehacientemente que
ha sido demandado civil o penalmente
+ La sentencia condenatoria es un elemento del tipo penal, y, en consecuencia, si bien las
acciones típicas pueden ser desplegadas durante el curso de un proceso, el delito existirá en
tanto y en cuanto sea dictada una sentencia condenatoria, puesto que si la sentencia no es
dictada, o si la sentencia dictada es liberatoria, no se podrá tipificar el delito en cuestión por no
haber obligación que frustrar

b) Sujetos: En cuanto a los sujetos, decimos que estamos en presencia de un delito especial en
el que:
- Sujeto activo del delito sólo puede ser quien tiene el deber de cumplir con las obligaciones
civiles
- Sujeto pasivo del delito sólo puede ser quien tiene el derecho a percibir las obligaciones
civiles

c) La obligación civil: Lo que se debe frustrar, total o parcialmente, es una obligación civil:
- La obligación civil es aquella que nace de relaciones de Derecho Privado y que está regulada
por el CC, por el Código de Comercio o por leyes especiales que rigen ese Derecho, aún cuando
actúe un ente público, siempre que lo haga como sujeto de relaciones privadas
- La obligación civil debe ser de dar, puesto que las obligaciones de hacer y de no hacer no
pueden ser frustradas por los medios comisivos que enumera taxativamente el tipo penal
- La obligación civil debe derivar de una fuente distinta a un contrato, como puede ser una
expropiación, y no ser contraída por precio o garantía, como puede ser una obligación nacida de
una donación, puesto que, si la obligación es contraída por precio o garantía, podríamos estar
en presencia del delito de desbaratamiento de derechos acordados del inc. 11ero del Art. 173
d) La cuestión prejudicial: Ahora bien, ¿existe en estos casos una cuestión prejudicial?. Al
respecto, la mayoría de la doctrina sostiene que no, y, que, en consecuencia, el juez penal debe
determinar si existe o no una obligación exigible peticionada en otro juicio y:
- si no existe debe sobreseer al imputado sin perjuicio del juicio civil
- si existe debe condenar al imputado, aunque, según Molinario y Aguirre Obarrio, si
posteriormente la sentencia civil contraría la pretensión del acreedor, la sentencia penal debe
ser revisada

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el
tipo penal establece que las acciones típicas deben ser llevadas a cabo “maliciosamente”, de
manera tal que el sujeto activo debe querer insolventarse, conociendo las circunstancias del tipo
objetivo y que tiene un juicio civil en su contra o directamente una sentencia
b) De resultado que se consuma cuando se frustra la obligación, es decir, cuando el sujeto
activo no puede cumplir la obligación en el momento oportuno, de manera tal que el delito no
se tipifica si el sujeto activo cumple con la obligación en el plazo indicado, aunque con
anterioridad haya desplegado conductas que disminuyeron su patrimonio, con la finalidad de
eludir el cumplimiento de sus obligaciones civiles

La colusión del Art. 180

1-El 1er párrafo

Art. 180: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el acreedor que consintiere en un
concordato, convenio o transacción judicial, en virtud de una connivencia con el deudor o con un
3ero, por la cual hubiere estipulado ventajas especiales para el caso de aceptación del
concordato, convenio o transacción...”

El 1er párrafo del Art. 180 contempla 2 tipos penales diferentes que se complementan entre sí y que son la
connivencia dolosa del acreedor y la connivencia dolosa del deudor

a) La connivencia dolosa del acreedor

a) Sujetos: La connivencia dolosa del acreedor es un delito especial o propio en el que sujeto
activo sólo puede ser el acreedor de un deudor, comerciante o no comerciante, en estado de
quiebra o en concurso judicial de bienes, puesto que, si bien el 1er párrafo alude a los términos
convenio y transacción judicial, que pueden existir en cualquier procedimiento judicial, aunque
no sea concursal, el 2do párrafo exige el estado de quiebra o de concurso judicial de bienes

b) Acción típica: La acción típica consiste en consentir, con el deudor o con un 3ero, en un
concordato, convenio o transacción judicial:
- que el deudor o el 3ero le conceda ventajas especiales a él
- que él consienta el concordato, convenio o transacción judicial

c) Presupuesto del delito: Se requiere, para que se tipifique el delito, que el acuerdo, que
detiene el concurso o extingue los efectos ejecutivos, sea fraudulento, es decir, perjudicial para
los acreedores, y, en consecuencia, es necesario que exista más de un acreedor, de manera tal
que se rompa la igualdad entre ellos, puesto que, de existir un solo acreedor, no se vería
lesionado el bien jurídico protegido
d) Momento de la consumación: El delito se consuma recién cuando el acreedor consiente el
concordato, convenio o transacción judicial

e) Tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, en el sentido que el
acuerdo debe celebrarse en fraude a los demás acreedores

b) La connivencia dolosa del deudor

a) Sujetos: La connivencia dolosa del deudor es un delito especial o propio en el que sujeto
activo sólo puede ser el deudor, comerciante o no comerciante, en estado de quiebra o en
concurso judicial de bienes, puesto que, si bien el 1er párrafo alude a los términos convenio y
transacción judicial, que pueden existir en cualquier procedimiento judicial, aunque no sea
concursal, el 2do párrafo exige el estado de quiebra o de concurso judicial de bienes

b) Acción típica: La acción típica consiste en consentir, con el acreedor, en un concordato,

convenio o transacción judicial:
- que el acreedor consienta el concordato, convenio o transacción judicial
- que el deudor o un 3ero le conceda ventajas especiales a él

c) Presupuesto del delito: Se requiere, para que se tipifique el delito, que el acuerdo, que
detiene el concurso o extingue los efectos ejecutivos, sea fraudulento, es decir, perjudicial para
los acreedores, y, en consecuencia, es necesario que exista más de un acreedor, de manera tal
que se rompa la igualdad entre ellos, puesto que, de existir un solo acreedor, no se vería
lesionado el bien jurídico protegido

d) Momento de la consumación: El delito se consuma cuando se celebra el acuerdo fraudulento

e) Tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, en el sentido que el
acuerdo debe celebrarse en fraude a los demás acreedores

2-El 2do párrafo

Art. 180: “...La misma pena sufrirá, en su caso, todo deudor o director, gerente o administrador
de una sociedad anónima o cooperativa o de una persona jurídica de otra índole, en estado de
quiebra o de concurso judicial de bienes, que concluyere un convenio de este género”

El 2do párrafo del Art. 180 reprime con la misma pena al deudor, director, gerente o
administrador de una sociedad anónima, de una cooperativa o de una persona jurídica de otra
índole, en estado de quiebra o de concurso judicial de bienes, que concluya un convenio de este
género

6-USURPACIÓN

El capítulo 6to del título 6to del libro 2do del CP se rubrica usurpación y solamente comprende 2
artículos que son el 181 y el 182 que contemplan, respectivamente, la usurpación de inmuebles
y la usurpación de aguas

La usurpación de inmuebles del Art. 181

El Art. 181, que contempla la usurpación de inmuebles, consta de 3 tipos penales diferentes,
que son:
- La usurpación por despojo, en el inc. 1ero
- La destrucción o alteración de términos o límites, en el inc. 2do
- La turbación de la posesión, en el inc. 3ero

La usurpación por despojo del inc. 1ero del Art. 181

1-Bien jurídico protegido

En la usurpación por despojo se protegen todos los derechos reales derivados de la ocupación
total o parcial del inmueble, y no solamente el derecho de dominio, a lo que cabe agregar que
también se protegen la tenencia y la posesión, ya sea que las mismas sean consideradas como
derechos, como sostenía Ihering, o como hechos, como sostenía Savigny, y es por eso que
resulta indiferente si el sujeto pasivo tiene una posesión de buena o de mala fe, legítima o
ilegítima, bastando sólo con que exista un poder de hecho sobre el inmueble

2-Tipo objetivo

Art. 181: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 1) El que por violencia, amenazas,
engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la
posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre él, sea
que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los
ocupantes...”

El inc. 1ero del Art. 181 reprime al que:

1) invadiendo un inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes, despoje a
otro, total o parcialmente
2) de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real que recae
sobre el mismo
3) utilizando como medio comisivo violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o
clandestinidad

1) La acción típica: La acción típica consiste en despojar a otro, es decir, en impedir al sujeto
pasivo que ocupe el inmueble:
- en forma total, desplazándolo de la totalidad del mismo
- en forma parcial, desplazándolo de una parte del mismo, como puede ser, por Ej., el garaje,
impidiendo, de esta manera, que ejerza con amplitud la posesión o tenencia del inmueble o un
derecho real que recae sobre el mismo
El despojo puede producirse invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los
ocupantes

2) El objeto del delito: El sujeto activo debe despojar al pasivo de la posesión, de la tenencia o
del derecho real constituido sobre un inmueble:
- la posesión se da, conforme a lo establecido por el CC, cuando el sujeto pasivo tiene la cosa
bajo su poder, por sí o por otro, sin que sea necesario que tenga un contacto material con la
misma, pero teniendo la intención de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad, es
decir, que el poseedor es aquél que se comporta como si fuera dueño, como es el caso de un
locador o de un comodante
- la tenencia se da, conforme a lo establecido por el CC, cuando el sujeto pasivo tiene
efectivamente la cosa reconociendo en otro la propiedad, como es el caso de un locatario o de
un comodatario
- el derecho real constituido sobre un inmueble puede consistir, según la doctrina, en un
derecho de uso, de usufructo, de anticresis, de habitación o de servidumbre

El bien inmueble que se protege es el inmueble por naturaleza, el cual, según el CC, es aquél
que se encuentra por sí mismo inmovilizado, como el suelo y todas las partes sólidas o fluidas
que forman su superficie y profundidad, pero no se protegen los inmuebles por accesión física,
los inmuebles por accesión moral ni los inmuebles por representación, cuyo apoderamiento
configurará el delito de hurto o el delito de robo, según medie o no fuerza en las cosas o
violencia en las personas

3) Los medios comisivos: Ahora bien, para que el despojo sea punible, debe haber sido
ejecutado utilizando como medio comisivo violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o
clandestinidad:
a) La violencia comprende:
- el despliegue de una energía física que ejerce el autor sobre una persona con el objetivo de
hacer cesar su resistencia o de evitar la resistencia futura, eventual o presunta que pueda
oponer, quedando comprendidos dentro del concepto de violencia todos los casos en que se
usen medios hipnóticos o narcóticos, conforme a lo establecido por el Art. 78
- el despliegue de una energía física que ejerce el autor sobre las cosas que le impiden o
dificultan la invasión, el mantenimiento o la expulsión, como es el caso del cambio de una
cerradura o de su clausura con un candado
b) La amenaza es una manifestación de voluntad de una persona dirigida a otra u otras
por la cual se le anuncia que se le ocasionará un mal futuro, dependiente de la voluntad del
individuo que amenaza, grave, serio, posible e injusto, quedando absorbidas las amenazas del
Art. 149 bis por esta figura cuando sean utilizadas como medio comisivo del despojo
c) El engaño consiste en hacer caer al sujeto pasivo en un estado de error, negando la
verdad o afirmando la mentira, con el fin de que éste permita el acceso y la ocupación del
inmueble
d) El abuso de confianza se da cuando el sujeto activo, que ocupa el inmueble en virtud
del permiso dado por el sujeto pasivo, lo despoja:
- manteniéndose en el inmueble en contra de su voluntad
- o intervirtiendo el título, es decir, cambiando la naturaleza del título en virtud del cual un
sujeto se mantiene en la posesión del inmueble, como es el caso del sujeto que ingresa como
mero tenedor y quiere permanecer como poseedor o el caso del sujeto que ingresa para limpiar
el inmueble y quiere permanecer como tenedor
e) La clandestinidad se da cuando el sujeto activo toma el inmueble a espaldas de quien
tiene derecho a oponerse a ello

4) El caso del encargado del edificio: Ahora bien, ¿comete el delito de usurpación el encargado
de un edificio, que, viviendo en él en virtud de un contrato de trabajo, no lo abandona una
extinguida la relación laboral existente? ¿y el locatario que permanece en el inmueble una vez
que finaliza el contrato de alquiler?
- Una posición minoritaria sostiene que no estamos en presencia del delito de usurpación
porque ni el encargado del edificio ni el locatario se valieron de alguno de los medios comisivos
enunciados por el tipo penal
- Una posición mayoritaria sostiene que estamos en presencia del delito de usurpación porque
el encargado del edificio y el locatario intervierten el título al cambiar la naturaleza del título en
virtud del cual se mantienen en la posesión del inmueble

3-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

La destrucción o alteración de términos o límites del inc. 2do del Art. 181

1-Bien jurídico protegido

En la destrucción o alteración de términos o límites no sólo se protege la tenencia y la posesión,

sino que, además, y fundamentalmente, se protege el dominio mismo del inmueble, cuya
extensión se hace más difícil de probar a raíz de la destrucción o alteración acaecida

2-Tipo objetivo

Art. 181: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 2) El que, para apoderarse de todo
o parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del mismo...”

El inc. 2do del Art. 181 reprime al que, para apoderarse total o parcialmente de un inmueble,
destruya o altere los términos o límites del mismo

La acción típica consiste en destruir o alterar los términos o límites de un inmueble, que puede
ser urbano o rural, puesto que la ley no distingue, y, en consecuencia, no hay que distinguir:
- Los términos son las señales permanentes que se colocan exclusivamente para delimitar 2
inmuebles, como es el caso de los mojones
- Los límites son los signos físicos permanentes que constituyen, con o sin solución de
continuidad, la línea divisoria de 2 inmuebles, aclarando que pueden ser naturales, como es el
caso de un árbol o de un río, o artificiales, como es el caso de un cerco o de una medianera
- Destruye quien hace desaparecer el término o límite eliminando la función que cumplen los
signos o señales, sin que baste la destrucción de los mismos, si la función no desaparece
- Altera quien cambia o corre de lugar el término o límite modificando la función que cumplen
los signos o señales, sin que baste el mero cambio o corrimiento de los mismos, si la función no
se ve alterada

Sin embargo, no es típica del delito en cuestión la conducta de quien destruye o altera los
límites en un plano o en un mapa aunque su intención sea la de apoderarse de todo o parte de
un inmueble

3-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta
que el sujeto activo, que generalmente es el vecino, debe desplegar la conducta típica “para
apoderarse de todo o parte de un inmueble”, es decir, para disponer total o parcialmente del
inmueble como si fuera propio, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo

La turbación de la posesión, en el inc. 3ero

1-Bien jurídico protegido

En la turbación de la posesión se protegen la tenencia y la posesión pero no los derechos reales

derivados de la ocupación total o parcial del inmueble

2-Tipo objetivo
Art. 181: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 3) El que, con violencia o
amenazas, turbare la posesión o tenencia de un inmueble...”

El inc. 3ero del Art. 181 reprime al que:

1) turbe la posesión o tenencia de un inmueble, es decir, restrinja, temporal o
permanentemente, el ejercicio de los derechos que se desprenden de la posesión o tenencia del
inmueble, sin que la conducta desplegada por el sujeto activo se traduzca en una total privación
del ejercicio de los derechos por parte del sujeto pasivo, puesto que, en tal caso, no habría
turbación, sino despojo
2) utilizando como medio comisivo violencia o amenazas, entendidas en los mismos términos
que en el inc. 1ero, siempre que las mismas tiendan a turbar la posesión, y no simplemente a
molestar a la persona del poseedor o tenedor, sin importar si el sujeto activo tiene o no la
intención de convertirse en el nuevo poseedor del inmueble

La jurisprudencia ha considerado que configuran supuestos de turbación de la posesión:

- la conducta del sujeto que corta los cables de energía eléctrica
- la conducta de los obreros que entran al local que posee el patrón y permanecen en él sin
despojarlo o que permanecen en la puerta del mismo, emitiendo amenazas verbales que
impiden a camioneros autorizados por la empresa a cargar productos pertenecientes a la misma

3-Tipo subjetivo

Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

La usurpación de aguas del Art. 182

1-Bien jurídico protegido

En la usurpación de aguas el bien jurídico protegido es tanto la propiedad como derecho al uso y
goce de las aguas, las cuales:
- deben tener carácter de inmueble y no perder ese carácter en virtud de la acción del agente,
de manera tal que si el agente convierte al agua en cosa mueble, como por Ej. transportándola
en un bidón, habrá cometido el delito de hurto y no el delito de usurpación
- deben ser utilizadas por poblaciones o por particulares, siendo indiferente:
 El uso para el cual se destinan
 El hecho de que fluyan o permanezcan estancadas
 El hecho de que sean de propiedad pública o privada
Las aguas son consideradas como cosa inmueble por su naturaleza o por accesión:
- las aguas son inmuebles por su naturaleza cuando corren en arroyos o ríos o emanan de
fuentes naturales estando incorporadas al suelo
- las aguas son inmuebles por accesión cuando corren por cauces artificiales o se encuentran
en depósitos de esa especie

2-Tipo objetivo

Art. 182: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año:

1) El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas,
estanques u otros depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor
cantidad que aquella a que tenga derecho
2) El que estorbare el ejercicio de los derechos que un 3ero tuviere sobre dichas aguas
3) El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro represare, desviare o
detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera
referente al curso de ellas...”
La pena se aumentará hasta 2 años, si para cometer los delitos expresados en los números
anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes
hechas en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos”

a) La sustracción de agua: El inc. 1ero del Art. 182 reprime al que ilícitamente y con el propósito
de causar perjuicio a otro:
- saque aguas de represas, estanques u otros depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o
acueductos
- o las saque en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho

El tipo contiene 3 elementos diferentes:

- un elemento material que consiste en la acción típica de sacar agua o sacarla en la cantidad
que no tenga derecho, lo cual, según Núñez, implica hurtar agua, y, según Creus, implica sacar
agua pero sin quitarle la condición de inmueble, puesto que es imposible hurtar un inmueble, y
agrega que esto podría conseguirse por evaporación, aunque aclara que sería muy poco
probable
- un elemento normativo que consiste en la ilegitimidad de dicha acción, es decir, que el autor
debe sacar el agua del lugar en que se encuentra sabiendo que no tiene ningún derecho de uso
o goce o que tiene un derecho de uso o goce menor
- un elemento subjetivo que consiste en que la acción debe ejecutarse con el propósito de
causar perjuicio a otro, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que trae
aparejado como consecuencia que sólo sea admisible el dolo directo

b) Estorbo del ejercicio de derechos ajenos sobre el agua: El inc. 2do del Art. 182 reprime al
que estorbe, es decir, al que los restrinja, temporal o permanentemente, el ejercicio de los
derechos que un 3ero tiene sobre dichas aguas, sin que la conducta desplegada por el sujeto
activo se traduzca en una total privación del ejercicio de los derechos por parte del sujeto pasivo

c) Interrupción de un curso de agua: El inc. 3ero del Art. 182 reprime al que ilícitamente y con
el propósito de causar perjuicio a otro represe, desvíe o detenga las aguas de los ríos, arroyos,
canales o fuentes

El tipo contiene 3 elementos diferentes:

- un elemento material que consiste en las acciones típicas de represar, desviar o detener las
aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes:
a) Represa quien detiene parcialmente el curso de agua
b) Desvía quien separa el agua de su curso normal
c) Detiene quien anula totalmente el curso de agua
- un elemento normativo que consiste en la ilegitimidad de dicha acción
- un elemento subjetivo que consiste en que la acción debe ejecutarse con el propósito de
causar perjuicio a otro, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que trae
aparejado como consecuencia que sólo sea admisible el dolo directo

El represamiento, el desvío o la detención de las aguas debe afectar, necesariamente, la

posibilidad de usar y gozar el agua, siendo indiferente el lugar donde se produce la interrupción,
es decir, que no importa si se produce en el predio de quien tiene derecho a disponer del agua o
si se produce en el predio mismo donde se encuentra el agua

d) Usurpación de un derecho referente a un curso de agua: Finalmente, y en forma insólita, el

inc. 3ero del Art. 182, reprime al que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro
usurpe un derecho cualquiera referente a un curso de agua

El tipo contiene 3 elementos diferentes:

- un elemento material que consiste en la acción típica de usurpar cualquier derecho a un
curso de agua, es decir, de apropiarse total o parcialmente de un derecho real o personal al uso
y goce de uno de los cursos de agua mencionados en el inc. 1ero, ejecutando cualquier acto,
como, por Ej., inscribiendo el bien a nombre del autor o transfiriendo el derecho a un 3ero
- un elemento normativo que consiste en la ilegitimidad de dicha acción
- un elemento subjetivo que consiste en que la acción debe ejecutarse con el propósito de
causar perjuicio a otro, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que trae
aparejado como consecuencia que sólo sea admisible el dolo directo

e) Aclaraciones: Con respecto al Art. 182, es bueno hacer 2 aclaraciones:

- En 1er lugar, el inc. 1ero es de dudosa aplicación porque resulta prácticamente imposible
sacar agua sin quitarle la condición de inmueble
- En 2do lugar, el inc. 2do y el inc. 3ero se superponen, en el sentido que represar, desviar y
detener no son más que formas de estorbar

3-Agravantes

Art. 182: “...La pena se aumentará hasta 2 años, si para cometer los delitos expresados en los
números anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras
semejantes hechas en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos”

El último párrafo del Art. 182 agrava la pena cuando el autor:

a) rompa o altere diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ríos,
arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos
b) para cometer alguno de los delitos expresados en los incisos anteriores, aunque, en
realidad, la disposición sólo es aplicable para los delitos expresados en los incisos 1 y 3
c) siendo indiferente quién es el titular del objeto del delito, pudiendo ser hasta el mismo
agente
- Las obras a las que se refiere el tipo hacen referencia a las construcciones hechas en los
cursos, depósitos o fuentes de agua, pero sólo aquellas que tengan una función tendiente a
posibilitar o facilitar el uso y goce del curso, depósito o fuente de agua
- Ahora bien, ¿qué sucede cuando estos hechos constituyen el delito del Art. 186 o el delito del
1er párrafo del Art. 187?
a) Creus sostiene que existe un concurso entre los tipos penales contra la propiedad y los tipos
penales contra la seguridad común
b) Soler sostiene que se deben aplicar directamente los tipos penales contra la seguridad
común

4-Consumación y tentativa

En todos los casos el delito se consuma con la ejecución de la acción típica, siempre que den los elementos subjetivo
o normativo que requiera el tipo penal, admitiéndose, en todos los casos, la tentativa

7-DAÑOS

El capítulo 7mo del título 6to del libro 2do del CP se rubrica daños y solamente comprende 2
artículos que son el 183 y el 184 que contemplan, respectivamente, el delito de daño y sus
agravantes

El daño del Art. 183

1-Bien jurídico protegido

En el delito de daño se protege la cosa en sí misma y no un derecho o poder sobre ella

2-Tipo objetivo

Art. 183: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año, el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o
parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito más severamente penado”

El Art. 183 reprime al que:

a) destruya, inutilice, haga desaparecer o dañe de cualquier modo
b) una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno
c) siempre que el hecho no constituya otro delito más severamente penado

a) Acción típica: La acción típica consiste en dañar, lo cual, según Creus, implica un ataque a la
materialidad, a la utilidad o a la disponibilidad de las cosas, que elimina o disminuye su valor de
uso o de cambio, sin que sea necesario que la cosa mueble o inmueble quede totalmente
destruida o inutilizada
- La materialidad de la cosa se ataca cuando se altera su naturaleza, forma o calidad
- La utilidad de la cosa se ataca cuando se elimina o disminuye su aptitud para cumplir con el
fin a la que estaba destinada
- La disponibilidad de la cosa se ataca cuando se impide que el propietario pueda disponer de
ella
A su vez, el Art. 183 establece una enumeración enunciativa de medios comisivos, de manera
tal que se puede dañar:
- destruyendo la cosa, es decir, dañándola en su materialidad de tal modo que ya no exista
como lo que era
- inutilizando la cosa, es decir, tornándola inservible para cumplir con el fin a la que estaba
destinada
- haciendo desaparecer la cosa, es decir, ocultándola a los ojos del propietario para que éste
no pueda disponer de la misma
- o de cualquier otro modo, y, a modo de Ej., podemos citar el caso de pintar una pared con
aerosol, de mutilar o cortarle el pelo a un animal, de poner agua en el vino, de hacer infértil un
suelo que era fértil o de romper un vidrio de un negocio con el sólo fin de dañarlo

b) Objeto material: Son objetos del delito las cosas muebles e inmuebles, total o parcialmente
ajenas, a lo que el Código agrega, de manera sobreabundante, los animales, de manera tal que
no puede ser objeto del delito la cosa que es de propiedad del autor de la conducta o la cosa
que es res nullius, pero sí podrá ser objeto del delito la cosa perdida, puesto que es ajena al ser
propiedad de alguien

c) Subsidiariedad: Finalmente, el Art. 183 deja en claro que el delito de daño es una figura
absolutamente subsidiaria en el sentido que sólo es aplicable cuando el hecho no constituya otro
delito más severamente penado, puesto que en tal caso aquélla quedará subsumida en éste

Las agravantes del Art. 184

Art. 184: “La pena será de 3 meses a 4 años de prisión, si mediare cualquiera de las
circunstancias siguientes:
l) Ejecutase el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de
sus determinaciones
2) Producir infección o contagio en aves u otros animales domésticos
3) Emplear sustancias venenosas o corrosivas
4) Cometer el delito en despoblado y en banda
5) Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u
otros bienes de uso público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas,
cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos”

1) Agravamiento por el fin del autor: El inc. 1ero del Art. 184 configura una agravante del tipo
básico de daño que encuentra su fundamento en la propia finalidad del autor y que se da
cuando el autor dañe con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o cuando el autor
dañe en venganza de sus determinaciones, como es el caso del sujeto que rompe las puertas y
las ventanas de la sede policial porque considera que fue detenido injustamente. El inc. 1ero del
Art. 184 se relaciona con el delito de resistencia y con el delito de sedición pero se diferencia de
la resistencia, en que el autor no se dirige directamente en contra del funcionario sino que usa a
las cosas para impedir el ejercicio de la autoridad, y de la sedición, en que no hay alzamiento
público

2) Agravamiento por el medio y el objeto: El inc. 2do del Art. 184 configura una agravante del
tipo básico de daño que encuentra su fundamento en el medio utilizado y en el objeto dañado y
que se da cuando el autor introduzca en un ave o en otro animal doméstico con vida cualquier
enfermedad que pueda ser transmitida por infección o contagio

3) Agravamiento por el empleo de sustancias venenosas o corrosivas para causarlo: El inc. 3ero
del Art. 184 configura una agravante del tipo básico de daño que encuentra su fundamento en
el medio utilizado y que se da cuando el autor:
- dañe a un animal empleando una sustancia venenosa, es decir, haciéndole ingerir veneno,
entendiendo por tal a toda sustancia animal, vegetal o mineral, sólida, líquida o gaseosa que,
introducida en el cuerpo, mata cambiando su naturaleza por acción química
- dañe a cualquier cosa mueble o inmueble empleando una sustancia corrosiva, entendiendo
por tal a aquella que daña a la cosa royéndola

4) Agravamiento por la comisión del delito en despoblado y en banda: El inc. 4to del Art. 184
configura una agravante del tipo básico de daño que se da cuando el daño se cometa en
despoblado y en banda, y que encuentra su fundamento:
 en el estado de indefensión de la víctima o la cosa generado en razón de que se
encuentra en un despoblado
 en el mayor poder intimidante de los autores generado en razón de que actúan en
banda

5) Agravamiento por el objeto: El inc. 5to del Art. 184 configura una agravante del tipo básico
de daño que se da cuando el objeto dañado es alguno de los que vamos a enunciar y que Soler
clasifica en 3 categorías diferentes:
1) Archivos, registros, bibliotecas o museos, que pueden ser públicos o no, y que, si bien
Soler sostiene que pueden ser de uso común o no, Núñez y Donna sostienen que deben ser de
uso común, puesto que el fundamento de la agravante, tanto en esta 1er categoría, como en la
siguiente, radica en que las cosas de uso público deben ser respetadas de una manera especial,
puesto que todos pueden acceder a ellas, de manera tal que quien las daña provoca una lesión
a toda la sociedad
2) Puentes, caminos u otros bienes de uso público
3) Objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos, entre los que la ley cita a las
tumbas, a los signos conmemorativos, a los monumentos, a las estatuas y a los cuadros, siendo
este concepto más amplio que el de uso público, puesto que comprende aquellos edificios que
no sean de uso y goce del público en general

Finalmente, decimos que, si bien la jurisprudencia no es unánime a la hora de determinar qué

objetos se encuentran comprendidos dentro de la agravante del inc. 5to del Art. 184, hubo
jueces que consideraron que configura daño simple, y no daño agravado, el producido en
colectivos de pasajeros o en taxis, puesto que, si bien los mismos cumplen un servicio de
utilidad pública, no son bienes de uso público en el sentido de la ley penal, sino de propiedad
privada, cuyo servicio es prestado contractualmente sin estar a disposición gratuita de quien
quiera utilizarlos

8-DISPOSICIONES GENERALES

Art. 185: “Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos,
defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1. Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en línea recta
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge,
mientras no hayan pasado a poder de otro
3. Los hermanos y cuñados, si viviesen juntos
La excepción establecida en el párrafo anterior, no es aplicable a los extraños que participen del
delito”

En el capítulo 8 del título 6to del libro 2do del CP solamente se encuentra el Art. 185 que
contempla una excusa absolutoria al eximir de responsabilidad criminal, aunque no de la civil,
por los hurtos, las defraudaciones y los daños, cuando exista cierto vínculo familiar con las
respectivas víctimas:
- En estos casos existe un delito, es decir, un comportamiento típico, antijurídico y
culpable, pero el legislador, por razones de política criminal, exime de responsabilidad penal a
los autores de los delitos enunciados en forma taxativa, que son los hurtos, las defraudaciones
(incluida la estafa) y los daños, aunque no de responsabilidad civil
- La enumeración de las personas beneficiadas por esta excusa absolutoria también es
taxativa agrupando a los delitos que causen en forma recíproca:
1) Los cónyuges, siendo necesario que medie un matrimonio válido entre el autor y la
víctima, de manera tal que la separación personal de los esposos no excluye la excusa pero sí la
excluye el divorcio, siendo irrelevante si viven o no juntos. Los ascendientes y descendientes
legítimos o ilegítimos. Los afines en línea recta, aclarando que mientras que un sector de la
doctrina excluye de esta excusa la adopción plena, otro sector la incluye, haciendo aplicación de
la analogía in bonam partem
2) El consorte viudo, respecto de los bienes propios o gananciales que eran propiedad del
difunto cónyuge, siempre que los mismos no hayan pasado a poder de otro
3) Los cuñados y hermanos bilaterales o unilaterales, legítimos o ilegítimos, siempre que
vivan juntos en forma regular y efectiva, es decir, que la convivencia debe revestir cierta
permanencia y continuidad, siendo irrelevante si el delito se comete dentro o fuera del lugar de
cohabitación
- Finalmente, el Art. 185 establece que la excusa absolutoria no es aplicable a los extraños
que participen en el delito
LEY 24.769: RÉGIMEN PENAL TRIBUTARIO. DELITOS TRIBUTARIOS

Bien jurídico protegido

En la ley 24.769, que contempla el régimen penal tributario, el bien jurídico protegido consiste en la incolumidad del
flujo de ingresos y egresos de la Hacienda Pública de la Nación, o, lo que es lo mismo, la intangibilidad de los fondos
del Fisco Nacional, que le permiten al Estado cumplir con sus objetivos específicos

Estructura

La ley 24.769, consta de 5 títulos, de los cuales nos interesan los 4 1eros, que son los que
contemplan tipos penales:
1) El título 1 se rubrica “Delitos tributarios”
2) El título 2 se rubrica “Delitos relativos a los recursos de la seguridad social”
3) El título 3 se rubrica “Delitos fiscales comunes”
4) El título 4 se rubrica “Disposiciones generales”
5) El título 5 se rubrica “De los procedimientos administrativo y penal”

1-Título 1: Delitos tributarios

El título 1ero de la ley 24.769 consta de 6 artículos:

1) El Art. 1 prevé la evasión simple
2) El Art. 2 prevé la evasión agravada
3) El Art. 3 prevé el aprovechamiento indebido de subsidios
4) El Art. 4 prevé la obtención fraudulenta de beneficios fiscales
5) El Art. 5 prevé una agravante sancionatoria
6) El Art. 6 prevé la apropiación indebida de tributos

La evasión simple del Art. 1

Art. 1: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el obligado que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por
omisión, evadiere total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, siempre que el
monto evadido excediere la suma de 100.000 pesos por cada tributo y por cada ejercicio anual,
aun cuando se tratare de un tributo instantáneo o de período fiscal inferior a 1 año”

1-Tipo objetivo

El Art. 1 reprime:
a) al obligado que
b) evada, en virtud de una acción o en virtud de una omisión, en forma total o en forma
parcial, el pago del tributo debido al fisco nacional
c) mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o
engaño
d) siempre que el monto evadido exceda la suma de 100.000 pesos por cada tributo y por
cada ejercicio anual

a) Sujeto activo: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona física obligada como
responsable por una deuda propia o por una deuda ajena
b) Acción típica: La acción típica consiste en evadir el pago del tributo debido al fisco nacional,
en virtud de una acción o en virtud de una omisión, en forma total o en forma parcial, es decir,
que el sujeto activo, en forma deliberada, debe valerse de un medio ardidoso o engañoso para
ocultar su verdadera capacidad contributiva con el fin de evitar el pago íntegro de la obligación
impositiva nacional, la cual comprende a los impuestos, a las tasas y las contribuciones
nacionales, siempre que:
a) En 1er lugar, sean exigibles, es decir, que se haya vencido el plazo para efectuar el
pago
b) En 2do lugar, el monto evadido exceda la suma de 100.000 pesos por cada tributo y
por cada ejercicio anual

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe ocultar su
verdadera capacidad contributiva, valiéndose de un medio ardidoso o engañoso, con el fin de
evitar el pago íntegro del tributo debido al fisco nacional, lo cual configura un elemento subjetivo
distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningún punto de vista con el dolo eventual
b) Que se consuma con la evasión total o parcial, es decir, con el hecho de no pagar
íntegramente la obligación impositiva nacional

La evasión agravada del Art. 2

Art. 2: “La pena será de 3 años y 6 meses a 9 años de prisión, cuando en el caso del Art. 1 se
verificare cualquiera de los siguientes supuestos:
a) Si el monto evadido superare la suma de 1.000.000 de pesos
b) Si hubieren intervenido persona o personas interpuestas para ocultar la identidad del
verdadero sujeto obligado y el monto evadido superare la suma de 200.000 pesos
c) Si el obligado utilizare fraudulentamente exenciones, desgravaciones, diferimientos,
liberaciones, reducciones o cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido por tal
concepto superare la suma de 200.000 pesos”

El Art. 2 agrava la escala penal de la evasión simple cuando:

a) El monto evadido sea mayor a 1.000.000 de pesos
b) El monto evadido sea mayor a 200.000 pesos e intervenga una persona interpuesta para
ocultar la identidad del verdadero sujeto obligado
c) El monto evadido sea mayor a 200.000 pesos y el sujeto activo se valga fraudulentamente de
beneficios fiscales

El aprovechamiento indebido de subsidios del Art. 3

Art. 3: “Será reprimido con prisión de 3 años y 6 meses a 9 años el obligado que mediante
declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, se
aprovechare indebidamente de reintegros, recuperos, devoluciones o cualquier otro subsidio
nacional directo de naturaleza tributaria siempre que el monto de lo percibido supere la suma de
100.000 pesos en un ejercicio anual”

El Art. 3 reprime:
a) al obligado que
b) se aproveche indebidamente de un subsidio nacional directo de naturaleza tributaria
c) mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o
engaño
d) siempre que el monto percibido exceda la suma de 100.000 pesos en un ejercicio anual

Así, el Art. 3 contempla una estafa en triángulo específica, en la que:

1) El sujeto activo despliega una conducta ardidosa o engañosa
2) En virtud de la cual el sujeto pasivo, que es algún miembro de un organismo estatal
competente, cae en un estado de error
3) Y, en virtud de estado de error en el que se encuentra, realiza un desplazamiento
patrimonial en favor del sujeto activo, consistente en la entrega de fondos públicos, por
más de 100.000 pesos, en carácter de subsidios directos
4) Que redunda en un perjuicio en el patrimonio de un 3ero, que, en este caso, es el
Estado

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma, como toda modalidad de estafa, con el acaecimiento del perjuicio
patrimonial, que, en este caso, se produce cuando el sujeto activo percibe efectivamente
el dinero

La obtención fraudulenta de beneficios fiscales del Art. 4

Art. 4: “Será reprimido con prisión de 1 a 6 años el que mediante declaraciones engañosas,
ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión, obtuviere
un reconocimiento, certificación o autorización para gozar de una exención, desgravación,
diferimiento, liberación, reducción, reintegro, recupero o devolución tributaria al fisco nacional”

El Art. 4 reprime al que:

a) obtenga, en virtud de una acción o en virtud de una omisión, un reconocimiento, una
certificación o una autorización para gozar de beneficios fiscales ilegítimos
b) mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o
engaño

Así, el sujeto activo despliega una conducta ardidosa o engañosa en virtud de la cual el sujeto
pasivo, que es el Fisco Nacional, cae en un estado de error, y, en virtud de estado de error en el
que se encuentra, concede al sujeto activo un reconocimiento, una certificación o una
autorización para gozar de beneficios fiscales ilegítimos, consumándose el delito con la mera
concesión, sin que sea necesario que el sujeto activo perciba efectivamente el beneficio, de
manera tal que estamos en presencia de un delito de peligro abstracto, que solamente exige los
2 1eros elementos del tipo penal de estafa, pero no exige ni el desplazamiento patrimonial ni el
posterior perjuicio patrimonial

La agravación sancionatoria del Art. 5

Art. 5: “En los casos de los artículos 2, inciso c), 3 y 4, además de las penas allí previstas se
impondrá al beneficiario la pérdida del beneficio y de la posibilidad de obtener o de utilizar
beneficios fiscales de cualquier tipo por el plazo de 10 años”

El Art. 5 establece que:

a) en la evasión agravada del inciso c) del Art. 2
 b) en el aprovechamiento indebido de subsidios del Art. 3
c) y en la obtención fraudulenta de beneficios fiscales del Art. 4
d) el beneficiario sufrirá, además de la pena correspondiente, la pérdida del beneficio y de la
posibilidad de obtener o de utilizar beneficios fiscales de cualquier tipo por el plazo de 10 años

La apropiación indebida de tributos del Art. 6

Art. 6: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el agente de retención o percepción de tributos
nacionales que no depositare, total o parcialmente, dentro de los 10 días hábiles administrativos
de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el monto no
ingresado superase la suma de 10.000 pesos por cada mes”

El Art. 6 es un delito de omisión propia:

a) en el que sujeto activo solamente puede ser el agente encargado de retener o de percibir
los tributos nacionales que tiene la obligación de ingresarlos al fisco
b) y en el que la conducta típica consiste en no depositar, en forma total o en forma parcial,
el tributo retenido o percibido, dentro de los 10 días hábiles de vencido el plazo de ingreso
c) siempre que el monto no ingresado exceda la suma de 10.000 por cada mes

2-Título 2: Delitos relativos a los recursos de la seguridad social

El título 2do de la ley 24.769 consta de 3 artículos:

1) El Art. 7 prevé la evasión simple
2) El Art. 8 prevé la evasión agravada
3) El Art. 9 prevé la apropiación indebida de recursos de la seguridad social

La evasión simple del Art. 7

Art. 7: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el obligado que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por
omisión, evadiere parcial o totalmente al fisco nacional el pago de aportes o contribuciones, o
ambos conjuntamente, correspondientes al sistema de la seguridad social, siempre que el
monto evadido excediere la suma de 20.000 pesos por cada período”

El Art. 7 reprime:
a) al obligado que
b) evada, en virtud de una acción o en virtud de una omisión, en forma total o en forma
parcial, el pago debido al fisco nacional de aportes o contribuciones, o de ambos
conjuntamente, correspondientes al sistema de la seguridad social
c) mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o
engaño
d) siempre que el monto evadido exceda la suma de 20.000 pesos por cada período

La evasión agravada del Art. 8

Art. 8: “La prisión a aplicar se elevará de 3 años y 6 meses a 9 años, cuando en el caso del Art.
7 se verificare cualquiera de los siguientes supuestos:
a) Si el monto evadido superare la suma de 100.000 pesos, por cada período
b) Si hubieren intervenido persona o personas interpuestas para ocultar la identidad del
verdadero sujeto obligado y el monto evadido superare la suma de 40.000 pesos”
El Art. 8 agrava la escala penal de la evasión simple cuando:
a) El monto evadido sea mayor a 100.000 de pesos
b) El monto evadido sea mayor a 40.000 pesos e intervenga una persona interpuesta para
ocultar la identidad del verdadero sujeto obligado

La apropiación indebida de recursos de la seguridad social del Art. 9

Art. 9: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años, el agente de retención de aportes del sistema
de seguridad social nacional que no depositare, total o parcialmente, dentro de los 10 días
hábiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, los importes retenidos, siempre que el
monto no ingresado superase la suma de 5.000 pesos por cada período”

El Art. 9 es un delito de omisión propia:

a) en el que sujeto activo solamente puede ser el agente encargado de retener los aportes
del sistema de seguridad social nacional que tiene la obligación de ingresarlos al fisco
b) y en el que la conducta típica consiste en no depositar, en forma total o en forma parcial,
el aporte retenido, dentro de los 10 días hábiles de vencido el plazo de ingreso
c) siempre que el monto no ingresado exceda la suma de 5.000 por cada período

La norma:
a) protege los importes retenidos por el empleador en concepto de “aportes” del sistema
de la seguridad social nacional que forman parte del salario total del trabajador que el
empleador deduce en cada período de pago para depositarlos con el fin de contribuir al
sostenimiento del sistema de la seguridad social
b) no protege las “contribuciones” para el sistema de la seguridad social nacional porque
el empleador no debe sufragar de su propio patrimonio y es por eso que se entiende que el
hecho de no depositar estar contribuciones no reviste tanta gravedad

3-Título 3: Delitos fiscales comunes

El título 3ero de la ley 24.769 consta de 3 artículos:

1) El Art. 10 prevé la insolvencia fiscal fraudulenta
2) El Art. 11 prevé la simulación dolosa de pago
3) El Art. 12 prevé la alteración dolosa de registros

La insolvencia fiscal fraudulenta del Art. 10

Art. 10: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el que habiendo tomado conocimiento de la
iniciación de un procedimiento administrativo o judicial tendiente a la determinación o cobro de
obligaciones tributarias o de aportes y contribuciones de la seguridad social nacionales, o
derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias, provocare o agravare la insolvencia propia o
ajena, frustrando en todo o en parte el cumplimiento de tales obligaciones”

El Art. 10 reprime al que:

a) habiendo tomado conocimiento de que se ha iniciado un procedimiento administrativo
o judicial tendiente a determinar o cobrar obligaciones:
- tributarias
- de aportes y contribuciones de la seguridad social nacional
- o derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias
b) provoque o agrave la insolvencia propia o ajena
c) y de esta manera frustre, total o parcialmente, el cumplimiento de dichas obligaciones
a) Presupuesto del delito: El delito de insolvencia fiscal fraudulenta requiere, como presupuesto,
que se haya iniciado un procedimiento administrativo o judicial tendiente a determinar o cobrar
obligaciones tributarias, obligaciones de aportes y contribuciones de la seguridad social nacional,
u obligaciones derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias

b) Acciones típicas: Ahora bien, cuando el agente toma conocimiento de tal presupuesto,
despliega alguna de las acciones típicas, consistentes en provocar y en agravar la insolvencia
propia o ajena, frustrando, en consecuencia, total o parcialmente, el cumplimiento de dichas
obligaciones, consumándose el delito cuando se frustra la obligación, es decir, cuando el sujeto
activo no puede cumplir la obligación en el momento oportuno, de manera tal que el delito no
se tipifica si el sujeto activo cumple con la obligación en el plazo indicado, aunque con
anterioridad haya desplegado conductas que disminuyeron su patrimonio, con la finalidad de
eludir el cumplimiento de sus obligaciones

c) Sujetos: Sujeto activo del delito es el obligado por obligaciones fiscales propias o ajenas y
sujeto pasivo es el fisco nacional

La simulación dolosa de pago del Art. 11

Art. 11: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años el que mediante registraciones o
comprobantes falsos o cualquier otro ardid o engaño, simulare el pago total o parcial de
obligaciones tributarias o de recursos de la seguridad social nacional o derivadas de la aplicación
de sanciones pecuniarias, sean obligaciones propias o de 3eros”

El Art. 11 reprime al que:

a) mediante registraciones o comprobantes falsos o mediante cualquier otro ardid o
engaño
b) simule el pago total o parcial de obligaciones:
- tributarias
- de aportes y contribuciones de la seguridad social nacional
- o derivadas de la aplicación de sanciones pecuniarias
c) sin importar si las obligaciones son propias o de 3eros

Y, de esta manera, estamos en presencia de un delito de peligro abstracto, que se consuma con el acto de simular el
pago de las obligaciones, desplegando una conducta ardidosa o engañosa, no exigiéndose que el fisco caiga en un
estado de error y mucho menos que realice un desplazamiento patrimonial, de manera tal que el tipo penal no exige
un perjuicio efectivo para el Fisco Nacional ni tampoco que haya surgido realimente un peligro de perjuicio
requiriéndose solamente un perjuicio potencial objetivo

La alteración dolosa de registros del Art. 12

Art. 12: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años, el que de cualquier modo sustrajere,
suprimiere, ocultare, adulterare, modificare o inutilizare los registros o soportes documentales o
informáticos del fisco nacional, relativos a las obligaciones tributarias o de recursos de la
seguridad social, con el propósito de disimular la real situación fiscal de un obligado”

El Art. 12 reprime al que:

a) de cualquier modo sustraiga, suprima, oculte, adultere, modifique o inutilice
b) los registros o los soportes documentales o informáticos del fisco nacional, relativos a
las obligaciones tributarias o a las obligaciones de aportes y contribuciones de la seguridad
social nacional
 c) con el propósito de disimular la real situación fiscal de un obligado

Así, sujeto activo de este delito puede ser el mismo obligado o cualquier 3ero que actúe en su beneficio y que,
valiéndose de cualquier medio comisivo:
1) Sustraiga, es decir, desapodere
2) Suprime, es decir, elimine
3) Oculte, es decir, esconda
4) Adultere, es decir, falsifique
5) Modifique, es decir, transforme
6) Inutilice, es decir, torne inservible
7) Los objetos enunciados por la ley
8) Y con la finalidad enunciada por la ley

4-Título 4: Disposiciones generales

Art. 13: “Las escalas penales se incrementarán en un tercio del mínimo y del máximo, para el
funcionario o empleado público que, en ejercicio o en ocasión de sus funciones, tomase parte de
los delitos previstos en la presente ley
En tales casos, se impondrá además la inhabilitación perpetua para desempeñarse en la función
pública”

Art. 14: “Cuando alguno de los hechos previstos en esta ley hubiere sido ejecutado en nombre,
con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, un mera asociación de hecho o
un ente que a pesar de no tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan condición
de obligado, la pena de prisión se aplicará a los directores, gerentes, síndicos, miembros del
consejo de vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o autorizados que hubiesen
intervenido en el hecho punible inclusive cuando el acto que hubiera servido de fundamento a la
representación sea ineficaz”

Art. 15: “El que a sabiendas:

a) Dictaminare, informare, diere fe, autorizare o certificare actos jurídicos, balances,
estados contables o documentación para facilitar la comisión de los delitos previstos en esta ley,
será pasible, además de las penas correspondientes por su participación criminal en el hecho, de
la pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
b) Concurriere con 2 o más personas para la comisión de alguno de los delitos tipificados
en esta ley, será reprimido con un mínimo de 4 años de prisión
c) Formare parte de una organización o asociación compuesta por 3 o más personas que
habitualmente esté destinada a cometer cualquiera de los delitos tipificados en la presente ley,
será reprimido con prisión de 3 años y 6 meses a 10 años. Si resultare ser jefe u organizador, la
pena mínima se elevará a 5 años de prisión”

Art. 16: “En los casos previstos en los artículos 1 y 7 de esta ley, la acción penal se extinguirá si
el obligado, acepta la liquidación o en su caso la determinación realizada por el organismo
recaudador, regulariza y paga el monto de la misma en forma incondicional y total, antes de
formularse el requerimiento fiscal de elevación a juicio. Este beneficio se otorgará por única vez
por cada persona física o de existencia ideal obligada
La resolución que declare extinguida la acción penal, será comunicada a la Procuración del
Tesoro de la Nación y al Registro Nacional de Reincidencia y Estadística Criminal y Carcelaria”

Art. 17: “Las penas establecidas por esta ley serán impuestas sin perjuicio de las sanciones
administrativas fiscales”
 1) El Art. 13 agrava la pena para el caso en el cual el que tome parte en alguno de los
delitos enunciados en los títulos anteriores sea un funcionario público en ejercicio o en ocasión
de sus funciones
2) El Art. 14 establece que cuando alguno de los delitos enunciados en los títulos
anteriores sea cometido:
a) en nombre, con la ayuda o en beneficio
b) de una persona de existencia ideal, de una mera asociación de hecho o de un ente que a
pesar de no tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan condición de obligado
c) la pena de prisión se aplicará a los directores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de
vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o autorizados
d) que hayan intervenido en el hecho punible aun cuando el acto que haya servido de
fundamento a la representación sea ineficaz
3) El Art. 15 establece penas especiales para el que a sabiendas:
a) Dictamine, informe, dé fe, autorice o certifique actos jurídicos, balances, estados contables o
documentación para facilitar la comisión de los delitos enunciados en los títulos anteriores
b) Concurra con 2 o más personas para la comisión de alguno de los delitos enunciados en los
títulos anteriores
c) Forme parte de una asociación ilícita que tenga por objeto la comisión de cualquiera de los
delitos enunciados en los títulos anteriores agravando la pena si es jefe u organizador
4) El Art. 16 establece que en los casos de evasión simple contemplados por los artículos
1 y 7, la acción penal se extingue si el obligado, antes de formularse el requerimiento fiscal de
elevación a juicio, acepta la liquidación o la determinación realizada por el organismo
recaudador y regulariza y paga el monto de la misma en forma incondicional y total, y, a
continuación, agrega que:
a) este beneficio se otorgará por única vez por cada persona física o de existencia ideal obligada
b) la resolución que declare extinguida la acción penal, será comunicada a la Procuración del
Tesoro de la Nación y al Registro Nacional de Reincidencia y Estadística Criminal y Carcelaria
5) El Art. 17 establece que las penas establecidas por la ley serán impuestas sin perjuicio
de las sanciones administrativas fiscales

CÓDIGO ADUANERO: PARTE PERTINENTE

Título 1: Delitos aduaneros

Art. 862: “Se consideran delitos aduaneros los actos u omisiones que en este Título se reprimen
por transgredir las disposiciones de este Código”

Capítulo 1: Contrabando

Art. 863: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 8 años el que, por cualquier acto u omisión,
impidiere o dificultare, mediante ardid o engaño, el adecuado ejercicio de las funciones que las
leyes acuerdan al servicio aduanero para el control sobre las importaciones y las exportaciones”

Art. 864: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 8 años el que:

a) Importare o exportare mercadería en horas o por lugares no habilitados al efecto, la
desviare de las rutas señaladas para la importación o la exportación o de cualquier modo la
sustrajere al control que corresponde ejercer al servicio aduanero sobre tales actos
b) Realizare cualquier acción u omisión que impidiere o dificultare el control del servicio
aduanero con el propósito de someter a la mercadería a un tratamiento aduanero o fiscal
distinto al que correspondiere, a los fines de su importación o de su exportación
c) Presentare ante el servicio aduanero una autorización especial, una licencia arancelaria
o una certificación expedida contraviniendo las disposiciones legales específicas que regularen
su otorgamiento, destinada a obtener, respecto de mercadería que se importare o se exportare,
un tratamiento aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere
d) Ocultare, disimulare, sustituyere o desviare, total o parcialmente, mercadería sometida
o que debiere someterse a control aduanero, con motivo de su importación o de su exportación
e) Simulare ante el servicio aduanero, total o parcialmente, una operación o una
destinación aduaneras de importación o de exportación, con la finalidad de obtener un beneficio
económico”

Art. 865: “Se impondrá prisión de 2 a 10 años en cualquiera de los supuestos previstos en los
artículos 863 y 864 cuando:
a) Intervinieren en el hecho 3 o más personas en calidad de autor, instigador o cómplice
b) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o
empleado público en ejercicio o en ocasión de sus funciones o con abuso de su cargo
c) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice un funcionario o
empleado del servicio aduanero o un integrante de las fuerzas de seguridad a las que este
Código les confiere la función de autoridad de prevención de los delitos aduaneros
d) Se cometiere mediante violencia física o moral en las personas fuerza sobre las cosas o
la comisión de otro delito o su tentativa
e) Se realizare empleando un medio de transporte aéreo, que se apartare de las rutas
autorizadas o aterrizare en lugares clandestinos o no habilitados por el servicio aduanero para el
tráfico de mercadería
f) Se cometiere mediante la presentación ante el servicio aduanero de documentos
adulterados o falsos, necesarios para cumplimentar la operación aduanera
g) Se tratare de mercadería cuya importación o exportación estuviere sujeta a una
prohibición absoluta;
h) Se tratare de sustancias o elementos no comprendidos en el Art. 866 que por su
naturaleza, cantidad o características pudieren afectar la salud pública”

Art. 866: “Se impondrá prisión de 3 a 12 años en cualquiera de los supuestos previstos en los
artículos 863 y 864 cuando se tratare de estupefacientes en cualquier etapa de su elaboración
Estas penas serán aumentadas en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo cuando
concurriere alguna de las circunstancias previstas en los incisos a), b), c), d) y e) del Art. 865 o
cuando se tratare de estupefacientes elaborados o semielaborados que por su cantidad
estuviesen inequívocamente destinados a ser comercializados dentro o fuera del territorio
nacional”

Art. 867: “Se impondrá prisión de 4 a 12 años en cualquiera de los supuestos previstos en los
artículos 863 y 864 cuando se tratare de elementos nucleares explosivos, agresivos químicos o
materiales afines, armas, municiones o materiales que fueren considerados de guerra o
sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o característica pudieren afectar la
seguridad común salvo que el hecho configure un delito al que correspondiere una pena mayor”

Capítulo 2: Actos culposos que posibilitan el contrabando y uso indebido de documentos

Art. 868: “Será reprimido con multa de 2.362.000 a 23.620.000 australes:

a) El funcionario o empleado aduanero que ejercitare indebidamente las funciones de
verificación, valoración, clasificación, inspección o cualquier otra función fiscal o de control a su
cargo, siempre que en tales actos u omisiones mediare negligencia manifiesta que hubiere
posibilitado la comisión del contrabando o su tentativa
b) El funcionario o empleado administrativo que, por ejercer indebidamente las funciones
a su cargo librare o posibilitare el libramiento de autorización especial, licencia arancelaria o
certificación que fuere presentada ante el servicio aduanero destinada a obtener un tratamiento
aduanero o fiscal más favorable al que correspondiere, siempre que en el otorgamiento de tales
documentos hubiere mediado grave inobservancia de las disposiciones legales específicas que lo
regularen”

Art. 869: “Será reprimido con multa de 2.362.000 a 23.620.000 australes, quien resultare
responsable de la presentación ante el servicio aduanero de una autorización especial, licencia
arancelaria o certificación que pudiere provocar un tratamiento aduanero o fiscal más favorable
al que correspondiere o de algún documento adulterado o falso necesario para cumplimentar
una operación aduanera, siempre que se tratare de un despachante de aduana, un agente de
transporte aduanero, un importador, un exportador o cualquier otro que por su calidad,
actividad u oficio no pudiere desconocer tal circunstancia y no hubiere actuado dolosamente”

Art. 870: “Los importes previstos en la escala penal de los artículos 868 y 869 se actualizarán
anualmente en forma automática, al 31 de octubre de cada año, de conformidad con la
variación de los Índices de Precios al Por Mayor (Nivel General) elaborados por el Instituto
Nacional de Estadística y Censos o por el organismo oficial que cumpliere sus funciones. Esta
actualización surtirá efectos a partir del 1ero de enero siguiente”

Capítulo 3: Tentativa de contrabando

Art. 871: “Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer el delito de
contrabando, comienza su ejecución pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su
voluntad”

Art. 872: “La tentativa de contrabando será reprimida con las mismas penas que corresponden
al delito consumado”

Art. 873: “Se considera supuesto especial de tentativa de contrabando la introducción a recintos
sometidos a control aduanero de bultos que, individualmente o integrando una partida,
contuvieren en su interior otro u otros bultos, con marcas, números o signos de identificación
iguales o idóneos para producir confusión con los que ostentare el envase exterior u otros
envases comprendidos en la misma partida
El responsable será reprimido con la pena que correspondiere al supuesto de contrabando que
se configurare”

Capítulo 4: Encubrimiento de contrabando

Art. 874: “1) Incurre en encubrimiento de contrabando el que, sin promesa anterior al delito de
contrabando, después de su ejecución:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones que por contrabando efectúe la autoridad o a
sustraerse a la acción de la misma
b) Omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo
c) Procurare o ayudare a alguien a procurar la desaparición, ocultación o alteración de los
rastros, pruebas o instrumentos del contrabando
d) Adquiriere, recibiere o interviniere de algún modo en la adquisición o recepción de cualquier
mercadería que de acuerdo a las circunstancias debía presumir proveniente de contrabando
2) El encubrimiento de contrabando será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años, sin
perjuicio de aplicarse las demás sanciones contempladas en el Art. 876
3) La pena privativa de libertad prevista en el apartado 2 de este Art., se elevará en un
tercio cuando:
a) El encubridor fuera un funcionario o empleado público o un integrante de las fuerzas armadas
o de seguridad
b) Los actos mencionados en el inciso d) del apartado 1 de este Art. constituyeren una actividad
habitual”

Art. 875: “1) Estarán exentos de pena los que hubieren ejecutado un hecho de los previstos en
los incisos a), b) y c) del apartado 1, del Art. 874 a favor del cónyuge, de un pariente dentro del
4to grado de consanguinidad o el 2do de afinidad, de un amigo íntimo o de una persona a la
que debieren especial gratitud
2) Cuando se encubriere con la finalidad de obtener un beneficio económico o de asegurar
el producto o el provecho del contrabando, no se aplicará la exención de pena prevista en el
apartado 1 de este Capítulo”

LOS DELITOS ADUANEROS

El Código Aduanero tiene un título destinado a regular los delitos aduaneros, y, en su Art. 862,
que es el 1ero del título citado, establece que se consideran delitos aduaneros los actos y las
omisiones reprimidas en ese título por transgredir las disposiciones del Código, y, a
continuación, contempla 4 capítulos, que plasman los distintos tipos penales contemplados por
el Código aduanero:
1) El capítulo 1 se rubrica “Contrabando”
2) El capítulo 2 se rubrica “Actos culposos que posibilitan el contrabando y uso indebido
de documentos”
3) El capítulo 3 se rubrica “Tentativa de contrabando”
4) El capítulo 4 se rubrica “Encubrimiento de contrabando”

1-Capítulo 1: Contrabando

1) El Art. 863 reprime al que despliegue una conducta ardidosa o engañosa que impida o
dificulte que el servicio aduanero ejerza adecuadamente el control sobre las importaciones y las
exportaciones
2) El Art. 864 reprime al que:
a) Importe o exporte mercadería sustrayéndola al control que debe ejercer el servicio aduanero
sobre las importaciones y las exportaciones
b) Despliegue una conducta que impida o dificulte que el servicio aduanero ejerza
adecuadamente el control sobre las importaciones y las exportaciones con el propósito de
someter a la mercadería que quiere importar o exportar a un tratamiento aduanero o fiscal más
favorable que el correspondiente, como es el caso de quien busca introducir automotores bajo el
régimen de beneficios para discapacitados
c) Presente ante el servicio aduanero alguna documentación que no reúna los requisitos legales
para su otorgamiento con el propósito de someter a la mercadería que quiere importar o
exportar a un tratamiento aduanero o fiscal más favorable que el correspondiente
d) Simule ante el servicio aduanero, total o parcialmente, una importación o una exportación,
con el propósito de obtener un beneficio económico, y, aunque la ley no lo establezca, debe
hacerlo a costa del Fisco Nacional
3) Los artículos 865, 866 y 867 establecen las agravantes de los artículos 863 y 864:
◙ El Art. 865 eleva la escala penal cuando:
a) Intervengan en el hecho, en calidad de autor, instigador o cómplice:
~ 3 o más personas
~ Un funcionario público en ejercicio o en ocasión de sus funciones o con abuso de su cargo
 ~ Un funcionario o empleado del servicio aduanero
~ Un miembro de las fuerzas de seguridad que, según el Código Aduanero, tienen la función
de prevenir los delitos aduaneros
b) Para perpetrar el delito el sujeto activo:
~ Despliegue violencia física o moral en las personas o fuerza en las cosas
~ Cometa otro delito consumado o tentado
~ Utilice un medio de transporte aéreo que se aparte de las rutas autorizadas o aterrice en
lugares no autorizados
~ Presente al servicio aduanero documentos adulterados o falsos necesarios para realizar la
operación aduanera
c) El objeto de la operación aduanera consista en:
~ Mercaderías cuya importación o exportación esté prohibida
~ Sustancias o elementos que, sin estar comprendidos en la enumeración efectuada por el
Art. 866, puedan afectar la salud pública, en función de su naturaleza, de su cantidad o de
sus características
◙ El Art. 866 eleva la escala penal cuando el objeto de la operación aduanera consista en
estupefacientes que se encuentren en cualquier etapa de su elaboración, y, a continuación,
eleva aún más la escala penal cuando:
a) Intervengan en el hecho, en calidad de autor, instigador o cómplice:
~ 3 o más personas
~ Un funcionario público en ejercicio o en ocasión de sus funciones o con abuso de su cargo
~ Un funcionario o empleado del servicio aduanero
~ Un miembro de las fuerzas de seguridad que, según el Código Aduanero, tienen la función
de prevenir los delitos aduaneros
b) Para perpetrar el delito el sujeto activo despliegue violencia física o moral en las personas o
fuerza en las cosas
c) El objeto de la operación aduanera consista en estupefacientes elaborados o semielaborados
que, por su cantidad. estén inequívocamente destinados a ser comercializados dentro o fuera
del territorio nacional
◙ El Art. 867 eleva la escala penal cuando el objeto de la operación aduanera consista en:
a) Elementos nucleares explosivos, agresivos químicos o materiales afines
b) Armas, municiones o materiales de guerra
c) Sustancias o elementos que puedan afectar la seguridad común, en función de su naturaleza,
de su cantidad o de sus características, salvo que el hecho configure un delito al que le
corresponda una pena mayor

2-Capítulo 2: Actos culposos que posibilitan el contrabando y uso indebido de documentos

1) El Art. 868 reprime, con pena de multa:

a) Al funcionario o empleado aduanero que despliegue las funciones fiscales o de control que le
competen mediando una negligencia manifiesta que posibilite que un 3ero cometa el
contrabando o su tentativa
b) Al funcionario o empleado administrativo que libre o posibilite el libramiento de alguna
documentación que no reúna los requisitos legales para su otorgamiento y que sea presentada
ante el servicio aduanero con el propósito de someter a la mercadería que quiere importar o
exportar a un tratamiento aduanero o fiscal más favorable que el correspondiente, siempre que
en el libramiento o en el posible libramiento de aquella documentación haya mediado una grave
inobservancia de las disposiciones legales que lo regulen
2) El Art. 869 reprime, con pena de multa, al responsable de la presentación ante el
servicio aduanero:
a) de una documentación que no reúna los requisitos legales para su otorgamiento con el
propósito de someter a la mercadería que quiere importar o exportar a un tratamiento aduanero
o fiscal más favorable que el correspondiente
b) de algún documento adulterado o falso necesario para realizar la operación aduanera
c) siempre que se trate de un despachante de aduana, de un agente de transporte aduanero,
de un importador, de un exportador o de cualquier otro que por su calidad, actividad u oficio no
pueda desconocer tal circunstancia y no haya actuado dolosamente
3) El Art. 870 establece el procedimiento que debe observarse para la actualización
automática de la escala penal de la multa establecida para los artículos anteriores

3-Capítulo 3: Tentativa de contrabando

1) El Art. 871 establece que incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de
cometer el delito de contrabando, comienza su ejecución pero no lo consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad
2) El Art. 872 establece que la tentativa de contrabando será reprimida con las mismas
penas que corresponden al delito consumado
3) El Art. 873 establece que se consideran supuestos especiales de tentativa de
contrabando:
~ la conducta de quien somete al control aduanero un bulto que en su interior contiene otro
bulto con marcas, números o signos de identificación iguales o idóneos para producir
confusión con los ostentados por el envase exterior
~ la conducta de quien somete al control aduanero una partida de bultos con marcas,
números o signos de identificación iguales o idóneos para producir confusión con los que
ostenten otros envases comprendidos en la misma partida

4-Capítulo 4: Encubrimiento de contrabando

Finalmente, los artículos 874 y 875 del Código Aduanero reprimen las conductas contempladas
por el CP a partir del Art. 277 adecuándolas al delito de contrabando, y, por tal motivo, la
doctrina sostiene que lo más adecuado hubiera sido haber hecho una remisión lisa y llana al CP

DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
 SEGUNDA PARTE

TÍTULO 7: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PÚBLICA............................. 1

TÍTULO 8: DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO........................................ 19

TÍTULO 9: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACIÓN................ 25

TÍTULO 10: DELITOS CONTRA LOS PODERES PÚBLICOS Y EL ORDEN

CONSTITUCIONAL.................................................................................................................

30

TÍTULO 11: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA............ 36

TÍTULO 12: DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA................................................ 66

 DANIEL BISCIGLIA
TÍTULO 7: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PÚBLICA
El título 7mo del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la seguridad pública, se subdivide en 4 capítulos:
- El capítulo 1 prevé los incendios y otros estragos
- El capítulo 2 prevé los delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicación
- El capítulo 3 prevé los delitos de piratería
- El capítulo 4 prevé los delitos contra la salud pública
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El título 7mo del libro 2do del CP regula los delitos contra la seguridad pública y, en consecuencia, hay que determinar
qué se entiende por tal, y al respecto, podemos decir que la misma se ve afectada cuando las acciones típicas provocan
un peligro común, concreto o abstracto, es decir, un peligro que no recae sobre un bien jurídico de un individuo, sino
sobre personas y bienes indeterminados, es decir, sobre la colectividad en general, y por eso es que la mayoría de los
delitos contemplados en este título son delitos de peligro
1-INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS
El inc. 1ero del Art. 186
1-Tipo objetivo
Art. 186: “El que causare incendio, explosión o inundación, será reprimido:
1) Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si hubiere peligro común para los bienes...”
El 1er inciso del Art. 186 es un tipo básico que reprime al que cause incendio, explosión o inundación, aclarando que, al
igual que en todos los delitos de este título, debe haber un peligro común, entendiendo por tal a aquél en el que existen
posibilidades de dañar personas y bienes indeterminados
a) Incendio: El incendio típico del Art. 186 es el llamado fuego peligroso que se caracteriza por su expansibilidad, es
decir, por la posibilidad que tiene el fuego de extenderse a personas y bienes indeterminados, o, lo que es lo mismo, por
la producción de un peligro común, de manera tal que no será punible el incendio:
- que permanezca bajo el dominio de su autor o de un 3ero o que recaiga exclusivamente sobre bienes jurídicos
de su autor, puesto que en tales casos no se ha originado el peligro común que exige el tipo penal
- que, sin provocar un peligro común, cause un daño a las cosas, más allá de que tal conducta podría ser típica
del delito de daño
Por otro lado, hay que decir que no sólo es autor del delito el que prende el fuego sino también el que reaviva el
incendio producido, puesto que en este caso su conducta crea un peligro común distinto del creado por el iniciador del
incendio
b) Explosión: La explosión puede ser definida como la liberación súbita de energía y para que sea típica también debe
producir un peligro común, de manera tal que no será punible la explosión que:
- no sea susceptible de lesionar a bienes jurídicos ajenos, como es el caso de la simple explosión de un petardo,
por no generar directamente peligro alguno
- genere un peligro para un número determinado de bienes o personas, como es el caso de quien hace explotar
una bomba de estruendo en los pies de una o más personas determinadas, porque en tal caso el peligro
generado no es común
c) Inundación: La inundación puede ser definida como el derramamiento de aguas provenientes de cauces naturales o
artificiales, que puede ser súbito o pausado y que no puede ser controlado por el hombre. La diferencia existente entre la
inundación a la que alude el Art. 186 y la inundación a la que alude el Art. 187 radica en que:
- la inundación del Art. 186 debe producir un peligro común, puesto que forma parte de un delito de peligro
 1

concreto
- la inundación del Art. 187 debe producir efectivamente un estrago, puesto que forma parte de un delito de
resultado
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso en el que el autor debe conocer y querer:
- producir el incendio, la explosión o la inundación, para lo cual sólo se admite el dolo directo
- crear un peligro común, para lo cual también es admisible el dolo eventual
3-Consumación y tentativa
Es un delito instantáneo y de peligro concreto que se consuma en el momento en que se crea el peligro común para las
personas o los bienes a causa del incendio, la explosión o la inundación, admitiéndose tanto la tentativa como el
desistimiento voluntario
4-Concurso con otros delitos
Si efectivamente se producen resultados lesivos para la vida o la integridad física se aplicarán las reglas del concurso y
si el incendio, la inundación o la explosión se realizó con el fin de matar a otra persona la conducta se desplaza a los
incisos 5 y 7 del Art. 80 del CP
El estrago rural del inc. 2do del Art. 186
1-Tipo objetivo
Art. 186: “...será reprimido... 2) Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que causare incendio o destrucción por
cualquier otro medio:
a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todavía no cosechados
b) De bosques, viñas, olivares, cañaverales, algodonales, yerbatales, o cualquiera otra plantación de árboles o
arbustos en explotación, ya sea con sus frutos en pie o cosechados
c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados
d) De la leña o carbón de leña, apilados o amontonados en los campos de su explotación y destinados al comercio
e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o enfardados
f) De los mismos productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento...”
El 2do inciso del Art. 186 contempla el denominado estrago rural, que es un delito autónomo y no una agravante del
inciso anterior, al reprimir al que cause la destrucción de los elementos enumerados en sus 6 incisos, en virtud de un
incendio o de otro medio susceptible de producir un peligro común, de manera tal que estamos en presencia de un
delito que es de resultado y que tiene un carácter mixto, puesto que se afecta tanto a la seguridad pública como a la
propiedad rural:
a) En el inc. a) se contemplan los cereales en parva, gavillas o bolsas, y los cereales todavía no cosechados
b) En el inc. b) se contemplan los bosques en su conjunto, pero la ley se refiere además a ciertos árboles y arbustos
que estén en explotación, de manera tal que si no están dando frutos y se los incendia, la conducta no será típica de este
delito
c) En el inc. c) se contemplan el ganado que se encuentra en el campo y sus productos amontonados o depositados en
el campo, de manera tal que si el ganado se encuentra, por Ej., en un galpón, la conducta no será típica de este delito
d) En el inc. d) se contemplan la leña y el carbón de leña que se encuentran apilados o amontonados en los campos de
su explotación y que están destinados al comercio, de manera tal que si la leña o el carbón están destinadas al consumo
personal de su dueño, la conducta no será típica de este delito
e) En el inc. e) se contemplan los alfalfares y cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea que estén en pie o emparvados,
engavillados, ensilados o enfardados, de manera tal que si el forraje se encuentra guardado en un vagón, la conducta no
será típica de este delito
f) En el inc. f) se extiende la protección a los productos mencionados en los párrafos anteriores que se encuentren
cargados, parados o en movimiento
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
 2

b) De resultado que se consuma en el momento en que se crea el peligro común para las personas o los bienes
y se destruye el objeto de ataque, admitiéndose tanto la tentativa como el desistimiento voluntario
La agravante del inc. 3ero del Art. 186
Art. 186: “...será reprimido... 3) Con reclusión o prisión de 3 a 15 años, si hubiere peligro para un archivo público,
biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar o parque de artillería...”
El inc. 3ero del Art. 186 configura una agravante de los casos contemplados en los 2 1eros incisos del mismo Art. al
elevar la pena en el supuesto en el que haya peligro para un archivo público, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica
de pólvora o de pirotecnia militar o parque de artillería, aclarando que, por un lado, la enumeración es taxativa, y que,
por el otro, según la mayoría de la doctrina:
- el archivo, el arsenal y el parque de artillería deben ser públicos
- la biblioteca, el museo y el astillero pueden ser públicos o privados
- y las fábricas de pólvora o de pirotecnia militar, en principio, deben ser públicos, puesto que estos objetos, si
son legales, son normalmente del Estado, y decimos en principio porque, excepcionalmente, fábricas de
pólvora o de pirotecnia militar privadas pueden tener una finalidad militar de provisión al Estado
La agravante del inc. 4to del Art. 186
Art. 186: “...será reprimido... 4) Con reclusión o prisión de 3 a 15 años, si hubiere peligro de muerte para alguna
persona...”
El inc. 4to del Art. 186 configura una agravante de los casos contemplados en los 2 1eros incisos del mismo Art. al
elevar la pena en el supuesto en el que haya peligro de muerte para alguna persona:
+ Desde el punto de vista objetivo se requiere que la conducta del sujeto activo genere, además del peligro
común, un peligro concreto, y no meramente potencial, para la vida de un sujeto determinado, mediando entre el
incendio y el peligro de muerte una relación causal directa e inmediata, de manera tal que no basta con que el peligro de
muerte sea con motivo y ocasión del incendio, explotación, inundación o destrucción, quedando excluidas, en
consecuencia, aquellas personas que corren el riesgo debido a:
 su propia decisión, como es el caso del sujeto particular que se escabulle entre las llamas para socorrer a alguien, el
caso del dueño que permanece en la finca para salvarla o el caso del partícipe del delito
 la función que desempeñan, como es el caso del bombero o del policía que se escabulle entre las llamas para
socorrer a alguien
+ Desde el punto de vista subjetivo la mayoría de la doctrina sostiene que el peligro de muerte de una persona
es un resultado preterintencional, de manera tal que el autor debe haber previsto que una persona correría peligro en
relación con el incendio, explotación, inundación o destrucción que él mismo provocó, pero su voluntad no debe estar
dirigida a causar la muerte de la víctima, puesto que en tal caso estaríamos en presencia de la figura prevista por el inc.
5to del Art. 80. Sin embargo, Donna sostiene que este tipo penal también admite en el autor el dolo eventual de generar
un peligro para la vida de un sujeto determinado, puesto que la agravante del inc. 5to del Art. 80 exige en el autor el
dolo directo
La agravante del inc. 5to del Art. 186
Art. 186: “...será reprimido... 5) Con reclusión o prisión de 8 a 20 años, si el hecho fuere causa inmediata de muerte de
alguna persona”
El inc. 5to del Art. 186 configura una agravante de los casos contemplados en los 2 1eros incisos del mismo Art. al
elevar la pena en el supuesto en el que el hecho haya sido causa inmediata de muerte de una persona:
+ Desde el punto de vista objetivo se requiere que la conducta del sujeto activo genere un peligro común y sea
la causa inmediata de la muerte de un sujeto determinado, mediando entre el incendio y la muerte una relación causal
directa e inmediata, de manera tal que no basta con que la muerte sea con motivo y ocasión del incendio, explotación,
inundación o destrucción, quedando excluidas, en consecuencia, aquellas personas que mueren por concurrir al lugar
del siniestro debido a su propia decisión o debido a la función que desempeñan
+ Desde el punto de vista subjetivo la mayoría de la doctrina sostiene que la muerte de una persona es un
resultado preterintencional, de manera tal que el autor debe haber previsto que una persona moriría en relación con el
incendio, explotación, inundación o destrucción que él mismo provocó, pero su voluntad no debe estar dirigida a causar
la muerte de la víctima, puesto que en tal caso estaríamos en presencia de la figura prevista por el inc. 5to del Art. 80.
 3

Sin embargo, Donna sostiene que este tipo penal también admite en el autor el dolo eventual de causar la muerte de un
sujeto determinado, puesto que la agravante del inc. 5to del Art. 80 exige en el autor el dolo directo
El estrago del Art. 187
1-Tipo objetivo
Art. 187: “Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el Art. precedente, el que causare estrago por medio de
sumersión o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundación, de una mina o cualquier otro medio poderoso de
destrucción”
El Art. 187 reprime al que cause estrago por medio de sumersión o varamiento de una nave, derrumbe de un edificio,
inundación, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destrucción
1) La acción típica: La acción típica consiste en causar un estrago, entendiendo por tal:
- al daño de gran magnitud
- ocasionado en virtud de la utilización de un medio poderoso de destrucción
- que genera un peligro común para personas y bienes indeterminados
2) Los medios del estrago: El Art. 187 enumera una serie de medios típicos para causar el estrago y éstos son:
a) Sumersión o varamiento de una nave
b) Derrumbe de un edificio
c) Inundación, de una mina
d) O cualquier otro medio poderoso de destrucción
a) Sumersión o varamiento de una nave
→ sumersión implica el naufragio o el hundimiento de la nave
→ varamiento implica la detención de la nave haciéndola tocar fondo
→ nave es toda embarcación con capacidad suficiente para transportar un conjunto indeterminado de personas o cosas
que son las que en definitiva sufrirán el peligro o daño
Sin embargo, cuando la sumersión o el varamiento se produzca con el fin de atentar contra la seguridad de los medios
de transporte o comunicaciones el caso se enmarca dentro del Art. 194
b) Derrumbe de un edificio
→ derrumbe implica la precipitación del edificio que se produce rápidamente, aclarando que, si bien el derrumbe
puede ser total o parcial, debe ser idóneo para causar un estrago, y, en consecuencia, el edificio debe reunir ciertas
características referidas a, por Ej., tamaño o capacidad
→ edificio es toda obra construida por el hombre, cuyo derrumbe sea idóneo para causar un estrago, y que:
+ según un sector de la doctrina debe estar destinado a ser ocupado o utilizado para vivienda o para guardar
animales o cosas, como las casas, los templos y los galpones
+ según otro sector de la doctrina puede estar destinado a vivienda o no y puede estar ocupado o desocupado,
puesto que el bien jurídico protegido es la seguridad pública y no la de un número más o menos determinado
de personas, de manera tal que, según este sector, en el que se enmarcan Fontán Balestra y Creus, pueden
considerarse como edificios ciertos monumentos cuya conformación sea idónea para causar un estrago y citan
como Ej. al obelisco
c) Inundación, de una mina: La redacción original del Art. 187, que provenía del proyecto de 1906, preveía como
medio típico para causar el estrago a la “inundación de una mina”. Sin embargo, la ley 11.221 de fe de erratas agregó
una coma después de la palabra inundación, y, en consecuencia, se generó una importante discusión doctrinaria que
perdura hasta nuestros días en la que:
+ un sector de la doctrina, desapegándose del principio de legalidad, sostiene que debe interpretarse del mismo
modo en que se interpretaba antes de la sanción de la ley 11.221, de manera tal que el medio típico para causar
el estrago consiste en la inundación de una mina, entendida esta última como lugar de donde se extrae el
mineral
+ otro de la doctrina, apegándose al principio de legalidad, sostiene que la coma incorporada por la ley 11.221
distingue claramente 2 medios típicos para causar el estrago, que son la inundación y la explosión de una mina,
entendida esta última como mina bomba
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d) O cualquier otro medio poderoso de destrucción: Finalmente, el Art. 187 establece que el estrago puede causarse por
cualquier otro medio poderoso de destrucción, dentro de los cuales podemos citar, por Ej., a la producción de una
avalancha sobre una población o a la liberación de gases tóxicos a gran escala
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma:
+ cuando el medio empleado para causar un estrago implica de por sí un daño, cuando el medio utilizado haya causado
el peligro común, como es el caso de la sumersión o varamiento de una nave, de la inundación o del derrumbe
+ cuando el medio empleado para causar un estrago no implica de por sí un daño, cuando se produce el daño, como es
el caso de la explosión de minas o de la liberación de gases tóxicos a gran escala
El impedimento o entorpecimiento de las tareas de defensa del Art. 188
El Art. 188 contempla 2 situaciones diferentes, que son:
a) La destrucción de ciertas obras, en el 1er párrafo
b) El llamado favorecimiento al estrago, en el 2do párrafo
La destrucción de ciertas obras del 1er párrafo del Art. 188
1-Tipo objetivo
Art. 188: “Será reprimido con prisión de 1 a 6 años el que, destruyendo o inutilizando diques u otras obras destinadas a
la defensa común contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se produzcan...”
El 1er párrafo del Art. 188 reprime al que destruya o inutilice diques u otras obras destinadas a la defensa común contra
las inundaciones u otros desastres haciendo surgir el peligro de que los mismos se produzcan
→ Destruir implica dañar la cosa en su materialidad de tal modo que ya no exista como lo que era
→ Inutilizar implica tornar inservible la cosa para cumplir con el fin a la que estaba destinada
→ Un dique, según el diccionario, consiste en una obra del artificio humano, aclarando que, si bien Molinario y
Aguirre Obarrio sostienen que cuando el Código alude a “dique” se refiere tanto al dique artificial como al dique
natural, la mayoría de la doctrina sostiene que la noción de “dique” se circunscribe al dique artificial, puesto que el
mismo Código, a continuación alude a las “otras obras”, admitiéndose, en consecuencia, las obras del hombre y las
obras mixtas pero no las obras de la naturaleza, y pudiendo ser estas obras tanto particulares como públicas y tanto
permanentes como transitorias
→ A su vez, ese dique u otra obra debe estar destinado a la defensa común contra las inundaciones u otros desastres,
aclarando que:
- esa finalidad debe ser previa al desastre, quedando, en consecuencia, excluidas las obras destinadas a combatir
un desastre ya ocurrido, como es el caso de los terraplenes que se construyen para detener una inundación en
curso
- el desastre debe iniciarse a partir de la destrucción o inutilización de la obra misma, quedando, en
consecuencia, excluidas las obras destinadas a prevenir un desastre, como es el caso de las torres de
observación de incendios, puesto que su destrucción no sería la causa originaria del desastre
2-Tipo subjetivo
Desde el punto de vista subjetivo:
→ un sector de la doctrina, en el que se enmarcan Núñez y Soler, sostiene que el peligro de desastre es un resultado
preterintencional, de manera tal que será típica la conducta del sujeto activo que sabe que está delante de una obra
destinada a contener las aguas y la destruye con una finalidad diferente a la de producir la inundación, como por Ej. la
de regar su campo, siempre que su acto haya generado el peligro de inundación
→ otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Donna, Molinario y Aguirre Obarrio, sostiene que estamos en
presencia de un delito doloso, y, en consecuencia, se requiere que el sujeto activo tenga la finalidad de que la
inundación o el desastre se produzca, de manera tal que si el sujeto activo tuvo otra finalidad diferente, el delito será de
daño, y, en caso de que se produzca, estrago culposo
3-Consumación y tentativa
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El delito se consuma con el atentado dañoso y el surgimiento de peligro de desastre, de manera tal que sin la creación
del peligro común estaremos en presencia del delito de daño
El llamado favorecimiento al estrago del 2do párrafo del Art. 188
1-Tipo objetivo
Art. 188: “...La misma pena se aplicará al que, para impedir la extinción de un incendio o las obras de defensa contra
una inundación, sumersión, naufragio u otro desastre, sustrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales, instrumentos
u otros medios destinados a la extinción o a la defensa referida”
El 2do párrafo del Art. 188 reprime al que:
a) para impedir la extinción de un incendio o la defensa contra una inundación, sumersión, naufragio u otro desastre
b) sustraiga, oculte o haga inservibles
c) materiales, instrumentos u otros medios destinados a la extinción o a la defensa referida
a) En 1er lugar, el tipo requiere que el sujeto activo se encuentre frente a un desastre inminente o en curso
b) En 2do lugar, el tipo exige que el sujeto activo, para impedir la acción de contrarrestar, dominar o disminuir los
efectos del desastre:
- Sustraiga el objeto destinado a la defensa común, es decir, lo saque de la esfera de disponibilidad de quien pueda o
de quien pudo utilizarlo adecuadamente
- Oculte el objeto destinado a la defensa común, es decir, lo esconda de esa esfera de disponibilidad
- Haga inservible el objeto destinado a la defensa común, es decir, lo torne inútil para cumplir con el fin al que estaba
destinado
c) En 3er lugar, el tipo exige que las acciones referidas recaigan contra materiales, instrumentos o cualquier otro
medio destinado a la defensa común, lo cual evidencia que estamos en presencia de un delito de acción, en el que la
mera negativa a entregar alguno de estos objetos o la mera negativa a realizar alguna conducta tendiente a evitar el
desastre son atípicas, aclarando, finalmente, que también puede ser sujeto activo del delito en cuestión el mismo dueño
de esos objetos, puesto que el bien jurídico protegido no es la propiedad sino la seguridad pública
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la sustracción, ocultación o inutilización del objeto destinado a la defensa común, sin
que sea necesario que efectivamente se impida la acción de contrarrestar, dominar o disminuir los efectos del desastre,
admitiéndose la tentativa en los casos en los que el autor intente destruir el medio de defensa y no lo logre por razones
ajenas a su voluntad
El estrago culposo del Art. 189
1-Tipo objetivo
Art. 189: “...Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su
arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estrago
Si el hecho u omisión culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el
máximo de la pena podrá elevarse hasta 5 años”
El Art. 189 contempla la figura del estrago culposo al reprimir al que cause un incendio u otro estrago por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, que no son más que
formas de exteriorización de la violación del deber de cuidado:
- La imprudencia consiste en no abstenerse de una acción que es en sí misma peligrosa y capaz de ocasionar
daños, de manera tal que el imprudente es quien realiza algo que las reglas de la prudencia aconsejan no hacer
- La negligencia consiste en una forma de desatención, de manera tal que el negligente es quien no hace algo
que las reglas de la prudencia aconsejan hacer
- La impericia y la inobservancia de los reglamentos u ordenanzas no son más que casos de negligencia e
imprudencia
Además, el 2do párrafo del Art. 189 configura una agravante del tipo básico que eleva el mínimo de la pena hasta 5
años cuando se haya puesto en peligro de muerte a alguna persona o se haya causado la muerte de alguna persona,
aclarando que, lógicamente, el resultado debe ser producto directo de la violación del deber de cuidado
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La fabricación o tenencia de materiales explosivos del 1er párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis
1-Tipo objetivo
Art. 189 bis: “1) El que, con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o causar daños en
las máquinas o en la elaboración de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder
bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares, o sus
desechos, isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente peligrosos, o
sustancias o materiales destinados a su preparación, será reprimido con reclusión o prisión de 5 a 15 años...”
El 1er párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis reprime al que:
a) adquiera, fabrique, suministre, sustraiga o tenga en su poder
b) bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares,
isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o biológicamente peligrosos, o sustancias o
materiales destinados a su preparación
c) con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad común o causar daños en las máquinas o en la
elaboración de productos
a) Las acciones típicas: Las acciones típicas consisten en adquirir, fabricar, suministrar, sustraer o tener en su poder, los
objetos mencionados por la ley:
- Adquiere quien obtiene en propiedad un objeto, a cualquier título que sea, aunque no lo tenga en sus manos
- Fabrica quien elabora una sustancia determinada o quien reelabora, transforma o perfecciona una sustancia
existente
- Suministra quien entrega o da a otro un objeto
- Sustrae quien saca los objetos de un 3ero
- Tiene quien mantiene el objeto bajo su poder, lo cual implica la introducción y el transporte, sin importar si lo
hace personalmente o si lo hace otro bajo su vigilancia
b) Los objetos: Los objetos que se deben adquirir, fabricar, suministrar, sustraer o tener en su poder, son:
1) Bombas, que son los continentes de explosivos o gases que estallan con detonación
2) Materiales o aparatos capaces de liberar energía nuclear, que son aquellos que se utilizan para convertir la materia
en energía, como es el caso del uranio
3) Materiales radiactivos o sustancias nucleares
4) Isótopos radiactivos
5) Materiales:
- explosivos, que son aquellos que, sin ser una bomba, pueden estallar con detonación, como es el caso de una
dinamita
- inflamables, que son aquellos que pueden prenderse rápida y violentamente en llamas y que son utilizados
para la lucha o el daño
- asfixiantes y tóxicos, que son aquellos que pueden producir efectos de esa índole, como es el caso del
envenenamiento
- biológicamente peligrosos
6) Sustancias o materiales destinados a su preparación, lo cual, según Donna, constituye el extremo de la punición de
un acto preparatorio, puesto que, no sólo se pune la adquisición, fabricación, suministro, sustracción o tenencia, de un
objeto que luego se utilizará para cometer un delito contra la seguridad pública, sino también de un objeto que se
utilizará para la preparación de un objeto que luego se utilizará para cometer un delito contra la seguridad pública
Finalmente, decimos que:
- en 1er lugar, estos son actos preparatorios de delitos contra la seguridad común, y, por lo tanto, tienen que ser
objetos para tales fines
- en 2do lugar, la ley 25.886, que modifica la redacción del Art. 189 bis:
a) nos habla de materiales y no de materias, como lo hacía la redacción del Art. 189 bis, conforme a la
ley 25.086
b) agrega como objetos a:
- los materiales radioactivos o sustancias nucleares, o sus desechos
- los isótopos radiactivos
 7

- los materiales biológicamente peligrosos

- con el fin abarcar a otros materiales que están siendo utilizados por el terrorismo a nivel mundial, y más
teniendo en cuenta las tristes experiencias que sufrió nuestro país con los atentados a la Embajada de Israel y a
la AMIA
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que existen 2 elementos
subjetivos distintos del dolo, consistentes en que el autor debe desplegar su conducta:
a) con el fin de contribuir a la comisión de cualquier delito contra la seguridad común
b) o con el fin de causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos, aclarando que, aunque la ley no lo
especifique, también la conducta debe tener el fin de contribuir a la comisión de cualquier delito contra la seguridad
común, de manera tal que esas máquinas o productos deben ser necesarios e importantes para garantizar la seguridad
común, como puede ser, por Ej., una máquina que construya jeringas o una máquina que construye mangueras para
incendio
3-Consumación y tentativa
Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la mera adquisición, fabricación, suministro, sustracción o
tenencia, y que no admite la tentativa
4-Penalidad
Es un delito que no se agrava para el caso en el que se cometa el delito, puesto que, en tal caso, el agente es partícipe del
delito que se comete
Las instrucciones para la preparación de materiales explosivos del 2do párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis
1-Tipo objetivo
Art. 189 bis: “... 1) La misma pena se impondrá al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión de
delitos contra la seguridad común o destinados a causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos, diere
instrucciones para la preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo anterior...”
El 2do párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis, al igual que el párrafo anterior, castiga como delito un acto preparatorio, al
reprimir al que:
a) dé instrucciones para la preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo anterior
b) sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión de delitos contra la seguridad común o a la comisión de
delitos destinados a causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos
La acción típica consiste en dar instrucciones para la preparación de sustancias o materiales mencionados en el párrafo
anterior, es decir, en enseñar o indicar cómo se preparan esas sustancias o materiales, aclarando que:
- las instrucciones pueden ser dadas por cualquier medio, de manera tal que pueden ser dadas tanto
personalmente como, por Ej., por vía radial o por vía Internet
- las instrucciones dadas deben ser idóneas, de manera tal que quien da instrucciones debe saber sobre ellas
Ahora bien, si el autor da dichas instrucciones para que se cometa un delito determinado, su acción lo convierte en
instigador, autor o partícipe, según las circunstancias, si es que el delito se consuma o, al menos, permanece en grado de
tentativa, de manera tal que, en tal caso, sólo se aplicará, al sujeto que dé las instrucciones, la pena establecida por el
2do párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis, en los casos en los que el delito no sea ni siquiera tentado
2-Tipo subjetivo
El autor debe dar las instrucciones “sabiendo” o “debiendo saber” que contribuye a la comisión de delitos contra la
seguridad común o a la comisión de delitos destinados a causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos,
lo que lleva a Donna a sostener que estamos en presencia de un delito doloso que admite tanto el dolo directo, puesto
que a esto es lo que se refiere la ley al emplear el término “sabiendo”, como el dolo eventual, puesto que a esto es lo que
se refiere la ley al emplear el término “debiendo saber”
3-Consumación y tentativa
Es un delito que se consuma con el hecho de dar las instrucciones, aclarando que la doctrina admite la tentativa en
aquellos casos en los cuales el sujeto despliegue su conducta a dar las instrucciones pero no las dé por razones ajenas a
él, aunque Donna sostiene que tal afirmación implica una ampliación peligrosa del tipo penal, puesto que se trata de una
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tentativa de un acto preparatorio

La simple tenencia de materiales explosivos del 3er párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis
1-Tipo objetivo
Art. 189 bis: “... 1) La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede, sin la debida
autorización legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso doméstico o industrial, será reprimida con prisión
de 3 a 6 años...”
El 3er párrafo del inc. 1ero del Art. 189 bis reprime:
a) la simple tenencia
b) de los materiales mencionados en el 1er párrafo
c) cuando no exista la debida autorización legal o cuando no pueda justificarse por razones de su uso
doméstico o industrial
Los incisos 2do, 3ero, 4to y 5to del Art. 189 bis
Los incisos 2do, 3ero, 4to y 5to del Art. 189 bis, tras la reforma introducida por la ley 25.886, contemplan 18 delitos
relacionados con las armas de fuego, que son delitos de peligro abstracto, en los cuales, en principio, el peligro no es un
elemento del tipo penal y por eso el delito se consuma aunque en el caso concreto no se haya producido un peligro del
bien jurídico protegido. Sin embargo, un sector de la doctrina, en el que se enmarcan, entre otros, Donna y Zaffaroni,
sostiene que, para adecuar a los delitos de peligro abstracto a la CN, evitando violentar los principios de inocencia y de
culpabilidad, hay que diferenciar el delito formal o de mera actividad y el delito de peligro abstracto:
 En el delito formal o de mera actividad, el mero despliegue de la conducta típica afecta el bien jurídico
protegido, y, en consecuencia, no exige para su consumación la producción de un resultado como elemento
independiente de la conducta
 En el delito de peligro abstracto, en cambio, el mero despliegue de la conducta típica no afecta el bien
jurídico protegido, y, en consecuencia, punir esa conducta, por el mero hecho de ser desplegada, como quiere
un sector de la doctrina, conlleva a la violación de los pilares fundamentales sobre los cuales se apoya el
derecho penal liberal, de manera tal que, los delitos de peligro abstracto, también deben poner en peligro al
bien jurídico protegido, que, en este caso, es la seguridad pública
Por tal motivo, Donna y Zaffaroni, sostienen que, la diferencia entre el delito de peligro concreto y el delito de peligro
abstracto, radica en la inversión de la carga probatoria, en el sentido que:
- En el delito de peligro concreto es el querellante el que debe probar que el querellado desplegó la conducta
típica y que esa conducta puso en peligro el bien jurídico protegido
- En el delito de peligro abstracto es el querellante el que debe probar que el querellado desplegó la conducta
típica y es el querellado el que debe probar que esa conducta no puso en peligro el bien jurídico protegido
porque por Ej. el arma no era apta para el disparo o porque era un recuerdo familiar que estaba destinado
exclusivamente a un fin decorativo
Concepto de arma y clasificación legal de las armas de fuego
Arma es todo elemento capaz de aumentar el poder ofensivo de una persona y, a su vez, puede ser propia o impropia:
- Dentro de las armas propias distinguimos las armas de fuego y las armas blancas
- Dentro de las armas impropias distinguimos las armas impropias equiparadas con las propias y las armas impropias
propiamente dichas
Arma de fuego es aquella que utiliza energía derivada del encendido de la pólvora:
- Dentro de las armas de fuego distinguimos las armas de uso civil, las armas de guerra y las armas de uso prohibido:
1) Las armas de fuego de uso civil son las que enumera taxativamente el Art. 5 del decreto 395
2) Las armas de fuego de guerra son definidas por exclusión por el Art. 4 del decreto 395 que establece que son
las armas de fuego no enumeradas por el Art. 5
3) Las armas de fuego de uso prohibido son las que no pueden ser usadas por ninguna persona que se encuentre
en el territorio nacional salvo que tenga una expresa autorización del Poder Ejecutivo, previa intervención del Registro
Nacional de Armas y el Ministerio de Defensa
- Dentro de las armas de guerra distinguimos las armas de guerra de uso civil condicional, las armas de guerra de uso
exclusivo de las instituciones armadas y las armas de guerra de uso prohibido
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La debida autorización legal

El sujeto activo no cuenta con la debida autorización legal cuando:
- no es legítimo usuario, que, conforme a lo establecido por el decreto 395, que es el decreto reglamentario de la ley
20.429 de Armas y Explosivos, es aquella persona o institución que ha cumplido con los requisitos impuestos por la ley
y se ha inscripto en el Registro Nacional de Armas, para comprar, tener en su poder y usar, dentro de las limitaciones
establecidas, una o varias armas de fuego
- no tiene la autorización respectiva prevista por el decreto 395
La tenencia y la portación
- El sujeto activo tiene el arma cuando la misma se encuentra en un lugar en donde pueda encontrarla y ponerla su
disposición en cualquier momento que lo desee, como es el caso del sujeto que guarda el arma en el ropero de su
dormitorio o en el cajón del escritorio en el que trabaja
- El sujeto activo porta el arma cuando la misma es trasladada por aquél de un lugar a otro, llevándola encima de su
cuerpo, como es el caso del sujeto que guarda el arma en el bolsillo de su pantalón, en su maletín o en la parte interna de
la puerta del auto, mientras transita por la vía pública, y, en consecuencia, la portación de armas supone un plus con
respecto a la mera tenencia, puesto que implica llevar un arma en un lugar público en condiciones de inmediato uso, y
es por eso que:
+ El habilitado a la portación puede llevar el arma cargada, siempre que lleve consigo la credencial de legítimo usuario
de armas, la autorización de tenencia del arma, la autorización de portación del arma y el documento nacional de
identidad
+ El habilitado a la tenencia no puede llevar el arma cargada, y, si quiere transportar las municiones debe hacerlo en
forma separada del arma
Tipo subjetivo
Los 18 delitos que contempla el Art. 189 bis, en sus incisos 2do, 3ero, 4to y 5to, son dolosos
El inc. 2do del Art. 189 bis
Art. 189 bis: “...2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida
con prisión de 6 meses a 2 años y multa de 1.000 pesos a 10.000 pesos
Si las armas fueren de guerra, la pena será de 2 a 6 años de prisión
La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida con prisión de 1 año a 4
años
Si las armas fueren de guerra, la pena será de 3 años y 6 meses a 8 años y 6 meses de reclusión o prisión
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los 2 párrafos que anteceden, fuere tenedor autorizado del arma de
que se trate, la escala penal correspondiente se reducirá en un tercio del mínimo y del máximo
La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por las circunstancias del hecho y las
condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de intención de utilizar las armas portadas con fines ilícitos
En los 2 casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas... y portare un arma
de fuego de cualquier calibre, será reprimido con prisión de 4 a 10 años...”
1) En 1er lugar, el inc. 2do del Art. 189 bis contempla 2 figuras básicas:
a) La 1era consiste en la simple tenencia de armas de fuego de uso civil sin la debida autorización legal
b) La 2da consiste en la simple tenencia de armas de fuego de guerra sin la debida autorización legal
2) En 2do lugar, el inc. 2do del Art. 189 bis contempla 2 figuras agravadas:
a) La 1era consiste en la portación de armas de fuego de uso civil sin la debida autorización legal, y, al
respecto, podemos decir que la pena establecida para el que porta un arma de fuego de uso civil sin la debida
autorización es de 1 a 4 años de prisión, y la pena establecida para el que dispara un arma de fuego contra una persona
sin herirla es de 1 a 3 años, lo cual rompe la sistemática del Código en materia de penas, puesto que se establece una
pena mayor para un delito de peligro abstracto, como lo es la portación de arma de fuego de uso civil sin la debida
autorización del Art. 189 bis, que la establecida para un delito de peligro concreto, como lo es el disparo de arma de
fuego del Art. 104
b) La 2da consiste en la portación de armas de fuego de guerra sin la debida autorización legal
3) En 3er lugar, el inc. 2do del Art. 189 bis contempla 2 figuras atenuadas de las 2 figuras agravadas anteriores:
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a) La 1era consiste en la portación de armas de fuego de uso civil o de armas de fuego de guerra siendo tenedor
autorizado del arma de que se trate, aplicándose al autor una inhabilitación especial por el doble del tiempo de la
condena, que, según la doctrina, se circunscribe a una inhabilitación para ser legítimo usuario de armas de fuego
b) La 2da consiste en la portación de armas de fuego de uso civil o de armas de fuego de guerra sin la intención
de utilizar las armas portadas con fines ilícitos, lo cual deberá determinarse, según lo establecido por el tipo penal,
teniendo en cuenta las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, aplicándose al autor una
inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena, que, según la doctrina, se circunscribe a una inhabilitación
para ser legítimo usuario de armas de fuego
El fundamento de estas figuras atenuadas, según se desprende de la discusión parlamentaria, consiste en la imperiosa
necesidad de distinguir:
- al hombre de bien que porta un arma para proteger a su hija que regresa de bailar o de trabajar y la va a buscar a la
parada del colectivo de un barrio oscuro en altas horas de la noche
- del delincuente que coloca un arma en su cinturón y sale a buscar víctimas al azar
4) Finalmente, el inc. 2do del Art. 189 contempla 2 figuras básicas:
a) La 1era consiste en la portación de armas de fuego de cualquier calibre por parte de quien registre
antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, aclarando que, para no violar los
pilares básicos sobre los que se apoya el derecho penal liberal, debe interpretarse que los antecedentes penales
solamente se refieren a condenas firmes, y que sólo pueden ser tenidos en cuenta si pueden ser informados a la luz del
Art. 51 del CP
b) La 2da consiste en la portación de cualquier tipo de armas de fuego por parte de quien se encuentre gozando
de una excarcelación o exención de prisión anterior por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, lo cual
roza el límite de la inconstitucional, puesto que:
- por un lado, viola el principio de inocencia, consagrado en una serie de tratados internacionales que versan sobre
DH y que, a partir de 1994, conforme a lo establecido por el inc. 22 del Art. 75 de la CN, fueron incorporados a la
misma, entre los que podemos citar:
a) La Declaración Universal de DH
b) La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
c) La Convención Americana sobre DH
- por otro lado, viola el principio de acto, volviendo a la aplicación de un derecho penal de autor, en el que sería
penada una persona por ser sospechada de haber cometido un delito, recordando que esta idea fue iniciada por la
Escuela Positivista y retomada por los regímenes totalitarios nazi y soviético
El inc. 3ero del Art. 189 bis
Art. 189 bis: “... 3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de instrumental para
producirlas, sin la debida autorización, será reprimido con reclusión o prisión de 4 a 10 años
El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual será reprimido con reclusión o prisión
de 5 a 10 años...”
El inc. 3ero del Art. 189 bis contempla 3 figuras básicas:
a) La 1era reprime el acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, sin la debida autorización:
- El Art. no establece cuántas armas de fuego, piezas o municiones de éstas, significa acopio, y, en consecuencia, si
bien se establece que para que haya acopio los objetos reunidos deben ser los suficientes como para que puedan ser
utilizados por numerosas personas, se hace difícil establecer una interpretación que se apegue al principio de legalidad,
y, a tales fines, un sector de la doctrina sostiene que, como el decreto 395 permite que el legítimo usuario tenga hasta
500 municiones de un mismo calibre, podría considerarse acopio tener más de esa cantidad
- Las piezas son los componentes del arma de fuego
- Las municiones son los proyectiles que dispara el arma de fuego
b) La 2da reprime la tenencia de instrumental para producir armas de fuego, piezas o municiones de éstas, sin
la debida autorización, entendiendo por instrumentales a los mecanismos y aparatos que sirven para su elaboración
c) La 3era reprime al que haga de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual
El inc. 4to del Art. 189 bis
Art. 189 bis: “... 4) Será reprimido con prisión de 1 año a 6 años el que entregare un arma de fuego, por cualquier título,
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a quien no acreditare su condición de legítimo usuario

La pena será de 3 años y 6 meses a 10 años de prisión si el arma fuera entregada a un menor de 18 años
Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena será de 4 a 15 años de
reclusión o prisión
Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los 3 párrafos anteriores contare con autorización para la
venta de armas de fuego, se le impondrá, además, inhabilitación especial absoluta y perpetua, y multa de 10.000
pesos...”
1) En 1er lugar, el inc. 4to del Art. 189 bis, contempla una figura básica que reprime al que entregue un arma de fuego,
a título oneroso o a título gratuito, a quien no acredite su condición de legítimo usuario
2) En 2do lugar, el inc. 4to del Art. 189 bis, contempla 2 figuras agravadas de la figura anterior:
a) La 1era se da cuando el arma de fuego es entregada a un menor de 18 años, el cual nunca puede ser legítimo
usuario
b) La 2da se da cuando el sujeto activo hace de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual
3) Finalmente, el inc. 4to del Art. 189 bis, contempla una figura agravada de las 3 figuras anteriores que se da cuando el
sujeto activo cuenta con autorización para la venta de armas de fuego
El inc. 5to del Art. 189 bis
Art. 189 bis: “... 5) Será reprimido con prisión de 3 a 8 años e inhabilitación especial por el doble del tiempo de la
condena el que, contando con la debida autorización legal para fabricar armas, omitiere su número o grabado conforme
a la normativa vigente, o asignare a 2 o más armas idénticos números o grabados
En la misma pena incurrirá el que adulterare o suprimiere el número o el grabado de un arma de fuego”
El inc. 5to del Art. 189 bis contempla 3 figuras básicas:
a) La 1era reprime al que, contando con la debida autorización legal para fabricar armas, omita su número o
grabado conforme a la normativa vigente, conducta que concurre aparente con la regulada en el Art. 289, pero que es
desplazada por ésta por razones de especialidad
b) La 2da reprime al que, contando con la debida autorización legal para fabricar armas, asigne a 2 o más
armas idénticos números o grabados, conducta que concurre aparente con la regulada en el Art. 289, pero que es
desplazada por ésta por razones de especialidad
c) La 3era reprime al que adultere o suprima el número o el grabado de un arma de fuego, conducta que
concurre aparente con la regulada en el Art. 289, pero que es desplazada por ésta por razones de especialidad
2-DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y DE COMUNICACIÓN
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido en el capítulo 2do del título 7mo del libro 2do del CP es el normal funcionamiento del medio
de transporte o de comunicación destinado a la utilidad pública, es decir, que el capítulo en cuestión no protege a
cualquier medio de transporte o de comunicación, sino solamente a aquél cuya afectación traiga aparejada una
afectación a la seguridad pública, lo cual se dará cuando el medio de transporte o de comunicación sea utilizado por un
número indeterminado de personas
La creación de peligro para transportes acuáticos y aéreos del 1er párrafo del Art. 190
1-Tipo objetivo
Art. 190: “Será reprimido con prisión de 2 a 8 años, el que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la
seguridad de una nave, construcción flotante o aeronave...”
El 1er párrafo del Art. 190 es un tipo básico que reprime al que:
a) a sabiendas
b) ejecute cualquier acto que ponga en peligro la seguridad
c) de una nave, de una construcción flotante o de una aeronave
a) Acción típica: La acción típica consiste en ejecutar cualquier acto, directo o indirecto, que ponga en peligro la
seguridad de los medios de transporte citados, es decir, que ponga en peligro las personas o las cosas transportadas,
pudiendo consistir en una acción o en una omisión, siempre que la omisión sea impropia, para lo cual será necesario
que el sujeto activo se encuentre en una posición de garante y que su omisión sea equivalente a la acción:
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- El acto directo es aquél que daña o afecta directamente al medio de transporte poniendo en peligro su seguridad
- El acto indirecto es aquél que, sin dañar o afectar directamente al medio de transporte, pone en peligro su
seguridad, como es el caso del daño o afectación a un radar o el caso de la obstrucción de una pista de aterrizaje
b) Objetos del delito: La acción típica debe poner en peligro la seguridad de una nave, de una construcción flotante o de
una aeronave, y, estos medios de transporte, pueden ser de propiedad pública o privada, e, incluso, pueden ser de
propiedad del mismo sujeto que despliega la conducta típica, siempre que dicha conducta ponga en peligro la seguridad
común, tal como lo establece el último párrafo del Art. 190, lo cual encuentra su fundamento en que estamos en
presencia de un delito contra la seguridad pública y no de un delito contra la propiedad:
- Nave es toda embarcación flotante destinada al transporte de personas o de cosas
- Construcción flotante es todo aparato que, sin ser nave, está destinado a flotar en las aguas, siendo traslado por la
nave, como es el caso de una grúa, o permaneciendo anclado, como es el caso de una plataforma, de un faro o de un
puente
- Aeronave es toda embarcación que se mueve en el aire y que está destinada al transporte de personas o de cosas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el tipo penal exige que
la acción típica sea desplegada “a sabiendas”
b) De peligro concreto que se consuma cuando la seguridad del medio de transporte ha sido puesta en peligro
real, concreto y efectivo, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa, en aquellos casos en los que el sujeto activo
lleva a cabo actos idóneos tendientes a poner en peligro la seguridad pero no logra el fin propuesto por razones ajenas a
su voluntad, aclarando que no debe confundirse la tentativa del Art. 190 con la consumación del Art. 194, que reprime
al que impida, estorbe o entorpezca un servicio sin crear el peligro exigido por el Art. 190
Las agravantes de la creación de peligro para transportes acuáticos y aéreos de los párrafos 2do y 3ero del Art. 190
1-Agravantes por los resultados ocurridos en los medios de transporte
Art. 190: “...Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre aéreo, la pena será de 6 a 15 años de reclusión o
prisión... Las disposiciones precedentes se aplicarán aunque la acción recaiga sobre una cosa propia, si del hecho deriva
peligro para la seguridad común”
a) Tipo objetivo: El 2do párrafo del Art. 190 agrava la pena establecida por el 1er párrafo del mismo Art. cuando el acto
ejecutado, además de poner en peligro la seguridad de una nave, de una construcción flotante o de una aeronave,
produzca naufragio, varamiento o desastre aéreo:
→ naufragio implica la sumersión o el hundimiento de la nave
→ varamiento implica la detención de la nave haciéndola tocar fondo
→ desastre aéreo implica un daño de grandes proporciones que recae sobre las cosas transportadas, puesto que, si
recae sobre las personas transportadas, el hecho se enmarcaría dentro de la agravante contemplada por el 3er párrafo del
Art. 190
b) Tipo subjetivo: La mayoría de la doctrina sostiene que la agravante configura un delito preterintencional en el que el
sujeto activo no quiere producir el naufragio, el varamiento o el desastre aéreo, y, en el caso de que quiera hacerlo,
existirá un concurso real entre el Art. 183 y la figura básica del Art. 190, y, Donna, sostiene que la agravante configura
un delito doloso imputable a título de dolo eventual
2-Agravantes por los resultados ocurridos en las personas
Art. 190: “...Si el hecho causare lesión a alguna persona, la pena será de 6 a 15 años de reclusión o prisión, y si
ocasionare la muerte, de 10 a 25 años de reclusión o prisión...”
a) Tipo objetivo: El 3er párrafo del Art. 190 agrava la pena establecida por el 1er párrafo del mismo Art. cuando el acto
ejecutado, además de poner en peligro la seguridad de una nave, de una construcción flotante o de una aeronave:
- produzca una lesión leve, grave o gravísima a alguna persona, en cuyo caso la pena es menor
- produzca la muerte de alguna persona, en cuyo caso la pena es mayor
b) Tipo subjetivo: La mayoría de la doctrina sostiene que la agravante configura un delito preterintencional en el que el
sujeto activo no quiere producir el resultado lesivo o mortal, y, en el caso de que quiera hacerlo, existirá un concurso
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real entre el delito de lesiones, o el delito de homicidio, según el caso, y el delito básico de creación de peligro para
transportes acuáticos y aéreos, y, Donna, sostiene que la agravante configura un delito doloso imputable a título de dolo
eventual
El atentado ferroviario del Art. 191
1-Tipo objetivo
Art. 191: “El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle descarrilar,
será reprimido:
1. Con prisión de 6 meses a 3 años, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente
2. Con prisión de 2 a 6 años, si se produjere descarrilamiento u otro accidente
3. Con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona
4. Con reclusión o prisión de 10 a 25 años, si resultare la muerte de alguna persona”
a) Acción típica: La acción típica consiste en ejecutar cualquier acto, directo o indirecto, que ponga en peligro la
seguridad de un tren, es decir, que ponga en peligro las personas o las cosas transportadas, y, ese acto, debe ejecutarse
para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerlo descarrilar, pudiendo consistir, aquél acto, en una acción o
en una omisión, siempre que la omisión sea impropia, para lo cual será necesario que el sujeto activo se encuentre en
una posición de garante, que su omisión sea equivalente a la acción y que su omisión no se enmarque dentro del
abandono de servicio de transporte del Art. 195:
- El acto directo es aquél que daña o afecta directamente al tren poniendo en peligro su seguridad
- El acto indirecto es aquél que, sin dañar o afectar directamente al tren, pone en peligro su seguridad, como es el
caso de quien daña, afecta u obstruye la vía férrea, el caso de quien efectúa una falsa señal o el caso de quien da un
somnífero o ata al maquinista
b) Objetos del delito: La acción típica debe poner en peligro la seguridad de un tren y éste puede ser definido como el
convoy:
- que circula exclusivamente por la vía férrea trazada de manera estable, por la superficie o por debajo de ella,
quedando incluidos, en consecuencia, los subterráneos
- que es arrastrado por una locomotora o alimentado con cualquier clase de combustible o energía, quedando
excluidas, en consecuencia, las vagonetas del ferrocarril, movidas por la fuerza humana
1) El inc. 1ero: El inc. 1ero del Art. 191 reprime al que emplee cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de
un tren o para hacerlo descarrilar y su conducta no produzca descarrilamiento u otro accidente, lo cual puede darse, por
Ej., cuando el descarrilamiento se evita porque el maquinista detiene el tren, al cesar los efectos del somnífero que había
sido dado por el sujeto activo, o cuando el descarrilamiento se evita porque el maquinista no obedece la falsa señal
efectuada por el sujeto activo
2) El inc. 2do: El inc. 2do del Art. 191 reprime al que emplee cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de
un tren o para hacerlo descarrillar y su conducta produzca descarrilamiento u otro accidente, siempre que ese
descarrilamiento o ese accidente, ponga en peligro la seguridad del tren, puesto que, de lo contrario, la acción típica
desplegada se enmarcará dentro del delito de daño
3) El inc. 3ero: El inc. 3ero del Art. 191 reprime al que emplee cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de
un tren o para hacerlo descarrilar y su conducta produzca descarrilamiento u otro accidente que produzca lesiones leves,
graves o gravísimas a alguna persona
4) El inc. 4to: El inc. 4to del Art. 191 reprime al que emplee cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un
tren o para hacerlo descarrilar y su conducta produzca descarrilamiento u otro accidente que produzca la muerte de
alguna persona
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo en cuanto a que la conducta del sujeto activo debe tender a detener o
entorpecer la marcha de un tren o a hacerlo descarrilar, pero, en cuanto a los resultados dañosos, lesivos o mortales,
previstos por los incisos 2do, 3ero y 4to del Art. 191, la mayoría de la doctrina sostiene que son resultados
preterintencionales, que el sujeto activo no quiere producir, y, en el caso de que quiera hacerlo, existirá un concurso real
entre el delito de daño, de lesiones, o de homicidio, según el caso, y el delito de atentado ferroviario, y, Donna, sostiene
que las agravantes configuran delitos dolosos imputables a título de dolo eventual
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3-Consumación y tentativa
- El tipo básico del inc. 1ero se consuma con el mero despliegue de la conducta típica, sin que se requiera resultado
alguno, y, como se trata de la punición de una tentativa de descarrilamiento, no admite la tentativa
- Los tipos agravados de los incisos 2do, 3ero y 4to se consuman con la producción del resultado típico,
admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
El atentado contra el telégrafo o el teléfono de un ferrocarril del Art. 192
1-Tipo objetivo
Art. 192: “Será reprimido con las penas establecidas en el Art. anterior en sus casos respectivos, el que ejecutare
cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telégrafo o teléfono destinado al servicio de un
ferrocarril”
El Art. 192 reprime, con las penas establecidas en el Art. anterior, según el caso que se trate, al que ejecute cualquier
acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telégrafo o de un teléfono destinado al servicio de un ferrocarril,
poniendo en peligro la seguridad del mismo, puesto que el teléfono y el telégrafo son utilizados para dar los avisos de
partida y llegada de los trenes y otras indicaciones del tráfico
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo
3-Consumación y tentativa
Para Creus es un delito de peligro abstracto que se consuma con la interrupción del funcionamiento del telégrafo o del
teléfono destinado al servicio del ferrocarril y para Donna es un delito de peligro concreto que se consuma cuando
dicha acción pone en peligro la seguridad del tren
El atentado contra trenes o tranvías en marcha del Art. 193
1-Tipo objetivo
Art. 193: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, si el hecho no importare un delito más severamente penado, el
que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranvía en marcha”
El Art. 193 reprime al que:
a) arroje cuerpos contundentes o proyectiles
b) contra un tren o tranvía en marcha
c) siempre que el hecho no importe un delito más severamente penado
a) Acción típica: La acción típica consiste en arrojar, es decir, en lanzar cuerpos contundentes o proyectiles:
- Proyectil es todo objeto que es lanzado por un medio que multiplica la fuerza del brazo del hombre y que,
prolongando su alcance, le da un mayor poder de empuje o penetración, como es el caso de un arma de fuego, de un
rifle de aire comprimido o de una honda
- Cuerpo contundente es todo objeto que es lanzado por el brazo del hombre y que es idóneo para producir daños en
el medio de transporte o en las propias personas transportadas, como es el caso de una piedra o de una máquina de
escribir
b) Objetos del delito: Los cuerpos contundentes o los proyectiles deben ser arrojados contra un tren o un tranvía en
marcha, de manera tal que serán atípicas las conductas de quien los arroja contra otro medio de transporte y de quien los
arroja contra un tren o un tranvía detenido aunque se encuentre detenido en función de transporte
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el mero hecho de arrojar los cuerpos contundentes o los proyectiles, sin importar el
resultado, puesto que el mismo tipo penal establece una subsidiariedad expresa, y, en consecuencia, no se tipifica el
delito si la conducta encuadra en otro delito más severamente penado, que puede ser contra la propiedad, contra las
personas o contra la misma seguridad de los medios
El entorpecimiento de transportes, comunicaciones y otros servicios del Art. 194
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1-Tipo objetivo
Art. 194: “El que, sin crear una situación de peligro común, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal
funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios públicos de comunicación, de provisión de agua,
de electricidad o de sustancias energéticas, será reprimido con prisión de 3 meses a 2 años”
El Art. 194 reprime al que impida, estorbe o entorpezca el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o
aire o los servicios públicos de comunicación o de provisión de agua, electricidad o energía, sin crear un peligro común:
- Impide quien imposibilita el normal funcionamiento de los transportes o de los servicios citados, como es el caso
de quien corta una ruta al llevar a cabo una manifestación de protesta
- Estorba quien incomoda el normal funcionamiento de los transportes o de los servicios citados, como es el caso de
quien lanza piedras contra los vehículos que transitan por la ruta
- Entorpece quien dificulta el normal funcionamiento de los transportes o de los servicios citados, como es el caso de
quien introduce animales o clavos en el medio de la ruta
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, puesto que el fin inmediato del sujeto activo
puede ser otro, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta el caso de quien lleva a cabo una manifestación de protesta en
el medio de la ruta
b) De resultado que se consuma cuando el sujeto activo logra impedir, estorbar o entorpecer el normal
funcionamiento de los transportes o de los servicios citados, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
3-Agravante
La ley 24.192, en su Art. 9, agrava la pena de 6 meses a 3 años, al que, sin crear una situación de peligro común,
impida, estorbe o entorpezca, el normal funcionamiento de los transportes e instalaciones afectadas a los mismos, hacia
o desde los estadios
El abandono de servicio de transporte
1-Tipo objetivo
Art. 195: “Serán reprimidos con prisión de 1 mes a 1 año, si el hecho no importare un delito más severamente penado,
los conductores, capitanes, pilotos, mecánicos y demás empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus
puestos durante sus servicios respectivos antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario”
El Art. 195 reprime al:
a) conductor, capitán, piloto, mecánico u otro empleado de un tren o de un buque
b) que abandone su puesto durante el servicio respectivo
c) antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser:
a) el conductor, que es el maquinista del tren
b) el capitán, que, conforme a lo establecido por el Art. 77, es el comandante de la embarcación o el que lo sustituye
c) el piloto, que es el encargado de la conducción del buque
d) el mecánico, que es el encargado del arreglo de las maquinarias del tren o del buque
e) los demás empleados, que, según la doctrina, se circunscriben al personal técnico que es transportado en el tren o
en el buque
b) Acción típica: La acción típica consiste en abandonar el puesto durante el servicio respectivo y ese abandono debe
efectuarse en el lapso que se extiende desde el momento en que parte el vehículo hasta el momento en que llega a la
estación o puerto de destino, de manera tal que no será típico el abandono efectuado antes o después de estos extremos,
puesto que, en tal caso, no se pondrá en peligro el bien jurídico protegido, que es la seguridad del transporte
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con el mero hecho de abandonar el puesto durante el servicio respectivo
El descarrilamiento, naufragio u otro accidente culposo del Art. 196
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Art. 196: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que por imprudencia o negligencia o por impericia en su
arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro
accidente previsto en este Capítulo
Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondrá prisión de 1 a 5 años”
El Art. 196 contempla la figura del descarrilamiento, naufragio u otro accidente culposo al reprimir al que cause un
descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este Capítulo, por imprudencia, negligencia, impericia en su
arte o profesión o inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, que no son más que formas de exteriorización de la
violación del deber de cuidado:
- La imprudencia consiste en no abstenerse de una acción que es en sí misma peligrosa y capaz de ocasionar
daños, de manera tal que el imprudente es quien realiza algo que las reglas de la prudencia aconsejan no hacer
- La negligencia consiste en una forma de desatención, de manera tal que el negligente es quien no hace algo
que las reglas de la prudencia aconsejan hacer
- La impericia y la inobservancia de los reglamentos u ordenanzas no son más que casos de negligencia e
imprudencia
Además, el 2do párrafo del Art. 196 configura una agravante del tipo básico que eleva la pena por la lesión o la muerte
de alguna persona, aclarando que, lógicamente, el resultado debe ser producto directo de la violación del deber de
cuidado
La interrupción de la comunicación telegráfica o telefónica y la resistencia violenta
al restablecimiento de la comunicación que había sido interrumpida del Art. 197
1-Tipo objetivo
Art. 197: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que interrumpiere o entorpeciere la comunicación
telegráfica o telefónica o resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicación interrumpida”
El Art. 197 contempla 2 tipos penales diferentes:
- El 1ero reprime al que interrumpa o entorpezca la comunicación telegráfica o telefónica, siendo indiferente si
el servicio telegráfico o telefónico es prestado por el Estado o por una empresa privatizada:
 Interrumpe quien introduce una solución de continuidad en el curso de la comunicación
 Entorpece quien dificulta la comunicación
- El 2do reprime al que resista violentamente el restablecimiento de la comunicación que había sido
interrumpida
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito doloso:
a) Que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con el mero hecho de interrumpir o entorpecer la comunicación o con el mero hecho de
resistirse violentamente al restablecimiento de la comunicación
3-PIRATERÍA
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido en el capítulo 3ero del título 7mo del libro 2do del CP es, principalmente, la seguridad
pública, y, específicamente, la seguridad del transporte naval o aéreo, sin perjuicio de que, subsidiariamente, se protejan
otros bienes jurídicos, como la propiedad, la libertad de los mares y del aire, y, finalmente, el derecho internacional
El delito de piratería
El delito de piratería, previsto en el capítulo 3ero del título 7mo del libro 2do del CP, es un delito internacional, que se
encuentra contemplado, específicamente, en la Convención sobre alta mar de Ginebra de 1958 y en la Convención
sobre el derecho del mar de Montego Bay 1982, las cuales establecen que:
- El delito de piratería debe ser cometido en un lugar que no esté sometido a la jurisdicción de ningún Estado,
admitiéndose, en consecuencia, la piratería marítima, en alta mar, la piratería aérea, en el espacio aéreo que se
encuentra sobre alta mar, y la piratería terrestre, en los territorios res nullius terrestres, que, en la actualidad, se
circunscriben, exclusivamente, al continente Antártico
- El delito de piratería puede tener por objeto:
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 o bien una nave o aeronave estatal, privada o de guerra

 o bien las personas o las mercancías que se encuentran a bordo
- El principio de jurisdicción del Estado de bandera, según el cual el Estado del Pabellón es el que reprime los
delitos cometidos en altamar, admite 2 excepciones, que son el derecho de persecución ininterrumpida y el
delito de piratería, y, en consecuencia, el pirata puede ser apresado por cualquier Estado que podrá juzgarlo o
conceder su extradición
La piratería y el corso
Ahora bien, si bien tanto el pirata como el corsario realizan actos de depredación o violencia, en el mismo lugar y
contra el mismo objeto, media entre ellos una diferencia fundamental, puesto que:
- El corsario es un particular, que cuenta con una autorización de un país beligerante, concedida mediante la
denominada patente de corso, para que, a su propio riesgo y con su propio barco, efectúe actos de depredación
o violencia contra naves o aeronaves de bandera enemiga, quedándose con lo que aprese o con una parte de lo
que aprese
- El pirata, en cambio, por un lado, no cuenta con dicha autorización, y, por el otro, puede efectuar los actos de
depredación o violencia en tiempos de guerra o en tiempos de paz, y, en consecuencia, si el acto del corsario
excede los límites de la autorización legítimamente concedida por el país beligerante es considerado como un
acto de piratería
Sin embargo, en la actualidad, la institución del corso ha desaparecido, prácticamente, por completo, y, es así que,
nuestro país ha adherido, en 1856, a la Convención de París, de ese mismo año, en virtud de la cual se declara abolido el
corso, motivo por el cual, la mayoría de la doctrina nacional sostiene que nuestro país no puede conceder patentes de
corso contra los países firmantes, más allá de que, de la combinación de los artículos 75 y 99 de la CN, parecería ser
que dicha concesión está permitida:
- El Art. 75 establece que el Congreso Nacional puede facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias
- El Art. 99 establece que el Poder Ejecutivo puede ordenar represalias con autorización y aprobación del
Congreso
Las distintas modalidades del Art. 198
El Art. 198, contempla, en sus 7 incisos, distintos tipos penales, que deben ser analizados separadamente, puesto que, en
principio, son independientes, aclarando que, los 7 delitos, son delitos dolosos que sólo admiten el dolo directo
La piratería marítima o la piratería propiamente dicha del inc. 1ero del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 1) El que practicare en el mar o en ríos navegables,
algún acto de depredación o violencia contra un buque o contra personas o cosas que en él se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una autorización legítimamente concedida...”
El inc. 1ero del Art. 198 reprime al que practique, en el mar o en ríos navegables, algún acto de depredación o violencia
contra un buque o contra personas o cosas que se encuentran en un buque, sin estar autorizado por alguna potencia
beligerante o excediendo los límites de una autorización legítimamente concedida
 Depreda quien roba o saquea con violencia causando un destrozo de grandes proporciones, y, según un
sector de la doctrina, el mero destrozo de grandes proporciones causado con violencia, tipifica el delito,
aunque no haya mediado apoderamiento
 El acto de depredación o violencia debe ser practicado contra un buque o contra personas o cosas que se
encuentran en un buque, entendiendo por buque al navío de cubierta, excluyendo, en consecuencia, las
demás embarcaciones flotantes de porte pequeño, pero:
~ Núñez sostiene que el acto debe tener su origen en otro buque
~ Creus sostiene que el acto puede no tener su origen en otro buque
La piratería aérea del inc. 2do del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 2) El que practicare algún acto de depredación o
violencia contra una aeronave en vuelo, o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra
personas o cosas que en ella se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites
de una autorización legítimamente concedida...”
El inc. 2do del Art. 198 reprime al que practique algún acto de depredación o violencia contra una aeronave en vuelo, o
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mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ella se
encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una autorización
legítimamente concedida
 Depreda quien roba o saquea con violencia causando un destrozo de grandes proporciones, y, según un
sector de la doctrina, el mero destrozo de grandes proporciones causado con violencia, tipifica el delito,
aunque no haya mediado apoderamiento
 El acto de depredación o violencia debe ser practicado contra una aeronave o contra personas o cosas
que se encuentran en una aeronave, entendiendo por aeronave a toda embarcación que se mueve en el
aire y que está destinada al transporte de personas o de cosas, y, en este supuesto, la doctrina coincide en
que el acto puede no tener su origen en otra aeronave
 El acto de depredación o violencia debe ser practicado cuando la aeronave está en vuelo o cuando la
aeronave está realizando las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, y, al respecto, el Código
Aeronáutico establece que:
~ La aeronave está en vuelo desde que se aplica la fuerza motriz para despegar hasta que finaliza el
recorrido del aterrizaje
~ Las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo son las que se extienden desde que la nave
llega al lugar de despegue hasta la aplicación de la fuerza motriz para despegar
La usurpación de comando o mando o la piratería impropia del inc. 3ero del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 3) El que mediante violencia, intimidación o engaño,
usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de las personas
que lleva...”
El inc. 3ero del Art. 198 reprime al que, mediante violencia, intimidación o engaño, usurpe la autoridad de un buque o
de una aeronave, con el fin de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de las personas que lleva
 Usurpa la autoridad de un buque o de una aeronave quien suplanta o inutiliza la voluntad de quien tiene
el comando o el mando del buque o de la aeronave
 El acto de usurpación debe ser llevado a cabo:
~ utilizando, como medio comisivo, la violencia, la intimidación o el engaño
~ con el fin de apoderarse del buque o de la aeronave o con el fin de disponer de las cosas o de las
personas que se encuentran en el buque o en la aeronave, lo cual configura un elemento subjetivo
del dolo, que, en caso de no estar presente, hará que la conducta se enmarca en el inciso anterior,
siempre que haya mediado violencia
 Es un delito de resultado que se consuma con la usurpación de la autoridad del buque o de la aeronave,
sin que sea necesario que el autor logre apoderarse del buque o de la aeronave o disponer de las cosas o
de las personas que allí se encuentran
La connivencia con piratas del inc. 4to del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 4) El que, en connivencia con piratas, les entregare
un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulación...”
El inc. 4to del Art. 198 reprime al que, en connivencia con piratas, les entregue un buque o aeronave, su carga o lo que
pertenece a su pasaje o tripulación
 La acción típica, que debe ser desplegada por la persona que gobierne el buque o la aeronave, que,
generalmente, será el capitán o el comandante, consiste en entregar voluntariamente a un pirata, en
connivencia con éste, el buque o la aeronave que gobierna o lo que le pertenece a su pasaje o tripulación
 Y, como vemos, la acción típica es una forma de complicidad en alguna de las modalidades
contempladas en los incisos 1ero y 2do del Art. 198
La oposición a la defensa contra piratas del inc. 5to del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 5) El que, con amenazas o violencia, se opusiere a
que el comandante o la tripulación defiendan el buque o aeronave atacado por piratas...”
El inc. 5to del Art. 198 reprime al que, con amenazas o violencia, se oponga a que el comandante o la tripulación
defiendan el buque o aeronave atacado por piratas
 19

 La acción típica consiste en oponerse a que el comandante o la tripulación defiendan el buque o

aeronave atacado por piratas y debe ser llevada a cabo utilizando, como medio comisivo, la violencia o
las amenazas, de manera tal que resultarán atípicas, por Ej., las conductas dirigidas contra los pasajeros
que pretenden defender el buque o la aeronave y las conductas llevadas a cabo utilizando, como medio
comisivo, el engaño o la persuasión
 Y, como vemos, la acción típica puede ser una forma de complicidad en alguna de las modalidades
contempladas en los incisos 1ero y 2do del Art. 198, lo cual se dará en aquellos casos en los que,
conforme a la división de funciones propia del delito, uno o algunos hayan llevado a cabo el ataque, y
otro u otros se hayan opuesto a que el comandante o la tripulación defiendan el buque o la aeronave de
dicho ataque
El equipamiento de buque o aeronave pirata del inc. 6to del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 6) El que, por cuenta propia o ajena, equipare un
buque o aeronave destinados a la piratería...”
El inc. 6to del Art. 198 reprime al que, por cuenta propia o ajena, equipe un buque o aeronave conociendo que está
destinado a la piratería:
 La acción típica siempre es reprimida por la ley argentina:
~ si es ejecutada dentro del país para el despliegue de actos piráticos fuera del mismo, por
aplicación del principio territorial, según el cual el Estado castiga, conforme a su derecho, todas
las infracciones cometidas en su territorio, con prescindencia de quién es el autor o la víctima
~ si fue ejecutada fuera del país para el despliegue de actos piráticos dentro del mismo, por
aplicación del principio real o de defensa, según el cual el Estado castiga, conforme a su derecho,
todas las acciones dirigidas contra sus intereses primordiales, con prescindencia de quién es el
autor y de dónde se ejecutaron
 Y, como vemos, la acción típica no es una forma de complicidad en alguna de las modalidades
contempladas en los incisos 1ero y 2do del Art. 198, que sería punible aunque no exista el inciso, sino
que es un acto preparatorio, que es punible solamente por la existencia del inciso
 Es un delito de resultado que se consuma con el equipamiento del buque o de la aeronave destinada a la
piratería, sin que sea necesario que el acto pirático sea efectivamente desplegado
El tráfico pirata del inc. 7mo del Art. 198
Art. 198: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años... 7) El que, desde el territorio de la República, a
sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio”
El inc. 7mo del Art. 198 reprime al que, desde el territorio de la República, a sabiendas trafique con piratas o les
suministre auxilio:
 Trafica quien comercia con piratas o recibe la producción de sus depredaciones para colocarla en el
comercio o para lograr de cualquier manera su venta
 Suministra auxilio quien ayuda a piratas dándoles medios económicos o favoreciéndolos personalmente
de cualquier otro modo, como puede ser, por Ej., ocultándolo de la justicia
 Y, como vemos, la acción típica es un conducta accesoria, reprimida autónomamente, que, sin
embargo, podría constituir, también, el delito de encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo,
contemplado por los artículos 277 y 278
La figura agravada por muerte del Art. 199
Art. 199: “Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el Art. anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna
persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena será de 10 a 25 años de reclusión o prisión”
El Art. 199 eleva la escala penal si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el Art. anterior producen la
muerte de alguna persona que se encuentre en el buque o aeronave atacados, aclarando que, la mayoría de la doctrina
sostiene que la agravante configura un delito preterintencional en el que el sujeto activo no quiere producir el resultado
mortal, y, en el caso de que quiera hacerlo, existirá un concurso real entre los delitos de homicidio y de piratería , y,
Donna, sostiene que la agravante configura un delito doloso imputable a título de dolo eventual
4-DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA. ENVENENAR O ADULTERAR AGUAS POTABLES O ALIMENTOS O
 20

MEDICINAS 8
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido en el capítulo 4to del título 7mo del libro 2do del CP es la salud pública, es decir, que lo que
se protege no es la suma de saludes individuales, sino aquella situación de bienestar físico y psíquico de un número
indeterminado de personas, que debe ser protegida por el Estado, mediante una intervención que tienda a evitar que los
alimentos y las sustancias medicinales queden exclusivamente en manos del mercado, puesto que, de ser así, se
derivaría un perjuicio a la salud de la población en general
El envenenamiento o la adulteración de aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales del 1er párrafo del Art.
200
Art. 200: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso
para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso público o al consumo de una
colectividad de personas...”
1-Tipo objetivo
El 1er párrafo del Art. 200 reprime al que:
a) envenene o adultere de un modo peligroso para la salud
b) aguas potables, sustancias alimenticias o sustancias medicinales
c) destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de personas
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en envenenar o adulterar de un modo peligroso para la salud:
a) Envenena quien agrega dolosamente a una sustancia otra, que es tóxica de por sí o que se vuelve tóxica al
realizarse la mezcla, de manera tal que, lo importante es que el resultado sea una sustancia venenosa, sin que sea
necesario que se agregue veneno, es decir, que se agregue una sustancia animal, vegetal o mineral, sólida, líquida o
gaseosa que, introducida en el cuerpo, mata o causa daño cambiando su naturaleza por acción química
b) Adultera quien transforma dolosamente a una sustancia alterando sus propiedades
c) Finalmente, decimos que las acciones típicas deben ser idóneas para poner en peligro la salud público,
bastando con el envenenamiento o con la adulteración, sin que sea necesario que una persona determinada
efectivamente haya tomado el agua, los alimentos o las medicinas
b) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe envenenar o adulterar, de un modo peligroso para la salud, es el agua
potable, las sustancias alimenticias o las sustancias medicinales:
a) El agua es una combinación química de un átomo de oxígeno y 2 de hidrógeno, y el agua potable es aquella
que, en caso de ser ingerida, no produce un perjuicio en la salud de quien la ingiere, englobando, dentro del concepto de
agua potable, tanto al agua que es potable por sí misma como al agua que ha sido potabilizada
b) Las sustancias alimenticias son aquellas sustancias sólidas o líquidas destinadas a la alimentación de las
personas
c) Las sustancias medicinales son aquellas sustancias destinadas a combatir las enfermedades de las personas,
como es el caso de la insulina, y aquellas sustancias destinadas a la conservación del normal funcionamiento o
mantenimiento de las partes del cuerpo de las personas, aunque persigan un mero fin estético, como es el caso de una
loción capilar
c) Destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de personas: Finalmente, decimos que las aguas
potables, las sustancias alimenticias o las sustancias medicinales deben estar destinadas al uso público, es decir, al uso
de un número indeterminado de personas, o al consumo de una colectividad de personas, es decir, al uso de cualquier
grupo de personas de cierta magnitud, como puede ser un cuartel, un club, un hospital, una escuela o una fábrica
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que, según Creus, admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con la acción de envenenar o adulterar
8
La rúbrica de este título proviene de un error, consistente en que el proyecto de 1906 traía una rúbica para el
capítulo, que era delitos contra la salud pública, y una rúbrica para cada Art., y, la rúbrica del 1er Art. era envenenar o
adulterar aguas potables o alimentos o medicinas, y, al ser suprimidas las rúbricas, por error, no fue suprimida la 1era,
y, en consecuencia, el capítulo debería rubricarse delitos contra la salud pública
 21

La agravante del 2do párrafo del Art. 200

Art. 200: “...Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena será de 10 a 25 años de reclusión o
prisión”
El 2do párrafo del Art. 200 eleva la escala penal los actos mencionados en el 1er párrafo producen la muerte de alguna
persona, aclarando que, la mayoría de la doctrina sostiene que la agravante configura un delito preterintencional en el
que el sujeto activo no quiere producir el resultado mortal, y, en el caso de que quiera hacerlo, existirá un concurso real
entre el delito de homicidio y el delito en cuestión, y, Donna, sostiene que la agravante configura un delito doloso
imputable a título de dolo eventual
El tráfico de medicamentos o mercaderías peligrosas para la salud del Art. 201
Art. 201: “Las penas del Art. precedente, serán aplicadas al que vendiere, pusiere en venta, entregare o distribuyere
medicamentos o mercaderías peligrosas para la salud, disimulando su carácter nocivo”
El Art. 201 reprime al que:
a) venda, ponga en venta, entregue o distribuya
b) medicamentos o mercaderías peligrosas para la salud
c) disimulando su carácter nocivo
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en vender, poner en venta, entregar o distribuir:
a) Vende quien transfiere la cosa a cambio de un precio
b) Pone en venta quien ofrece la cosa con el fin de venderla
c) Entrega quien da la cosa por cualquier concepto, como puede ser una donación, una permuta o un préstamo
d) Distribuye quien, por cuenta propia o ajena, pone la cosa a disposición personas que puedan venderla,
ponerla en venta o entregarla
b) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe vender, poner en venta, entregar o distribuir son medicamentos o
mercaderías peligrosas para la salud:
a) Los medicamentos son sinónimos de las sustancias medicinales a las que alude el Art. 200, y, en
consecuencia, son aquellas sustancias destinadas a combatir las enfermedades de las personas, como es el caso de la
insulina, y aquellas sustancias destinadas a la conservación del normal funcionamiento o mantenimiento de las partes
del cuerpo de las personas, aunque persigan un mero fin estético, como es el caso de una loción capilar
b) Las mercaderías, conforme a lo establecido por el Art. 77, son aquellos efectos susceptibles de expendio,
como es el caso de la ropa teñida con una tintura cuyo contacto con la piel es perjudicial para la salud o el caso de la
sustancia alimenticia que es alterada en su fecha de vencimiento trayendo aparejado un peligro para la salud de quien la
consume
c) Disimulación del carácter nocivo: Finalmente, decimos que los medicamentos y las mercaderías deben ser peligrosos
para la salud, pero, el sujeto activo, debe disimular su carácter nocivo, desplegando, de esta manera, una conducta
ardidosa o engañosa, similar a la desplegada por el sujeto activo del delito de estafa, consistente en una acción, como
puede ser sacar la etiqueta que establece el carácter peligroso del producto, o en una omisión, como puede ser el hecho
de no mencionar la peligrosidad del producto, que hace caer a la víctima en un estado de error, consistente en la
creencia de la no peligrosidad del medicamento o la mercadería, en virtud del cual compra o recibe el producto, que es
vendido, entregado o distribuido por el autor del delito
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que, según Creus, admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con la acción de poner en venta, entregar o distribuir medicamentos o mercaderías
peligrosas para la salud, disimulando su carácter nocivo
La propagación de una enfermedad peligrosa o contagiosa del Art. 202
1-Tipo objetivo
Art. 202: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años, el que propagare una enfermedad peligrosa y
contagiosa para las personas”
El Art. 202 reprime al que propague una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas
 22

a) Acción típica: La acción típica consiste en propagar y no en contagiar una enfermedad peligrosa y contagiosa:
a) Contagia quien transmite directa o indirectamente a otra persona la enfermedad que padece
b) Propaga:
 según algunos autores, como Núñez, que sostienen que estamos en presencia de un delito de peligro
concreto, quien, por cualquier medio, crea el peligro de que la enfermedad se disemine y cause un
contagio múltiple, sin que sea necesario que se enferme alguna persona
 según otros autores, como Creus, que sostienen que estamos en presencia de un delito de resultado,
quien, por cualquier medio, logra que la enfermedad se disemine y cause un contagio múltiple
b) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe propagar es una enfermedad, es decir, un proceso patológico, que debe
ser, a la vez, contagiosa y peligrosa para las personas:
- Enfermedad peligrosa es aquella que pone en peligro la vida o la salud de las personas
- Enfermedad contagiosa es aquella que puede ser transmitida a personas sanas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma:
+ cuando se crea el peligro de un contagio múltiple, para quienes sostienen que es un delito de peligro concreto,
como Núñez
+ cuando se causa el contagio múltiple, para quienes sostienen que es un delito de resultado, como Creus
El tipo culposo del Art. 203
1-Tipo objetivo
Art. 203: “Cuando alguno de los hechos previstos en los 3 artículos anteriores fuere cometido por imprudencia o
negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se
impondrá multa de 2.500 a 30.000 pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisión de 6 meses a
5 años si resultare enfermedad o muerte”
El Art. 203 reprime al que cometa alguno de los hechos previstos en los 3 artículos anteriores por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, que no son más que
formas de exteriorización de la violación del deber de cuidado:
- La imprudencia consiste en no abstenerse de una acción que es en sí misma peligrosa y capaz de ocasionar
daños, de manera tal que el imprudente es quien realiza algo que las reglas de la prudencia aconsejan no hacer
- La negligencia consiste en una forma de desatención, de manera tal que el negligente es quien no hace algo
que las reglas de la prudencia aconsejan hacer
- La impericia y la inobservancia de los reglamentos u ordenanzas no son más que casos de negligencia e
imprudencia
Además, el Art. distingue 2 situaciones diferentes:
- La 1er situación se da cuando no resulta enferma ni muerta persona alguna, en cuyo caso la pena será de multa
- La 2da situación, que configura una agravante del tipo básico, se da cuando resulta enferma o muerta alguna
persona, en cuyo caso la pena será de prisión, aclarando que, lógicamente, el resultado debe ser producto
directo de la violación del deber de cuidado
El contagio venéreo del Art. 18 de la ley 12.331
1-Tipo objetivo
La ley 12.331, que versa, entre otras cosas, sobre profilaxis de enfermedades venéreas, en su Art. 18, reprime, con la
pena establecida por el Art. 202 del CP, a quien, sabiendo que está afectado de una enfermedad venérea transmisible, la
contagie a otra persona:
 Enfermedad venérea es aquella enfermedad contagiosa que se contrae a través del acto sexual entendido
en sentido amplio
 El contagio venéreo es un delito:
~ especial o propio, en el que sujeto activo solamente puede ser la persona que sabe que está
afectada por una enfermedad venérea transmisible
 23

~ de resultado, que se consuma con el acto sexual y el contagio de la persona sana, admitiéndose la
tentativa, en aquellos casos en los cuales el sujeto activo practica el acto sexual, sabiendo que está
afectado por una enfermedad venérea transmisible, pero el mismo no lleva al contagio
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
El suministro indebido de medicamentos del Art. 204
1-Tipo objetivo
Art. 204: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que estando autorizado para la venta de sustancias
medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta médica, o diversa de la
declarada o convenida, o sin la presentación y archivo de la receta de aquellos productos que según las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito”
El Art. 204, que fue modificado por la ley 23.737 de estupefacientes, contempla 2 tipos penales diferentes, que son:
a) El suministro infiel de sustancias medicinales, que reprime al que, estando autorizado para la venta de
sustancias medicinales, las suministre en especie, calidad o cantidad, que no se adecue a la establecida en la receta
médica, a la declarada o a la convenida
b) El suministro indebido por falta de receta o receta no archivada, que reprime al que, estando autorizado para
la venta de sustancias medicinales, las suministre sin la presentación y archivo de la receta de aquellos productos que,
según las reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados sin ese requisito
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser quien está autorizado para la venta
de sustancias medicinales, es decir, el farmacéutico encargado de la dirección técnica de una farmacia habilitada o el
farmacéutico auxiliar
b) Acción típica: La acción típica consiste en suministrar una sustancia medicinal:
- Un sector de la doctrina, sostiene que suministrar es sinónimo de despachar o expender, y, en consecuencia,
solamente suministra quien entrega la sustancia medicinal, y, otro sector de la doctrina, sostiene que también
suministra el que aplica la sustancia medicinal o la da para que sea ingerida
- Un sector de la doctrina, sostiene que el tipo sólo abarca el suministro de dosis terapéutica, y, otro sector de la
doctrina, sostiene que el tipo también abarca el suministro al por mayor, y, Donna, sostiene que hay que hacer
una distinción:
 En el caso de la no adecuación a la receta el tipo sólo abarca el suministro de dosis
terapéutica
 En el caso de la no adecuación a lo declarado o convenido el tipo también abarca el
suministro al por mayor, lo cual puede darse, por Ej., cuando el productor suministra
productos distintos a los declarados o convenidos en el contrato entre las partes o en las
indicaciones del propio producto
c) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe suministrar es una sustancia medicinal que, en sí misma, no es
peligrosa para la salud, pero, al no adecuarse a lo recetado, declarado o convenido, implica un daño potencial para la
salud
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la acción de suministrar el medicamento
El tipo culposo del Art. 204 bis
Art. 204 bis: “Cuando el delito previsto en el Art. anterior se cometiere por negligencia, la pena será de multa de 1.000
a 14.000 pesos”
El Art. 204 bis, que fue incorporado al CP por la ley 23.737 de estupefacientes, reprime, con pena de multa, al que
cometa el delito previsto en el Art. anterior por negligencia, contemplando, de esta manera, un suministro indebido de
medicamentos culposo, que se circunscribe al caso de la negligencia, excluyendo, en consecuencia, la imprudencia
La omisión de deberes de vigilancia del Art. 204 ter
 24

1-Tipo objetivo
Art. 204 ter: “Será reprimido con multa de 2.500 a 30.000 pesos el que teniendo a su cargo la dirección, administración,
control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a
su cargo posibilitando la comisión de alguno de los hechos previstos en el Art. 204”
El Art. 204 ter, que fue incorporado al CP por la ley 23.737 de estupefacientes, reprime, con pena de multa, al que:
a) teniendo a su cargo la dirección, administración, control o vigilancia de un establecimiento destinado al
expendio de medicamentos
b) omita cumplir con los deberes a su cargo, posibilitando que un 3ero cometa alguno de los hechos previstos
en el Art. 204
2-Tipo subjetivo
Es un delito omisivo y doloso, en el sentido que el autor debe omitir dolosamente los deberes a su cargo, pero el autor
no debe hacerlo con la intención de que un 3ero cometa alguno de los hechos previstos en el Art. 204, puesto que, en tal
caso, habría participación en aquél delito
La venta de sustancias medicinales por personas no autorizadas del Art. 204 quáter
1-Tipo objetivo
Art. 204 quáter: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que sin autorización vendiere sustancias
medicinales que requieran receta médica para su comercialización”
El Art. 204 quáter, que fue incorporado al CP por la ley 23.737 de estupefacientes, reprime al que, sin autorización,
venda sustancias medicinales que requieran receta médica para su comercialización
La venta de sustancias medicinales por personas no autorizadas del Art. 204 quáter se diferencia:
a) En 1er lugar, del suministro indebido de medicamentos del Art. 204, en el que:
- La acción típica es suministrar, que es más amplia que vender, en el sentido que la venta necesariamente
implica la transferencia de la cosa a cambio de un precio, mientras que el suministro consiste en la entrega de
la sustancia medicinal
- La acción típica es desplegada por un sujeto que está autorizado a desplegarla
b) En 2do lugar, del curanderismo del inc. 1ero del Art. 208, en el que:
- Las acciones típicas consisten en anunciar, prescribir, administrar o aplicar
- Las acciones típicas deben ser desplegadas con habitualidad
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con la acción de vender la sustancia medicinal
La violación de medidas contra epidemias del Art. 205
1-Las leyes penales en blanco, las delegaciones legislativas y las facultades reglamentarias
Tanto el Art. 205, que contempla la violación de medidas contra epidemias, como el Art. 206, que contempla la
violación de leyes de policía animal, son leyes penales en blanco, las cuales son leyes penales imperfectas, en el sentido
que, si bien tienen en claro cuál es la sanción que van a adjudicar, el precepto aparece definido en otra ley, decreto o
reglamento, y, es así que, si bien no surge problema alguno cuando el precepto es definido por el Poder Legislativo, el
problema surge cuando el precepto es definido por el Poder Ejecutivo por vía de sus ministerios, puesto que el principio
de legalidad hace que no sea posible la delegación legislativa, pero sí la delegación de facultades reglamentarias al
Poder Ejecutivo para reglar los detalles para la ejecución de la norma. Ahora bien, ¿puede el Poder Ejecutivo por vía de
sus ministerios complementar una ley penal en blanco?
1) Una 1er postura sostiene que el Poder Ejecutivo jamás podría complementar una ley penal en blanco, puesto
que sería una delegación legislativa inconstitucional
2) Una 2da postura sostiene que el Poder Ejecutivo sí podría complementar una ley penal en blanco, puesto
que el principio de legalidad se reduce a la exigencia de una ley previa, y este requisito sería satisfecho por la propia ley
penal en blanco, al contener una descripción genérica, que, posteriormente, será reglada en sus detalles por el Poder
Ejecutivo
 25

3) Una 3er postura, adoptada por Zaffaroni, sostiene que una ley penal en blanco:
+ no será inconstitucional, si da lugar, por su naturaleza, a la intervención de otro poder, y es así que, por Ej., en el
caso del Art. 206 no es sólo al Congreso de la Nación al que le compete legislar en materia de policía sanitaria animal,
sino también al Poder Ejecutivo Nacional, a los poderes ejecutivos y legislativos provinciales y a las autoridades y
organismos municipales
+ sería inconstitucional, si dijese, por Ej., “será penado... el que cometa acciones contra el honor de las personas en
los casos que el Poder Ejecutivo determine por decreto”, ya que, en este caso, habría una delegación legislativa
inconstitucional
2-Tipo objetivo
Art. 205: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades
competentes, para impedir la introducción o propagación de una epidemia”
El Art. 205 es una ley penal en blanco que reprime al que viole las medidas adoptadas por las autoridades competentes
para impedir la introducción o propagación de una epidemia, es decir, que la acción típica consiste en realizar un acto
que la ley prohíbe realizar o en omitir un acto que la ley manda realizar, con el fin de evitar la introducción o
propagación de una epidemia, la cual puede ser definida como la propagación de una enfermedad transmisible de una
persona a otra o de un animal o vegetal a una persona, cualquiera sea su peligrosidad
3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con la realización del acto prohibido o con la omisión del mandato
La violación de leyes de policía animal del Art. 206
1-Tipo objetivo
Art. 206: “Será reprimido con prisión de 1 a 6 meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de policía
sanitaria animal”
El Art. 206 es una ley penal en blanco que reprime al que viole las reglas establecidas por las leyes de policía sanitaria
animal, es decir, que la acción típica consiste en realizar un acto que la ley prohíbe realizar o en omitir un acto que la ley
manda realizar
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con la realización del acto prohibido o con la omisión del mandato
La inhabilitación del funcionario público del Art. 207
Art. 207: “En el caso de condenación por un delito previsto en este Capítulo, el culpable, si fuere funcionario público o
ejerciere alguna profesión o arte, sufrirá, además, inhabilitación especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena
impuesta fuere la de multa, la inhabilitación especial durará de 1 mes a 1 año”
El Art. 207 establece que si el condenado por un delito previsto por el capítulo 4to del título 7mo del libro 2do del CP es
un funcionario público o un sujeto que ejerce alguna profesión o arte sufrirá, además de la pena correspondiente:
- una pena de inhabilitación especial por el doble tiempo del de la condena, si la pena es de reclusión o prisión
- una pena de inhabilitación especial de 1 mes a 1 año, si la pena es de multa
Ahora bien, para que se tipifique la agravante el condenado debe ser un funcionario público o un sujeto que ejerza
alguna profesión o arte:
- Por funcionario público se entiende, conforme a lo establecido en el Art. 77, a “todo el que participa accidental o
permanentemente en el ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad
competente”
- Por persona que ejerza alguna profesión o arte se entiende solamente a aquella que tenga que ver con los delitos en
cuestión, puesto que, por Ej., no tendría sentido que la agravante abarque a un pintor
El ejercicio ilegal de la medicina del Art. 208
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El Art. 208, genéricamente, contempla el ejercicio ilegal de la medicina, y, específicamente, contempla 3 tipos penales
diferentes:
a) El 1er párrafo contempla el curanderismo
b) El 2do párrafo contempla el charlatanismo
c) El 3er párrafo contempla el préstamo de nombre
El curanderismo del 1er párrafo del Art. 208
1-Tipo objetivo
Art. 208: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año... 1) El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte
de curar o excediendo los límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente
medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las
personas, aun a título gratuito...”
El inc. 1ero del Art. 208 reprime:
a) al que, careciendo de título o de autorización para el ejercicio del arte de curar, o al que, teniendo título y
autorización para el ejercicio del arte de curar, pero excediéndose de los límites permitidos
b) anuncie, prescriba, administre o aplique
c) habitualmente
d) medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las
enfermedades de las personas
e) aun a título gratuito
a) Sujetos: Es un delito un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser:
1) El que carece de título para el ejercicio del arte de curar
2) El que carece de autorización para el ejercicio del arte de curar
3) El que, teniendo autorización para el ejercicio del arte de curar, se excede de los límites permitidos
1) El título es una certificación de la capacitación profesional en un arte de curar a las personas, que no se
circunscribe solamente al ejercicio de la medicina, y, que, siendo otorgado por una institución, pública o privada,
nacional o extranjera, es reconocido por el Estado, y, como el tipo penal no exige la matriculación profesional, el
profesional que tiene el título y que no está matriculado no puede ser sujeto activo del delito de curanderismo, sin
perjuicio de las sanciones administrativas que prevea la ley que regula la matrícula
2) La autorización es la facultad otorgada por las autoridades competentes, nacionales o provinciales, para que
una persona, que carece de título profesional, pueda ejercer el arte de curar a las personas, y es así que, por Ej., suelen
otorgarse autorizaciones a estudiantes que están por recibirse de médicos para que realicen ciertas actividades
controladas por médicos diplomados en hospitales
3) La autorización tiene límites temporales, materiales y territoriales, de manera tal que, será típica la conducta
del que ha sido autorizado para ejercer el arte de curar a las personas y excede los límites de la autorización, como es el
caso de la partera que desempeña sus funciones fuera del tiempo o del lugar en que estaba autorizada a hacerlo o el caso
de la partera que administra remedios para enfermedades que no tienen que ver con el parto
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en anunciar, prescribir, administrar o aplicar:
a) Anuncia quien publicita que va a prescribir, administrar o aplicar un medio destinado al tratamiento de las
enfermedades de las personas
b) Prescribe quien ordena a una persona que ingiera un medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las
personas
c) Administra quien suministra a una persona un medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las
personas
d) Aplica quien emplea o utiliza sobre una persona un medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las
personas, haciéndoselo ingerir, o incorporándoselo al cuerpo de cualquier otra forma, como puede ser, por Ej.,
inyectándoselo
c) Habitualidad: Las acciones típicas deben ser llevadas a cabo en forma habitual:
+ Donna sostiene que la habitualidad es la repetición de actos de la misma especie como hábito o costumbre,
y, en consecuencia, un solo acto, aunque reúna las demás características típicas, no será suficiente para la consumación
del delito
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+ Núñez sostiene que la habitualidad reside en el ánimo del autor, y, en consecuencia, un solo acto, que reúna
las demás características típicas, será suficiente para la consumación del delito, siempre que el autor haya tenido en
miras la ejecución de otros actos de la misma especie en el futuro
d) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe anunciar, prescribir, administrar o aplicar, es un medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, y, a modo de Ej., la ley cita a los medicamentos, a las aguas, a la
electricidad y al hipnotismo, y, a estos ejemplos, podemos agregar, las estampitas de santos y las infusiones, siempre
que el autor le dé a estos medios un carácter curativo de una enfermedad
e) Gratuidad: Finalmente, decimos que el delito se tipifica aún cuando la conducta del autor haya sido desplegada a
título gratuito, es decir, cuando el autor no haya cobrado ningún tipo de dinero o recompensa por su accionar
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la realización de las conductas típicas
El charlatanismo del 2do párrafo del Art. 208
1-Tipo objetivo
Art. 208: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año... 2) El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte
de curar anunciare o prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o infalibles...”
El 2do párrafo del Art. 208 reprime:
a) al que, teniendo título o autorización para el ejercicio del arte de curar
b) anuncie o prometa la curación de enfermedades en un término fijo o por un medio secreto o infalible
a) Sujetos: Es un delito un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el que tiene un título o
autorización para ejercer el arte de curar a las personas
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en anunciar o prometer la curación de enfermedades en un término
fijo o por un medio secreto o infalible:
a) Anuncia quien publicita que va a curar la enfermedad en un término fijo o por un medio secreto o infalible
b) Promete quien asegura, de manera pública o ante una multiplicad de personas con posibilidad de eventual
trascendencia pública, que va a curar la enfermedad en un término fijo o por un medio secreto o infalible
+ Término fijo es el determinado con precisión
+ Medio secreto es el que queda guardado en la reserva del autor
+ Medio infalible es el que no admite ninguna posibilidad de fracaso
+ Sin embargo, es atípica la conducta del médico que le dice al paciente que se curará de la enfermedad que padece
dentro de 3 meses o la conducta del médico que no da absolutamente todos los detalles al paciente sobre el medio que
utiliza para la cura de su enfermedad, siendo típica únicamente la conducta del médico que públicamente anuncie o
prometa que cura ese tipo de enfermedad en un tiempo determinado o utilizando un medio secreto o infalible, como es
el caso del médico que reparte volantes diciendo que cura la lepra o el cáncer a plazo fijo
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la realización de las conductas típicas
El prestanombre o el préstamo de nombre del 3er párrafo del Art. 208
1-Tipo objetivo
Art. 208: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año... 3) El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte
de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que ejerza los actos a que se refiere el
inciso 1 de este Art.”
El 3er párrafo del Art. 208 reprime:
a) al que, teniendo título o autorización para el ejercicio del arte de curar
b) preste su nombre a otro que no lo tenga para que ejerza los actos contemplados en el inc. 1ero de este Art.
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a) Sujetos: Es un delito un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el que tiene un título o
autorización para ejercer el arte de curar a las personas
b) Acción típica: La acción típica consiste en prestar su nombre a otro que no tenga título o autorización para que ejerza
los actos contemplados en el inc. 1ero de este Art., siendo necesario, en consecuencia, que el que no tiene el título ni la
autorización sustituya la personalidad del que sí lo tiene, es decir, que es necesario que se habilite un consultorio a
nombre del que tiene título o autorización y que el que no lo tiene realice actos curativos utilizando el nombre de aquél,
puesto que, si utiliza su propio nombre, no estaremos en presencia del delito en cuestión
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el 3ero usa el nombre ajeno para curar
PROTECCIÓN PENAL DEL MEDIO AMBIENTE: LEY 24.051 DE RESIDUOS PELIGROSOS
La ley 24.051, que es la ley de residuos peligrosos, contempla, en su capítulo 9, que es el destinado al régimen penal, las
siguientes disposiciones:
a) En 1er lugar, reprime al que, utilizando residuos peligrosos, envenene, adultere o contamine, de un modo
peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmósfera o el ambiente en general, contemplándose, en el Art. 55, la figura
dolosa, que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual y que se agrava si se produce la muerte de una persona,
y, en el Art. 56, la figura culposa, que se agrava si se produce la enfermedad o la muerte de una persona:
- Envenena quien agrega a una sustancia otra, que es tóxica de por sí o que se vuelve tóxica al realizarse la mezcla,
de manera tal que, lo importante es que el resultado sea una sustancia venenosa, sin que sea necesario que se agregue
veneno, es decir, que se agregue una sustancia animal, vegetal o mineral, sólida, líquida o gaseosa que, introducida en el
cuerpo, mata o causa daño cambiando su naturaleza por acción química
- Adultera quien transforma a una sustancia alterando sus propiedades, y, en realidad, esta es la acción típica
determinante, puesto que quien envenena o quien contamina también está adulterando
- Contamina quien altera la pureza de algo
Finalmente, decimos que utilizar los residuos es equivalente liberarlos al suelo, al agua, a la atmósfera o al
ambiente en general, y esa liberación, necesariamente, debe revestir una entidad tal suficiente como para poner en
peligro real, efectivo y concreto, a la salud, y no solamente la salud humana, sino a la salud de cualquier componente
vivo que interactúe en el ecosistema
b) En 2do lugar, en el Art. 57, establece que si alguno de los hechos previstos en los 2 artículos anteriores se
produce por una decisión de una persona jurídica, la pena se aplicará a los miembros o representantes de la misma que
hayan intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de las demás responsabilidades penales que puedan existir
c) En 3er lugar, en el Art. 58, establece que la jurisdicción federal para el ejercicio de las acciones penales que
nacen de la ley
Art. 55 Ley 24.051: “Será reprimido con las mismas penas establecidas en el Art. 200 del CP, el que, utilizando los
residuos a que se refiere la presente ley, envenenare, adulterare o contaminare de un modo peligroso para la salud, el
suelo, el agua, la atmósfera o el ambiente en general
Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena será de 10 a 25 años de reclusión o prisión”
Art. 56 Ley 24.051: “Cuando alguno de los hechos previstos en el Art. anterior fuere cometido por imprudencia o
negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se
impondrá prisión de 1 mes a 2 años
Si resultare enfermedad o muerte de alguna persona, la pena será de 6 meses a 3 años”
Art. 57 Ley 24.051: “Cuando alguno de los hechos previstos en los 2 artículos anteriores se hubiesen producido por
decisión de una persona jurídica, la pena se aplicará a los directores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de
vigilancia, administradores, mandatarios o representantes de la misma que hubiesen intervenido en el hecho punible, sin
perjuicio de las demás responsabilidades penales que pudiesen existir”
Art. 58 Ley 24.051: “Será competente para conocer de las acciones penales que deriven de la presente ley de justicia
federal”
LA DOCTRINA DE LA CSJN SOBRE LA INCRIMINACIÓN DE LA TENENCIA DE ESTUPEFACIENTES PARA USO
 29

PERSONAL9
a) Introducción: El actual Art. 14 de la ley 23.737, que es la ley de estupefacientes, reprime al que tenga en su poder
estupefacientes, y, a continuación, atenúa la pena cuando, por su escasa cantidad y demás circunstancias, surja
inequívocamente que la tenencia es para uso personal, y, al respecto, la doctrina de la CSJN ha oscilado entre sostener
su constitucionalidad y sostener su inconstitucionalidad
b) Constitucionalidad: La constitucionalidad de la incriminación de la tenencia de estupefacientes para uso personal fue
manifestada en numerosos fallos de la Corte, entre los que se destacan, el “Caso Colavini”, de 1978, el “Caso Roldán”,
que remite a la doctrina sentada en el “Caso Colavini”, y el “Caso Valerio”, de 1981, y, en líneas generales, a favor de
la constitucionalidad se argumentó que:
1) En 1er lugar, el hecho de tener drogas, por los antecedentes y efectos que supone tal conducta, trasciende los
límites del derecho a la intimidad, protegido por el Art. 19 de la CN, según el cual “las acciones privadas de los
hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un 3ero, están sólo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados”, y, en consecuencia, es lícita la actividad del Estado tendiente a
evitar las consecuencias que, para la ética colectiva y el bienestar y la seguridad general, puedan derivar de la tenencia
ilegítima de estupefacientes para uso personal
2) En 2do lugar, la incriminación de la tenencia de estupefacientes es la vía para reprimir el narcotráfico,
puesto que, por un lado, la represión del consumidor es la vía para descubrir al traficante, y, por otro lado, si no hay
consumo se arruina el negocio de los traficantes y el narcotráfico desaparece
3) En 3er lugar, que el consumo de estupefacientes, por un lado, puede derivar en la realización de otros delitos
en estado de drogadicción, y, por otro lado, trae aparejadas terribles consecuencias, no solamente para la salud
psicológica y física individual, sino también para las relaciones de un grupo social
c) Inconstitucionalidad: La inconstitucionalidad de la incriminación de la tenencia de estupefacientes para uso personal
sólo fue manifestada en los casos “Bazterrica” y “Colpalbo”, de 1986, puesto que, posteriormente, en el “Caso
Montalvo”, de 1990, se volvió a la doctrina del “Caso Calavini”
d) Caso Bazterrica
d.1) 1era instancia: En 1era instancia Bazterrica fue condenado como autor del delito de tenencia de estupefacientes, en
base al Art. 6 de la ley 20.771, que es el equivalente del actual Art. 14 de la ley 23.737, por detentar 3,6 gramos de
marihuana y 0,06 gramos de cocaína, y, en consecuencia, la defensa dedujo Recurso Extraordinario, argumentando:
+ en 1er lugar, que la sentencia había violado el Art. 19 de la CN
+ y, en 2do lugar, que al no existir un peligro concreto para el bien jurídico protegido, la sanción solamente se
basa en la peligrosidad del autor y no en las acciones realizadas por éste
c.2) CSJN: La CSJN10, sostuvo que el Art. 19 de la CN no solamente protege las decisiones que pertenecen al fuero
íntimo de la conciencia sino que también protege las acciones que trascienden al exterior y que no afectan a 3eros, ni
ofenden al orden ni a la moral pública, y, en consecuencia, es necesario distinguir entre:
a) Las acciones que afectan solamente a la ética privada, que están reservadas a Dios y exentas de la autoridad
de los magistrados
b) Las acciones que afectan a 3eros o que ofenden al orden o a la moral pública, que justifican la injerencia del
Estado
Y, a continuación, se sostuvo que el hecho de incriminar la mera tenencia es inconstitucional, puesto que, tal conducta,
afecta solamente a la ética privada, y, por lo tanto, debe estar reservada a Dios y exenta de la autoridad de los
magistrados, y, además, se estableció que:
a) La incriminación de la tenencia personal no es idónea para combatir el azote de la drogadicción, porque, en
lugar de ayudar al drogadicto, lo estigmatiza al aplicarle una condena
b) La afirmación de que si no hay consumo no hay tráfico es errada porque:
+ En 1er lugar, en la práctica, solamente caen los peces chicos que son los más fáciles de atrapar
+ En 2do lugar, las personas no son medios para alcanzar objetivos públicos
TÍTULO 8: DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO
9
También es necesario estudiar los tipos penales contemplados en la ley 23.737
10
El fallo contó con el voto principal del doctor Petrachi y votaron en disidencia los doctores Fayth y Caballero
 30

El título 8vo del libro 2do del CP, que regula los delitos contra el orden público, se subdivide en 5 capítulos:
- El capítulo 1 prevé la instigación a cometer delitos
- El capítulo 2 prevé la asociación ilícita
- El capítulo 3 prevé la intimidación pública
- El capítulo 4 prevé la apología del crimen
- El capítulo 5 prevé otros atentados contra el orden público
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El título 8vo del libro 2do del CP regula los delitos contra el orden público y, en consecuencia, hay que determinar qué
se entiende por tal, y al respecto, podemos decir que el mismo admite varias acepciones, entre las cuales, la que más se
condice con los delitos contemplados por este título, es la acepción que lo asimila a la noción de tranquilidad pública,
que puede ser definida como la sensación de sosiego espiritual de las personas en general en virtud de la cual cada
persona puede desempeñarse y vivir sin sobresaltos en un clima general de seguridad individual y de pacífica
convivencia, y, por esta razón, es que el decreto-ley 17.567 del año 1968 modificó la rúbrica orden público por la
rúbrica tranquilidad pública, aunque, como sabemos, la ley 23.077 restableció el CP de 1921 y con ello restableció
también la rúbrica modificada
1-INSTIGACIÓN A COMETER DELITOS
El capítulo 1ero del título 8vo del libro 2do del CP se rubrica instigación a cometer delitos y consta solamente del Art.
209
1-Tipo objetivo
Art. 209: “El que públicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institución, será
reprimido, por la sola instigación, con prisión de 2 a 6 años, según la gravedad del delito y las demás circunstancias
establecidas en el Art. 41”
El Art. 209 reprime, por la sola instigación, al que públicamente instigue a cometer un delito determinado contra una
persona o contra una institución, y, establece, además, que, a la hora de fijar el monto de la pena, el juez deberá tener en
cuenta la gravedad del delito y las demás circunstancias establecidas en el Art. 41
a) Acción típica: La acción típica consiste en instigar a cometer un delito determinado contra una persona o institución:
 El instigador del Art. 45 es el que determina dolosamente a otra persona determinada a la comisión de un injusto
doloso y, consecuentemente, el hecho del instigado debe ser una conducta típica y antijurídica, es decir, que debe
consistir en un injusto determinado que debe haber sido, al menos, tentado
 El instigador del Art. 209 es el que busca determinar dolosamente al público en general a la comisión de un injusto
doloso y, consecuentemente, el hecho del instigado debe ser una conducta típica y antijurídica, es decir, que debe
consistir en un injusto determinado que no necesariamente debe haber sido tentado
 La instigación del Art. 45 se asemeja a la instigación del Art. 209 en que lo instigado es un delito, y no una
contravención, que, además, debe ser doloso y determinado, es decir, que no es típica la conducta de quien instiga a
cometer delitos de manera indeterminada, como es el caso de instiga públicamente a que maten o a que saqueen, pero sí
es típica, en cambio, la conducta de quien instiga públicamente a que maten a Juan Pérez o a que saqueen un
determinado local, puesto que lo que se castiga es la instigación a cometer un delito determinado contra una persona o
institución
 La instigación del Art. 45 se diferencia de la instigación del Art. 209 en que:
~ En el Art. 45 el instigador se dirige a una persona determinada, aunque no la conozca personalmente, como es el
caso del presidiario que le escribe una carta a su vecino de celda, que no conoce, instigándolo a que huya
violentamente; y en el Art. 209 el instigador se dirige al público en general, como es el caso del que, en un programa de
radio o de televisión, en una editorial de una revista o en una plaza pública, instiga a que todos los que tomen
conocimiento del mensaje se dirijan a matar a Juan Pérez que va a ir a declarar a tribunales esta tarde por el delito de
violación que ha cometido
~ En el Art. 45 la instigación necesariamente debe haber determinado al instigado, es decir, que éste, al menos, debe
haber tentado el injusto dolos; y en el Art. 209 la instigación puede no haber determinado al instigado, es decir, que el
delito se consuma sin importar si el delito instigado es llevado a cabo o no
2-Tipo subjetivo
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Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo

3-Consumación y tentativa
Ahora bien, si bien el delito se consuma con la sola instigación sin importar si el delito instigado es llevado a cabo o no,
la doctrina discute qué sucede si el delito instigado es efectivamente llevado a cabo:
+ Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Soler, sostiene que, en tal caso, la figura del Art. 209 queda
desplazada por la figura del Art. 45 y, en consecuencia, el que instigó públicamente se convierte en instigador del delito
cometido, puesto que el Art. 209 prescribe una subsidiariedad tácita, es decir, que sólo es aplicable cuando la
instigación no determine al instigado
+ Otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Fontán Balestra y Varela, sostiene que, en tal caso, existe un
concurso entre el Art. 209 y el delito instigado en grado de participación, que, según Fontán Balestra, es real, y que,
según Varela, es ideal
+ Finalmente, otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que, en tal caso, la figura aplicable
es la del Art. 209, sólo que, a los fines de establecer el monto de la pena, el juez debe considerar, además de las
circunstancias establecidas en el Art. 41, la gravedad del delito, y, será fundamental, para determinar la gravedad del
delito, el hecho de que la instigación haya determinado o no al instigado
2-ASOCIACIÓN ILÍCITA11
El capítulo 2do del título 8vo del libro 2do del CP se rubrica asociación ilícita y consta solamente de 2 artículos: el 210,
que contempla el tipo básico, y el Art. 210 bis, que contempla sus agravantes
La asociación ilícita del 1er párrafo del Art. 210
Art. 210: “Será reprimido con prisión o reclusión de 3 a 10 años el que tomare parte en una asociación o banda de 3 o
más personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación...”
El 1er párrafo del Art. 210 reprime al que tome parte en una asociación o banda de 3 o más personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación
El delito de asociación ilícita requiere, para su tipificación, 2 requisitos esenciales, que permiten diferenciarlo de la mera
participación:
1) El 1er requisito esencial consiste en la existencia de una determinada estructura objetiva interna de organización y
de dirección
2) El 2do requisito esencial consiste en el propósito de todos y cada uno de cometer delitos por el solo hecho de ser
miembro de la asociación12
1) La estructura objetiva interna de la asociación ilícita: El 1er requisito esencial que debe reunir la asociación ilícita
consiste en la existencia de una estructura objetiva interna de organización y de dirección, lo cual se desprende del 2do
párrafo del Art. 210, que agrava la pena para los jefes u organizadores de la asociación, y, en esa estructura objetiva

11
Los delitos que reprimen a los sujetos que tomen parte son a) La asociación ilícita del Art. 210 b) La
imposición de ideas propias o el combate de ideas ajenas por la fuerza o el temor del Art. 213 bis c) La conspiración
para la traición del Art. 216 d) La promoción de una conspiración del Art. 233
12
Cuando estos requisitos esenciales no se dan estaremos en presencia de un supuesto de participación criminal
que consiste en el aporte doloso que se hace al injusto doloso de otro y, si la definimos por exclusión, decimos que
partícipe es el que concurre en el injusto y es alcanzado por la prohibición típica sin ser autor. La naturaleza de la
participación es siempre accesoria de un injusto ajeno, de manera tal que no puede haber participación criminal en la
conducta de otro si la conducta de otro no es típica y antijurídica. Así, no puede ser partícipe quien coopera en una
conducta justificada de otro, quien coopera en una conducta atípica de otro o quien coopera en los movimientos de otro
que no realiza conducta
Dentro de las opiniones que sostienen la naturaleza accesoria de la participación podemos distinguir 3 teorías
distintas:
- La teoría de la accesoriedad mínima, que sostiene que la participación es accesoria de una conducta
típica
- La teoría de la accesoriedad limitada, que sostiene que la participación es accesoria de una conducta
típica y antijurídica y que es la que adopta nuestro CP
- La teoría de la accesoriedad extrema, que sostiene que la participación es accesoria de una conducta
típica, antijurídica y culpable
 32

interna, es necesario que:

a) Tomen parte 3 o más personas, es decir, que en la asociación debe tener como mínimo 3 miembros, y,
según la doctrina mayoritaria, esos miembros deben ser imputables penalmente y no deben haber sido absueltos o
sobreseídos, de manera tal que:
 El integrante de la asociación que no puede comprender la criminalidad del acto o que no puede dirigir sus
acciones conforme a esa comprensión, es decir, el integrante de la asociación inimputable, no es tenido en cuenta a la
hora de contabilizar las 3 personas que se exigen como mínimo para que se tipifique el delito, y, en consecuencia, si la
asociación, por Ej., está compuesta por 2 sujetos imputables y por uno inimputable, estamos en un mero supuesto de
participación criminal, que se rige por las reglas del título 7mo del libro 1ero del CP
 El integrante de la asociación que ha sido absuelto o sobreseído tampoco es tenido en cuenta a la hora de
contabilizar las 3 personas que se exigen como mínimo para que se tipifique el delito, y, en consecuencia, si la
asociación, por Ej., estaba compuesta por 3 sujetos imputables y uno de ellos resulta absuelto o sobreseído, también
estamos en un mero supuesto de participación criminal
b) Exista un acuerdo de voluntades con cierta estabilidad y con cierta permanencia en el tiempo, de manera tal
que una asociación de carácter transitorio también configura un mero supuesto de participación criminal, aclarando que
los conceptos de estabilidad y de permanencia son conceptos relativos que deben ser analizados teniendo en cuenta las
circunstancias del caso concreto, es decir, que no hace falta una estabilidad y una permanencia absoluta, pero sí hace
falta que la asociación tenga la estabilidad y la permanencia necesarias para cumplir con su fin delictivo
c) Exista una distribución de funciones y de deberes entre los partícipes aunque no es necesario que medie
entre ellos un contacto personal
2) El propósito de los miembros de tomar parte y de delinquir: El 2do requisito esencial que debe reunir la asociación
ilícita consiste el propósito de todos y cada uno de cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación:
a) Los miembros de la asociación ilícita deben querer tomar parte en la asociación aportando cualquier
actividad material o intelectual en forma voluntaria, y, en consecuencia, no forma parte de la asociación ilícita el
encubridor que comete un delito independiente
b) Los miembros de la asociación ilícita deben querer delinquir, es decir, que el fin de la asociación ilícita es el
de cometer delitos penales, y no contravenciones ni delitos civiles, y este fin puede serlo como fin ilícito en sí mismo o
como medio ilícito para conseguir un fin lícito, y, como ejemplos de asociaciones ilícitas podemos citar al grupo
anarquista que se asocia con el fin de iniciar una lucha armada en contra del orden existente o al grupo neonazi que se
asocia con el fin de exterminar a todos los inmigrantes judíos en el país
Ahora bien, ¿qué caracteres deben reunir los delitos que se propone la asociación ilícita?
 Un 1er sector de la doctrina, en el que se enmarca Moreno, sostiene que la asociación ilícita debe estar destinada a
cometer delitos totalmente indeterminados, es decir, que debe estar indeterminada:
a) La especie de delitos a perpetrar, de manera tal que no estaremos en presencia del delito en cuestión si se
trata de una asociación destinada a cometer delitos contra la integridad sexual, sin especificar cuántos delitos se van a
cometer
b) La cantidad de delitos a perpetrar, de manera tal que no estaremos en presencia del delito en cuestión si se
trata de una asociación destinada a cometer una cantidad de delitos taxativamente enunciados
 Un 2do sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que lo indeterminado no es la especie de delitos
a perpetrar sino la cantidad, es decir, que lo determinante es que la asociación no se disuelva al ejecutar una serie de
delitos determinados
 Un 3er sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que los delitos a perpetrar pueden ser
determinados o indeterminados, pero que, necesariamente, deben enmarcarse dentro del fin perseguido por la
asociación, puesto que, de lo contrario, estamos en presencia de un mero supuesto de participación criminal
3) Otras características del delito: El delito de asociación ilícita es un delito que:
+ Es permanente consumándose con la mera formación de la asociación sin que sea necesario que se ejecuten
efectivamente los delitos propuestos y esa consumación se prolonga hasta que la asociación sea disuelta
+ Es de peligro concreto, según la doctrina mayoritaria, en el sentido que el bien jurídico orden público es puesto en
peligro en forma efectiva
+ Es doloso y que admite sólo el dolo directo, siendo un error de tipo el del sujeto que cree que forma parte de una
asociación que no persigue fines delictivos, como puede un club social, que está integrada por 2 miembros o que
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persigue la comisión de delitos civiles, pero no es un error de tipo el del sujeto que cree que forma parte de una
asociación que persigue la comisión de delitos contra la propiedad y en realidad forma parte de una asociación que
persigue la comisión de delitos contra la vida
4) La asociación ilícita y la comisión de otros delitos: Existen delitos que reprimen autónomamente asociaciones
constituidas para cometer un delito determinado, como es el caso de la conspiración para la traición del Art. 216 y de la
promoción de una conspiración del Art. 233, y, al ser constituidas para cometer un delito determinado, no pueden ser
confundidas con la asociación ilícita. Ahora bien, cuando un miembro de la asociación ilícita participa en la comisión
de un delito determinado, la mayoría de la doctrina, entiende que la participación que haya tenido en ese delito, en
carácter de autor o en carácter de partícipe, concurre realmente con el delito de asociación ilícita, a lo que Donna agrega
que hay que tener cuidado en no caer en un supuesto de doble agravación en los casos en los que el delito ya de por sí
se agrava por el hecho de formar parte de una banda o asociación ilícita, como es el caso del robo cometido en poblado
y en banda, el caso del robo cometido en despoblado y en banda, o el caso del daño cometido en despoblado y en banda
La agravante por la calidad del autor del 2do párrafo del Art. 210
Art. 210: “...Para los jefes u organizadores de la asociación el mínimo de la pena será de 5 años de prisión o reclusión”
El 2do párrafo del Art. 210 agrava la pena para los jefes u organizadores de la asociación:
 Los jefes son aquellos miembros de la asociación que mandan o dirigen a todos los demás miembros de la
asociación o a algunos de ellos, siendo necesario que efectivamente manden o dirijan en la práctica, no bastando una
mera envestidura formal, si es que no logran obediencia
 Los organizadores son aquellos miembros de la asociación que actúan en su formación y coordinación
La agravante por la puesta en riesgo a la CN del Art. 210 bis
Art. 210 bis: “Se impondrá reclusión o prisión de 5 a 20 años al que tomare parte, cooperare o ayudare a la formación o
al mantenimiento de una asociación ilícita destinada a cometer delitos cuando la acción contribuya a poner en peligro la
vigencia de la CN, siempre que ella reúna por lo menos 2 de las siguientes características:
1) Estar integrada por 10 o más individuos
2) Poseer una organización militar o de tipo militar
3) Tener estructura celular
4) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo
5) Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país
6) Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad
7) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior
8) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos”
El Art. 210 bis es un tipo agravado de asociación ilícita que reprime al que:
a) tome parte, coopere o ayude a la formación o al mantenimiento de una asociación ilícita destinada a cometer
delitos
b) siempre que su acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN
c) y siempre que la asociación ilícita reúna por lo menos 2 de las 8 características que enuncia el Art.
a) En 1er lugar, decimos que la agravante reprime al que tome parte en la asociación ilícita, es decir, al que sea
miembro de la misma, y al que coopere o ayude a su formación, es decir, a su establecimiento, o a su mantenimiento, es
decir, a su subsistencia, y, según la mayoría de la doctrina, la represión a los que cooperen y a los que ayuden se
circunscribe a los que no toman parte de la banda, puesto que, de no ser así, no tendría sentido que la agravante haga
mención a los mismos
b) En 2do lugar, decimos que la agravante exige que la acción de los que tomen parte, cooperen o ayuden a la
formación o al mantenimiento de la asociación debe contribuir a poner en peligro la vigencia de la CN, y, según la
doctrina:
~ en 1er lugar, ese peligro, que debe ser real, efectivo y concreto, debe ser consecuencia de la acción constitutiva del
delito de asociación ilícita y no de los delitos que se cometan en cumplimiento de los fines asociativos
~ en 2do lugar, esta agravante:
 por un lado, es innecesaria, puesto que el Art. 227 ter eleva en un medio el máximo de la pena
establecida para cualquier delito, cuando la acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN,
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aunque, como el mismo Art. aclara que esta disposición no será aplicable cuando las circunstancias
mencionadas en ella se encuentren contempladas como elemento constitutivo o calificante del delito de
que se trate, se excluye la posibilidad de aplicar una doble agravación
 y, por otro lado, es difícilmente distinguible del delito de rebelión del Art. 226, lo cual conlleva, en
algunos casos, a un posible concurso de leyes entre ambos tipos penales
~ y, finalmente, esta asociación, según Fontán Balestra, debe perseguir un fin político consistente en la subversión del
orden constitucional, y, según Donna, puede perseguir un fin no político siempre que contribuya a poner en peligro la
vigencia de la CN, aunque éste no sea el fin básico de la asociación ilícita
c) En 3er lugar, decimos que la agravante exige que la asociación ilícita reúna por lo menos 2 de las 8 características
que enuncia el Art., que consisten en que la asociación ilícita:
1) Esté integrada por 10 o más individuos
2) Posea una organización militar o de tipo militar, es decir, que posea una organización equivalente a la de las
fuerzas armadas, y, en consecuencia, que esté ordenada en milicia y mandos de tipo castrense y que utilice uniformes,
vestimentas especiales e insignias
3) Tenga estructura celular, es decir, que esté formada por distintos grupos que se forman separadamente, cuyos
integrantes pueden o no conocer a los integrantes de los otros grupos, pero que en conjunto y bajo una dirección común
contribuyen a los fines de la asociación, lo cual, según Núñez, denota una mayor peligrosidad que se traduce en el
modo de operar y en la dificultad para identificar a sus componentes
4) Disponga de armas de guerra o de explosivos de gran poder ofensivo, es decir, que detente o posea esas armas o
explosivos con el propósito de utilizarlos como medio para sus fines
5) Opere en más de una de las jurisdicciones políticas del país, es decir, que tenga su sede en por lo menos 2
jurisdicciones políticas del país, que son las provincias, la Capital Federal, la Ciudad Autónoma y los territorios
nacionales
6) Esté compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad, lo cual encuentra su
fundamento en que el personal de las fuerzas armadas debe tender a defender la Constitución y no a ponerla en riesgo
7) Tenga notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior, que se
traduzcan en un apoyo de cualquier índole, como puede ser por Ej. económico o táctico, y ese apoyo debe ser notorio,
es decir, detectable, lo cual hace prácticamente inaplicable la agravante, puesto que, por lo general, estas conexiones son
secretas
8) Reciba algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos, y, en consecuencia, no basta con que el
funcionario público forme parte de la asociación, sino que, además, debe dirigirla, o, en caso contrario, apoyarla o
ayudarla desde afuera de la misma
3-INTIMIDACIÓN PÚBLICA
El capítulo 3ero del título 8vo del libro 2do del CP se rubrica intimidación pública y consta solamente de 2 artículos: el
211, que contempla, en su 1er párrafo, el tipo básico de la intimidación pública, y, en su 2do párrafo, el tipo agravado, y
el 212, que contempla la incitación a la violencia colectiva
La intimidación pública del 1er párrafo del Art. 211
1-Tipo objetivo
Art. 211: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años, el que, para infundir un temor público o suscitar tumultos o
desórdenes, hiciere señales, diere voces de alarma, amenazare con la comisión de un delito de peligro común, o
empleare otros medios materiales normalmente idóneos para producir tales efectos...”
El 1er párrafo del Art. 211 reprime al que:
a) para infundir un temor público o para suscitar tumultos o desórdenes
b) haga señales, dé voces de alarma, amenace con la comisión de un delito de peligro común, o emplee otros medios
materiales normalmente idóneos para producir tales efectos
+ Las acciones típicas consisten en:
a) Hacer señales, es decir, en advertir la cercanía de un mal o peligro, a través del lenguaje gestual o por medio de
aparatos o cosas, como puede ser por Ej. haciendo sonar sirenas, alarmas o campanas
b) Dar voces de alarma, es decir, en advertir la cercanía de un mal o peligro a través del lenguaje verbal o por medio
de medios de comunicación oral, como puede ser por Ej. un megáfono, un altoparlante o un comunicado radial
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c) Amenazar con la comisión de un delito de peligro común, es decir, amenazar con la comisión de un delito que
traiga aparejado un peligro que pueda afectar a un número indeterminado de personas, que, además, debe depender de
la voluntad del que amenaza, de manera tal que el autor debe amenazar con cometer o hacer cometer por otros un delito
de peligro común
d) Emplear otros medios materiales normalmente idóneos para infundir un temor público o para suscitar tumultos o
desórdenes, y, para que sea idónea, la acción desplegada debe ser pública, es decir, que debe estar destinada a un
número indeterminado de personas
+ Las acciones típicas deben ser desplegadas para infundir un temor público o para suscitar tumultos o desórdenes:
a) Temor público es el temor de un número indeterminado de personas
b) Tumulto es la confusión, la agitación o la turbación de multitudes
c) Desorden es la alteración de la tranquilidad pública
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que las acciones típicas
deben ser desplegadas para infundir un temor público o para suscitar tumultos o desórdenes, lo cual configura un
elemento subjetivo del dolo, que no se compatibiliza, de ninguna manera, con el dolo eventual, de manera tal que, son
atípicas:
+ Las acciones desplegadas para influir en el ánimo de una o más personas determinadas, como es el caso de quien
amenaza públicamente con un delito de peligro común a un funcionario para que renuncie a su cargo, aunque, esta
conducta, podría ser un atentado
+ Las acciones desplegadas con otro fin diferente al de infundir un temor público o al de suscitar tumultos o
desórdenes, como es el caso de quien llama por teléfono a un colegio anunciando que ha colocado una bomba con el fin
de liberar a un amigo del examen que tenía que rendir
3-Consumación y tentativa
Es un delito que se consuma cuando el autor despliega la acción típica, sin que sea necesario que el público se
atemorice o que se produzca el tumulto o el desorden, lo cual lleva a algunos autores a sostener que es un delito de
peligro abstracto, a otros autores los lleva a sostener que es un delito de peligro concreto, y, finalmente, a otros autores
los lleva a sostener que es un delito formal o de mera actividad
La agravante del 2do párrafo del Art. 211
Art. 211: “...Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos químicos o materias afines, siempre que el hecho no
constituya delito contra la seguridad pública, la pena será de prisión de 3 a 10 años”
El 2do párrafo del Art. 211 es un tipo agravado de intimidación pública que reprime al que:
a) para infundir un temor público o para suscitar tumultos o desórdenes
b) emplee explosivos, agresivos químicos o materias afines
c) siempre que el hecho no constituya un delito contra la seguridad pública
a) La finalidad del autor del delito es la misma, es decir, infundir un temor público o suscitar tumultos o desórdenes
b) Pero, a tales fines, debe emplear:
- Explosivos, que son aquellos materiales que pueden estallar con detonación, como es el caso de una dinamita
o de una bomba
- Agresivos químicos, que son sustancias o productos de naturaleza química que, utilizados indebidamente,
pueden dañar o lesionar a cosas o personas, como es el caso de los ácidos o de los tóxicos
- Materias afines, que son sustancias que, sin ser ni explosivos ni agresivos químicos, son idóneas para provocar
el mismo efecto dañoso o lesivo, como es el caso de una explosión por compresión de vapor
c) Finalmente, decimos que el hecho se enmarcará dentro del Art. 211, siempre que no constituya un delito contra la
seguridad pública, prescribiendo, de esta manera, una subsidiariedad expresa, que torna ilógica la agravante, puesto
que:
- Si la conducta desplegada por el autor constituye un delito contra la seguridad pública, consumado o tentado,
el mismo será penado con la pena respectiva establecida por el título 7mo del libro 2do del CP
- Si la conducta desplegada por el autor no constituye un delito contra la seguridad pública, consumado o
tentado, el mismo será penado con la pena establecida por el 2do párrafo del Art. 211, que es mayor que la
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establecida por el tipo básico, lo cual no se entiende porque, en tal caso, tanto el resultado como el propósito
del autor son los mismos
La incitación a la violencia colectiva del Art. 212
1-Tipo objetivo
Art. 212: “Será reprimido con prisión de 3 a 6 años, el que públicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos
de personas o instituciones, por la sola incitación”
+ El Art. 212, que reprime, por la sola incitación, al que públicamente incite a la violencia colectiva contra grupos de
personas o instituciones, se asemeja notablemente al Art. 209, que reprime, por la sola instigación, al que públicamente
instigue a cometer un delito determinado contra una persona o contra una institución:
a) Un sector minoritario de la doctrina sostiene que la diferencia entre ambos tipos penales radica en la acción
típica:
- El Art. 209 reprime la instigación pública en la que la relación entre instigador e instigado es
predominantemente psicológica
- El Art. 212 reprime la incitación pública en la que la relación entre incitador e incitado es predominantemente
material
b) Un sector mayoritario de la doctrina sostiene que en ambos tipos penales la acción típica es la misma, es
decir, que tanto el que incita como el que instiga, determina psicológicamente a otro a que haga algo, pero, la diferencia
entre ambos tipos penales radica en el objeto de la incitación o de la instigación:
- El Art. 209 reprime al que instigue públicamente a otro a cometer un delito determinado contra una persona
determinada o contra una institución determinada
- El Art. 212 reprime al que incite públicamente a otro a cometer un acto de violencia colectiva determinado
contra un grupo de personas o contra un grupo de instituciones
+ La incitación:
a) debe ser pública, es decir, que debe estar dirigida a un número indeterminado de personas, puesto que, si está
dirigida a un número determinado de personas, será un mero supuesto de participación criminal
b) debe ser a cometer un acto de violencia colectiva, que, si bien puede ser catalogado como contravención o falta, no
puede ser catalogado como delito, puesto que, en tal caso, estaríamos en presencia del delito contemplado por el Art.
209, entendiendo por acto de violencia colectiva a aquél que es llevado a cabo por un número indeterminado de
personas que despliegan una energía física sobre un grupo de personas o sobre un grupo de instituciones:
- El grupo de personas puede estar identificado en razón de diversas características, como puede ser, por Ej., por
la profesión que ejercen, por el deporte que practican, por la raza que detentan, por la religión que profesan o por el
color de su piel, sin perjuicio de que pueda aplicarse, además, la agravante establecida por el Art. 2 de la ley 23.592, que
es la ley de actos discriminatorios, que eleva en un tercio en el mínimo y en un medio el máximo la escala penal de todo
delito reprimido por el CP o leyes complementarias cuando sea cometido por persecución u odio a una raza, religión o
nacionalidad, o con el objeto de destruir en todo o en parte a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, aunque aclara
que en ningún caso se podrá exceder del máximo legal de la especie de pena de que se trate
- El grupo de instituciones consiste en un grupo de organizaciones que pueden ser estatales o privadas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el autor despliega la acción típica sin que sea necesario que el público tome
conocimiento de la incitación ni tampoco que el público realice los actos de violencia colectiva incitados por el autor
del delito
4-APOLOGÍA DEL CRIMEN
El capítulo 4to del título 8vo del libro 2do del CP se rubrica apología del crimen y consta solamente del Art. 213
1-Tipo objetivo
Art. 213: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el que hiciere públicamente y por cualquier medio la apología
de un delito o de un condenado por delito”
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El Art. 213 reprime al que haga públicamente y por cualquier medio la apología de un delito o de un condenado por
delito
+ La apología consiste en una alabanza o exaltación de algo que lo presenta como meritorio y digno de defensa y
aceptación por todos, y, esa apología, puede ser efectuada por cualquier medio, siempre que sea idóneo para llevarla al
conocimiento de un número indeterminado de personas, puesto que la apología debe ser hecha públicamente
+ La apología debe ser de un delito o de un condenado por delito:
~ La apología de un delito se circunscribe a la apología de un delito concreto, excluyéndose, en consecuencia:
 la apología de una contravención concreta, como es el caso de quien alaba la conducta de un
sujeto que no detiene su auto cuando el semáforo está en rojo
 la apología de un delito abstracto, como es el caso de quien alaba la tenencia de armas de
guerra
 la apología de una conducta atípica, como es el caso de quien alaba la conducta de un sujeto
que se ha suicidado
~ La apología de un condenado por delito es tal cuando la persona que tiene sentencia firme por haber cometido
un delito es alabada por el hecho que ha cometido y no cuando es alabada por otro motivo diferente
+ Finalmente, un sector de la doctrina, encabezado por Núñez, a los fines de poder limitar la extensión del tipo y de no
cercenar la libertad de expresión, sostiene que la apología debe constituir una instigación indirecta a cometer delito, y,
en consecuencia, debe ser idónea para que otras personas cometan delitos, puesto que, de no ser así, no se ve afectado el
bien jurídico protegido, que es la tranquilidad pública, a lo que Donna agrega que el delito en cuestión cercena un
derecho de naturaleza estructural a partir del cual se construye un sistema democrático, que es la libertad de expresión,
al sancionar ideas y opiniones, y, en consecuencia, debería ser suprimido en una reforma futura
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma cuando el autor despliega la acción típica sin que sea necesario que el público tome
conocimiento de la apología
5-OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO
El capítulo 5to del título 8vo del libro 2do del CP se rubrica otros atentados contra el orden público y consta solamente
del Art. 213 bis que contempla el delito de imposición de ideas propias o combate de ideas ajenas por la fuerza o el
temor
1-Tipo objetivo
Art. 213 bis: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 8 años, el que organizare o tomare parte en agrupaciones
permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el Art. 210 de este Código, tuvieren por objeto principal o
accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la
asociación”
El Art. 213 bis reprime al que organice o tome parte en una agrupación, permanente o transitoria, que, sin ser
asociación ilícita, tenga por objeto, principal o accesorio, imponer sus ideas o combatir las ideas ajenas por la fuerza o el
temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociación
+ Las acciones típicas consisten en organizar o en tomar parte:
- Toma parte quien es miembro de la agrupación
- Organiza quien actúa en la formación y coordinación de la agrupación, y, según Creus, es indiferente que el
organizador sea o no, además, miembro de la agrupación
+ Ahora bien, la organización o la participación debe recaer sobre una agrupación, que:
a) Puede ser permanente o transitoria
b) No es una asociación ilícita, y, en consecuencia, no debe haberse formado para cometer delitos, aunque también
debe estar compuesta de, por lo menos, 3 miembros
c) Tiene por objeto, principal o accesorio, imponer sus ideas o combatir las ideas ajenas, utilizando, como medio
comisivo, la fuerza o el temor, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo:
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 Idea es cualquier tipo de concepto, opinión o juicio sobre alguna cosa, y es así que, por Ej., puede versar sobre
política, religión o arte
 Impone sus ideas quien hace que el sujeto impuesto, que tenía una idea diferente, pase tener la idea del sujeto
imponedor
 Combate las ideas ajenas quien las repele o las contradice
 La fuerza consiste en el despliegue de una energía física que puede recaer sobre personas o sobre cosas
 El temor consiste en la sensación de miedo originada por el peligro de daño futuro
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que existe un elemento
subjetivo distinto del dolo, consistente en que el sujeto activo debe agruparse para imponer sus ideas o para combatir las
ideas ajenas
b) Que se consuma con el mero hecho de tomar parte o de organizar
4-La ley 23.592 de actos discriminatorios
El Art. 2 de la ley 23.592 establece una agravante que eleva en un tercio en el mínimo y en un medio el máximo la
escala penal de todo delito reprimido por el CP o leyes complementarias cuando sea cometido por persecución u odio a
una raza, religión o nacionalidad, o con el objeto de destruir en todo o en parte a un grupo nacional, étnico, racial o
religioso, aunque aclara que en ningún caso se podrá exceder del máximo legal de la especie de pena de que se trate
El Art. 3 de la ley 23.592 reprime a los que participen en una organización o realicen propaganda basados en ideas o
teorías de superioridad de una raza o de un grupo de personas de determinada religión, origen étnico o color, que tengan
por objeto la justificación o promoción de la discriminación racial o religiosa en cualquier forma
Al respecto, Donna, sostiene que, en el 1er caso, hay que tener cuidado de no incurrir en un supuesto de doble
agravación, y, en el 2do caso, hay que tener en cuenta las reglas del concurso de leyes
5-La ley 24.192
El Art. 5 de la ley 24.192 reprime al que instigue, promueva o facilite, de cualquier modo, la formación de grupos
destinados a cometer alguno de los delitos que prevé la ley
TÍTULO 9: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACIÓN
El título 9no del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la seguridad de la Nación, se subdivide en 2 capítulos:
- El capítulo 1 prevé la traición
- El capítulo 2 prevé los delitos que comprometen la paz y la dignidad de la Nación
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El título 9no del libro 2do del CP regula los delitos contra la seguridad de la Nación y, en consecuencia, hay que
determinar qué se entiende por tal, y al respecto, podemos decir que la misma consiste en la seguridad exterior del
Estado, o, lo que es lo mismo, en la paz de su situación internacional, que se ve afectada, directa o indirectamente, en
virtud del despliegue de las conductas típicas contempladas en los diferentes delitos del título en cuestión, que, además,
son violatorias de deberes de fidelidad para con el Estado
1-TRAICIÓN
El capítulo 1ero del título 9no del libro 2do del CP se rubrica traición y consta de 5 artículos:
- El Art. 214 prevé el tipo básico de traición
- El Art. 215 prevé los tipos agravados de traición
- El Art. 216 prevé la conspiración para la traición
- El Art. 217 prevé una excusa absolutoria
- El Art. 218:
 En su 1er párrafo extiende la aplicación de las penas a los actos de traición en contra de una
potencia aliada de la República que se encuentra en guerra contra un enemigo común
 En sus 2 últimos párrafos extiende la aplicación de las penas a los extranjeros residentes en
territorio argentino
El tipo básico de traición del Art. 214
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1-Tipo objetivo
Art. 214 CP: “Será reprimido con reclusión o prisión de 10 a 25 años o reclusión o prisión perpetua y en uno u otro
caso, inhabilitación absoluta perpetua, siempre que el hecho no se halle comprendido en otra disposición de este
Código, todo argentino o toda persona que deba obediencia a la Nación por razón de su empleo o función pública, que
tomare las armas contra ésta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro”
Art. 119 CN: “La traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus
enemigos prestándoles ayuda y socorro. El Congreso fijará por una ley especial la pena de este delito; pero ella no
pasará de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitirá a sus parientes de cualquier grado”
El Art. 214 del CP reprime a la persona argentina, o a la persona que deba obediencia a la Nación por razón de su
empleo o función pública, que tome las armas contra la Nación, se una a sus enemigos o les preste cualquier ayuda o
socorro, y el Art. 199 de la CN establece que la traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar las armas
contra ella, o en unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y socorro, de manera tal que existe una discordancia entre
ambos ordenamientos, puesto que:
+ El CP establece 3 acciones típicas, que son, tomar las armas, unirse a sus enemigos y prestarles cualquier ayuda o
socorro
+ La CN establece 2 acciones típicas, que son, tomar las armas y unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y
socorro, y, esta discordancia, como bien dice Donna, se soluciona dando primacía al texto constitucional, y, en
consecuencia, las acciones típicas son sólo 2
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sólo puede ser sujeto activo aquél que tenga deberes de fidelidad
para con el Estado, puesto que solamente el que tiene esos deberes podrá violarlos al desplegar las conductas típicas, y,
el único que tiene esos deberes es el argentino, que puede ser un argentino nativo, un argentino por opción o un
argentino por naturalización, y, según el Art. 1 de la ley 346:
1) Argentinos nativos son:
a) Los nacidos en territorio argentino sea cual fuera la nacionalidad de sus padres (con excepción de los hijos
de Ministros, cónsules o embajadores extranjeros)
b) Los hijos de Ministros, cónsules o embajadores argentinos que nazcan en el extranjero
c) Los nacidos en buques de guerra de bandera argentina
d) Los nacidos en buques mercantes de bandera argentina cuando se encuentren en mares neutros
2) Argentinos por opción son los hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en el extranjero, opten por la
ciudadanía de sus padres
3) Argentinos por naturalización son aquellos extranjeros que han hecho la opción que les ofrece el Art. 20 de la
CN que establece que los extranjeros pueden nacionalizarse residiendo 2 años continuos en la Nación y que la
autoridad puede acortar ese término si el solicitante prueba haber prestado servicios a la República
b) Presupuesto del delito: El delito de traición presupone que el Estado argentino haya entrado en guerra contra otro
Estado enemigo, ya sea porque ha mediado una declaración formal de guerra o porque han iniciado las hostilidades que
implican una guerra sin que medie una declaración formal
c) Acciones típicas: Las acciones típicas, conforme a lo establecido por el Art. 119 de la CN, consisten en tomar las
armas contra la Nación o en unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y socorro:
+ Toma las armas quien combate en las filas del ejército enemigo en contra de nuestro país, y, según un sector
de la doctrina, en el que se enmarca Creus, también toma las armas quien, sin combatir en las filas del ejército enemigo
en contra de nuestro país, contribuya en sus acciones bélicas, como, por Ej., en la planificación
+ Se une al enemigo prestándole ayuda y socorro quien le brinda a éste cualquier tipo de ayuda militar, que
puede ser directa, como lo es el suministro de armas, o indirecta, como lo es el suministro de capital, no siendo típica,
según Soler, la ayuda religiosa o sanitaria, aunque, según Creus, sí es típica la ayuda destinada a las fuerzas armadas
enemigas, y es así que, por Ej., es típica la conducta del argentino que se desempeña como capellán castrense del
enemigo o como su médico militar
2-Tipo subjetivo
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, puesto que el fin del traidor puede ser otro,
como por Ej., el de ganar dinero, y, por tal motivo, toma las armas contra la Nación o se une a sus enemigos
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prestándoles ayuda y socorro

b) Que se consuma con el despliegue de las acciones típicas, siendo admisible la tentativa
Los tipos agravados de traición del Art. 215
1-Tipo objetivo
Art. 215: “Será reprimido con reclusión o prisión perpetua, el que cometiere el delito previsto en el Art. precedente, en
los casos siguientes:
1) Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la Nación al dominio extranjero o a menoscabar su
independencia o integridad
2) Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la República”
El Art. 215 es una agravante del tipo básico de traición que reprime con reclusión o prisión perpetua al que cometa el
delito de traición:
1) Ejecutando un hecho dirigido a someter total o parcialmente a la Nación al dominio extranjero
2) Ejecutando un hecho dirigido a menoscabar la independencia o la integridad de la Nación
3) Induciendo o decidiendo a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la República
1) El traidor busca someter a la Nación al dominio extranjero cuando busca hacerla desaparecer, como ente
soberano e independiente, de la comunidad internacional, al ver anexado todo su territorio y toda su población a otro
Estado o al ver anexado una parte de su territorio y una parte de su población a otro Estado, perdiendo, en
consecuencia, los 2 caracteres esenciales que definen a un Estado, que son la soberanía y la independencia con respecto
a otros Estados
2) El traidor busca menoscabar la independencia o la integridad de la Nación cuando busca que la Nación:
+ se someta al mando político de otro Estado
+ vea desmembrado parte de su territorio o parte de su población
+ vea disminuidas las posibilidades de usar y gozar de parte del territorio
3) El traidor induce cuando lleva a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la Nación, y el traidor
decide cuando hace que una potencia extranjera, que estaba en duda sobre hacer la guerra o no contra la Nación, se
pronuncie por la afirmativa, y, esta potencia extranjera, debe ser, lógicamente, una potencia diferente a la que ya se
encontraba en guerra con nuestro país

2-Tipo subjetivo
Es un delito:
a) Doloso que solamente admite el dolo directo, puesto que el fin de someter a la Nación al dominio
extranjero, el fin de menoscabar la independencia o la integridad de la Nación y el fin de inducir o decidir a una
potencia extranjera a hacer la guerra contra la República, son 3 elementos subjetivos distintos del dolo, que no se
compatibilizan, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con el despliegue de las acciones típicas, siendo admisible la tentativa
La conspiración para la traición del Art. 216
1-Tipo objetivo
Art. 216: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 8 años, el que tomare parte en una conspiración de 2 o más
personas, para cometer el delito de traición, en cualquiera de los casos comprendidos en los artículos precedentes, si la
conspiración fuere descubierta antes de empezar su ejecución”
El Art. 216 reprime al que tome parte en una conspiración de 2 o más personas, para cometer el delito de traición, en su
forma básica o en su forma agravada, si la conspiración es descubierta antes de empezar su ejecución, y, como vemos,
estamos en presencia de la represión de un mero acto preparatorio, que es el legislador opta por reprimir por razones de
política criminal y teniendo en cuenta el bien jurídico protegido
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sólo puede ser sujeto activo aquél que tenga deberes de fidelidad
para con el Estado, puesto que solamente el que tiene esos deberes podrá violarlos al desplegar las conductas típicas, y,
el único que tiene esos deberes es el argentino, que puede ser un argentino nativo, un argentino por opción o un
argentino por naturalización
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b) Acción típica: La acción típica consiste en tomar parte en una conspiración de 2 o más personas para cometer el
delito de traición, es decir, en acordar voluntariamente con, al menos, una persona, cometer el delito de traición, en
cualquiera de las modalidades previstas por los artículos 214 y 215, no siendo punibles las meras tratativas previas a
dicho acuerdo de voluntades
c) Momento del descubrimiento de la conspiración: Finalmente, decimos que la conspiración debe haber sido
descubierta antes de que comience la etapa ejecutiva
2-Tipo subjetivo
Es un delito:
a) Doloso que solamente admite el dolo directo, puesto que la conspiración debe hacerse con el fin de cometer
el delito de traición, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningún
punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con el mero acuerdo de voluntades, y, al como es un mero acto preparatorio, no es
admisible la tentativa
La excusa absolutoria del Art. 217
Art. 217: “Quedará eximido de pena el que revelare la conspiración a la autoridad, antes de haberse comenzado el
procedimiento”
El Art. 217 contempla una excusa absolutoria que exime de pena al que revele la conspiración a la autoridad antes de
que haya comenzado el procedimiento de averiguación de los hechos. Ahora bien, si el autor decide no llevar a cabo el
delito de traición pero no revela la conspiración a la autoridad, ¿se aplica la institución del desistimiento voluntario
contemplada por el Art. 43?. Al respecto, Soler sostiene que sí, pero Donna sostiene que no, puesto que no puede
desistirse un delito consumado, y, el delito de conspiración para la traición se consuma con el mero acuerdo de
voluntades
Al respecto, la ley 13.985, en su Art. 14, también contempla una excusa absolutoria que exime de pena:
+ Al que denuncie a las autoridades civiles que ha comenzado a llevar a cabo un acto calificado como delito por la ley
antes de su consumación
+ Al que denuncie a las autoridades civiles que ha consumado un acto calificado como delito por la ley y procure el
arresto de los coautores o cómplices
Los actos de traición en contra de una potencia aliada del 1er párrafo Art. 218
Art. 218: “Las penas establecidas en los artículos anteriores se aplicarán, también, cuando los hechos previstos en ellos
fueren cometidos contra una potencia aliada de la República, en guerra contra un enemigo común...”
El 1er párrafo del Art. 218 extiende la aplicación de las penas a los actos de traición en contra de una potencia aliada de
la República que se encuentra en guerra contra un enemigo común y el fundamento de esta extensión de la punibilidad
radica en que las fuerzas aliadas son fuerzas de las cuales se vale la Nación para hacer la guerra contra sus enemigos
Los extranjeros y el delito de traición del Art. 218
Art. 218: “...Se aplicarán asimismo a los extranjeros residentes en territorio argentino, salvo lo establecido por los
tratados o por el derecho de gentes, acerca de los funcionarios diplomáticos y de los nacionales de los países en
conflicto
En este caso se aplicará la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el Art. 44”
El 2do y el 3er párrafo del Art. 218 establecen que los extranjeros residentes en territorio argentino, en forma
permanente o transitoria, y hayan entrado con o sin las formalidades de la ley, que hayan cometido el delito de traición,
en cualquiera de sus modalidades, serán reprimidos con la pena establecida para el delito que se trate, pero como si el
mismo hubiese quedado en grado de tentativa, aunque, excluye, de este supuesto de extensión de la punibilidad, a los
funcionarios diplomáticos extranjeros y a los extranjeros nacionales de un país con el cual la Nación se encuentra en
conflicto bélico, debido a lo establecido por los tratados internacionales y por el derecho de gentes
La traición del Art. 1 de la ley 13.985
El Art. 1 de la ley 13.985, establece, de manera inconstitucional, al violar lo dispuesto por el Art. 119 de la CN, que las
acciones u omisiones previstas en la presente ley que constituyan ayuda y socorro a los enemigos de la Nación, serán
calificadas de traición cuando hubieran sido cometidas por argentinos o por cualquier persona que deba obediencia a la
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nación por razón de su empleo o función pública

2-DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACIÓN
El capítulo 2do del título 9no del libro 2do del CP se rubrica delitos que comprometen la paz y la dignidad de la Nación
y consta de 7 artículos:
- El Art. 219 prevé los actos hostiles
- El Art. 220 prevé la violación de tratados, treguas, armisticios y salvoconductos
- El Art. 221 prevé la violación de inmunidades
- El Art. 222 prevé:
 En sus 2 1eros párrafos la revelación de secretos políticos y militares
 En su 3er párrafo el ultraje a la Bandera, al Escudo y al Himno de la Nación
- El Art. 223 prevé el tipo culposo de la revelación de secretos políticos y militares
- El Art. 224 prevé la llamada intrusión o espionaje
- El Art. 225 prevé la infidelidad diplomática
Los actos hostiles del Art. 219
1-Tipo objetivo
Art. 219: “Será reprimido con prisión de 1 a 6 años, el que por actos materiales hostiles no aprobados por el gobierno
nacional, diere motivos al peligro de una declaración de guerra contra la Nación, expusiere a sus habitantes a
experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o altere las relaciones amistosas del gobierno
argentino con un gobierno extranjero
Si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra, la pena será de 3 a 15 años de reclusión o prisión”
El 1er párrafo del Art. 219 reprime al que realice actos materiales hostiles que no estén aprobados por el gobierno
nacional:
a) El acto material hostil es un acto propio de la guerra que realiza un particular en contra de un país extranjero
determinado o en contra de sus habitantes, como es el caso de quien lleva a cabo una invasión o un bloqueo,
excluyéndose, en consecuencia los delitos comunes realizados en contra de un ciudadano extranjero
b) El acto material hostil sólo puede ser aprobado por el Poder Ejecutivo Nacional o por el Congreso de la Nación y
esa aprobación debe ser efectuada antes de la realización del acto hostil
Ahora bien, para que sea punible, el acto material hostil no aprobado por el gobierno nacional debe haber traído como
consecuencia directa:
+ Un peligro real, concreto y efectivo de que el Estado atacado declare la guerra a nuestra Nación
+ Un peligro real, concreto y efectivo de que el Estado atacado o sus habitantes cometan vejaciones contra los
habitantes de la Nación o represalias en los mismos o en sus bienes:
► Las vejaciones consisten en aquellos actos humillantes tendientes a dañar el aspecto moral o
psicológico del sujeto pasivo afectando la dignidad que merece por el sólo hecho de ser persona
► Las represalias consisten en aquellos actos que se realizan como una forma de retribución de los
actos hostiles
+ Un peligro real, concreto y efectivo de que se pongan en crisis las relaciones amistosas que existían previamente
entre el gobierno argentino y el gobierno del Estado atacado sin que sea necesario que esas relaciones lleguen a
romperse
El 2do párrafo del Art. 219 aumenta considerablemente la pena para el caso que de los actos materiales hostiles no
aprobados por el gobierno nacional resulten hostilidades o la guerra
2-Tipo subjetivo
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, puesto que, en la mayoría de los casos, las
acciones tendrán un fin diferente al de la guerra
b) Que se consuma con el peligro real, concreto y efectivo que surge del acto hostil material no aprobado por el
gobierno nacional, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
La violación de tratados, treguas, armisticios y salvoconductos del Art. 220
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1-Tipo objetivo
Art. 220: “Se impondrá prisión de 6 meses a 2 años, al que violare los tratados concluidos con naciones extranjeras, las
treguas y armisticios acordados entre la República y una potencia enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o
tierra o los salvoconductos debidamente expedidos”
El Art. 220 requiere, como presupuesto, la existencia de un estado de guerra recién concluido por un tratado o
armisticio o la existencia de un estado de guerra y una tregua o salvoconducto, y, reprime al que:
a) Viole los tratados concluidos con naciones extranjeras, aunque, teniendo en cuenta el bien jurídico protegido, la
conducta típica se circunscribe a la violación de un tratado que tenga que ver con la paz y la seguridad de la Nación
b) Viole las treguas o armisticios acordados entre la República y una potencia enemiga:
► La tregua consiste en una suspensión convencional de las operaciones de guerra motivada por una
circunstancia determinada, como es el caso del festejo de alguna fecha, como, por Ej., la Navidad, o el caso de
prestación de servicios a los heridos llevada a cabo por la Cruz Roja
► El armisticio consiste en una suspensión convencional de las operaciones de guerra con el fin de dar término
a la misma
c) Viole las treguas o armisticios acordados entre las fuerzas beligerantes de mar o tierra, siendo atípica la violación
de treguas o armisticios acordados entre las fuerzas beligerantes de aire, debido a la antigüedad del Código, que, como
sabemos, es el de 1921, que fue restablecido por la ley 23.077
d) Viole los salvoconductos debidamente expedidos, que son documentos que autorizan el tránsito por las zonas de
guerra
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con el quebrantamiento de las cláusulas del tratado, tregua, armisticio o salvoconducto, sin
que sea necesario que se produzca un resultado posterior, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
La violación de inmunidades del Art. 221
1-Tipo objetivo
Art. 221: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que violare las inmunidades del jefe de un Estado o del
representante de una potencia extranjera”
El Art. 221 reprime al que viole las inmunidades del jefe de un Estado extranjero o del representante de una potencia
extranjera que se encuentre en el país:
a) La inmunidad consiste en una ficción en virtud de la cual quien goza de ella queda exento de ser sometido a la
jurisdicción del país en el que se encuentra por considerarse que nunca a salido de su propio país, y, esa exención, que
es una consecuencia de la extraterritorialidad, se encuentra regulada por los tratados internacionales, por el derecho
internacional público y por las normas internas de un país
b) Viola la inmunidad quien la desconoce, y no el que meramente ataca al jefe de un Estado extranjero o al
representante de una potencia extranjera, que son los sujetos pasivos del delito, como es el caso de quien lo estafa o le
roba, y, en consecuencia, estamos en presencia de un delito especial o propio, en el que sujeto activo sólo puede ser
aquél funcionario público que tenga competencia como para desplegar conductas violatorias de aquellas inmunidades,
como puede ser el caso de un juez o de un policía
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con los actos violatorios de las inmunidades, aunque no lleguen a influir efectivamente en
el sujeto pasivo, como es el caso del juez que ordena una detención que no llega a consumarse, admitiéndose, según la
mayoría de la doctrina, la tentativa, como es el caso del policía que intenta detener al jefe de Estado extranjero pero no
lo logra por razones ajenas a su voluntad
La revelación de secretos políticos y militares del los 2 1eros párrafos del Art. 222
1-Tipo objetivo
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Art. 222: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años, el que revelare secretos políticos o militares
concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la Nación
En la misma pena incurrirá el que obtuviere la revelación del secreto...”
a) El 1er párrafo del Art. 222: El 1er párrafo del Art. 222 reprime al que revele un secreto político o un secreto militar
concerniente a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la Nación, y, en él, la acción típica
consiste en revelar un secreto político o un secreto militar y es así que el delito se consuma con la revelación, es decir,
con el dar a conocer el secreto a una sola persona que no debe conocerlo, sin que sea necesaria la divulgación, es decir,
el dar a conocer el secreto a un número indeterminado de personas:
+ El secreto al que alude el Art. 222 es el secreto oficial del Estado y éste consiste en una información, un
acontecimiento o un objeto que debe ser conocido solamente por personas autorizadas y que no está destinado a ser
conocido por un número indeterminado de personas
+ El secreto político es aquél que versa sobre la conducción y dirección de los asuntos del Estado
+ El secreto militar es aquél que versa sobre la conducción y dirección de los asuntos militares
+ Finalmente, decimos que el secreto político o el secreto militar debe concernir a la seguridad, a los medios de
defensa o a las relaciones exteriores de la Nación, que son 3 intereses vitales del Estado, que lo distinguen como ente
soberano e independiente
b) El 2do párrafo del Art. 222: El 2do párrafo del Art. 222 reprime al que obtenga la revelación de un secreto político o
un secreto militar concerniente a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la Nación, y, en
él, la acción típica consiste en obtener un secreto político o un secreto militar, mediante la comisión del delito de
espionaje, aunque, en este caso, se trata de un espionaje pasivo, en el que el autor logra que el que tiene que guardar el
secreto se lo revele, pero no busca activamente esa información
c) La ley 13.985: El delito de revelación de secretos políticos y militares, contemplado por los 2 1eros párrafos del Art.
222, debe ser completado con la ley 13.985, que es la Ley de Seguridad de la Nación, aunque es más conocida como
Ley de Espionaje y Sabotaje, la cual:
+ En su Art. 2do reprime, como delito de espionaje, al que procure, busque, revele, remita o aproveche un secreto
político, militar, social o económico concerniente a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de
la Nación
+ En su Art. 3ero agrava la pena si el autor se sirve de su empleo, función, estado o misión, y agrava aún más la pena
si el autor actúa al servicio o en beneficio de una potencia extranjera
Así, la ley 13.985 es más amplia que el Art. 222, puesto que:
- En 1er lugar, reprime no sólo el espionaje pasivo sino también el espionaje activo, puesto que no reprime sólo
a quien se aprovecha de la revelación sino también a quien busca activamente esa información
- En 2do lugar, alude no sólo al secreto político o militar sino también al secreto social o económico
Finalmente, decimos que en ambas normas el delito se puede cometer tanto en tiempo de paz como en tiempo de
guerra, pero, en ese último caso, podremos estar en presencia del delito de traición a la patria
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que admite sólo admite el dolo directo en el caso del espionaje activo, y que admite tanto el dolo
directo como el dolo eventual en el caso del espionaje pasivo
b) Que se consuma con la mera revelación u obtención del secreto, admitiéndose, hasta ese momento, la
tentativa, aunque el Art. 12 de la ley 13.985 equipara la pena del delito consumado a la tentativa cuando el acto sea
desplegado con el fin de espionaje o sabotaje
El ultraje a la Bandera, el Escudo o el Himno de la Nación del 3er párrafo del Art. 222
1-Tipo objetivo
Art. 222: “...Será reprimido con prisión de 1 a 4 años el que públicamente ultrajare la Bandera, el Escudo o el Himno de
la Nación o los emblemas de una provincia argentina”
El 3er párrafo del Art. 222 reprime al que ultraje públicamente la Bandera, el Escudo o el Himno de la Nación o los
emblemas de una provincia argentina, y, en consecuencia, es atípico el ultraje público a los emblemas de un municipio
argentino, aclarando que, ultraja públicamente quien, por cualquier acto que llegue al conocimiento de un número
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indeterminado de personas, ofenda la Bandera, el Escudo o el Himno Nacional, y, como vemos, estamos en presencia
de un tipo penal abierto, que roza el límite de la inconstitucional, y, si es interpretado extensivamente, puede llegar a
extremos aberrantes, pudiendo ser usado por los representantes políticos como un medio para reprimir las ideas del
pueblo, y es así que, por Ej., si, en un acto público, un sujeto abuchea al presidente cuando se canta el himno nacional,
una mala interpretación del tipo, malintencionada o no, conllevará a que el sujeto sea apresado injustamente
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, y, en consecuencia, el sujeto activo debe tener la intención de
ultrajar, y es así que, por Ej., es atípica la conducta de quien tiene la intención de expresarse artísticamente, como es el
caso del que hace una nueva versión musical del himno o de quien diseña una nueva forma de pintar la bandera
b) Que se consuma con la acción de ultrajar, y, si además se daña la bandera, por Ej., habrá un concurso ideal
con el delito de daño
El tipo culposo de la revelación de secretos políticos y militares del Art. 223
Art. 223: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo, el que por
imprudencia o negligencia diere a conocer los secretos mencionados en el Art. precedente, de los que se hallare en
posesión en virtud de su empleo u oficio”
El Art. 223 reprime al que por imprudencia o negligencia dé a conocer un secreto político o un secreto militar
concerniente a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la Nación, que posea en virtud de su
empleo u oficio, y, de esta manera, contempla el tipo culposo de la revelación de secretos políticos y militares, debiendo
haber, como en todo tipo culposo, una relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y el resultado,
como es el caso de quien deja los papeles sobre su escritorio y su mujer los lee y los comenta en público,
consumándose el delito, como en todo tipo culposo, cuando el resultado se produce, es decir, cuando el 3ero conoce el
secreto
El Art. 10 de la ley 13.985 reprime al que permita o facilite la comisión de cualquier delito previsto por la ley por
imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos
La llamada intrusión o espionaje del Art. 224
1-Tipo objetivo
Art. 224: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que indebidamente levantare planos de fortificaciones,
buques, establecimientos, vías u otras obras militares o se introdujere con tal fin, clandestina o engañosamente en
dichos lugares, cuando su acceso estuviere prohibido al público”
El Art. 224 reprime:
a) En 1er lugar, al que levante planos de fortificaciones, buques, establecimientos u otras obras militares, en
forma indebida, es decir, sin autorización, haciendo, de esta manera, una enumeración totalmente deficiente,
que se olvida de objetos de notable importancia, como es el caso de satélites, aviones, armas o invenciones
b) En 2do lugar, al que se introduzca en esos lugares con el fin de levantar planos de ellos, en forma
clandestina o engañosa, siempre que su acceso esté prohibido al público, y, evidenciando la deficiencia de la
enumeración, podemos decir que es atípica la introducción clandestina o engañosa al Ministerio de Defensa
Los artículos 4 y 5 de la ley 13.985 alude, más genéricamente, a las zonas, las obras y los materiales, que se encuentren
dentro del radio prohibido por la autoridad en razón de la defensa nacional, reprimiendo, no solamente la acción de
levantar planos de esos lugares y la acción de introducirse en ellos con ese fin, sino también otras, tales como tomar
fotografías, ejecutar dibujos o realizar reproducciones de esos lugares, reprimiendo también, a quien copie, imite,
venda, distribuya, publique o retenga los planos, las fotografías, los dibujos o las reproducciones efectuadas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con el despliegue de las acciones típicas
El sabotaje del Art. 7 de la ley 13.985
El Art. 7 de la ley 13.985 contempla el delito de sabotaje al reprimir al que, por cualquier medio, desorganice, destruya,
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deteriore o inutilice, total o parcialmente, temporal o definitivamente, documentos, objetos, materiales, instalaciones,
servicios o industrias de cualquier naturaleza, con el propósito de perturbar, retardar o impedir el desarrollo militar,
económico, financiero, social, científico o industrial de la Nación, agravando la pena, si los actos son realizados al
servicio o en beneficio de una potencia extranjera
La infidelidad diplomática del Art. 225
1-Tipo objetivo
Art. 225: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 10 años, el que, encargado por el gobierno argentino de una
negociación con un Estado extranjero, la condujere de un modo perjudicial a la Nación, apartándose de sus
instrucciones”
El Art. 225 contempla la infidelidad diplomática, que es un delito especial o propio, en el sentido que sólo puede ser
sujeto activo el que haya recibido del gobierno de la Nación, y no del gobierno de una provincia, un encargo para que
negocie con un Estado extranjero, y no con una provincia extranjera ni con un organismo internacional, y, haya
recibido instrucciones para llevar a cabo el encargo, y, posteriormente, lo que hace el sujeto activo, que necesariamente
va a ser un funcionario público, en los términos del Art. 77, es apartarse de esas instrucciones al tiempo de la
conducción de la negociación, lo cual trae aparejado un perjuicio para la Nación, que, teniendo en cuenta el bien
jurídico protegido, debe ser para la paz o la seguridad de la Nación
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la producción del perjuicio para la paz o la seguridad de la Nación, admitiéndose, hasta
ese momento, la tentativa
El Art. 1 de la ley 14.034 de represión para quienes propicien sanciones contra el Estado argentino
El Art. 1 de la ley 14.034 reprime al argentino que, por cualquier medio, propicie la aplicación de sanciones políticas o
económicas contra el Estado argentino
TÍTULO 10: DELITOS CONTRA LOS PODERES PÚBLICOS
Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
El título 10 del libro 2do del CP, que regula los delitos contra el los poderes públicos y el orden constitucional, se
subdivide en 3 capítulos:
- El capítulo 1 prevé los atentados al orden constitucional y a la vida democrática
- El capítulo 2 prevé la sedición
- El capítulo 3 prevé las disposiciones comunes a los capítulos precedentes
El delito político13
El delito político es:
a) según un criterio objetivo, aquél que lesiona un bien jurídico que comprometa el sistema institucional de un
Estado, como es el caso del delito de rebelión o el caso del delito de sedición
b) según un criterio subjetivo, aquél que es determinado, exclusivamente, por un motivo político, y, en
consecuencia, cualquier delito puede ser político, incluso el homicidio, puesto que todo depende de la intencionalidad
del autor, y no del bien jurídico lesionado, como sucede en el criterio objetivo
c) según un criterio mixto, aquél que es político objetiva y subjetivamente, es decir, aquél que, por un lado, es
determinado, exclusivamente, por un motivo político, y, por el otro, lesiona un bien jurídico que comprometa el sistema
institucional de un Estado
Sin embargo, hay que agregar que, como decía Carrara, para distinguir un delito común de un delito político, hay que
ver cada caso concreto, teniendo presente que la justicia, al efectuar esa calificación, tiene que saberse colocar por
encima de las contiendas de la época y mirar la cuestión con distancia histórica
13
La distinción entre un delito común y un delito público tiene consecuencias prácticas: a) Ante un delito
político se puede pedir asilo y negarse la extradición b) La CN fija un límite a la legislación penal prohibiendo que se
establezca la pena de muerte por causas políticas en el Art. 18 c) El delito político no es tenido en cuenta a los efectos
de la reincidencia, establecida en el Art. 50 del CP
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1-ATENTADOS AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y A LA VIDA DEMOCRÁTICA

El capítulo 1ero del título 10mo del libro 2do del CP se rubrica atentados al orden constitucional y a la vida democrática
y consta de 6 artículos:
- El Art. 226 prevé la rebelión o el alzamiento en armas y sus agravantes
- El Art. 226 bis prevé la amenaza de rebelión
- El Art. 227 prevé la concesión de poderes tiránicos
- El Art. 227 bis prevé el consentimiento del estado de rebelión y la colaboración en el estado de rebelión
- El Art. 227 ter prevé una agravante genérica aplicable a todos los delitos
- El Art. 228 prevé la violación del patronato
Bien jurídico protegido
El capítulo 1ero del título 10mo del libro 2do del CP se rubricaba rebelión, pero la ley 23.077 cambió dicha rúbrica por
la de atentados contra el orden constitucional y la vida democrática, lo cual, si bien se condice con el bien jurídico
protegido, fue criticado por la doctrina por ser redundante, en el sentido que todos los delitos que se encuentran
previstos en el título 10mo del libro 2do del CP, y no sólo los del capítulo 1ero, son delitos que atentan contra el orden
constitucional, tal como lo establece la rúbrica del título, aclarando que, quien atenta contra el orden constitucional, está
atentando, directa o indirectamente, contra la vida democrática y contra los poderes públicos:
a) El orden constitucional es el armónico funcionamiento de los órganos establecidos por la Constitución para que
ejecuten sus preceptos y garanticen su cumplimiento
b) La vida democrática no se circunscribe únicamente al hecho de que gobiernen los representantes elegidos por
sufragio universal sino que también implica que se respeten todos los derechos constitucionales y fundamentalmente
los derechos a la igualdad, a la libertad y a la justicia
La rebelión o el alzamiento en armas del 1er párrafo del Art. 226
1-Tipo objetivo
Art. 226: Serán reprimidos con prisión de 5 a 15 años los que se alzaren en armas para cambiar la Constitución,
deponer alguno de los poderes públicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque
sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formación o renovación en los términos y
formas legales...”
El 1er párrafo del Art. 226 reprime a los que se alcen en armas para:
a) Cambiar la Constitución
b) Deponer alguno de los poderes públicos del gobierno nacional
c) Arrancarle alguna medida o concesión
d) O impedir, aunque sea temporariamente:
d.1) el libre ejercicio de sus facultades constitucionales
d.2) la formación o renovación de los poderes públicos del gobierno nacional en los términos y
formas legales
La acción típica consiste en alzarse en armas, es decir, en levantarse grupal, pública, organizada y violentamente,
disponiendo de armas, propias o impropias, contra los poderes públicos nacionales, con las finalidades enumeradas por
la ley, que son:
a) Cambiar la Constitución, es decir, alterar el articulado, total o parcialmente, de la CN, y no de una
Constitución provincial, puesto que, en tal caso, estaríamos en presencia del delito de sedición del Art. 229
b) Deponer alguno de los poderes públicos del gobierno nacional, es decir, privar del cargo a algún miembro
del Poder Ejecutivo, del Poder Legislativo, del Poder Judicial, y, según un sector de la doctrina, y a partir de la reforma
constitucional de 1994, del Ministerio Público, siempre que estos miembros hayan accedido al poder por la vía
constitucional
c) Arrancarle alguna medida o concesión, es decir, lograr que alguno de los poderes públicos nacionales del
gobierno nacional otorguen una medida, entendida como resolución o disposición, o una concesión, entendida como
otorgamiento de algo, sin importar si la medida o concesión que se pretende arrancar es lícita o ilícita, puesto que la
injusticia de la rebelión se apoya, fundamentalmente, en el medio seleccionado para obtener la medida o la concesión
d) O impedir, es decir, imposibilitar materialmente o estorbar, aunque sea temporariamente:
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d.1) el libre ejercicio de sus facultades constitucionales, es decir, el libre cumplimiento de las
funciones ejecutivas, legislativas o judiciales que les corresponde según la letra de la CN
d.2) la formación o renovación de los poderes públicos del gobierno nacional en los términos y
formas legales, es decir, la asunción del cargo por parte de quien corresponda según la letra de la CN,
lo cual puede ser realizado, impidiendo la elección o impidiendo la efectiva asunción de quien ha
resultado vencedor en las elecciones
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, puesto que las finalidades perseguidas por los autores son todas
elementos subjetivos distintos del dolo
b) Que se consuma con el mero alzamiento en armas, sin que sea necesario que se consiga la finalidad
perseguida, no siendo admisible la tentativa, que quedará abarcada por la promoción de una conspiración del Art. 233
Las agravantes de la rebelión o el alzamiento en armas de los párrafos 2do y 3ero del Art. 226
Art. 226: “...Si el hecho descrito en el párrafo anterior fuese perpetrado con el fin de cambiar de modo permanente el
sistema democrático de gobierno, suprimir la organización federal, eliminar la división de poderes, abrogar los derechos
fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia
económica de la Nación, la pena será de 8 a 25 años de prisión
Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar, el mínimo de las
penas se incrementará en un tercio”
Los párrafos 2do y 3ero del Art. 226 contemplan una serie de agravantes de la rebelión o el alzamiento en armas que
pueden ser divididas en 2 grandes grupos: a) Las agravantes por las finalidades del autor b) Las agravantes por la
calidad del autor
a) Las agravantes por las finalidades del autor: El delito de rebelión se agrava cuando tenga por finalidad:
1) Cambiar de modo permanente el sistema democrático de gobierno, es decir, suprimirla totalmente y
reemplazarla por otro no democrático, lo cual es una forma específica de cambiar la Constitución
2) Suprimir de modo permanente la organización federal, es decir, suprimirlo totalmente y reemplazarlo por una
organización unitaria
3) Eliminar de modo permanente la división de poderes dándole preeminencia a uno de ellos por sobre los otros
4) Abrogar de modo permanente los derechos fundamentales de la persona humana, lo cual es un tipo penal
abierto, que deberá ser completado apelando a la parte dogmática de la Constitución y a los tratados de DH
incorporados a ella a partir de 1994, en virtud de lo dispuesto por el inc. 22 del Art. 75, y, fundamentalmente, al Pacto
de San José de Costa Rica
5) Suprimir o menoscabar de modo temporal o permanente la independencia económica de la Nación, es decir,
poner en manos de otros países o de 3eros que no son los representantes de los órganos de gobierno del Estado, todas o
algunas de las decisiones sobre planificación económica del país
b) Las agravantes por la calidad del autor: El delito de rebelión se agrava cuando sea perpetrado por personas que
tengan estado, empleo o asimilación militar:
1) Estado militar tienen los que integran los cuadros permanentes de las fuerzas armadas de la Nación y los que
hayan integrado esos cuadros y actualmente se encuentren retirados, y, en épocas de guerra, también tiene estado militar
el personal civil que trabaja en una sede militar o en oficinas públicas o privadas que el Estado decida militarizar
2) Empleo militar tienen el personal civil de las fuerzas armadas y el personal civil movilizado
3) Asimilación militar tienen los miembros de gendarmería, de prefectura, de los liceos y de la policía aeronáutica
La amenaza de rebelión del Art. 226 bis
1-Tipo objetivo
Art. 226 bis: “El que amenazare pública e idóneamente con la comisión de alguna de las conductas previstas en el Art.
226, será reprimido con prisión de 1 a 4 años”
El Art. 226 bis reprime al que amenace pública e idóneamente con la comisión del delito de rebelión en cualquiera de
sus formas:
a) La amenaza debe ser pública, es decir, que debe estar dirigida a un número indeterminado de personas
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b) La amenaza debe ser idónea, es decir, que, ex ante, debe tener la capacidad de convencer a quienes reciban
la amenaza de que el delito de rebelión va a ser efectivamente cometido
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la mera expresión pública de la amenaza, no admitiéndose, según la mayoría de la
doctrina, la tentativa
La concesión de poderes tiránicos del Art. 227
1-Tipo objetivo
Art. 227 CP: “Serán reprimidos con las penas establecidas en el Art. 215 para los traidores a la patria, los miembros del
Congreso que concedieren al Poder Ejecutivo Nacional y los miembros de las legislaturas provinciales que concedieren
a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, la suma del poder público o sumisiones o supremacías, por
las que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algún gobierno o de alguna persona (Art. 29
de la CN)”
Art. 29 CN: “El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las Legislaturas provinciales a los gobernadores
de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles sumisiones o supremacías por las
que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta
naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán a los que los formulen, consientan o firmen, a la
responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria”14
El Art. 227 del CP reprime con la pena establecida en el Art. 215 para los traidores a la patria, que es de reclusión o
prisión perpetua, a los miembros del Congreso que concedan al Poder Ejecutivo Nacional y a los miembros de las
legislaturas provinciales que concedan a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, la suma del poder
público o sumisiones o supremacías, por las que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de
algún gobierno o de alguna persona, y el Art. 29 de la CN establece la prohibición de estas conductas y, a continuación,
agrega que actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán a los que los formulen, consientan
o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria, de manera tal que existe una discordancia entre
ambos ordenamientos, puesto que:
+ El CP establece una acción típica, que es la conceder
+ La CN establece 4 acciones típicas, que son, conceder, formular, consentir o firmar, y, esta discordancia, como
bien dice Donna, se soluciona dando primacía al texto constitucional, y, en consecuencia, las acciones típicas son 4
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en conceder, formular, consentir o firmar:
a) Concede el legislador que vota afirmativamente por la ley que otorga los poderes tiránicos al Ejecutivo
b) Formula la concesión de los poderes tiránicos el que presenta, sostiene o apoya el proyecto de ley que los otorga
c) Firma la concesión de los poderes tiránicos el presidente de la Cámara que estampa su firma al final del texto de
la ley que los otorga
d) Consiente la concesión de los poderes tiránicos:
+ según Donna, el legislador que no se opone a la sanción de la ley
+ según Creus, el legislador que no se opone a la sanción de la ley, el presidente o el gobernador que no veta la
ley y el juez que no declara su inconstitucionalidad
+ según Núñez, todo aquél que intervenga en el trámite de formación y sanción de las leyes
b) Objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe conceder, formular, consentir o firmar, son las facultades
extraordinarias o la suma del poder público, u otro tipo de sumisiones o de supremacías, pero lo determinante es que la
concesión conlleve a que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algún gobierno o de alguna
persona:
a) Las facultades extraordinarias son aquellas facultades que se conceden al Poder Ejecutivo y que

14
Al redactar este precepto, los Constituyentes de 1853 tenían bien presente el largo período en que Rosas había
gobernado con las facultades extraordinarias y la suma del poder público otorgadas por la Junta de Representantes de la
Provincia de Buenos Aires, en virtud de las leyes dictadas en 1829, 1835 y 1851, y los nefastos efectos, y es por eso que
lo erradicaron para siempre
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constitucionalmente no le corresponden
b) La suma del poder público es aquél conjunto de facultades en virtud del cual el Poder Ejecutivo concentra todas
las funciones del Estado
c) Las sumisiones consisten en el sometimiento del Poder Legislativo o del Poder Judicial al Poder Ejecutivo
d) Las supremacías consisten en la preeminencia del Poder Ejecutivo sobre el Poder Legislativo o el Poder Judicial
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la concesión de los poderes tiránicos, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
El consentimiento del estado de rebelión del 1er párrafo del Art. 227 bis
Art. 227 bis: “Serán reprimidos con las penas establecidas en el Art. 215 para los traidores a la patria, con la
disminución del Art. 46, los miembros de alguno de los 3 poderes del Estado nacional o de las provincias que
consintieran la consumación de los hechos descritos en el Art. 226, continuando en sus funciones o asumiéndolas luego
de modificada por la fuerza la Constitución o depuesto alguno de los poderes públicos, o haciendo cumplir las medidas
dispuestas por quienes usurpen tales poderes...”
El Art. 227 bis reprime con la pena establecida en el Art. 215 para los traidores a la patria, que es de reclusión o prisión
perpetua, con la disminución del Art. 46, al miembro de alguno de los 3 poderes del Estado nacional o provincial que
consienta la consumación de los hechos previstos por el Art. 226:
a) continuando en las funciones que desempeñaba al producirse la rebelión
b) asumiendo funciones en el nuevo gobierno
c) o haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes usurparon los poderes del Estado
Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser:
a) El presidente de la Nación y el gobernador de una provincia y:
- según Creus el vicepresidente de la Nación y el vicegobernador de una provincia
- según Donna, quien sigue en esto a Bidart Campos, el vicegobernador de una provincia, solamente cuando
integre el Poder Ejecutivo, pero no el vicepresidente de la Nación, que, conforme a lo establecido por la CN,
no integra el Poder Ejecutivo
b) Los legisladores nacionales y provinciales
c) Los jueces de cualquier competencia
La colaboración en el estado de rebelión de los párrafos 2do y 3ero del Art. 227 bis
Art. 227 bis: “...Se aplicará de 1 a 8 años de prisión o reclusión e inhabilitación absoluta por el doble de la condena, a
quienes, en los casos previstos en el párrafo anterior, aceptaren colaborar continuando en funciones o asumiéndolas,
con las autoridades de facto, en algunos de los siguientes cargos: ministros, secretarios de Estado, subsecretarios,
directores generales o nacionales o de jerarquía equivalente en el orden nacional, provincial o municipal, presidente,
vicepresidente, vocales o miembros de directorios de organismos descentralizados o autárquicos o de bancos oficiales o
de empresas del Estado, sociedades del Estado, sociedades de economía mixta, o de sociedades anónimas con
participación estatal mayoritaria, o de entes públicos equivalentes a los enumerados en el orden nacional, provincial o
municipal, embajadores, rectores o decanos de universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas
armadas o de policía o de organismos de seguridad en grados de jefes o equivalentes, intendentes municipales, o
miembros del ministerio público fiscal de cualquier jerarquía o fuero, personal jerárquico del Parlamento Nacional y de
las legislaturas provinciales
Si las autoridades de facto crearen diferentes jerarquías administrativas o cambiaren las denominaciones de las
funciones señaladas en el párrafo anterior, la pena se aplicará a quienes las desempeñen, atendiendo a la análoga
naturaleza y contenido de los cargos con relación a los actuales”
El 2do párrafo del Art. 227 bis reprime al que acepte colaborar con las autoridades de facto, continuando en el cargo o
asumiendo funciones en el nuevo gobierno, y, a continuación enumera una larga lista de cuáles son los cargos que, en
caso de ser ocupados, harán que su ocupante sea reprimido con la pena establecida por la norma, y el 3er párrafo del
Art. 227 bis establece que si las autoridades de facto crean otras jerarquías administrativas o cambian las
denominaciones de los cargos enumerados, la pena se aplicará a quienes los desempeñen, atendiendo a la análoga
 51

naturaleza y contenido de los cargos con relación a los actuales15

La agravante genérica del Art. 227 ter
Art. 227 ter: “El máximo de la pena establecida para cualquier delito será aumentado en un medio, cuando la acción
contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN
Esta disposición no será aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ella se encuentren contempladas como
elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate”
El Art. 227 ter establece una agravante genérica que aumenta en un medio el máximo de la pena establecida para
cualquier delito que contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN, salvo que esta circunstancia se encuentre
contemplada como elemento constitutivo o como agravante del delito en cuestión, y, agregamos que, como es lógico, la
agravante sólo se aplica si el autor actúa con el dolo de poner a la Constitución en peligro real, efectivo y concreto,
aunque, como bien dice Donna, es muy difícil determinar en qué casos se da esta circunstancia, y, en consecuencia,
queda prácticamente librada al total arbitrio de los jueces
La violación del patronato del Art. 22816
Art. 228: “Se impondrá prisión de 6 meses a 2 años al que ejecutare o mandare ejecutar decretos de los concilios, bulas,
breves y rescriptos del Papa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y de 1 a 6
años de la misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de haber sido denegado dicho pase”
El Art. 228 reprime:
a) al que ejecute o mande ejecutar decretos de los concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa, sin haber
obtenido el pase del gobierno cuando éste sea necesario
b) al que los ejecute o los mande ejecutar a pesar de haber sido denegado dicho pase
Esta disposición se condecía con el texto de la CN de 1853, que preveía como atribución del Congreso la de “arreglar el
ejercicio del Patronato” y establecía que el Senado debía presentar 3 Obispos para las iglesias catedrales al Poder
Ejecutivo, el cual debía seleccionar a uno de los 3 y comunicar esta elección a la Santa Sede para que el Papa la acepte
o no, pero la ratificación del concordato celebrado con la Santa Sede el 10 de octubre de 1966, que preveía que los
obispos serían designados directamente por la Santa Sede, hizo decaer la vigencia de las normas de la CN, y es así que,
en 1994, se elimina de la Constitución lo referido al Patronato, y, en consecuencia, se deroga implícitamente el Art. 228
del CP
2-SEDICIÓN
El capítulo 2do del título 10mo del libro 2do del CP se rubrica sedición y consta solamente de 2 artículos que son el 229
y el 230
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido consiste en el orden institucional de la provincia en su aspecto interno y sus relaciones con las
demás provincias, pero si el alzamiento va a más allá de las provincias y afecta a la Nación estaremos en presencia del
delito de rebelión
La CN y el delito de sedición
◙ El Art. 6 de la CN establece que el gobierno federal interviene en el territorio de las provincias en 4 supuestos:
a) 2 supuestos son por decisión del gobierno nacional y son para garantir la forma republicana de gobierno o para
repeler invasiones exteriores
b) 2 a requerimiento de las autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas si han sido depuestas por la
sedición, o por invasión de otra provincia
◙ El Art. 22 de la CN, que establece que “El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y
autoridades creadas por esta Constitución” y que “Toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los
derechos del pueblo y peticione a nombre de éste, comete delito de sedición”

15
El Art. 67, tras la reforma efectuada por la ley 23.077, establece que el curso de la prescripción de la acción
penal correspondiente a los delitos previstos en los Art. 226 y 227 bis se suspenderá hasta el restablecimiento del orden
constitucional
16
El Patronato consiste en la participación del Estado en la designación de las autoridades eclesiásticas y en
particular de Obispos
 52

◙ El Art. 127 de la CN establece que “Ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra provincia”, que “Sus
quejas deben ser sometidas a la CSJ y dirimidas por ella”, y que “Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil,
calificados de sedición o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley”
La sedición propiamente dicha del Art. 229
1-Tipo objetivo
Art. 229: “Serán reprimidos con prisión de 1 a 6 años, los que, sin rebelarse contra el gobierno nacional, armaren una
provincia contra otra, se alzaren en armas para cambiar la constitución local, deponer alguno de los poderes públicos de
una provincia o territorio federal, arrancarle alguna medida o concesión o impedir, aunque sea temporalmente, el libre
ejercicio de sus facultades legales o su formación o renovación en los términos y formas establecidos en la ley”
El Art. 229 contempla 2 tipos penales diferentes:
1) El 1er tipo penal, reprime al que, sin rebelarse contra el gobierno nacional, arme una provincia contra otra, lo
cual, según Soler, es una cuestión metafórica, de manera tal que lo que debe existir son hostilidades de hecho de una
provincia contra otra, con invasión o sin ella, aclarando que la invasión es motivo de intervención federal, conforme a lo
establecido por el Art. 6 de la CN
2) El 2do tipo penal, es la rebelión trasladada al ámbito provincial, y reprime a los que, sin rebelarse contra el
gobierno nacional, se alcen en armas para:
a) Cambiar la Constitución local
b) Deponer alguno de los poderes públicos de una provincia o territorio federal
c) Arrancarle alguna medida o concesión
d) O impedir, aunque sea temporariamente:
d.1) el libre ejercicio de sus facultades legales
d.2) la formación o renovación de los poderes públicos de una provincia o territorio federal en los términos
y formas legales
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
+ El 1er tipo penal, es un delito doloso, que sólo admite el dolo directo, que se consuma con la realización de las
hostilidades de hecho, no siendo admisible la tentativa, que quedará abarcada por la promoción de una conspiración del
Art. 233
+ El 2do tipo penal, es un delito doloso, que sólo admite el dolo directo, puesto que las finalidades perseguidas por los
autores son todas elementos subjetivos distintos del dolo, y que se consuma con el mero alzamiento en armas, sin que
sea necesario que se consiga la finalidad perseguida, no siendo admisible la tentativa, que quedará abarcada por la
promoción de una conspiración del Art. 233
El motín o el tumulto del Art. 230
1-Tipo objetivo
Art. 230: “Serán reprimidos con prisión de 1 a 4 años:
1) Los individuos de una fuerza armada o reunión de personas, que se atribuyeren los derechos del pueblo y
peticionaren a nombre de éste (Art. 22 de la CN)
2) Los que se alzaren públicamente para impedir la ejecución de las leyes nacionales o provinciales o de las
resoluciones de los funcionarios públicos nacionales o provinciales, cuando el hecho no constituya delito más
severamente penado por este Código”
El Art. 230 contiene 2 casos de sedición, que son menos graves que la rebelión y la sedición propiamente dicha, puesto
que se limitan a perturbar los poderes públicos, sin llegar a atentar contra ellos, pero son casos que, en caso de
progresar, sus autores pueden convertirse en autores de aquellos delitos, y, estos casos, englobados bajo la atribución
genérica de motín o tumulto, son 2:
a) La atribución indebida de los derechos del pueblo
b) El alzamiento público
a) La atribución indebida de los derechos del pueblo del inc. 1ero del Art. 230
1) Tipo objetivo: El inc. 1ero del Art. 230 reprime a los individuos de una fuerza armada o de una reunión de personas
que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de éste, sin importar si lo que se peticiona es lícito o
ilícito, puesto que la injusticia del delito se apoya, fundamentalmente, en el medio seleccionado para obtener lo que se
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peticiona:
+ La acción típica consiste en atribuirse los derechos del pueblo y peticionar a nombre de éste, y, ambas conductas,
consisten en reuniones colectivas, armadas o no, en las que necesariamente intervienen muchas personas en forma
organizada, y, que, por las características que revisten, son susceptibles de coaccionar a la autoridad, que ve dificultada
la posibilidad de contrarrestarlas
+ Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser los individuos de una fuerza armada o de una
reunión de personas
2) Tipo subjetivo, consumación y tentativa: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, y que se consuma con
el solo hecho de la petición, sin que sea necesario que se obtenga el fin perseguido, no admitiéndose, según la mayoría
de la doctrina, la tentativa
b) El alzamiento público del inc. 2do del Art. 230
1) Tipo objetivo: El inc. 2do del Art. 230 reprime los que se alcen públicamente para impedir la ejecución de una ley
nacional o provincial o la resolución de un funcionario público nacional o provincial, siempre que el hecho no
constituya delito más severamente penado por este Código
+ La acción típica consiste en alzarse públicamente, y, esta conducta, también consisten en una reunión colectiva,
armada o no, en la que necesariamente intervienen muchas personas en forma organizada, y, que, por las características
que reviste, es susceptible de coaccionar a la autoridad, que ve dificultada la posibilidad de contrarrestarla, sólo que, en
este caso, la reunión tiene por finalidad:
a) Impedir la ejecución de una ley nacional o provincial y no impedir que prospere un proyecto de ley
b) Impedir la ejecución de una resolución de un funcionario público nacional o provincial y no impedir que el
funcionario imparta una orden
c) Aunque el hecho de impedir que prospere un proyecto de ley o de impedir que el funcionario imparta una
orden pueden configurar un atentado contra la autoridad del Art. 237
+ Es un delito que prescribe una subsidiariedad expresa, y, en consecuencia, si se comete otro delito previsto por el
Código, se aplicará únicamente la pena del delito que prevea la pena mayor
2) Tipo subjetivo, consumación y tentativa: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, y que se consuma con
el solo hecho de la petición, sin que sea necesario que se obtenga el fin perseguido, no admitiéndose, según la mayoría
de la doctrina, la tentativa
3-DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPÍTULOS PRECEDENTES
El capítulo 3ero del título 10mo del libro 2do del CP se rubrica sedición y se extiende desde el Art. 231 hasta el Art.
236 inclusive
La intimación a los sublevados y la excusa absolutoria de los artículos 231 y 232
Art. 231: “Luego que se manifieste la rebelión o sedición, la autoridad nacional más próxima intimará hasta 2 veces a
los sublevados que inmediatamente se disuelvan o retiren, dejando pasar entre una y otra intimación el tiempo necesario
para ello
Si los sublevados no se retiraren inmediatamente después de la 2da intimación, la autoridad hará uso de la fuerza para
disolverlos
No serán necesarias, respectivamente, la 1era y 2da intimación, desde que los sublevados hicieren uso de las armas”
Art. 232: “En caso de disolverse el tumulto sin haber causado otro mal que la perturbación momentánea del orden, sólo
serán enjuiciados los promotores o directores, a quienes se reprimirá con la mitad de la pena señalada para el delito”
◙ El Art. 231 contempla la denominada intimación a los sublevados, al establecer que, una vez manifestada la
rebelión o la sedición, la autoridad nacional más próxima debe intimar a los sublevados a que se disuelvan o se retiren
inmediatamente, y, si después de pasado un tiempo prudencial no se disuelven ni se retiran, debe volver a intimarlos, y
sólo después de ésta, puede proceder a hacer uso de la fuerza para disolverlos, aunque, en caso de que los sublevados
hayan hecho uso de las armas, se podrá proceder al uso de la fuerza para disolverlos, sin necesidad de previa intimación
◙ El Art. 232 no contempla un supuesto de desistimiento voluntario, puesto que estamos en presencia de un
delito consumado, sino que contempla un supuesto de disminución de pena para los promotores y directores, y una
excusa absolutoria para los simples intervinientes, que encuentra su fundamento en que el legislador, por razones de
política criminal, ha querido evitar un mal mayor, consistente en el atentado contra el orden jurídico como tal, que, en
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definitiva, no se ve afectado ante el retiro voluntario de los sublevados:

+ Promotor es el que, por un lado, determina a los sublevados a la consumación del delito, y, por el otro, participa
activamente en la misma
+ Director es el que domina efectivamente el accionar de los sublevados
+ Simple interviniente es, por exclusión, el autor del delito que no es promotor ni director
◙ Sin embargo, la jurisprudencia ha dicho que si se procede al uso de la fuerza para disolver a los sublevados,
que no hacen uso de las armas, omitiendo las intimaciones que exige el Art. 231, se aplica igualmente lo dispuesto por
el Art. 232, puesto que, en tal caso, la posibilidad de hacer uso del beneficio concedido por la ley ha sido excluido
ilegalmente
La promoción de una conspiración del Art. 233
1-Tipo objetivo
Art. 233: “El que tomare parte como promotor o director, en una conspiración de 2 o más personas para cometer los
delitos de rebelión o sedición, será reprimido, si la conspiración fuere descubierta antes de ponerse en ejecución, con la
cuarta parte de la pena correspondiente al delito que se trataba de perpetrar”
El Art. 233 reprime al que tome parte, como promotor o director, en una conspiración de 2 o más personas, para
cometer los delitos de rebelión o de sedición, si la conspiración es descubierta antes de empezar su ejecución, y, como
vemos, estamos en presencia de la represión de un mero acto preparatorio, que es el legislador opta por reprimir por
razones de política criminal y teniendo en cuenta el bien jurídico protegido
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sólo puede ser sujeto activo el promotor y el director de la
conspiración permaneciendo impune el simple interviniente
b) Acción típica: La acción típica consiste en tomar parte, como promotor o director, en una conspiración de 2 o más
personas para cometer los delitos de rebelión o de sedición, es decir, en acordar voluntariamente con, al menos, una
persona, cometer esos delitos, en cualquiera de las modalidades previstas por los 2 1eros capítulos del título 10mo del
libro 2do del CP, no siendo punibles las meras tratativas previas a dicho acuerdo de voluntades
c) Momento del descubrimiento de la conspiración: Finalmente, decimos que la conspiración debe haber sido
descubierta antes de que comience la etapa ejecutiva
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que solamente admite el dolo directo, puesto que la conspiración debe hacerse con el fin de cometer
los delitos de rebelión o de sedición, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza,
bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con el mero acuerdo de voluntades, no siendo admisible la tentativa
3-La pena
El autor del delito es reprimido con la cuarta parte de la pena correspondiente al delito que se trataba de perpetrar,
puesto que su conducta no deja de ser un acto preparatorio
La seducción de tropas del Art. 234
1-Tipo objetivo
Art. 234: “El que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte o de un
puesto de guardia o retuviere ilegalmente un mando político o militar para cometer una rebelión o una sedición, será
reprimido con la mitad de la pena correspondiente al delito que trataba de perpetrar
Si llegare a tener efecto la rebelión o la sedición, la pena será la establecida para los autores de la rebelión o de la
sedición en los casos respectivos”
El Art. 234 reprime:
a) al que seduzca tropas o usurpe el mando de tropas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte o de un
puesto de guardia
b) y al que retenga ilegalmente un mando político o militar
c) para cometer una rebelión o una sedición
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Las acciones típicas consisten en:

a) Seducir tropas, es decir, en convencerlas, por cualquier medio, de la comisión de una rebelión o una
sedición, entendiendo por tropa, conforme a lo establecido por el Código de Justicia Militar, al conjunto de por lo
menos 5 personas en estado militar
b) Usurpar el mando de un buque de guerra, de una plaza fuerte o de un puesto de guardia, es decir, en
apoderarse ilegítimamente, por cualquier medio, de la autoridad y poder de esos lugares, no bastando el mero hecho de
atribuirse el mando, sino que es necesario, al igual que como sucede en el delito de usurpación, que exista un despojo
efectivo del mando de la autoridad legítima
c) Retener ilegalmente el mando, es decir, en mantenerse en el mando de un buque de guerra, de una plaza
fuerte o de un puesto de guardia, cuando el mismo ha cesado, y ese mando puede ser político o militar:
+ El mando político es el mando del gobierno del Estado e implica un poder de imperio sobre las
personas o cosas que sólo corresponde a los órganos ejecutivos y legislativos
+ El mando militar es el mando sobre personas que tienen estado militar o de cosas o lugares sujetos a la
autoridad militar
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo, puesto que existe un elemento subjetivo distinto del dolo,
consistente en que las acciones típicas son desplegadas para cometer una rebelión o una sedición
b) Que se consuma cuando se logra la seducción, la usurpación o la retención, sin que sea necesario que se
produzca un resultado posterior
3-La pena
El autor del delito es reprimido con la mitad de la pena correspondiente al delito que se trataba de perpetrar, puesto que
su conducta no deja de ser un acto preparatorio
La inhabilitación especial del funcionario público del 1er párrafo del Art. 235
Art. 235: “Los funcionarios públicos que hubieren promovido o ejecutado alguno de los delitos previstos en este Título,
sufrirán además inhabilitación especial por un tiempo doble del de la condena...”
El 1er párrafo del Art. 235 establece que el funcionario público que promueva o ejecute alguno de los delitos previstos
en el título 10mo del libro 2do del CP sufrirá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
La omisión de resistencia del 2do párrafo del Art. 235
Art. 235: “...Los funcionarios que no hubieren resistido una rebelión o sedición por todos los medios a su alcance,
sufrirán inhabilitación especial de 1 a 6 años...”
El 2do párrafo del Art. 235 reprime, con pena de inhabilitación especial, al funcionario público que no haya resistido
una rebelión o sedición por todos los medios a su alcance, aunque, lógicamente, la autoría se circunscribe a aquél
funcionario público que en el caso concreto y dentro de su función tenga el deber de resistir la rebelión o la sedición
El aumento de las penas del 3er párrafo del Art. 235
Art. 235: “...Auméntase al doble el máximo de la pena establecida para los delitos previstos en este Título para los jefes
y agentes de la fuerza pública que incurran en ellos usando u ostentando las armas y demás materiales ofensivos que se
les hayan confiado en tal calidad”
El 3er párrafo del Art. 235 duplica el máximo de la pena establecida para los jefes y agentes de la seguridad pública que
incurran en los delitos previstos en el título 10mo del libro 2do del CP usando u ostentando las armas y demás
materiales ofensivos que se les hayan confiado en tal calidad:
+ Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser el jefe, cualquiera sea el grado y mando,
y los agentes de la fuerza pública, es decir, los agentes de los cuerpos militares o militarizados
+ Usa las armas quien las utiliza y las ostenta quien las exhibe
+ El fundamento de la agravante radica en que el sujeto activo ha recibido las armas y los materiales ofensivos
para defender a la República y, sin embargo, las usa en su contra
Los problemas concursales del Art. 236
Art. 236: “Cuando al ejecutar los delitos previstos en este Título el culpable cometiere algún otro, se observarán las
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reglas establecidas para el concurso de hechos punibles”

El Art. 236 establece que cuando el culpable de un delito previsto en el título 10mo del libro 2do del CP al ejecutarlo
cometa algún otro se observarán las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles, lo cual, según Creus,
tiende a asegurar la aplicación de las leyes del concurso, que podían ser rechazadas por la interpretación, dado el
carácter de alguno de los delitos del título que importan el desarrollo de procedimientos que, en sí mismos, pueden
constituir delitos tipificados de modo autónomo, como es el caso de los delitos de lesiones o de daño
TÍTULO 11: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
El título 11 del libro 2do del CP, que regula los delitos contra la administración pública, se subdivide en 15 capítulos:
- El capítulo 1 prevé el atentado y la resistencia contra la autoridad
- El capítulo 2 prevé la falsa denuncia
- El capítulo 3 prevé la usurpación de autoridad, títulos u honores
- El capítulo 4 prevé el abuso de autoridad y la violación de los deberes de los funcionarios públicos
- El capítulo 5 prevé la violación de sellos y documentos
- El capítulo 6 prevé el cohecho y el tráfico de influencias
- El capítulo 7 prevé la malversación de caudales públicos
- El capítulo 8 prevé las negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones públicas
- El capítulo 9 prevé las exacciones ilegales
- El capítulo 9 bis prevé el enriquecimiento ilícito de funcionarios y empleados
- El capítulo 10 prevé el prevaricato
- El capítulo 11 prevé la denegación y el retardo de justicia
- El capítulo 12 prevé el falso testimonio
- El capítulo 13 prevé el encubrimiento y el lavado de activos de origen delictivo
- El capítulo 14 prevé la evasión y el quebrantamiento de pena
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El título 11ero del libro 2do del CP regula los delitos contra la administración pública y, en consecuencia, hay que
determinar qué se entiende por tal, y, al respecto, decimos que la misma se ve afectada cuando las acciones típicas, que
pueden ser desplegadas por los mismos miembros de la misma organización burocrática del Estado o por cualquier
particular, impiden el funcionamiento regular y eficiente de las funciones públicas estatales, es decir, que la
administración pública, no se circunscribe únicamente al campo de las funciones administrativas desempeñadas,
fundamentalmente, por el Poder Ejecutivo, sino que también se extiende a todas las demás funciones que ejerce el
Estado, incluyendo las legislativas y las jurisdiccionales desempeñadas, fundamentalmente, por los poderes legislativo
y judicial, respectivamente
1-ATENTADO Y RESISTENCIA CONTRA LA AUTORIDAD
El capítulo 1ero del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica atentado y resistencia contra la autoridad y se extiende
desde el Art. 237 hasta el 243 inclusive
Atentado y resistencia
→ En el atentado a la autoridad, el sujeto activo emplea intimidación o fuerza, para exigirle al sujeto pasivo que ejecute
o que omita ejecutar un acto propio de sus funciones, y, como el atentado a la autoridad se efectúa antes de que el sujeto
pasivo tome la decisión, afecta su libertad de determinación, puesto que no puede decidir libremente entre ejecutar y no
ejecutar el acto propio de sus funciones
→ En la resistencia a la autoridad, el sujeto activo emplea intimidación o fuerza, para impedir que el sujeto pasivo
ejecute un acto propio de sus funciones, y, como la resistencia a la autoridad se efectúa después de que el sujeto pasivo
tomó la decisión, afecta su libertad de acción, puesto que no puede ejecutar libremente el acto propio de sus funciones
que libremente había decidido ejecutar
El atentado contra la autoridad del Art. 237
1-Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es múltiple en el sentido que no solamente se protege la administración pública sino que
también se protege la libertad de determinación del sujeto pasivo
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2-Tipo objetivo
Art. 237: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el que empleare intimidación o fuerza contra un funcionario
público o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de un deber legal, para
exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones”
El Art. 237 reprime al que:
a) emplee intimidación o fuerza
b) contra un funcionario público o contra la persona que le preste asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de
un deber legal
c) para exigirle que ejecute o que omita ejecutar un acto propio de sus funciones
a) Acción típica: La acción típica consiste en emplear intimidación o fuerza:
a) La intimidación consiste en la amenaza de un mal futuro, dependiente de la voluntad del individuo que
amenaza, grave, serio, posible e injusto, que puede recaer sobre el sujeto pasivo o sobre otra persona o sobre los bienes
o intereses económicos y legítimos de uno u otro y que produce un efecto psicológico sobre el sujeto pasivo consistente
en obligarlo a que ejecute o a que omita ejecutar un acto propio de sus funciones por el temor de sufrir el mal
amenazado
b) La fuerza consiste en el despliegue de una energía física que recae sobre el sujeto pasivo y que tiende a doblegar
su libertad de determinación
b) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo solamente puede ser:
a) un funcionario público
b) una persona que le presta asistencia al funcionario público porque éste se lo requiere o porque existe un
deber legal de hacerlo
c) un particular que trata de aprehender o que haya aprehendido a un delincuente en flagrante delito que es
equiparado al funcionario público en virtud de lo establecido por el Art. 240
c) Finalidad: Finalmente, el tipo exige que el sujeto activo despliegue la conducta típica para exigirle al sujeto pasivo
que ejecute o que omita ejecutar un acto propio de sus funciones, es decir, un acto que sea de su competencia, que
puede ser lícito o ilícito, y que debe ser un acto de autoridad y no un simple acto de gestión, de manera tal que, por Ej.,
será típica la conducta de quien le impide a un funcionario que publique la ley que tiene que publicar pero no será típica
la conducta de quien le impide a un funcionario que lleve a cabo una conferencia de prensa
3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que, en 1er lugar, el sujeto activo debe conocer la calidad del
sujeto pasivo y el carácter funcional del acto que procura imponer o impedir por medio de la intimidación o de la
fuerza, y, en 2do lugar, el sujeto activo debe desplegar la conducta típica para exigirle al sujeto pasivo que ejecute o que
omita ejecutar un acto propio de sus funciones, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo que no se
compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) De peligro que se consuma con el mero empleo de la intimidación o de la fuerza con la finalidad prevista
por la ley, no siendo admisible, según la mayoría de la doctrina, la tentativa, puesto que los actos anteriores al
despliegue de la conducta típica son meros actos preparatorios
Las agravantes del Art. 238
Art. 238: “La prisión será de 6 meses a 2 años:
1) Si el hecho se cometiere a mano armada
2) Si el hecho se cometiere por una reunión de más de 3 personas
3) Si el culpable fuere funcionario público
4) Si el delincuente pusiere manos en la autoridad
En el caso de ser funcionario público, el reo sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo del de la condena”
El Art. 238 establece una serie de agravantes para el tipo básico del atentado contra la autoridad del Art. 237 y éstos
son:
1) Cuando el atentado se cometa a mano armada
2) Cuando el atentado se cometa por una reunión de más de 3 personas
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3) Cuando el sujeto activo sea un funcionario público

4) Cuando el sujeto activo ponga manos en la autoridad
Finalmente, establece que si el sujeto activo es funcionario público sufrirá, además, pena de inhabilitación especial por
el doble del tiempo del de la condena
1) El inc. 1ero del Art. 238 agrava la pena cuando el atentado se cometa a mano armada, es decir, cuando el
sujeto activo porte armas, que pueden ser propias o impropias, pero, como el fundamento de la agravante radica en el
mayor poder intimidante del medio utilizado y en el mayor estado de indefensión de la víctima, esas armas deben ser
portadas ostensiblemente, y, además, deben tener aptitud ofensiva y defensiva, excluyéndose, en consecuencia, las
armas falsas o de juguete y las armas inutilizadas o descargadas
2) El inc. 2do del Art. 238 agrava la pena cuando el atentado se cometa por una reunión de más de 3 personas,
y, esta agravante, que encuentra su fundamento en el mayor poder intimidante del accionar de los atentantes y en el
mayor estado de indefensión de la víctima, requiere que se den conjuntamente un elemento objetivo y un elemento
subjetivo:
+ El elemento objetivo radica en que 4 personas, o más, atenten, conjunta y simultáneamente, contra el sujeto pasivo,
sin que sea necesario que haya mediado un acuerdo previo entre ellos, puesto que, inclusive, cada uno de ellos puede
imponer al sujeto pasivo un acto distinto
+ El elemento subjetivo radica en que 4 personas, o más, tengan por finalidad la realización del tipo objetivo
3) El inc. 3ero del Art. 238 agrava la pena cuando el sujeto activo sea un funcionario público, sin que sea
necesario que actúe en ejercicio de sus funciones, en cuyo caso, el fundamento de la agravante radica en que la
administración pública se ve doblemente ofendida, puesto que, por un lado, se ve ofendida por la lesión propia del
delito, y, por el otro, se ve ofendida por la violación del deber de respetar los procedimientos de aquélla que pesa sobre
el funcionario público, aclarando que:
+ En 1er lugar, sujeto activo sólo puede ser el funcionario público, en los términos del Art. 77, y no el particular
equiparado del Art. 239, puesto que esa equiparación sólo alude al sujeto pasivo del delito
+ En 2do lugar, el funcionario público, sufrirá, además, conforme a lo establecido por la última parte del Art. 238,
una pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo del de la condena
4) El inc. 4to del Art. 238 agrava la pena cuando el sujeto activo ponga manos en la autoridad, es decir, cuando
el sujeto activo emplee fuerza sobre el cuerpo del sujeto pasivo mediando un contacto físico directo sin ningún tipo de
mediación instrumental, y, el fundamento de la agravante, según Creus, radica en el mayor peligro físico que corre la
víctima y en la mayor significación del hecho para la autoridad, a lo que cabe agregar que Donna, Molinario y Aguirre
Obarrio sostienen que la agravante resulta inaplicable, puesto que:
+ Cuando el sujeto activo se vale de un medio instrumental para emplear fuerza sobre el sujeto pasivo incurre en la
agravante del inc. 1ero del Art. 238 por haber cometido el atentado a mano armada
+ Cuando el sujeto activo no se vale de un medio instrumental para emplear fuerza sobre el sujeto pasivo, sino que
media, entre ambos sujetos, un contacto físico directo, el sujeto activo incurre en el tipo básico del Art. 237
La resistencia y la desobediencia a la autoridad del Art. 239
Art. 239: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año, el que resistiere o desobedeciere a un funcionario público en el
ejercicio legítimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una
obligación legal”
El Art. 239 contempla 2 tipos penales diferentes, que son:
1) La resistencia a la autoridad
2) La desobediencia a la autoridad
1-La resistencia a la autoridad
a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es múltiple en el sentido que no solamente se protege la
administración pública sino que también se protege la libertad de acción del sujeto pasivo
b) Tipo objetivo: En 1er lugar, el Art. 239 reprime al que resista a un funcionario público en el ejercicio legítimo de sus
funciones o a la persona que le preste asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una obligación legal, y, en
consecuencia, el tipo penal exige, como presupuesto, que el sujeto pasivo se encuentre ejerciendo legítimamente 17 sus
17
En cambio, si la autoridad obra ilegítimamente, cabe el derecho de resistencia, que es un supuesto de legítima
defensa, contemplado por el inc. 6to del Art. 34, puesto que, en tal caso, la conducta del funcionario público configura
 59

funciones y ejecutando actual e inminentemente un acto:

a) Que sea de su competencia
b) Que se adecue a las formalidades exigidas por las leyes y por los reglamentos respectivos
c) Que no sea abusivo
Y, justamente, la acción típica consiste en resistir por vías de hecho a una orden legítima, es decir, en impedir o trabar el
ejercicio de la función, cuando el funcionario ya está actuando, puesto que si el funcionario aún no ha comenzado a
actuar, estaremos en presencia de un atentado y no de una resistencia a la autoridad
c) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo solamente puede ser:
a) un funcionario público
b) una persona que le presta asistencia al funcionario público porque éste se lo requiere o porque existe un
deber legal de hacerlo
c) un particular que trata de aprehender o que haya aprehendido a un delincuente en flagrante delito que es
equiparado al funcionario público en virtud de lo establecido por el Art. 240
d) Tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe conocer la
calidad del sujeto pasivo y el carácter funcional del acto que procura impedir o trabar e intentar impedirlo o trabarlo por
vías de hecho
e) Consumación y tentativa: Es un delito que se consuma con el mero empleo de los medios con los que se realizan las
actividades de resistencia contra el sujeto pasivo sin que sea necesario que se logre impedir o trabar el acto funcional, no
siendo admisible, según la mayoría de la doctrina, la tentativa, puesto que los actos anteriores al despliegue de la
conducta típica son meros actos preparatorios
2-La desobediencia a la autoridad
a) Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es el normal desenvolvimiento de la administración pública que se
vería seriamente afectado si las órdenes impartidas por los funcionarios pudieran ser desobedecidas impunemente
b) Tipo objetivo: En 2do lugar, el Art. 239 reprime al que desobedezca a un funcionario público en el ejercicio legítimo
de sus funciones o a la persona que le preste asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una obligación legal, y,
en consecuencia, el tipo penal exige, como presupuesto, que exista una orden, es decir, un mandamiento de un
funcionario público, que puede ser oral o escrito, y que va dirigido a una persona determinada o a algunas personas
determinadas, para que se haga algo o se deje de hacer algo, y, justamente, la acción típica consiste en desobedecer esa
orden, es decir, en no acatarla
c) Sujetos: Sujeto activo de este delito sólo puede ser el destinatario de la orden que la incumple y sujeto pasivo
solamente puede ser un funcionario público o una persona que le presta asistencia al funcionario público porque éste se
lo requiere o porque existe un deber legal de hacerlo
d) Tipo subjetivo: Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe conocer la
calidad del sujeto pasivo y el carácter de la orden que le impone hacer algo o dejar de hacer algo
e) Consumación y tentativa: Es un delito que se consuma con el mero acto material de omitir la orden existente o
cuando, teniendo plazo para su observancia, éste se ha vencido, no siendo admisible, según la mayoría de la doctrina, la
tentativa, puesto que los actos anteriores al despliegue de la conducta típica son meros actos preparatorios
La equiparación del particular al funcionario del Art. 240
Art. 240: “Para los efectos de los 2 artículos precedentes, se reputará funcionario público al particular que tratare de
aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante delito”
El Art. 240 establece que el particular que trate de aprehender o haya aprehendido a un delincuente en flagrante delito
queda equiparado al funcionario público en cuanto a su posición de sujeto pasivo en los supuestos contemplados por los
2 artículos anteriores, y, al respecto, la doctrina ha entendido que, si bien el Art. se refiere solamente a los artículos 238
y 239, debe entenderse que se refiere a cualquiera de los atentados de los artículos 237 y 238 y a la resistencia del Art.
23918:

la agresión ilegítima que exige la legítima defensa

18
El fundamento de esta equiparación radica en que la conducta del particular ayuda salvaguardar mejor el bien
jurídico protegido
 60

+ Aprehende quien captura, apresa o atrapa al delincuente, que, lógicamente, debe ser entendido en su acepción
vulgar, es decir, como aquél sujeto que está cometiendo un delito o acaba de cometerlo, y no en su acepción técnica,
es decir, como aquél sujeto condenado por sentencia firme, puesto que, en tal caso, se colocaría en manos del
particular la función de juzgar y condenar prejudicialmente a un 3ero para poder actuar contra un delincuente en caso
de que juzgue que lo sea
+ La fragancia del delito abarca la flagrancia propiamente dicha, la cuasi flagrancia y la flagrancia presunta
 La flagrancia propiamente dicha es la que se da en el momento de la comisión del delito, inmediatamente después
del mismo o en los casos de tentativa al iniciarse sus actos ejecutivos
 La cuasi flagrancia es la que se da cuando, después de producido el hecho, los partícipes se alejan del lugar de los
hechos y son perseguidos por la fuerza pública, por el ofendido o por el clamor público
 La flagrancia presunta es la que se da cuando la persona tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir
fehacientemente que ha participado en un delito, como es el caso de quien tiene un bolso cargado de dinero y de joyas a
las 4 de la mañana en una calle poco transitada
Los atentados leves del Art. 241
Art. 241: “Será reprimido con prisión de 15 días a 6 meses:
l) El que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos nacionales o provinciales, en las audiencias de
los tribunales de justicia o dondequiera que una autoridad esté ejerciendo sus funciones
2) El que sin estar comprendido en el Art. 237, impidiere o estorbare a un funcionario público cumplir un acto propio
de sus funciones”
El Art. 241 contempla 2 tipos penales diferentes, que son:
a) La perturbación al ejercicio de funciones públicas, en el inc. 1ero
b) El impedimento o estorbo de un acto funcional, en el inc. 2do
La perturbación al ejercicio de funciones públicas del inc. 1ero Art. 241
1-Tipo objetivo
a) Acción típica: El inc. 1ero del Art. 241 reprime al que perturbe el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos
nacionales o provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o en cualquier otro lugar en los que una
autoridad esté ejerciendo sus funciones, es decir, que el sujeto activo debe causar molestias o disturbios en esos lugares,
alterando el normal desenvolvimiento del acto funcional, y, necesariamente, debe encontrarse allí una autoridad, que
puede ser nacional, provincial o municipal, pero que debe estar ejerciendo sus funciones, de manera tal que será típica
la conducta de quien altera el orden de una sala de audiencias durante el desarrollo del acto pero será atípica la conducta
de quien altera el orden de una sala de audiencias cuando el acto aún no ha comenzado
b) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo sólo puede ser la autoridad que esté
ejerciendo sus funciones en el lugar en el que se produce la perturbación del orden
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe desplegar la conducta con el fin de
perturbar el orden y acá encontramos la diferencia con el delito de atentado a la autoridad en el que el sujeto activo debe
desplegar la conducta para exigirle al sujeto pasivo que ejecute o que omita ejecutar un acto propio de sus funciones
b) Que se consuma con la perturbación efectiva, siendo admisible, hasta ese momento, la tentativa
El impedimento o estorbo de un acto funcional del inc. 2do del Art. 241
1-Tipo objetivo
a) Acción típica: El inc. 2do del Art. 241 reprime al que, sin estar comprendido en el Art. 237, impida o estorbe a un
funcionario público cumplir un acto propio de sus funciones, es decir, que estamos en presencia de una figura
subsidiaria de la del atentado, en la que se enmarca todo impedimento o estorbo al acto funcional que no se haya
realizado con los medios previstos para el atentado, como es el caso de quien induce a error al funcionario sobre el lugar
donde se celebra el acto funcional para que no concurra a él o el caso de quien inutiliza un teléfono que el funcionario
debía usar a determinados efectos
b) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y sujeto pasivo sólo puede ser el funcionario público
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que procura ejecutar o está ejecutando el acto propio de sus funciones que es impedido o estorbado
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma con el impedimento o el estorbo del acto funcional, siendo admisible, hasta
ese momento, la tentativa
La violación de fueros del Art. 242
1-Tipo objetivo
Art. 242: “Será reprimido con multa de 750 a 10.000 pesos e inhabilitación especial de 1 a 5 años, el funcionario
público que, en el arresto o formación de causa contra un miembro de los poderes públicos nacionales o provinciales,
de una convención constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en las constituciones o leyes
respectivas”
El Art. 242 reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al funcionario público que:
a) no guarde la forma prescripta en las constituciones o leyes respectivas
b) en el arresto o en la formación de causa
c) contra un miembro de los poderes públicos nacionales o provinciales, de una convención constituyente o de un
colegio electoral
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público con
competencia para arrestar o para formar causa y sujeto pasivo solamente puede ser el funcionario de los poderes
públicos nacionales o provinciales, de una convención constituyente o de un colegio electoral que goza de un privilegio
funcional
b) Acción típica: La acción típica consiste en no guardar la forma prescripta por las leyes en el arresto o en la formación
de causa del sujeto pasivo:
+ El arresto es la detención de una persona, con o sin encierro, y comprende cualquier privación de libertad que no
tenga por objeto el cumplimiento de una condena firme, como es el caso del simple arresto en averiguación de
antecedentes o el caso de la simple detención para lograr la declaración del funcionario
+ La formación de causa es el sometimiento al funcionario a un proceso penal dirigiendo contra él actos procesales
para determinar su responsabilidad y aplicarle, en su caso, una sanción penal, como es el caso de tomarle declaración en
carácter de imputado o el caso de allanarle el domicilio
+ Y, ese arresto o esa formación de causa, debe quebrantar algún privilegio funcional que detenta el sujeto pasivo
previsto por la CN o por las constituciones provinciales y reglamentado por los respectivos códigos de procedimiento
nacionales y provinciales
c) Privilegios funcionales previstos por la CN: La CN contempla los siguientes privilegios funcionales:
1) Los legisladores nacionales gozan de la inmunidad de expresión, de la inmunidad de arresto y del desafuero
+ La inmunidad de expresión se encuentra plasmada en el Art. 68 que establece que “Ninguno de los miembros del
Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita
desempeñando su mandato de legislador”
+ La inmunidad de arresto se encuentra plasmada por el Art. 69 que establece que “Ningún Senador o Diputado, desde
el día de su elección hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la
ejecución de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dará cuenta a la
Cámara respectiva con la información sumaria del hecho”
+ El desafuero se encuentra plasmado en el Art. 70 que establece que “Cuando se forme querella por escrito ante las
justicias ordinarias contra cualquier Senador o Diputado” cada Cámara debe analizar si hay merito de sumario en juicio
público y luego puede, con 2 tercios de votos, suspender en sus funciones al acusado y ponerlo a disposición del juez
competente para su juzgamiento
2) El presidente, el vicepresidente, el jefe de gabinete de ministros, los ministros y los miembros de la CSJN,
antes de ser sometidos al Poder Judicial, conforme a lo establecido por los artículos 53, 59 y 60 de la CN, deben ser
destituidos en virtud del procedimiento de juicio político, que es llevado a cabo por mal desempeño, por delito en
ejercicio de sus funciones o por crímenes comunes, en cuyo caso la Cámara de Diputados acusa ante el Senado al
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funcionario y éste recepta pruebas y determina la inocencia o la culpabilidad del acusado, y, si es declarado culpable,
para lo cual se requiere el voto de los 2 tercios de los miembros presentes, es destituido y pasa a intervenir el Poder
Judicial
3) Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación, conforme a lo establecido por los artículos 114 y 115 de
la CN, son removidos por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la
matrícula federal
4) Los miembros del Ministerio Público, conforme a lo establecido por el Art. 120, también gozan de
inmunidades funcionales
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Formal o de mera actividad que se consuma con el hecho de formar causa o arrestar a un funcionario que
detenta un privilegio funcional sin guardar la forma prescripta por las leyes, no siendo admisible la tentativa
El incumplimiento de deberes funcionales del Art. 243
1-Tipo objetivo
Art. 243: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 mes, el que siendo legalmente citado como testigo, perito o
intérprete, se abstuviere de comparecer o de prestar la declaración o exposición respectiva
En el caso del perito o intérprete, se impondrá, además, al reo, inhabilitación especial de 1 mes a 1 año”
El Art. 243 reprime al que:
a) siendo legalmente citado como testigo, perito o intérprete
b) no comparezca o comparezca y no declare, dictamine o interprete
c) y, a continuación, establece que se impondrá inhabilitación especial si el sujeto activo es perito o intérprete
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto pasivo es la administración de justicia y sujeto activo
solamente puede ser el testigo, el perito o el intérprete citado legalmente como tal:
1) El testigo es la persona que es llamada a declarar sobre hechos que ha percibido sensorialmente
2) El perito es la persona que es llamada a dictaminar sobre hechos que conoce específicamente
3) El intérprete es la persona que es llamada a interpretar o traducir declaraciones o documentos expresados en
idiomas extranjeros, en claves o en signos
4) El testigo, el perito y el intérprete son citados legalmente cuando son requeridos por una autoridad que es
competente para ello y que se ajusta a lo establecido por las leyes procesales, lo cual evidencia que la citación legal es
un elemento normativo del tipo, que remite a los códigos de procedimiento, y es así que los mismos, por Ej.:
+ Prohíben a ciertas personas testificar en determinadas causas, como es el caso del cónyuge del imputado
+ Otorgan a ciertas personas el derecho a no comparecer, como es el caso de ciertos funcionarios o de ciertos
magistrados que pueden declarar mediante informes
+ Otorgan a ciertas personas, que tienen el deber de comparecer, el derecho a no declarar, como es el caso del
médico o el abogado que comparece a declarar pero no declara amparándose en el deber de guardar secreto profesional
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en:
a) No comparecer, es decir, en no presentarse en el lugar, día y hora fijados en la convocatoria
b) Comparecer y no declarar, dictaminar o interpretar, y, esta negativa, puede ser:
+ total o parcial, es decir, que puede referirse a la totalidad de los puntos sobre los cuales versa el
interrogatorio, la interpretación o el dictamen o puede referirse a alguno de ellos en particular
+ directa o indirecta, es decir, que puede consistir en no declarar, dictaminar o interpretar o puede
consistir en no observar las formas del acto que deben cumplirse bajo pena de nulidad, como es el
caso del testigo que se niega a prestar juramento
2-Tipo subjetivo
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, y, en consecuencia, el sujeto activo debe
saber ciertamente que ha sido citado en calidad de testigo, perito o intérprete, no bastando la mera citación ficta, y, sin
embargo, tener la voluntad de no comparecer o de comparecer y no declarar, dictaminar o interpretar
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b) De omisión que se consuma con el hecho de no comparecer o de comparecer y no declarar, dictaminar o

interpretar, no admitiéndose la tentativa
3-Diferencia con el falso testimonio
El delito de falso testimonio del Art. 275, cuando el sujeto activo calla parcialmente la verdad, se asemeja al delito en
cuestión, cuando el sujeto activo comparece y declara, dictamina o interpreta en forma parcial, pero se diferencia de
éste en que:
→ En el falso testimonio el testigo declara, el perito dictamina y el intérprete interpreta silenciando algo que conoce y
que debe transmitir
→ En el delito en cuestión el testigo no declara, el perito no dictamina y el intérprete no interpreta
2-FALSA DENUNCIA19
El capítulo 2do del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica falsa denuncia y consta solamente del Art. 245
La falsa denuncia del Art. 245
1-Tipo objetivo
Art. 245: “Se impondrá prisión de 2 meses a 1 año o multa de 750 a 12.500 pesos al que denunciare falsamente un
delito ante la autoridad”
El Art. 245 reprime al que:
a) denuncie
b) falsamente
c) un delito
d) ante la autoridad
a) La acción típica consiste en denunciar, es decir, en hacer conocer a la autoridad la comisión de un delito por vía
escrita u oral y:
+ Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que el término denuncia debe ser entendido en su
sentido técnico, y, en consecuencia, la denuncia debe cumplir con los requisitos exigidos por los códigos procesales
+ Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Laje Anaya, sostiene que el término denuncia debe ser entendido en
su sentido vulgar, y, en consecuencia, la denuncia no necesariamente debe cumplir con los requisitos exigidos por los
códigos procesales
b) La denuncia debe ser falsa, es decir, que el autor debe saber que el delito que denuncia no ha existido o que ha
existido de una manera sustancialmente diferente
c) Lo que se debe denunciar es un delito, y no una contravención, que puede ser doloso o culposo, pero que:
+ Debe ser de acción pública, incluyéndose a los delitos dependientes de instancia privada, pero excluyéndose a los
delitos de acción privada, que sólo son perseguibles por el ofendido
+ Debe ser atribuido a persona indeterminada y si el delito es atribuido a una persona determinada podremos estar en
presencia del delito de calumnia del Art. 109 pero no del delito en cuestión
d) El delito debe ser denunciado ante la autoridad:
+ Un sector de la doctrina sostiene que el término autoridad comprende a todo funcionario público, en los términos del
Art. 77, es decir, a todo aquél que participa accidental o permanentemente en el ejercicio de funciones públicas, sea por
elección popular o por nombramiento de autoridad competente
+ Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que el término autoridad comprende solamente al
funcionario policial, al agente fiscal y al magistrado, que son los únicos que pueden incurrir en el delito de denegación o
retardo de justicia de los artículos 273 y 274 por ser los únicos competentes para la persecución y represión de los
delitos
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el autor debe saber que el delito que denuncia no ha
existido o que ha existido de una manera sustancialmente diferente
b) Que se consuma con la mera presentación de la denuncia, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa

19
La ley 24.198 cambió la rúbrica “Desacato” por la rúbrica “Falsa denuncia” y derogó el Art. 244
 64

3-USURPACIÓN DE AUTORIDAD, TÍTULOS U HONORES

El capítulo 3ero del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica usurpación de autoridad, títulos u honores y comprende
solamente 2 artículos, que son el 246 y el 247
La asunción y el ejercicio arbitrario de funciones públicas del inc. 1ero del Art. 246
1-Tipo objetivo
Art. 246: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo... 1) El que asumiere
o ejerciere funciones públicas, sin título o nombramiento expedido por autoridad competente...”
El inc. 1ero del Art. 246 reprime al que:
a) asuma o ejerza una función pública
b) sin título o nombramiento expedido por autoridad competente
a) Acción típica: Las acciones típicas consisten en asumir y en ejercer una función pública:
1) Asume quien accede a un cargo o a una comisión por medio de cualquier acto público o privado
ocupándolo de un modo efectivo:
+ El cargo es un oficio o empleo que autoriza ejercer una función pública en todos los casos relacionados con ella
+ La comisión es el encargo que únicamente autoriza el ejercicio de una función pública en uno o más casos
determinados
2) Ejerce quien efectivamente ocupa el cargo o asume la comisión realizando actos relacionados con la función
pública
Además, el autor debe autoatribuirse la calidad de funcionario y la función asumida o ejercida:
+ Debe ser pública, es decir, que debe ser una función que exprese la voluntad del Estado, de manera tal que,
por Ej., quien barre la calle frente a su casa, asumiendo una función propia de la municipalidad, no comete el
delito en cuestión
+ Debe existir legalmente al momento del hecho, de manera tal que si nunca ha existido o ha existido pero ha
dejado de existir, no estaremos en presencia del delito en cuestión
b) Arbitrariedad: Ahora bien, tanto la asunción como el ejercicio deben ser arbitrarios, es decir, que no debe mediar un
título o un nombramiento expedido por autoridad competente:
1) El nombramiento es la designación legal realizada por la autoridad para que una persona ocupe un cargo o
asuma una comisión
2) El título es el procedimiento, distinto del de la designación, que legitima la ocupación del cargo o la
asunción de la comisión, y, el procedimiento más usual, es el electivo
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De peligro abstracto, que se consuma con el mero hecho de asumir o ejercer la función pública,
admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
La continuación arbitraria en el ejercicio del cargo del inc. 2do del Art. 246
1-Tipo objetivo
Art. 246: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo... 2) El que después
de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de un cargo público o después de haber recibido de la
autoridad competente comunicación oficial de la resolución que ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones,
continuare ejerciéndolas...”
El inc. 2do del Art. 246 reprime al que continúe ejerciendo una función pública:
- después de que la misma ha cesado por ministerio de la ley
- o después de haber recibido de la autoridad competente una comunicación oficial de la resolución que ordenó la
cesantía o la suspensión de la función pública
La acción típica consiste en continuar ejerciendo una función pública, lo cual requiere, como presupuesto, que el autor
la haya asumido y la haya ejercido legítimamente, para que, en consecuencia, pueda continuar ejerciéndola:
- después de que la misma ha cesado por ministerio de la ley, lo cual es aplicable a los funcionarios a quienes se les
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asigna un período determinado para ocupar el cargo

- o después de haber recibido de la autoridad competente una comunicación oficial de la resolución que ordenó:
 La cesantía de la función pública, es decir, la terminación del desempeño del cargo por directa disposición de la
autoridad competente o por la aceptación de la renuncia presentada por el funcionario
 La suspensión de la función pública, es decir, el retiro funcional del cargo, en forma temporaria, con carácter
preventivo o como medida disciplinaria
 La cesantía y la suspensión deben ser legítimas, es decir, que deben haber sido decretadas por una autoridad
competente y de conformidad con las formalidades exigidas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De peligro abstracto, que se consuma con el mero hecho de continuar en el ejercicio del cargo, no
admitiéndose la tentativa
El ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo del inc. 3ero del Art. 246
1-Tipo objetivo
Art. 246: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año e inhabilitación especial por doble tiempo... 3) El funcionario
público que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo”
El inc. 3ero del Art. 246 reprime al funcionario público que ejerza funciones correspondientes a otro cargo para el cual
no tiene competencia, dándose, en consecuencia, una usurpación de ese cargo ilegítimamente ejercido, requiriéndose
que se ejerzan actos que son propios de la esfera de competencia usurpada, puesto que, de lo contrario, estaríamos en
presencia de un abuso de autoridad
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De peligro abstracto, que se consuma con el mero hecho de usurpar las funciones ajenas a su competencia,
no admitiéndose la tentativa
La usurpación de grados, títulos y honores del Art. 247
1-Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido consiste en el monopolio estatal de la facultad de conferir autoridad, títulos u honores
2-Tipo objetivo
Art. 247: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año el que ejerciere actos propios de una profesión para la que se
requiere una habilitación especial, sin poseer el título o la autorización correspondiente
Será reprimido con multa de 750 a 12.500 pesos, el que públicamente llevare insignias o distintivos de un cargo que no
ejerciere o se arrogare grados académicos, títulos profesionales u honores que no le correspondieren”
El Art. 247:
a) En su 1er párrafo, reprime, con pena de prisión, al que ejerza actos propios de una profesión para la que se
requiere una habilitación especial, sin poseer el título o la autorización correspondiente
b) En su 2do párrafo, reprime, con pena de multa, al que públicamente lleve insignias o distintivos de un cargo
que no ejerza o se arrogue grados académicos, títulos profesionales u honores que no le correspondan
Las acciones típicas consisten en:
1) Llevar públicamente insignias o distintivos de un cargo que no se ejerce, es decir, mostrarlos ostensiblemente,
de manera tal que puedan ser vistos por un número indeterminado de personas, de manera tal que no es típica la
portación de insignias o de distintivos en la esfera privada ni la portación de uniformes extranjeros:
a) Insignia es la divisa honorífica constituida por objetos que pueden o no usarse sobre el cuerpo
b) Distintivo es una noción más amplia que abarca a cualquier objeto que sirva para distinguir de los demás a
la persona que ejerce el cargo, como es el caso de los uniformes utilizados por las fuerzas de seguridad
2) Arrogarse públicamente grados académicos, títulos profesionales u honores, es decir, atribuirse dichas
cualidades, presentándose como titular de las mismas ante un número indeterminado de personas:
 66

a) Grado académico es el título superior otorgado por un establecimiento de enseñanza superior expedido por
la autoridad oficial o por las instituciones privadas que tienen autorización para ello
b) Título profesional es la habilitación para ejercer o enseñar un determinado arte, ciencia, oficio o actividad,
concedida oficialmente por las autoridades del país o convalidada por ellas
c) Honor es la distinción conferida por una autoridad nacional, provincial o municipal a una persona por su
representación o sus méritos, de manera tal que no es típica la arrogación pública de honores conferidos por
instituciones privadas o por instituciones extranjeras, como es el caso de un premio Nóbel en literatura o en
medicina
3) Ejercer actos propios de una profesión para la que se requiere una habilitación especial sin poseer el título o la
autorización correspondiente
4-ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS
El capítulo 4to del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica abuso de autoridad y violación de los deberes de los
funcionarios públicos y se extiende desde el Art. 248 hasta el 253 inclusive
El delito de abuso de autoridad e incumplimiento de los deberes de funcionario público del Art. 248
1-Tipo objetivo
Art. 248: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial por doble tiempo, el funcionario
público que dictare resoluciones u órdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales o ejecutare
las órdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere”
El Art. 248 reprime al funcionario público que, ejerciendo sus funciones y obrando dentro de su propia competencia:
a) dicte resoluciones u órdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales con el fin de ir en
contra de ellas:
+ Una resolución, según Donna, es un acto instrumentado firmado por una autoridad que crea,
extingue o modifica una situación jurídica
+ Una orden, según Creus, es una intimación a que se actúe o se deje de actuar de una determinada
manera
b) ejecute resoluciones u órdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o provinciales con el fin de ir
en contra de ellas, es decir, lleve a cabo el hecho que la orden o la resolución dictada importa
c) no ejecute las leyes cuyo cumplimiento le incumba, es decir, omita cumplirla con el fin de ir en contra de ella,
lo cual evidencia que estamos en presencia de un supuesto de omisión impropia, en el que el funcionario
público reviste una posición de garante que lo obliga a cumplir con la ley20
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe querer oponerse a la ley
b) Formal o de mera actividad que se consuma:
+ cuando la resolución o la orden es dictada
+ cuando la resolución o la orden es ejecutada
+ cuando la ley debía ser ejecutada sin que ello suceda
c) Con respecto a la tentativa:
+ Soler no la admite en ningún caso
+ Núñez la admite en las modalidades activas pero no en la modalidad omisiva
+ Creus la admite en el caso b) pero no la admite:
→ en el caso c) porque es una modalidad omisiva
→ en el caso a) porque los actos anteriores a que la orden se imparta o a que la resolución se
firme son meros actos preparatorios
El Art. 248 bis
Art. 248 bis: “Será reprimido con inhabilitación absoluta de 6 meses a 2 años el funcionario público que, debiendo
fiscalizar el cumplimiento de las normas de comercialización de ganado, productos y subproductos de origen animal,
20
Creus y Donna coinciden en que el que no ejecuta una ley abiertamente inconstitucional no debe ser
condenado puesto que exigirle que la ejecute sería exigirle que viole la Constitución
 67

omitiere inspeccionar conforme los reglamentos a su cargo, establecimientos tales como mercados de hacienda, ferias y
remates de animales, mataderos, frigoríficos, saladeros, barracas, graserías, tambos u otros establecimientos o locales
afines con la elaboración, manipulación, transformación o comercialización de productos de origen animal y vehículos
de transporte de hacienda, productos o subproductos de ese origen”
El Art. 248 bis, que fue incorporado al CP en virtud de lo establecido por la ley 25.890, al funcionario público que:
a) debiendo fiscalizar el cumplimiento de las normas de comercialización de ganado, productos y
subproductos de origen animal
b) omita inspeccionar conforme los reglamentos a su cargo
c) los establecimientos destinados al despliegue de la actividad ganadera
La omisión de deberes del oficio del Art. 249
1-Tipo objetivo
Art. 249: “Será reprimido con multa de 750 a 12.500 pesos e inhabilitación especial de 1 mes a 1 año, el funcionario
público que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algún acto de su oficio”
El Art. 249 reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al funcionario que ilegalmente omita, rehúse hacer o
retarde algún acto de su oficio
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en omitir, rehusar hacer o retardar ilegalmente algún acto de su
oficio:
1) Omite el acto quien, debiendo realizarlo de oficio, no lo realiza
2) Rehúsa hacer el acto quien, debiendo realizarlo a petición de parte interesada o por orden de autoridad
competente, no lo realiza cuando recibe la petición o la orden
3) Retarda el acto quien deja transcurrir un intervalo de tiempo entre el momento en el que el acto debía
realizarse y el momento en el que el acto efectivamente se realizó
b) Ilegalidad de la acción: Además, la omisión, el rehusamiento o el retardo deben ser ilegales, y, en consecuencia, no
será típica la conducta del funcionario al que la ley le conceda la facultad o le imponga el deber de omitir, rehusar hacer
o retardar el acto de su oficio
c) Oficialidad del acto: Finalmente, lo que el funcionario debe omitir, rehusar hacer o retardar, es un acto de su oficio,
es decir, un acto propio de sus funciones, que puede ser de autoridad o de gestión, como es el caso del cartero que no
distribuye la correspondencia o el caso del policía que no evita la alteración del orden, y, en consecuencia, estamos en
presencia de un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público en ejercicio
de sus funciones
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la omisión, el retardo o el rehusamiento, sin que sea necesario que acaezca un
resultado posterior, no siendo admisible la tentativa
3-Diferencia con el abuso de autoridad omisivo del Art. 248
→ Creus sostiene que el Art. 248 se refiere al incumplimiento de las disposiciones expresas de la ley y el Art. 249 se
refiere al incumplimiento genérico de las funciones administrativas y que cuando la omisión se refiere a un acto de la
competencia del funcionario que está taxativamente determinado por la ley el Art. 249 funciona como tipo alternativo
frente al Art. 248 de manera tal que si se trata de un acto de autoridad se aplica el Art. 248 y de lo contrario se aplica el
Art. 249
→ Donna sostiene que el Art. 248 es una omisión impropia en la que el funcionario incurre en un abuso funcional y el
Art. 249 es una omisión simple que se refiere a un hecho concreto
La denegación de auxilio del Art. 250
1-Tipo objetivo
Art. 250: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación especial por doble tiempo, el jefe o agente de la
fuerza pública, que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestación de un auxilio legalmente requerido
por la autoridad civil competente”
 68

El Art. 250 reprime:

a) al jefe o agente de la fuerza pública
b) que omita, rehúse o retarde
c) la prestación de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente
d) sin causa justificada
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser:
a) Un jefe de la fuerza pública, es decir, un integrante de la misma que tiene poder de mando sobre otros
integrantes
b) Un agente de la fuerza pública, es decir, un integrante de la misma que ejerce sus funciones específicas sin
tener poder de mando sobre otros integrantes
c) La fuerza pública comprende a las fuerzas de seguridad y a las fuerzas policiales encargadas de mantener el
orden público, y, al respecto, la doctrina incluye, en el ámbito nacional, la Gendarmería Nacional, la Prefectura Naval
Argentina, la Policía Federal y el Servicio Penitenciario Federal, y, en el ámbito provincial, las fuerzas policiales y los
servicios penitenciarios, y excluye a las Fuerzas Armadas, salvo que estén específicamente destinadas a un servicio
policial
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en omitir, rehusar o retardar:
1) Omite la prestación de auxilio quien, ante el requerimiento de la autoridad competente, no la realiza
2) Rehúsa la prestación de auxilio quien, debiendo ante el requerimiento de la autoridad competente,
manifiesta expresamente su voluntad de no realizarla
3) Retarda la prestación de auxilio quien deja transcurrir un intervalo de tiempo entre el momento en el que
debía prestarla y el momento en el que efectivamente la prestó
c) Requerimiento de auxilio: Además, el tipo exige que la autoridad civil competente requiera la prestación de un
auxilio legalmente:
1) Autoridad civil competente es cualquier funcionario público, nacional, provincial o municipal, de cualquiera
de los 3 poderes del Estado, que esté legalmente facultado para requerir al sujeto activo el auxilio de la fuerza pública
en el caso concreto
2) Y, esa autoridad civil competente, debe requerir el auxilio en forma legal, es decir, que debe realizar un
intimación fehaciente a dar auxilio que debe ajustarse a la ley en cuanto a su objeto, en cuanto a su forma y en cuanto a
su destinatario, de manera tal que, por Ej., el requerimiento no será legal si lo efectúa un oficial de justicia para allanar
un domicilio sin orden judicial o si lo efectúa el mismo oficial de justicia contando con la orden judicial pero
dirigiéndolo a alguien que no tiene competencia para prestar el auxilio requerido
d) Sin causa justificada: Finalmente, decimos que la conducta del sujeto activo será atípica si existe una causa
justificada que lo lleve a omitir, rehusar o retardar la prestación de auxilio requerida, y, esa causa justificada, no se
circunscribe únicamente a las causales generales de exclusión de la antijuridicidad del Art. 34, sino que también
comprende otros supuestos, que no son causales de justificación, y que igualmente llevan a determinar la licitud de la
conducta, como es el caso de quien omite prestar auxilio porque no tenía elementos para hacerlo
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con la omisión, el retardo o el rehusamiento, sin que sea necesario que acaezca un
resultado posterior, no siendo admisible la tentativa
El requerimiento indebido de la fuerza pública del Art. 251
1-Tipo objetivo
Art. 251: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 4 años e inhabilitación especial por doble tiempo, el funcionario
público que requiriere la asistencia de la fuerza pública contra la ejecución de disposiciones u órdenes legales de la
autoridad o de sentencias o de mandatos judiciales”
El Art. 251 reprime al funcionario público que, teniendo competencia para requerir la asistencia de la fuerza pública, la
requiera legalmente, con el fin de valerse de ella para oponerse a la ejecución:
- de una disposición o de una orden legal de la autoridad
 69

- de una sentencia o de un mandato judicial

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que solamente admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo debe requerir la asistencia de la
fuerza pública para oponerse al acto administrativo, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se
compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con el mero requerimiento ajustado a la ley en cuanto a su objeto, en cuanto a su forma y
en cuanto a su destinatario, no siendo admisible la tentativa
El abandono de destino del Art. 252
1-Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es la incolumidad del servicio público
2-Tipo objetivo
Art. 252: “Será reprimido con multa de 750 a 12.500 pesos e inhabilitación especial de 1 mes a 1 año, el funcionario
público que, sin habérsele admitido la renuncia de su destino, lo abandonare con daño del servicio público”
El Art. 252 reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al funcionario público que, sin que se le haya admitido
la renuncia de su destino, lo abandone dañando al servicio público
a) Acción típica: La acción típica consiste en abandonar el destino, antes de la presentación de la renuncia o antes de la
aceptación de la renuncia presentada, causando un daño real, efectivo y concreto al servicio público21, aclarando que
abandona quien deja el destino, es decir, el cargo público que desempeñaba con la intención de no volver a
desempeñarlo
b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser un funcionario público incluido el
que ha sido suspendido y excluido el que ha sido cesanteado
3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con el abandono del destino causando un daño real, efectivo y concreto al servicio público,
no admitiéndose la tentativa
La proposición, el nombramiento y la aceptación ilegal del cargo público del Art. 253
1-Tipo objetivo
Art. 253: Será reprimido con multa de 750 a 12.500 pesos e inhabilitación especial de 6 meses a 2 años, el funcionario
público que propusiere o nombrare para cargo público, a persona en quien no concurrieren los requisitos legales
En la misma pena incurrirá el que aceptare un cargo para el cual no tenga los requisitos legales”
El Art. 253 contempla 2 supuestos diferentes:
a) En su 1er párrafo, reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al funcionario público que proponga
o nombre para un cargo público a una persona que no reúna los requisitos legales para ocuparlo
b) En su 2do párrafo, reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al que acepte un cargo público para
el cual no reúna los requisitos legales
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en:
a) Proponer para un cargo público a una persona que no reúna los requisitos legales para ocuparlo, es decir, en
presentarla oficialmente para que otro la designe oficialmente, en cuyo caso sujeto activo solamente puede ser el
funcionario público con competencia para presentar
b) Nombrar para un cargo público a una persona que no reúna los requisitos legales para ocuparlo, es decir, en
designarla oficialmente, en cuyo caso sujeto activo solamente puede ser el funcionario público con competencia para
nombrar
c) Aceptar un cargo público para el cual no reúna los requisitos legales, es decir, en asumirlo formalmente, en
21
Donna sostiene que el daño es un elemento del tipo objetivo y Creus sostiene que el daño es una condición
objetiva de punibilidad
 70

cuyo caso sujeto activo puede ser cualquier persona que haya sido designada previamente22
b) Cargo público: La noción de cargo público es un elemento normativo del tipo penal que remite a la ley 25.188, que
es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, que, en su Art. 1ero, establece que se entiende por función pública
a toda aquella actividad, temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre del
Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerárquicos
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el despliegue del acto procesal o administrativo que constituye oficialmente la
propuesta, el nombramiento o la aceptación
5-VIOLACIÓN DE SELLOS Y DOCUMENTOS
El capítulo 5to del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica violación de sellos y documentos y consta de 2 artículos,
que son el 254 y el 255
La violación dolosa de sellos de la 1era parte del Art. 254
1-Tipo objetivo
Art. 254: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 2 años, el que violare los sellos puestos por la autoridad para
asegurar la conservación o la identidad de una cosa
Si el culpable fuere funcionario público y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo, sufrirá además
inhabilitación especial por doble tiempo...”
La 1era parte del Art. 254 reprime al que viole los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservación o la
identidad de una cosa, y, a continuación, establece que si el culpable es un funcionario público, en abuso de su cargo,
sufrirá, además, una pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
a) Acción típica: La acción típica consiste en violar sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservación o la
identidad de una cosa:
a) Viola quien despliega el acto material que hace que el sello deje de cumplir, temporal o definitivamente, la
función para la cual fue puesto en la cosa, siendo indiferente si el autor lo rompe o lo quita sin romperlo, y esta acción
requiere, como presupuesto, un sello oficialmente puesto por un funcionario público o por su orden en cumplimiento de
algún deber o de alguna facultad correspondiente al cargo
b) Sello es la impresión practicada con un instrumento estampador sobre la cosa misma, sobre los objetos que
la contienen o sobre fajas, papeles, hilos o cualquier otro sistema de cierre o preservación, y, además, debe estar
destinado a asegurar la conservación o la identidad de una cosa, de manera tal que, por Ej., es atípica la conducta de
quien rompe una faja de clausura de un local que había incumplido una ordenanza municipal
b) Sujetos: Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, más allá de que, si es un funcionario público que
abusa de su cargo para violar el sello, sufrirá, además, una pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la
condena
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con la violación del sello, es decir, cuando el mismo deja de cumplir, temporal o
definitivamente, la función para la cual fue puesto en la cosa
La violación culposa de sellos de la 2da parte del Art. 254
Art. 254: “...Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario público, la pena será de
multa de 750 a 12.500 pesos”
La 2da parte del Art. 254 no reprime la violación culposa del sello por parte del funcionario público, sino que reprime al
funcionario público que actúe imprudente o negligentemente posibilitando que un 3ero viole dolosamente los sellos
puestos por la autoridad para asegurar la conservación o la identidad de una cosa
22
Sujeto pasivo del delito es la misma administración pública
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La violación dolosa de prueba, registros y documentos del Art. 255

Art. 255: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 4 años, el que sustrajere, ocultare, destruyere o inutilizare objetos
destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un
funcionario o de otra persona en el interés del servicio público. Si el culpable fuere el mismo depositario, sufrirá además
inhabilitación especial por doble tiempo...”
La 1era parte del Art. 255 reprime al que:
a) sustraiga, oculte, destruya o inutilice
b) objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos, confiados a la
custodia de un funcionario o de otra persona en el interés del servicio público
c) y, a continuación, establece que si el culpable es el mismo depositario sufrirá, además, una pena de
inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en sustraer, ocultar, destruir e inutilizar:
1) Sustrae quien quita la cosa de la esfera de custodia en la que se hallaba, bastando el mero desapoderamiento,
sin que sea necesario que posteriormente proceda el apoderamiento, y, de esta manera, diferenciamos al delito en
cuestión de los delitos de hurto y de robo
2) Oculta quien hace desaparecer la cosa ante la vista de 3eros de manera tal que no pueda ser encontrada en el
momento en que deba ser utilizada
3) Destruye quien daña la cosa en su materialidad de manera tal que ya no exista como lo que era
4) Inutiliza la cosa quien la torna inservible para cumplir con el fin a la que estaba destinada
b) Objetos del delito: Las acciones típicas deben recaer sobre:
a) objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente
b) registros
c) documentos
d) confiados a la custodia de un funcionario o de otra persona en el interés del servicio público
a) Los objetos destinados a servir de prueba deben ser entendidos en sentido amplio como cualquier tipo de
cosa material o de documento que tenga una finalidad probatoria
b) Los registros son elementos materiales en los que se deja constancia de la existencia de objetos o personas o
de los actos pasados entre partes o dentro de la Administración
c) Los documentos pueden ser públicos o privados, verdaderos o falsos, puesto que los documentos, al igual
que no los registros, no tienen que estar necesariamente destinados a servir como prueba
d) Los objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, los registros y los documentos
deben estar sometidos a una custodia oficial, es decir, a una custodia ordenada por un funcionario competente o a una
custodia ordenada por la letra de la ley
c) Sujetos del delito: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, más allá de que, si es el mismo depositario,
sufrirá, además, una pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) Que se consuma con la sustracción, la ocultación, la destrucción o la inutilización, siempre que hayan
quebrantado la custodia, sin que sea necesario que acaezca un resultado posterior, siendo admisible, hasta ese momento,
la tentativa
La violación culposa de prueba, registros y documentos del Art. 255
Art. 255: “...Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, éste será reprimido con multa de
750 a 12.500 pesos”
La 2da parte del Art. 255 no reprime el quebrantamiento culposa de la custodia por parte del depositario, sino que
reprime al depositario que actúe imprudente o negligentemente posibilitando que un 3ero quebrante dolosamente tal
custodia por medio de las acciones previstas en la 1era parte del Art. 255
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6-COHECHO Y TRÁFICO DE INFLUENCIAS23

El capítulo 6to del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica cohecho y se extiende desde el Art. 256 hasta el 259
inclusive
Bien jurídico protegido
La esencia del delito de cohecho radica en la motivación lucrativa que persigue el sujeto activo que contradice el buen
desempeño de la función pública perjudicando al Estado como legítimo depositario de la administración pública
El cohecho pasivo del Art. 25624
1-Tipo objetivo
Art. 256: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua, el funcionario público
que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta,
para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones”
El Art. 256, modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, reprime al
funcionario público que:
a) por sí o por persona interpuesta
b) reciba dinero o cualquier otra dádiva o acepte una promesa directa o indirecta
c) para hacer, retardar o no hacer un hecho relativo a sus funciones
a) Sujetos: El cohecho pasivo es un supuesto de codelincuencia necesaria, puesto que no puede haber cohecho pasivo
sin que exista cohecho activo, en el sentido que debe mediar, necesariamente, un acuerdo de voluntades entre:
- quien entrega dinero o cualquier otra dádiva u ofrece una promesa directa o indirecta, que es sujeto activo de
cohecho activo y que puede ser un particular o un funcionario público
- y quien recibe dinero o cualquier otra dádiva o acepta una promesa directa o indirecta, que es sujeto activo de
cohecho pasivo y que debe ser necesariamente un funcionario público, en los términos del Art. 77, lo cual evidencia
que estamos en presencia de un delito especial o propio, y, en consecuencia, la persona interpuesta a la que alude el tipo
penal, que es una persona que celebra un acuerdo con el funcionario en virtud del cual representa sus intereses y recibe
lo entregado o acepta lo prometido, apareciendo como si fuera el verdadero destinatario, no puede ser autor, puesto que
no es un funcionario público, y, en consecuencia, es un cómplice primario25
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en recibir dinero o cualquier otra dádiva y en aceptar una promesa
directa o indirecta para hacer, retardar o no hacer un hecho relativo a sus funciones:
1) Recibe el dinero o la dádiva quien entra en su tenencia luego de que es trasladada físicamente por el dador:
+ Dinero es la moneda de curso legal en el país
+ Dádiva es el objeto que el dador entrega graciosamente al funcionario público sin obtener contraprestación alguna
Ahora bien, si bien no caben dudas de que la dádiva debe ser idónea para motivar al funcionario a hacer,
retardar o no hacer un hecho relativo a sus funciones, se discute si la dádiva debe tener necesariamente un contenido
económico o basta con que le reporte un beneficio al funcionario público
+ Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Soler, sostiene que la dádiva necesariamente debe tener un contenido
económico, puesto que las dádivas sin contenido patrimonial han sido legisladas de otra forma, como es el caso del
tráfico de influencias
+ Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que basta con que la dádiva reporte un beneficio al
funcionario público, como es el caso de una relación sexual, puesto que el bien jurídico imparcialidad se ve afectado
cuando la dádiva tiene un contenido económico y cuando no lo tiene
2) Acepta la promesa directa o indirecta quien admite que en un futuro va a recibir el dinero o la dádiva que se
promete:
23
La ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, cambió la rúbrica “Cohecho” por la
rúbrica “Cohecho y tráfico de influencias”
24
El cohecho pasivo se diferencia de la exacción ilegal en que en aquél el funcionario público acepta el
ofrecimiento ilegítimo y en éste el funcionario público solicita, exige o se hace pagar o entregar indebidamente algo que
no le corresponde
25
El cohecho activo, en cambio, no es un supuesto de codelincuencia necesaria, puesto que, para su
consumación, basta con que el sujeto activo ofrezca o prometa, sin que sea necesaria la aceptación por parte del
funcionario
 73

+ Promesa directa es la que está dirigida a un funcionario determinado

+ Promesa indirecta es la que está dirigida a los funcionarios en general
c) Finalidad: Ahora bien, el funcionario público debe recibir el dinero o la dádiva, o aceptar la promesa, para hacer,
retardar o no hacer un hecho relativo a sus funciones, que puede ser lícito, como es el caso de dictar un decreto dentro
de sus facultades, o ilícito, como es el caso de dar en concesión algún lugar de manera ilegítima, pero que:
1) En 1er lugar, debe estar determinado, puesto que si la dádiva es entregada de manera genérica la conducta
se desplaza al Art. 259 que prevé la admisión de dádivas que sólo se entregan por su oficio
2) En 2do lugar, debe ser propio de la competencia funcional del sujeto activo
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el acuerdo debe realizarse para que el funcionario
público haga, retarde o deje de hacer un hecho relativo a sus funciones, lo cual configura un elemento subjetivo distinto
del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con la recepción del dinero o de la dádiva o con la aceptación de la promesa por el
funcionario público o por la persona interpuesta sin que sea necesario que el funcionario cumpla con lo pactado, no
admitiéndose la tentativa, puesto que los actos anteriores al despliegue de las conductas típicas son meros actos
preparatorios no punibles
El tráfico de influencias del Art. 256 bis
1-Tipo objetivo
Art. 256 bis: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua para ejercer la
función pública, el que por sí o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare
una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario público, a fin de que
éste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones
Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder
Judicial o del Ministerio Público, a fin de obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un dictamen, resolución o
fallo en asuntos sometidos a su competencia, el máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a 12 años”
El 1er párrafo del Art. 256 bis, incorporado al CP por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función
pública, reprime al que:
a) por sí o por persona interpuesta
b) solicite o reciba dinero o cualquier otra dádiva o acepte una promesa directa o indirecta
c) para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario público, es decir, para inclinar, invitar,
sugestionar o instigar al funcionario público
d) para que éste haga, retarde o no haga un hecho relativo a sus funciones
El 2do párrafo del Art. 256 bis duplica el máximo de la pena cuando la conducta esté destinada a hacer valer
indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público para que éste emita, dicte,
demore u omita un dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su competencia, lo cual encuentra su
fundamento en que la corrupción de los miembros de la justicia es más grave que la corrupción de otros funcionarios
públicos, puesto que los jueces tienen como función constitucional, además de resolver los conflictos, cuidar las
garantías de los ciudadanos frente al poder
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el mero hecho de solicitar o recibir el dinero o la dádiva o de aceptar la promesa para
hacer valer la influencia ante un funcionario público
El cohecho agravado del Art. 257
1-Tipo objetivo
Art. 257: “Será reprimido con prisión o reclusión de 4 a 12 años e inhabilitación especial perpetua, el magistrado del
Poder Judicial o del Ministerio Público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva o
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aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolución, fallo o dictamen, en
asuntos sometidos a su competencia”
El Art. 257, modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, reprime al
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público que:
a) por sí o por persona interpuesta
b) reciba dinero o cualquier otra dádiva o acepte una promesa directa o indirecta
c) para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su
competencia
a) ¿Tipo agravado o tipo autónomo?: Ahora bien, el Art. 257, ¿es un tipo agravado o es un tipo autónomo?
a) Soler sostiene que el Art. 257 es un cohecho pasivo agravado por la calidad autor, que es el magistrado del
Poder Judicial o el Ministerio Público, y por el objeto del acuerdo, que consiste en emitir, dictar, retardar u omitir dictar
una resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia
b) Creus sostiene que el Art. 257, más allá de que tenga ciertos elementos comunes con el cohecho pasivo, es
un tipo autónomo, que él denomina cohecho del juez
b) Sujetos, acciones típicas y finalidad: En el Art. 257, las acciones típicas son las mismas que las previstas en el Art.
256, pero los sujetos y el objeto del acuerdo no son los mismos que los previstos en el Art. 256, puesto que, es un delito
especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público,
y, este sujeto activo, debe recibir el dinero o la dádiva, o aceptar la promesa, para emitir, dictar, retardar u omitir dictar
una resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el acuerdo debe realizarse para que el magistrado del
Poder Judicial o del Ministerio Público emita, dicte, retarde u omita dictar una resolución, fallo o dictamen, en asuntos
sometidos a su competencia, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo
ningún punto de vista, con el dolo eventual
El cohecho activo del Art. 258
1-Tipo objetivo
Art. 258: “Será reprimido con prisión de 1 a 6 años, el que directa o indirectamente diere u ofreciere dádivas en procura
de alguna de las conductas reprimidas por los artículos 256 y 256 bis, 1er párrafo. Si la dádiva se hiciere u ofreciere con
el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo párrafo y 257, la pena será de
reclusión o prisión de 2 a 6 años. Si el culpable fuere funcionario público, sufrirá además inhabilitación especial de 2 a 6
años en el 1er caso y de 3 a 10 años en el 2do”
El Art. 258, modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, reprime al que:
a) dé, es decir, entregue, u ofrezca, es decir, prometa, dádivas
b) con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en el Art. 256 o en el 1er párrafo del Art. 256 bis
c) y, a continuación, contempla 2 agravantes, que se dan:
+ cuando el fin de la conducta sea obtener alguna de las conductas tipificadas en el 2do párrafo del Art. 256 bis o en el
Art. 257
+ cuando el sujeto activo sea un funcionario público, lo cual evidencia que estamos en presencia de un delito común en
el que sujeto activo puede ser cualquier persona, más allá de que, si es un funcionario público, sufrirá, además, una pena
de inhabilitación especial
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el autor da u ofrece, sin que sea necesario que el funcionario reciba o acepte
El soborno trasnacional del Art. 258 bis
1-Antecedentes
El Art. 258 bis encuentra su antecedente inmediato en la Convención Interamericana de la OEA contra la Corrupción
celebrada en 1996 e incorporada a la legislación argentina al año siguiente, y fue modificado en diciembre de 2003, por
 75

la ley 25.825, que modifica el texto original de la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública
2-Tipo objetivo
Art. 258 bis: “Será reprimido con reclusión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua para ejercer la función
pública el que, directa o indirectamente, ofreciere u otorgare a un funcionario público de otro Estado o de una
organización pública internacional, ya sea en su beneficio o de un 3ero, sumas de dinero o cualquier objeto de valor
pecuniario u otras compensaciones, tales como dádivas, favores, promesas o ventajas, a cambio de que dicho
funcionario realice u omita realizar un acto relacionado con el ejercicio de sus funciones públicas, o para que haga valer
la influencia derivada de su cargo, en un asunto vinculado a una transacción de naturaleza económica, financiera o
comercial”
El Art. 258 bis reprime al que:
a) ofrezca u otorgue, directa o indirectamente, a un funcionario público de otro Estado o de una organización
pública internacional
b) ya sea en su beneficio o en beneficio de un 3ero
c) sumas de dinero o cualquier objeto de valor pecuniario u otras compensaciones, tales como dádivas, favores,
promesas o ventajas
d) a cambio de que dicho funcionario realice u omita realizar un acto relacionado con el ejercicio de sus
funciones públicas
e) o para que haga valer la influencia derivada de su cargo en un asunto vinculado a una transacción de
naturaleza económica, financiera o comercial
3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma:
+ cuando el sujeto activo ofrece, cuando la acción típica consiste en ofrecer, es decir, en poner alguno de
los objetos enunciados por el tipo penal a disposición de un funcionario público de otro Estado o de una
organización pública internacional
+ cuando el funcionario público de otro Estado o de una organización pública internacional recibe el
objeto enunciado por el tipo penal, cuando la acción típica consiste en otorgar, es decir, en conceder un objeto
deseado o pedido
Admisión y ofrecimiento de dádivas del Art. 259
1-Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido consiste en la transparencia de la gestión de los funcionarios públicos que no reciben dádivas
para realizar un acto determinado propio de su función sino que reciben dádivas por el sólo hecho de ser funcionarios y
es por eso este delito es conocido como cohecho impropio
2-Tipo objetivo
Art. 259: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 2 años e inhabilitación absoluta de 1 a 6 años, el funcionario público
que admitiere dádivas, que fueran entregadas en consideración a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del
cargo
El que presentare u ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año”
El Art. 259 contempla 2 tipos penales diferentes, que son:
a) La admisión de dádivas, en su 1er párrafo
b) La presentación o el ofrecimiento de dádivas, en su 2do párrafo
a) La admisión de dádivas: El 1er párrafo del Art. 259 reprime al funcionario público que admita dádivas, que sean
entregadas en consideración a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del cargo, y, como vemos:
+ estamos en presencia de un delito especial o propio, en el que sujeto activo sólo puede ser un funcionario
público, mientras permanezca en el ejercicio del cargo, aclarando que la doctrina sostiene que el tipo también
comprende el caso de la persona que cambia de cargo, aunque no el caso del ex funcionario que ha abandonado el
cargo
 76

+ y, en él, la acción típica consiste en aceptar dádivas que sean entregadas en consideración a su oficio, y, al
respecto, decimos que acepta una dádiva quien la recibe, es decir, quien entra en su tenencia luego de que es trasladada
físicamente por el dador, de manera tal que no es típica la conducta de quien admite que en un futuro va a recibir la
dádiva que se promete
b) La presentación o el ofrecimiento de dádivas: El 2do párrafo del Art. 259 reprime al que presente u ofrezca la dádiva,
y, como vemos:
+ estamos en presencia de un delito común, en el que sujeto activo puede ser cualquier persona
+ y, en él, las acciones típicas consisten en prestar y en ofrecer la dádiva:
→ presenta la dádiva quien la da o la entrega
→ ofrece la dádiva quien la promete
3-Tipo subjetivo
Son delitos dolosos que sólo admiten el dolo directo, puesto que:
a) La recepción de la dádiva no debe estar vinculada subjetivamente con la adopción de una conducta
funcional futura y específica
b) La recepción de la dádiva no debe estar vinculada a una circunstancia diferente del oficio del receptor
4-Consumación y tentativa
El 1er tipo penal se consuma con la aceptación o recepción de la dádiva, y el 2do tipo penal se consuma con la
presentación u ofrecimiento de la dádiva, no admitiéndose, en ninguno de los 2 casos, la tentativa
7-MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS
El capítulo 7mo del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica malversación de caudales públicos y se extiende desde
el Art. 260 hasta el 264 inclusive
La malversación básica de la 1era parte del Art. 260
1-Tipo objetivo
Art. 260: “Será reprimido con inhabilitación especial de 1 mes a 3 años, el funcionario público que diere a los caudales
o efectos que administrare una aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados...”
La 1era parte del Art. 260 reprime al funcionario público que dé a los caudales o efectos que administre una aplicación
diferente de aquella a la que estaban destinados
a) Acción típica: La acción típica consiste en dar a los caudales o efectos administrados una aplicación diferente de
aquella a la que estaban destinados, y, esta acción, requiere, como presupuesto, que exista una ley, un reglamento o una
orden emanada de autoridad competente, que le dé a esos bienes un destino determinado, que puede ser genérico, como
es el caso de destinarlos al Poder Judicial, o específico, como es el caso de destinarlos a la compra de muebles, y,
generalmente, el destino de esos bienes está dado por las leyes de presupuesto:
+ Da a los caudales o efectos administrados una aplicación diferente de aquella a la que estaban destinados
quien los afecta a un destino que no es legalmente determinado, pero sin salir de la esfera de la Administración, puesto
que si los sustrae para sí estaríamos en presencia del delito de peculado, es decir, quien le da a esos bienes un destino
administrativo diferente, como es el caso de quien afecta los fondos destinados al Poder Judicial a la compra de
vehículos destinados al Poder Ejecutivo
+ Los caudales comprenden a toda clase de bienes, es decir, a cualquier objeto dotado de contenido económico
+ Los efectos son los documentos de crédito emanados del Estado nacional, provincial o municipal, que
representan valores económicos y son negociables
b) Carácter público de los caudales y efectos: Ahora bien, tanto los caudales como los efectos deben ser públicos, y, a
los fines de determinar cuándo un bien es público, existen 2 teorías diferentes:
+ La teoría del riesgo, sostenida por Soler, establece que son públicos todos los bienes que pertenecen al Estado y que
no están afectados a actividades comerciales, puesto que, en tal caso, el Estado asume los mismos riesgos que un
particular respecto de esos bienes
+ La teoría de la pertenencia, sostenida por Creus, establece que son públicos todos los bienes que pertenecen al Estado
 77

o a sus entes autárquicos y que el mismo Estado puede disponer para el cumplimiento de sus servicios o fines públicos26
c) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que
administra los caudales o efectos públicos que se aplican indebidamente, es decir, aquél funcionario público que tiene a
su cargo el manejo y la disposición de esos bienes para aplicarlos al destino determinado por la ley, lo cual no implica
que necesariamente los tenga materialmente
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que, según Donna, sólo admite el dolo directo, y, según Creus, admite tanto el dolo directo como el
dolo eventual
b) Que se consuma con la aplicación de los caudales o efectos a un destino distinto del asignado por la ley, el
reglamento o la orden, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
La malversación agravada de la 2da parte del Art. 260
Art. 260: “...Si de ello resultare daño o entorpecimiento del servicio a que estuvieren destinados, se impondrá además al
culpable, multa del 20 al 50 por ciento de la cantidad distraída”
La 2da parte del Art. 260 agrega una multa del 20 al 50 por ciento de la cantidad distraída cuando la malversación dañe
o entorpezca el servicio al que estaban destinados los caudales o los efectos administrados:
a) Daño es cualquier efecto perjudicial para el servicio
b) Entorpecimiento es cualquier inconveniente en la prestación del servicio
El peculado del 1er párrafo del Art. 261
1-Tipo objetivo
Art. 261: “Será reprimido con reclusión o prisión de 2 a 10 años e inhabilitación absoluta perpetua, el funcionario
público que sustrajere caudales o efectos cuya administración, percepción o custodia le haya sido confiada por razón de
su cargo...”
El 1er párrafo del Art. 261 reprime al funcionario público que sustraiga caudales o efectos cuya administración,
percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo
a) Acción típica: La acción típica consiste en sustraer los caudales o los efectos públicos que administra, percibe o
custodia en razón de su cargo, es decir, en separar esos bienes de la esfera de custodia de la administración pública, en
la que han sido colocados en virtud de una ley, de un reglamento o de una orden emanada de autoridad competente,
bastando con el mero desapoderamiento, sin que sea necesario el posterior apoderamiento, y sin que sea suficiente el
mero uso del bien, salvo que ese uso equivalga a su sustracción, de manera tal que, por Ej., será atípica la conducta del
que utiliza indebidamente un auto oficial, atendiendo los gastos generados con su propio peculio, aunque, lógicamente,
será típica la conducta de quien utiliza dinero u otra cosa consumible
b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que
administra, percibe o custodia los caudales o efectos públicos en razón de su cargo:
a) Administra quien tiene a su cargo el manejo y la disposición de esos bienes para aplicarlos al destino
determinado por la ley, lo cual no implica que necesariamente los tenga materialmente en su poder
b) Percibe quien recibe esos bienes para ingresarlos a la administración pública
c) Custodia quien tiene materialmente esos bienes en su poder y los cuida y vigila
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que, según Creus, admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) De resultado que se consuma cuando el bien administrado, percibido o custodiado es sacado de la esfera de
custodia de la administración pública, sin que sea necesario que se produzca un perjuicio patrimonial, admitiéndose,
hasta ese momento, la tentativa
El peculado de trabajos o servicios del 2do párrafo del Art. 261

26
Al respecto, Donna, sostiene que la correcta es la teoría de la pertenencia, puesto que se trata de proteger a los
particulares frente a los funcionario públicos del Estado y no al Estado frente a los particulares
 78

1-Tipo objetivo
Art. 261: “...Será reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un 3ero, trabajos o
servicios pagados por una administración pública”
El 2do párrafo del Art. 261 reprime al funcionario que emplee, en provecho propio o en provecho de un 3ero, trabajos o
servicios pagados por una administración pública
a) Acción típica: La acción típica consiste en emplear, en provecho propio o en provecho de un 3ero, trabajos o
servicios pagados por una administración pública, es decir, en desafectar esos trabajos o esos servicios del destino al
que habían sido aplicados, en virtud de una ley, de un reglamento o de una orden emanada de autoridad competente, y
afectarlos a un destino extraño a la administración pública que traiga aparejado un provecho para el propio autor o para
un 3ero
b) Objetos: Ahora bien, lo que se debe emplear, en provecho propio o en provecho de un 3ero, son trabajos o servicios
pagados por la administración pública:
a) Trabajos son aquellas tareas físicas o intelectuales que tienden a realizar una obra determinada y es así que
los obreros siempre dan trabajo
b) Servicios son aquellas tareas físicas o intelectuales que tienden a realizar tareas indeterminadas y es así que
los empleados siempre prestan servicios
c) Los trabajos y los servicios deben ser pagados por una administración pública, es decir, que una repartición
pública debe entregar una contraprestación pecuniaria al dador del servicio o del trabajo, aclarando que, como bien dice
Creus, el delito se consuma aún cuando la administración pública no pague los trabajos o los servicios en el caso
concreto al comprobar el desvío, puesto que lo que exige el tipo penal es que los trabajos o los servicios deban ser
pagados por la administración pública y no que efectivamente los haya pagado
c) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que dispone
administrativamente de los trabajos o servicios que emplea en provecho propio o en provecho de un 3ero, es decir, el
funcionario público que puede afectarlos al destino determinado por la ley, por el reglamento o por la orden emanada
de autoridad competente
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que solamente admite el dolo directo, puesto que el autor debe emplear los trabajos o los servicios
pagados por la administración pública, en provecho propio o en provecho de un 3ero, que no necesariamente tiene que
ser de carácter patrimonial, y es así que, por Ej., es típica la conducta de quien le paga al trabajador o empleado
desviado el mismo precio que le hubiera pagado a cualquier otro trabajador o empleado, y, esta finalidad, configura un
elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con el desvío de los trabajos o de los servicios a la esfera particular, siempre que hayan
sido utilizados efectivamente, de manera tal que no basta el mero hecho de impedir trabajar a los empleados en la tarea
administrativa que les corresponde si no se los hace trabajar en una tarea extraña a la administración, admitiéndose,
hasta ese momento, la tentativa
La malversación culposa del Art. 262
Art. 262: “Será reprimido con multa del 20 al 60 por ciento del valor sustraído, el funcionario público que, por
imprudencia o negligencia o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a que se
efectuare por otra persona la sustracción de caudales o efectos de que se trata en el Art. anterior”
El Art. 262 no reprime la sustracción culposa de caudales o efectos públicos por parte del funcionario público, sino que
reprime, con pena de multa del 20 al 60 por ciento del valor sustraído, al funcionario público que actúe imprudente o
negligentemente o no observe los reglamentos o deberes a su cargo, posibilitando que un 3ero sustraiga dolosamente
los caudales o efectos públicos cuya administración, percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo
La malversación de bienes equiparados del Art. 263
Art. 263: “Quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administraren o custodiaren bienes pertenecientes a
establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, así como los administradores y depositarios de caudales
embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares”
 79

El Art. 263 establece que quedan sujetos a las disposiciones anteriores:

a) el administrador o custodio de bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de
beneficencia
b) el administrador o depositario de caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares
Y, de esta manera, el Art. 263, formula una doble equiparación, puesto que, por un lado, formula una equiparación
referente a los posibles objetos del delito, y, por otro lado, formula una equiparación referente a los posibles sujetos del
delito, aclarando que, tanto los autores como los objetos, se equiparan únicamente a las acciones típicas contempladas
por el Art. 260, que prevé la malversación simple y la malversación agravada, por el 1er párrafo del Art. 261, que prevé
el peculado, y por el Art. 262, que prevé la malversación culposa, pero no se equiparan a las acciones típicas
contempladas por el 2do párrafo del Art. 261, que prevé el peculado de trabajos o servicios, puesto que estos no se
enmarcan dentro del concepto de caudales ni dentro del concepto de bienes
a) Objetos: Los objetos equiparados son:
a) Los bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, que deben ser de
carácter privado, puesto que si fueran de carácter público no necesitarían ser equiparados
b) Los caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, que pueden ser de carácter
público o de carácter privado
b) Sujetos: Los sujetos equiparados son:
a) El administrador de bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, que
es quien maneja dichos bienes, con total o relativa autonomía, sin que su designación requiera formalidad alguna
b) El custodio de bienes pertenecientes a establecimientos de instrucción pública o de beneficencia, que es
quien guarda dichos bienes, sin que su designación requiera formalidad alguna
c) El administrador y el depositario de caudales embargados, secuestrados o depositados, que son quienes,
respectivamente, manejan y guardan dichos bienes y que han sido designados mediante un acto formalmente válido
La demora injustificada de pago del 1er párrafo del Art. 264
1-Tipo objetivo
Art. 264: “Será reprimido con inhabilitación especial por 1 a 6 meses, el funcionario público que, teniendo fondos
expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario o decretado por autoridad competente...”
El 1er párrafo del Art. 264 reprime, con pena de inhabilitación especial, al funcionario público que, teniendo fondos
expeditos, demore injustificadamente un pago ordinario o un pago decretado por una autoridad competente
a) Acción típica: La acción típica consiste en demorar injustificadamente un pago ordinario o decretado por una
autoridad competente teniendo fondos expeditos:
a) Demora el pago:
+ quien no efectúa el pago en término, cuando es el mismo funcionario el que debe efectuarlo
+ quien no da la orden de pago, cuando es otro funcionario el que debe efectuarlo mediando este
requisito
b) Pago ordinario es aquél que la administración realiza periódicamente sin que se requiera una resolución
especial al efecto, como es el caso del pago de sueldos
c) Pago decretado es aquél que es dispuesto por una resolución especial de la autoridad en específicas
relaciones jurídicas, como es el caso del pago a los proveedores o de la orden de pago dispuesta en juicio
c) Y, finalmente, decimos que el funcionario debe demorar el pago, teniendo fondos expeditos, es decir,
teniendo efectivamente a su disposición fondos suficientes como para hacer el pago
b) Elemento normativo: Pero aún existiendo fondos, la conducta del agente puede ser atípica si la demora está
justificada por cualquier causa, puesto que la demora debe ser injustificada, lo cual configura un elemento normativo
del tipo penal
c) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que tiene a
su cargo hacer efectivo el pago o dar la orden para que otro lo haga
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
 80

Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con la omisión de pagar en el tiempo debido, no siendo admisible la tentativa
La negativa a entregar bienes del 2do párrafo del Art. 264
1-Tipo objetivo
Art. 264: “...En la misma pena incurrirá el funcionario público que, requerido por la autoridad competente, rehusare
entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administración”
El 2do párrafo del Art. 264 reprime, con pena de inhabilitación especial, al funcionario público que, requerido por la
autoridad competente, rehúse entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administración
La acción típica consiste en rehusarse a entregar una cantidad o un efecto depositado o puesto bajo la custodia o la
administración del sujeto activo, lo cual requiere, como presupuesto, que la entrega de esos objetos haya sido requerida,
es decir, ordenada, por una autoridad competente:
a) Rehúsa a entregar quien niega la entrega, en forma explícita, como es el caso de quien manifiesta su
voluntad de no entregar el objeto requerido, o en forma implícita, como es el caso de quien coloca el objeto requerido
fuera del alcance de quien debe recibirlo
b) Una cantidad es cualquier bien material que es determinado por cantidad, y no por unidad, de manera tal
que será típica la conducta de quien se niega a entregar una cantidad de dinero o una cantidad de cereal, pero será
atípica la conducta de quien se niega a entregar un bien determinado, como es el caso de un auto, o un conjunto de
bienes determinables, como es el caso de un piara de cerdos
c) Un efecto es un documento de crédito emanado del Estado nacional, provincial o municipal, que representa
valores económicos y es negociable
d) Y, finalmente, decimos que la cantidad o el efecto debe estar depositado o puesto bajo la custodia o
administración del sujeto activo, en razón de su cargo, y no por otro motivo, aunque sea funcional, como es el caso de
quien está desempeñando una mera tarea de vigilancia, lo cual evidencia que estamos en presencia de un delito especial
o propio
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el mero rehusamiento, no siendo admisible la tentativa
8-NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES PÚBLICAS
El capítulo 8vo del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica negociaciones incompatibles con el ejercicio de
funciones públicas y consta solamente del Art. 265, que fue modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el
ejercicio de la función pública
Las negociaciones incompatibles de los funcionarios públicos del 1er párrafo Art. 265
1-Tipo objetivo
Art. 265: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación especial perpetua, el funcionario público
que, directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un beneficio propio o de un
3ero, en cualquier contrato u operación en que intervenga en razón de su cargo...”
El 1er párrafo Art. 265 reprime al funcionario público que:
a) se interese, en miras de un beneficio propio o de un 3ero
b) directamente, por persona interpuesta o por acto simulado
c) en un contrato o en una operación en que intervenga en razón de su cargo
a) Acción típica: La acción típica consiste en interesarse en el contrato o en la operación, es decir, en hacer intervenir en
ellos un interés particular, que:
a) En 1er lugar, puede manifestarse en cualquier etapa de la negociación, es decir, desde que comienzan las tratativas
previas hasta la conclusión del contrato o de la operación
b) En 2do lugar, debe ser específico, es decir, que debe recaer específicamente sobre el contrato o la operación en la
que el sujeto activo interviene en razón de su cargo, de manera tal que no será típico el interés en una medida general,
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como puede ser un decreto

c) En 3er lugar, puede ser contrapuesto o paralelo a la administración pública, de manera tal que estaremos ante el
delito en cuestión aunque el interés esté constituido por una pretensión que beneficie a aquélla, como es el caso del
funcionario que interviene con su interés particular para otorgar, simultáneamente, ventajas a la administración pública
En síntesis, se produce un desdoblamiento del agente, en el sentido que el funcionario público, por un lado, actúa
como tal, y, por el otro, actúa como particular, procurando un beneficio para sí o para 3ero
Ahora bien, ¿de qué naturaleza debe ser ese interés?
+ La mayoría de la doctrina argentina sostiene que el interés debe tener un contenido económico
+ La mayoría de la doctrina italiana sostiene que el interés puede ser de cualquier naturaleza siempre que sea diferente
al de la administración
b) Medios comisivos: Ahora bien, el funcionario público puede interesarse de 2 formas diferentes:
1) En 1er lugar, el funcionario puede interesarse directamente en el negocio interviniendo a título personal o por
intermedio de un mandatario
2) En 2do lugar, el funcionario puede interesarse indirectamente:
2.a) Acudiendo a una persona interpuesta que simula actuar en su propio interés pero lo hace en interés del
funcionario
2.b) Acudiendo a un acto simulado que aparente representar el interés de la administración pública pero que
represente el interés particular de un funcionario, como es el caso del funcionario que hace intervenir a una
persona jurídica inexistente, con la cual se extienda el contrato, en beneficio de él o de un 3ero
c) Objeto del comportamiento: El interés particular se tiene que insertar en un contrato o en una operación en que el
funcionario público intervenga en razón de su cargo:
1) El contrato, conforme a lo establecido por el Art. 1137 del CC, es un acuerdo de varias personas sobre una
declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos
2) La operación es una disposición de carácter económico en la que la administración actúa a título singular, como,
por Ej., cuando dispone un llamado a licitación o cuando dispone una expropiación
3) Y, finalmente, decimos que el funcionario público debe intervenir en ese contrato o en esa operación en razón de
su cargo, y, en consecuencia, debe tratarse de una negociación que pertenezca a la competencia funcional del sujeto
activo
d) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que tenga
competencia para intervenir en la negociación
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el acto de interesarse, siendo admisible, según Creus, la tentativa
Las negociaciones incompatibles por equiparación del sujeto activo del 2do párrafo Art. 265
Art. 265: “...Esta disposición será aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos, contadores, tutores,
curadores, albaceas, síndicos y liquidadores, con respecto a las funciones cumplidas en el carácter de tales”
El 2do párrafo del Art. 265 reprime al árbitro, al amigable componedor, al perito, al contador, al tutor, al curador, al
albacea, al síndico o al liquidador que:
a) se interese, en miras de un beneficio propio o de un 3ero
b) directamente, por persona interpuesta o por acto simulado
c) en las funciones cumplidas en carácter de tales
1) El árbitro es un 3ero que dicta una sentencia de carácter vinculante para las partes que resuelve el conflicto
planteado, y, en consecuencia, estamos en presencia de un supuesto de hétero-composición extrajudicial
2) El amigable componedor no dicta sentencia sino que acerca a las partes para que resuelvan el conflicto
planteado, presentando propuestas de carácter no vinculante, y, en consecuencia, estamos en presencia de un supuesto
de auto-composición extrajudicial
3) El perito y el contador al que alude el tipo penal:
+ Según un sector de la doctrina, en el que se enmarcan Molinario y Aguirre Obarrio, son designados sin
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intervención judicial, puesto los designados por el juez son funcionarios públicos, y, en consecuencia, no
necesitan equiparación
+ Según otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, son los designados con intervención judicial
4) El tutor, el curador, el albacea, el síndico y el liquidador son designados con intervención judicial:
+ El tutor cuida los bienes del pupilo
+ El curador cuida los bienes del curado
+ El albacea cuido los bienes de la testamentaria
+ El síndico cuida los bienes del concurso
+ El liquidador cuida los bienes de la masa
9A-EXACCIONES ILEGALES
El capítulo 9no del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica exacciones ilegales y consta de 3 artículos, que son el
266, el 267 y el 268
La exacción simple del Art. 266
1-Tipo objetivo
Art. 266.: “Será reprimido con prisión de 1 a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años, el funcionario público que,
abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por sí o por interpuesta persona, una
contribución, un derecho o una dádiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden”
El Art. 266, modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, reprime al
funcionario público que, abusando de su cargo, por sí o por interpuesta persona:
a) solicite, exija o haga pagar o entregar indebidamente una contribución, un derecho o una dádiva
b) o cobre mayores derechos que los que corresponden
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en solicitar, exigir o hacer pagar o entregar indebidamente una
contribución, un derecho o una dádiva, y en cobrar mayores derechos que los que corresponden:
1) Solicita quien pide
2) Exige quien demanda imperiosamente
3) Hace pagar quien hace dar en pago dinero o documentos con poder cancelatorio, como es el caso de un cheque
4) Hace entregar quien hace dar algo que tenga valor económico
5) Cobra quien percibe un pago
b) Elemento normativo: Ahora bien, lo solicitado, lo exigido, lo pagado, lo entregado o lo cobrado, debe ser algo no
debido legalmente, ya sea porque no existe ningún tipo de derecho para solicitar, exigir o hacer pagar o entregar la
contribución, el derecho o la dádiva, o porque hay un derecho al pago pero el funcionario se excede en la exigencia y
cobra mayores derechos que los que corresponden
c) Abuso funcional: Es un delito especial o propio en el que sujeto pasivo es el Estado, que se ve afectado en el correcto
desenvolvimiento de la función pública, y el particular, que se ve afectado en su patrimonio, y sujeto activo solamente
puede ser un funcionario público que despliegue las acciones típicas abusando de su cargo y esto puede darse en 2
supuestos:
a) En 1er lugar, cuando el funcionario público tiene competencia para exigir el pago y lo exige sabiendo que es
indebido
b) En 2do lugar, cuando el funcionario público no tiene competencia para exigir el pago y se abusa de su condición
genérica de funcionario
Sin embargo, cuando el que exige o cobra invoca funciones que no le corresponden, porque es un mero particular o
porque es un funcionario que detenta otro cargo, no estaremos en presencia del delito en cuestión, sin perjuicio de que
podamos estar en presencia del delito de estafa o del delito de cohecho
c) Objetos: Los objetos de las exacciones son las contribuciones, los derechos y las dádivas:
1) Las contribuciones son los impuestos
2) Los derechos son las prestaciones por pago de:
- servicios, como es el caso de las tasas
- sanciones, como es el caso de las multas
- obligaciones fiscales provenientes de otros actos de la administración, como es el caso de las autorizaciones para
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ejercer una actividad

3) Las dádivas son contribuciones graciosas con contenido económico que no son debidas como contribuciones ni
como derechos
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que:
→ Cuando la exacción se traduce en solicitar o en exigir, el delito es de mera actividad y se consuma con la solicitud o
la exigencia, no siendo admisible la tentativa
→ Cuando la exacción se traduce en hacer pagar o entregar o en cobrar, el delito es de resultado y se consuma con el
pago o con la entrega, siendo admisible, hasta ese momento, la tentativa
La exacción agravada por los medios del Art. 267
Art. 267: “Si se empleare intimidación o se invocare orden superior, comisión, mandamiento judicial u otra
autorización legítima, podrá elevarse la prisión hasta 4 años y la inhabilitación hasta 6 años”
El Art. 267 es una agravante de la exacción simple prevista por el Art. 266 que se da cuando el sujeto activo se valga de
la intimidación o del engaño como medio comisivo para perpetrar el delito:
a) La intimidación consiste en la amenaza de un mal futuro, dependiente de la voluntad del individuo que
amenaza, grave, serio, posible e injusto, que puede recaer sobre el sujeto pasivo o sobre otra persona o sobre los bienes
o intereses económicos y legítimos de uno u otro y que produce un efecto psicológico sobre el sujeto pasivo consistente
en obligarlo a que entregue o pague lo que no debe
b) El engaño se da cuando el sujeto activo invoca falsamente una orden superior, una comisión, un mandamiento
judicial u otra autorización legítima, para hacer caer a la víctima en un estado de error, en virtud del cual la misma paga
o entrega creyendo que debe hacerlo
La exacción agravada por el destino del tributo del Art. 268
Art. 268: “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años e inhabilitación absoluta perpetua, el funcionario público que
convirtiere en provecho propio o de 3ero las exacciones expresadas en los artículos anteriores”
El Art. 268 es una agravante de la exacción simple prevista por el Art. 266 que se da cuando el sujeto activo de la
exacción simple convierta lo que ha pedido para la administración en provecho propio o en provecho de un 3ero y debe
hacerlo antes de que lo pedido ingrese a la administración puesto que si ha ingresado y luego el funcionario público se
lo apropia estaremos en presencia del delito de peculado
9B-ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS
El capítulo 9bis del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica enriquecimiento ilícito de funcionarios y empleados y
consta de 3 artículos, que son el 268/1, el 268/2 y el 268/3
La utilización con fines de lucro de informaciones o datos reservados del Art. 268/1
1-Tipo objetivo
Art. 268/1: “Será reprimido con la pena del Art. 256, el funcionario público que con fines de lucro utilizare para sí o
para un 3ero informaciones o datos de carácter reservado de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo”
El Art. 268/1 reprime al funcionario público que, con fines de lucro, utilice, para sí o para un 3ero, informaciones o
datos de carácter reservado de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo
a) Acción típica: La acción típica consiste en utilizar, con fines de lucro, para sí o para un 3ero, informaciones o datos
de carácter reservado de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo:
1) Utiliza quien se vale del dato o de la información con la finalidad lucrativa prevista por el tipo
2) Las informaciones son noticias que adquiere el sujeto activo sobre decisiones que va a tomar la
administración o sobre actividades que va a realizar la administración, y, en tal sentido, es típica la conducta del
funcionario público que toma conocimiento de una devaluación en razón de su cargo, y, en consecuencia, adquiere una
gran cantidad de moneda extranjera
3) Los datos son elementos que dejan constancia de determinados acontecimientos o hechos, y, en tal sentido,
es típica la conducta del funcionario público que vende a un periodista las estadísticas que conoció en razón de su cargo
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4) Y, finalmente, decimos que esas informaciones o esos datos:

+ En 1er lugar, deben ser de carácter reservado, es decir, que deben estar destinados a ser conocidos por un número
determinado de personas, sin que puedan ser comunicados a 3eros extraños al círculo de personas autorizadas para
conocerlos
+ En 2do lugar, deben haber sido conocidos en razón de su cargo, es decir, que el funcionario público debe conocerlos
en virtud de su propia competencia funcional, no bastando con que los conozca con motivo o en ocasión del
desempeño de las funciones, de manera tal que, por Ej., si el Presidente le comunica al ministro de Economía un dato
económico, para él es un dato conocido en razón de su cargo, pero no lo es para el ministro de Educación que escuchó
el dato porque estaba en el despacho de al lado
b) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser el funcionario público que toma
conocimiento del dato o de la noticia que utiliza en razón de su cargo, y, el carácter de funcionario público, debe tenerlo
cuando conoce el dato o la noticia y cuando los utiliza, de manera tal que será atípica la conducta de quien utiliza el dato
o la noticia cuando ya no es funcionario, aunque, lógicamente, será típica la conducta de quien utiliza el dato o la noticia
si sigue siendo funcionario, aunque haya pasado a ocupar un cargo diferente
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el autor debe
desplegar la conducta con fines de lucro, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se
compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con la utilización del dato o de la información con fines de lucro sin que sea necesario que
el lucro se obtenga efectivamente
El enriquecimiento ilícito de funcionario o empleado público del Art. 268/2
1-La constitucionalidad de la figura
+ Un sector minoritario en la doctrina, sostiene que el delito en cuestión es inconstitucional porque viola el principio de
inocencia al prescribir una presunción iuris tantum de culpabilidad en la que el funcionario público imputado es el que
debe probar que no es culpable
+ Un sector mayoritario en la doctrina, sostiene que el delito en cuestión es constitucional porque no viola el principio
de inocencia porque el imputado conserva la condición de inocente hasta el dictado de la sentencia que lo declare
culpable, en el sentido que la acción típica no consiste en enriquecerse sino en no justificar la procedencia del
enriquecimiento, de manera tal que la ley no consagra una presunción iuris tantum de culpabilidad sino que impone al
funcionario público el deber de justificar el aumento apreciable de su patrimonio a partir de la asunción al cargo,
sancionando su incumplimiento
2-Tipo objetivo
Art. 268/2: “Será reprimido con reclusión o prisión de 2 a 6 años, multa del 50 por ciento al 100 por ciento del valor del
enriquecimiento e inhabilitación absoluta perpetua, el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de
un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a
la asunción de un cargo o empleo público y hasta 2 años después de haber cesado en su desempeño
Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con dinero, cosas o
bienes, sino también cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban
La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento será reprimida con la misma pena que el autor del hecho”
El 1er párrafo del Art. 268/2, modificado por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública,
reprime al funcionario público que:
a) al ser debidamente requerido
b) no justifique la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta
para disimularlo
c) ocurrido con posterioridad a la asunción del cargo público y hasta 2 años después de haber cesado en su
desempeño
a) La acción típica: A la hora de determinar cuál es la acción típica en el delito en cuestión se han ensayado diferentes
posturas:
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1) Un 1er sector doctrinario y jurisprudencial, sostiene que la acción típica consiste en enriquecerse
ilegítimamente, y, la no justificación de la procedencia del enriquecimiento patrimonial apreciable, es, según Fontán
Balestra, una condición objetiva de punibilidad, y, según Caballero, una condición objetiva de perseguibilidad
2) Un 2do sector doctrinario y jurisprudencial, en el que se enmarca Núñez, sostiene que el delito en cuestión
es un delito de acción y de omisión en forma sucesiva, en el que el autor logra un enriquecimiento patrimonial
apreciable, y en esto consiste la acción, y no justifica su procedencia al ser debidamente requerido para que lo haga, y
en esto consiste la omisión
3) Finalmente, la mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia, sostiene que la acción típica consiste en no
justificar la procedencia del enriquecimiento, es decir, en no acreditarlo dentro del plazo del requerimiento formulado
por la autoridad competente o en acreditarlo dentro de ese plazo pero en forma insuficiente, lo cual lleva a Donna a
sostener que estamos en presencia de un delito de sospecha, en el sentido que si el funcionario público no puede
acreditar que se enriqueció lícitamente, se presume que lo hizo ilícitamente y se lo condena por eso
b) El enriquecimiento patrimonial apreciable: Ahora bien, el enriquecimiento es un incremento patrimonial que puede
consistir en el aumento del activo o en la disminución del pasivo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el 2do
párrafo del Art. 168/2, tras la reforma incorporada por la ley 25.188, establece que el enriquecimiento no solamente
consiste en el incremento del patrimonio con dinero, cosas o bienes, sino también en la cancelación de deudas o en la
extinción de obligaciones que lo afectaban, y, ese enriquecimiento:
a) En 1er lugar, debe ser apreciable, es decir, que debe ser desproporcionado, lo cual se determinará teniendo
en cuenta la situación económica que tenía el funcionario público antes de asumir y la situación económica que tiene al
tiempo del requerimiento de la justificación de la procedencia del enriquecimiento
b) En 2do lugar, debe producirse con posteridad a la asunción del cargo o empleo público y hasta 2 años
después de haber cesado en su desempeño, siempre que guarde una conexión con el anterior ejercicio del cargo
c) En 3er lugar, puede ser experimentado por el mismo funcionario público o por una persona interpuesta para
disimularlo, la cual, conforme a lo establecido por el 3er párrafo del Art. 268/2, será reprimida con la misma pena que
el autor del hecho
c) El debido requerimiento: Además, el tipo penal exige que medie un debido requerimiento, efectuado por una
autoridad pública competente, en virtud del cual se intima al funcionario o al ex funcionario, haciéndole saber que se ha
constatado un incremento apreciable de su patrimonio o del patrimonio de la persona interpuesta para disimularlo,
producido durante el desempeño de la función o antes de que hayan pasado 2 años del cese de la misma, y tiene por
objeto la justificación satisfactoria de la procedencia legítima del enriquecimiento
d) Los sujetos: Finalmente, decimos que es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser la
persona que ocupe o que haya ocupado un cargo público en cualquiera de las funciones del Estado y en cualquiera de
sus niveles, es decir, que puede haber ocupado un cargo público nacional, provincial o municipal
e) La persona interpuesta: Ahora bien, la persona interpuesta que actúa como personera del agente para disimular su
enriquecimiento ¿es un partícipe principal del delito o despliega una conducta autónomamente?
a) Para la posición minoritaria, que sostiene que la acción típica consiste en enriquecerse, la persona
interpuesta es un partícipe principal del delito
b) Para la posición mayoritaria, que sostiene que la acción típica consiste en no justificar la procedencia del
enriquecimiento, la persona interpuesta despliega una conducta, que si bien se relaciona con la del autor del delito, es
una conducta autónoma consistente en haberse prestado a la disimulación del enriquecimiento de aquél
3-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando se vencen los plazos para contestar el requerimiento sin que se acredite la
procedencia del enriquecimiento
La omisión maliciosa de presentar declaración jurada patrimonial y la falsedad o la omisión de los datos insertados en
ella del Art. 268/3
1-Tipo objetivo
Art. 268/3: “Será reprimido con prisión de 15 días a 2 años e inhabilitación especial perpetua el que, en razón de su
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cargo, estuviere obligado por ley a presentar una declaración jurada patrimonial y omitiere maliciosamente hacerlo
El delito se configurará cuando mediando notificación fehaciente de la intimación respectiva, el sujeto obligado no
hubiere dado cumplimiento a los deberes aludidos dentro de los plazos que fije la ley cuya aplicación corresponda
En la misma pena incurrirá el que maliciosamente, falseare u omitiere insertar los datos que las referidas declaraciones
juradas deban contener de conformidad con las leyes y reglamentos aplicables”
El Art. 268/3, incorporado al CP por la ley 25.188, que es la ley de ética en el ejercicio de la función pública, contempla
2 tipos penales diferentes, que son:
a) La omisión maliciosa de presentar declaración jurada patrimonial, en la 1era parte
b) La falsedad o la omisión de los datos insertados en la declaración jurada patrimonial, en la 2da parte
a) La omisión maliciosa de presentar declaración jurada patrimonial: La 1era parte reprime al que, en razón de su cargo,
esté obligado por ley a presentar una declaración jurada patrimonial y omita hacerlo maliciosamente, y, a continuación,
establece que el delito se configura cuando, luego de haber sido intimado fehaciente a la presentación de la declaración,
el sujeto obligado no lo haga dentro del plazo fijado por la ley aplicable, y, esa ley aplicable, a la que alude el tipo penal,
es la ley 25.188, que establece:
1) En el Art. 4to, que los sujetos enumerados por el Art. 5to deben presentar una declaración jurada
patrimonial integral dentro de los 30 días hábiles desde la asunción del cargo, la cual debe ser actualizada anualmente, y
deberá también presentarse una nueva declaración jurada 30 días luego del abandono del cargo
2) En los artículos 8vo y 9no, que los sujetos que no hayan presentado sus declaraciones dentro del plazo
estipulado por el Art. 4to serán intimados fehacientemente por la autoridad responsable de la recepción para que lo
hagan en el plazo de 15 días, y, en consecuencia, el delito queda consumado una vez vencido este plazo de 15 días sin
que la declaración sea presentada
b) La falsedad o la omisión de los datos insertados en la declaración jurada patrimonial: La 2da parte reprime al que,
maliciosamente, falsee u omita insertar los datos que las declaraciones juradas patrimoniales deban contener de
conformidad con las leyes y reglamentos aplicables
c) Sujetos: Son delitos especiales o propios en los que sujeto pasivo es la administración pública y sujeto pasivo
solamente pueden ser los enumerados por el Art. 5to de la ley 25.18827
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Son delitos:
a) Dolosos que sólo admiten el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el autor debe
desplegar la conducta maliciosamente, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se
compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuman:
+ En el 1er caso, con el vencimiento del plazo fijado por los artículos 8vo y 9no de la ley 25.188, no admitiéndose la
tentativa
+ En el 2do caso, con la presentación de la declaración jurada ante la autoridad competente, no admitiéndose la
tentativa
10-PREVARICATO
El capítulo 10mo del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica prevaricato y se extiende desde el Art. 269 hasta el 272
inclusive
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es, genéricamente, la administración pública, y, específicamente, la administración de
justicia, que se ve perjudicada por la actuación maliciosa:
 del juez, en los casos de los artículos 269 y 270, puesto que el juez que prevarica es aquél que se tambalea en favor
de alguna de las partes, y, en consecuencia, pierde su imparcialidad, su impartialidad y su independencia:
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Los funcionarios que están obligados a presentarla la declaración jurada, conforme a lo establecido por el Art.
5to de la ley 25.188, son, entre otros, a) Presidente y Vicepresidente de la Nación, Jefe de Gabinete y demás Ministros
b) Senadores y Diputados de la Nación c) Magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Público de la Nación y
miembros del Consejo de la Magistratura y del jurado de enjuiciamiento de la Nación d) Defensor del pueblo de la
Nación e) Auditores de la Auditoria General de la Nación f) Embajadores y cónsules
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a) El juez es imparcial cuando dicta la resolución que le parece justa con independencia de la persona de las partes
en el pleito
b) El juez es impartial cuando no se vincula con una de las partes en el pleito y dicta la resolución que le parece
justa
c) El juez es independiente cuando no se vincula ni con el Poder Ejecutivo ni con el Poder Judicial y dicta una
resolución exenta de presiones políticas
 del abogado o mandatario judicial, en el caso del Art. 271, puesto que el abogado o mandatario judicial, al defender
a partes contrarias en el mismo juicio o perjudicar deliberadamente la causa que se le ha confiado, rompe con el
equilibrio que debe existir entre las partes
 de los fiscales, asesores y demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades, en el caso del
Art. 272
El prevaricato de derecho y el prevaricato de hecho del 1er párrafo del Art. 269
1-Tipo objetivo
Art. 269: “Sufrirá multa de 3.000 a 75.000 pesos e inhabilitación absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones
contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por él mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones
falsas...”
El 1er párrafo del Art. 269 reprime, con pena de multa e inhabilitación absoluta perpetua, al juez que dicte una
resolución:
a) contraria a la ley expresa invocada por las partes o por él mismo, lo cual configura el denominado
prevaricato de derecho
b) fundada en hechos o resoluciones falsas, lo cual configura el denominado prevaricato de hecho
Las resoluciones a las que se refiere el 1er párrafo del Art. 269 son las resoluciones de carácter jurisdiccional, dentro de
las cuales:
 quedan incluidas las sentencias y los autos interlocutorios
 quedan excluidas las providencias de mero trámite o de carácter formal porque las mismas no perjudican ni
aprovechan a las partes al no mediar una contienda entre las mismas
a) Prevaricato de derecho: El prevaricato de derecho se da cuando el juez dicta una resolución contraria a la ley expresa
invocada por las partes o por él mismo:
- Ley expresa es la que el juez invoca como fundamento de la resolución
- La resolución dictada es contraria a la ley expresa cuando existe una oposición entre las mismas al ordenar una
lo que la otra prohíbe
b) Prevaricato de hecho: El prevaricato de hecho se da cuando el juez dicta una resolución fundada en hechos o
resoluciones falsas, es decir:
- En hechos o resoluciones inexistentes, como es el caso del juez que funda su resolución en un testimonio no
producido, en un documento no agregado o en jurisprudencia inexistente
- En hechos o resoluciones existentes de una manera distinta a la presentada, como es el caso del juez que funda
su resolución modificando el contenido de las pruebas presentadas por las partes o de la jurisprudencia citada por
las mismas o por él mismo
c) Sujeto activo: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser los jueces de cualquier instancia
que integran de forma permanente el Poder Judicial, dentro de los cuales:
- quedan incluidos los conjueces que participan de modo accidental del Poder Judicial y los jueces comunales
- quedan excluidos los jueces municipales o de faltas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo y, en consecuencia, el juez debe dictar una resolución sabiendo que
contraría a la ley expresa invocada por las partes o por él mismo o sabiendo que se funda en hechos o resoluciones
falsas, puesto que, de no ser así, toda sentencia revocada constituiría el delito de prevaricato
b) Que se consuma con el dictado de la resolución sin que sea necesaria su ejecución ni la producción de un
resultado dañoso:
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- En el procedimiento escrito el delito se consuma cuando el juez firma la sentencia

- En el procedimiento oral el delito se consuma cuando el juez pronuncia verbalmente la sentencia en la
audiencia
Y, por tal motivo, gran parte de la doctrina se inclina por negar la posibilidad de la tentativa
La agravante por sentencia condenatoria en causa criminal del 2do párrafo del Art. 269
Art. 269: “...Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de 3 a 15 años de reclusión o prisión e
inhabilitación absoluta perpetua...”
El 2do párrafo del Art. 269 es una agravante del tipo básico de prevaricato que se da cuando se dicta una sentencia
condenatoria en causa criminal y que encuentra su fundamento en que en estos casos se encuentra en juego la libertad
ambulatoria del condenado como así también su honor y su dignidad, aclarando que, según Donna, la disposición:
- comprende los delitos previstos por el CP y por las leyes penales especiales
- no comprende las faltas y contravenciones, que, según Núñez, si están comprendidas
El prevaricato de personas equiparadas del 3er párrafo del Art. 269
Art. 269: “...Lo dispuesto en el párrafo 1 de este Art., será aplicable, en su caso, a los árbitros y arbitradores amigables
componedores”
El 3er párrafo del Art. 269 establece que lo dispuesto en el 1er párrafo será aplicable en su caso a los árbitros y
arbitradores amigables componedores y esto se debe a que los mismos sustituyen a los jueces por voluntad de las partes
+ Los árbitros y los arbitradores amigables componedores no forman parte de la estructura de la administración de
justicia más allá de que algunos autores sostienen que pueden revestir carácter de funcionarios públicos:
 El árbitro dicta una sentencia de carácter vinculante para las partes que resuelve el conflicto planteado, y, en
consecuencia, estamos en presencia de un supuesto de hétero-composición extrajudicial
 El arbitrador amigable componedor no dicta sentencia sino que acerca a las partes para que resuelvan el conflicto
planteado, presentando propuestas de carácter no vinculante, y, en consecuencia, estamos en presencia de un supuesto
de auto-composición extrajudicial
+ Gran parte de la doctrina sostiene que sólo los jueces letrados pueden ser sujetos activos del prevaricato de
derecho, mientras que los jueces legos y los amigables componedores sólo pueden ser sujetos activos del prevaricato de
hecho, puesto que estos últimos para fallar no tienen que sujetarse al derecho, sino que deben pronunciarse según su leal
saber y entender, por lo cual quedaría excluida la posibilidad de contrariar la ley. Sin embargo, otros autores, aceptan tal
posibilidad cuando el lego se aparta a sabiendas y maliciosamente de lo que la ley dispone sobre el caso en cuestión
La prisión preventiva ilegal del Art. 270
1-Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es múltiple en el sentido que no solamente se protege la administración de justicia sino que
también se protege la libertad de la persona
2-Tipo objetivo
Art. 270: “Será reprimido con multa de 2.500 a 30.000 pesos e inhabilitación absoluta de 1 a 6 años, el juez que
decretare prisión preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la prisión preventiva que,
computada en la forma establecida en el Art. 24, hubiere agotado la pena máxima que podría corresponder al procesado
por el delito imputado”
a) Acciones típicas: El Art. 270 reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al juez que:
a) Decrete prisión preventiva por un delito en virtud del cual no proceda, en cuyo caso, según Creus, no es
necesaria la efectivización de la detención, puesto que la administración de justicia, que es el principal bien jurídico
protegido por el Art. 270, se vulnera con el mero decreto de la prisión preventiva
b) Prolongue la prisión preventiva ya decretada más allá del tiempo que correspondería a la pena máxima del
delito imputado conforme al cómputo previsto por el Art. 24, en cuyo caso, como es lógico, se requiere que una
persona esté cumpliendo la prisión preventiva y el juez omita su soltura cuando se han cumplido los plazos indicados
b) Prisión preventiva: La prisión preventiva es una medida cautelar y de excepción por la cual el juez puede restringir la
libertad de una persona, antes de la sentencia definitiva, mediante el dictado previo del autor de procesamiento, con el
fin de asegurar la sujeción del imputado al proceso
 89

c) Sujeto activo: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser los jueces con competencia penal
para investigar y juzgar delitos, de manera tal que quedan excluidos los jueces municipales o de faltas
3-Tipo subjetivo
 Soler, Núñez, Molinario y Aguirre Obarrio sostienen que es un delito culposo, puesto que trae aparejada una pena
menor con respecto a otros delitos dolosos de igual o menor gravedad y esta atenuación de la pena sólo encuentra su
fundamento en el carácter culposo de la conducta desplegada, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que:
- La privación de la libertad del Art. 141 y el abuso de autoridad del Art. 248 prevén pena privativa de la libertad
mientras que la prisión preventiva ilegal del Art. 270 prevé penas de multa e inhabilitación absoluta
- La prisión preventiva ilegal es más grave que cualquier prevaricato e igualmente tiene una pena menor
 Creus y Maldonado sostienen que es un delito doloso, puesto que en nuestro CP los tipos culposos son cerrados, es
decir, que todos los delitos son dolosos a menos que aparezcan específicamente como culposos
4-Consumación y tentativa
Es un delito que se consuma cuando:
- el juez dicta la resolución que ordena la prisión preventiva
- el juez omite la soltura de la persona que está cumpliendo la prisión preventiva cuando se han cumplido los
plazos indicados
Y, por tal motivo, gran parte de la doctrina se inclina por negar la posibilidad de la tentativa
El prevaricato de los abogados y otros profesionales del Art. 271
1-Tipo objetivo
Art. 271: “Será reprimido con multa de 2.500 a 30.000 pesos e inhabilitación especial de 1 a 6 años, el abogado o
mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultánea o sucesivamente, o
que de cualquier otro modo perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada”
El Art. 271 reprime, con pena de multa e inhabilitación especial, al abogado o mandatario judicial que:
a) Defienda o represente partes contrarias en el mismo juicio en forma simultánea o sucesiva
b) Perjudique deliberadamente de cualquier otro modo la causa confiada
a) En el 1er caso, la defensa o representación de partes contrarias debe tener lugar en el mismo juicio y el juicio
sigue siendo el mismo mientras siga habiendo entre las partes intereses contrapuestos, lo cual se prolonga hasta que se
dicte una sentencia que haga cosa juzgada formal o material, aclarando que:
- la doble defensa o representación puede ser llevada a cabo en un juicio ante cualquier fuero, jurisdicción o
instancia
- la doble defensa o representación puede ser llevada a cabo en forma simultánea o sucesiva
b) En el 2do caso, el abogado o mandatario judicial perjudica deliberadamente la causa confiada, es decir,
despliega una conducta que contraría los intereses de la parte a la cual representa, y, dicho perjuicio, puede ser causado
de cualquier modo, como es el caso de quien deja vencer los plazos procesales sin interponer los recursos
correspondientes, de quien no contesta los traslados o de quien no presenta pruebas
c) Es un delito especial en el que sujeto activo sólo puede ser un abogado o un mandatario judicial:
- Abogado es la persona que, teniendo título habilitante y estando inscripta en la respectiva matrícula
profesional, defiende los intereses de una de las partes del juicio, aunque no la represente, sino que actúe sólo como
patrocinante
- Mandatario judicial es la persona que, según las leyes y reglamentaciones, representa, con facultad de abogar
por ella o no, a una parte de un juicio, englobándose dentro de este concepto la figura del procurador
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el abogado o mandatario judicial asume la doble defensa o representación o
produce el perjuicio del interés de las partes, siendo admisible, hasta ese momento, la tentativa
El prevaricato de otros auxiliares de la justicia del Art. 272
Art. 272: “La disposición del Art. anterior será aplicable a los fiscales, asesores y demás funcionarios encargados de
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emitir su dictamen ante las autoridades”

El Art. 272 establece que la disposición del Art. anterior será aplicable a:
- los fiscales, es decir, a los representantes del Ministerio Público
- los asesores, como es el caso del delegado técnico, que es un perito que contrata la parte para que lo asesore y
para que esté presente mientras se realizan las pericias
- los demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades, como es el caso de los asesores
de menores o de los defensores de pobres e incapaces
Todos éstos son personas que, para proponer o requerir como parte pública una resolución de una autoridad pública,
deben emitir opinión sobre una cuestión controvertida por los interesados, quedando excluidos, en consecuencia,
quienes no revisten tal calidad, como es el caso de los secretarios de juzgado, y de los peritos oficiales, los cuales, si
bien emiten dictámenes sobre puntos relativos a su ciencia y arte o práctica, no lo hacen en función de parte sino como
asesores especiales del juez, y están abarcados por el Art. 276
11-DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA
El capítulo 11ero del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica denegación y retardo de justicia y solamente consta de
2 artículos, que son el 273 y el 274
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es, genéricamente, la administración pública, y, específicamente, la administración de
justicia, que se ve perjudicada por la actuación maliciosa del juez o del funcionario público que tiende a paralizar o
retardar la acción garantizadora y protectora de los derechos individuales y colectivos desplegada por el Poder Judicial
La denegación de justicia del 1er párrafo del Art. 273
1-Tipo objetivo
Art. 273: “Será reprimido con inhabilitación absoluta de 1 a 4 años, el juez que se negare a juzgar so pretexto de
obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley...”
El 1er párrafo del Art. 273 reprime:
a) al juez
b) que se niegue a juzgar
c) bajo pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley
a) Sujeto activo: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser el juez, en un sentido estricto, es
decir, aquella persona que integra el Poder Judicial y que ha sido investida de conformidad con el mecanismo previsto
por la Constitución y por las demás leyes inferiores, excluyéndose, en consecuencia, los árbitros, los arbitradores
amigables componedores y los funcionarios públicos que no forman parte de los tribunales de justicia integrantes del
Poder Judicial
b) Acción típica: La acción típica consiste en negarse a juzgar, es decir, en incumplir la obligación de juzgar los hechos
traídos a su conocimiento, lo cual puede darse aceptando el proceso y no dictando sentencia o no aceptando el proceso
directamente, aclarando que:
- se entiende por juzgar tanto el dictado de la sentencia definitiva como el acto procesal que concede o deniega
derechos u obligaciones en asuntos en los cuales el juez tiene la obligación de resolver de acuerdo a las leyes de
fondo o de forma
- si bien, en principio, parecería ser que estamos en presencia de una conducta omisiva, en realidad, estamos en
presencia de una conducta activa, puesto que el delito no se consuma con el mero hecho de dejar de juzgar, sino
que el delito se consuma cuando se produce un acto positivo que exteriorice la voluntad del sujeto activo de no
juzgar bajo pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley
c) Obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley: Finalmente, decimos que el juez debe negarse a juzgar bajo pretexto de
obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley, de manera tal que si el juez se niega a juzgar por otro motivo no estaremos
en presencia del delito en cuestión:
- La obscuridad de la ley se da cuando su redacción no es del todo clara
- La insuficiencia de la ley se da cuando su redacción regula la cuestión pero no la llega a abarcar en su totalidad
- El silencio de la ley se da cuando no existe ley alguna que regule la cuestión
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2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De mera actividad que se consuma cuando se produce un acto positivo que exteriorice la voluntad del sujeto
activo de no juzgar bajo pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley, admitiéndose, hasta ese momento, la
tentativa
El retardo de justicia del 2do párrafo del Art. 273
1-Tipo objetivo
Art. 273: “...En la misma pena incurrirá el juez que retardare maliciosamente la administración de justicia después de
requerido por las partes y de vencidos los términos legales”
El 2do párrafo del Art. 273 reprime al juez que:
a) retarde maliciosamente la administración de justicia
b) después de requerido por las partes y de vencidos los términos legales
a) Acción típica: La acción típica consiste en retardar maliciosamente la administración de justicia, es decir, en demorar
o prolongar el conjunto de actos procesales que constituyen el desarrollo de la actividad jurisdiccional, que no se
circunscriben únicamente al dictado de resoluciones, puesto que el tipo alude a la administración de justicia y no al
juzgamiento, como lo hacía el tipo anterior, de manera tal que, por Ej., será típica la conducta del juez que retarde
maliciosamente la recepción de declaraciones, la fijación de audiencias o la efectivización de inspecciones, aclarando
que acá sí estamos en presencia de una conducta omisiva, puesto que el delito se consuma con el mero hecho de no
administrar justicia frente al requerimiento de la parte y el vencimiento del plazo
b) Presupuestos del delito: El retardo exige:
- que las partes hayan puesto en mora al juez requiriéndole la administración de justicia a través de un pronto
despacho
- que se hayan vencido los términos legales
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el tipo prevé un
elemento subjetivo distinto del dolo consistente en que el retardo debe haberse efectuado maliciosamente, es decir, con
la intención de dañar a otro
b) De mera actividad que se consuma con el mero hecho de no administrar justicia frente al requerimiento de
la parte y el vencimiento del plazo, y, por tal motivo, gran parte de la doctrina se inclina por negar la posibilidad de la
tentativa
El incumplimiento de la obligación de promover la represión del Art. 274
1-Tipo objetivo
Art. 274: “El funcionario público que, faltando a la obligación de su cargo, dejare de promover la persecución y
represión de los delincuentes, será reprimido con inhabilitación absoluta de 6 meses a 2 años, a menos que pruebe que
su omisión provino de un inconveniente insuperable”
El Art. 274 reprime:
a) al funcionario público
b) que, faltando a la obligación de su cargo, deje de promover la persecución y represión de los delincuentes
c) a menos que pruebe que su omisión provino de un inconveniente insuperable
a) Sujeto activo: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser un funcionario público competente
para la persecución y represión de los delitos, es decir, según Donna:
a) Los jueces
b) Los miembros del Ministerio Público Fiscal
c) Los miembros de las fuerzas policiales
d) Los miembros de las fuerzas de seguridad
b) Acción típica: La acción típica consiste en dejar de promover la persecución y represión de los delincuentes, faltando
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a la obligación de su cargo, la cual surge en el momento en el que el funcionario público se entera, por cualquier medio,
de la perpetración de un delito, aclarando que, mientras que un sector de la doctrina sostiene que el dejar de promover
presupone necesariamente un impulso previo, otro sector de la doctrina sostiene que el dejar de promover no presupone
un impulso previo:
+ Promover es iniciar la acción respectiva y continuarla
+ Reprimir es aplicar una pena o cualquier otra medida relacionada con ésta
+ Perseguir es realizar las diligencias necesarias para determinar, localizar y aprehender a los autores
+ Delincuente es aquella persona que realizó una conducta, dolosa o culposa, reprochable desde el punto de
vista penal, haya sido condenado o no
c) Prueba del inconveniente insuperable: Finalmente, decimos que la omisión del funcionario público será atípica
cuando pruebe que su omisión provino de un inconveniente insuperable, lo cual configura un atentado contra el
principio de inocencia, garantizado constitucionalmente, al invertir la carga de la prueba en desmedro del imputado
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la mera omisión del funcionario público de cumplir con los deberes a su cargo, siendo
inadmisible la tentativa
12-FALSO TESTIMONIO
El capítulo 12do del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica falso testimonio y solamente consta de 2 artículos, que
son el 275 y el 276
Bien jurídico protegido
El bien jurídico protegido es, genéricamente, la administración pública, y, específicamente, la administración de
justicia, que se ve perjudicada por la actuación maliciosa del testigo, del perito o del intérprete que altera los medios
probatorios para que el juez dicte una sentencia injusta
El falso testimonio del 1er párrafo del Art. 275
1-Tipo objetivo
Art. 275: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 4 años, el testigo, perito o intérprete que afirmare una falsedad o
negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposición, informe, traducción o interpretación, hecha ante la
autoridad competente...
El 1er párrafo del Art. 275 reprime:
a) al testigo, perito o intérprete
b) que afirme una falsedad o niegue o calle la verdad, en todo o en parte, en su deposición, informe, traducción
o interpretación
c) hecha ante la autoridad competente
a) Sujeto activo: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser el testigo, el perito o el intérprete,
lo cual evidencia que el delito de falso testimonio también contempla la falsa pericia, la falsa interpretación y la falsa
traducción
1) El testigo es la persona que es llamada a declarar sobre hechos que ha percibido sensorialmente
2) El perito es la persona que es llamada a dictaminar sobre hechos que conoce específicamente
3) El intérprete es la persona que es llamada a interpretar o traducir declaraciones o documentos expresados en
idiomas extranjeros, en claves o en signos
b) Acción típica: Las acciones típicas consisten en:
- Afirmar una falsedad, es decir, en proclamar como verdadero algo que se sabe que es falso
- Negar la verdad, es decir, en proclamar como falso algo que se sabe que es verdadero
- Callar la verdad, es decir, en no proclamar algo que se sabe o en proclamar que no se sabe algo que en realidad
se sabe
c) Autoridad competente: Finalmente, decimos que la deposición, el informe, la traducción o la interpretación, deben
ser efectuados ante la autoridad competente, es decir, ante la autoridad que, conforme a las leyes y a los reglamentos
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vigentes, está facultada para recibir declaraciones, requerir informes o disponer interpretaciones o traducciones, con el
fin de resolver un conflicto de carácter jurídico, de manera tal que autoridad competente puede ser, por un lado, judicial,
administrativa o legislativa, y, por el otro, nacional, provincial o municipal
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso
b) De peligro abstracto que se consuma cuando el testigo testifica ante la autoridad competente o cuando el
perito, el intérprete o el traductor dictaminan ante ella, y, al ser un delito de peligro abstracto, gran parte de la doctrina
sostiene que no se admite la tentativa
El falso testimonio en causa criminal del 2do párrafo del Art. 275
Art. 275: “...Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena será de 1 a 10
años de reclusión o prisión...”
El 2do párrafo del Art. 275 configura una agravante del tipo básico previsto en el párrafo anterior que se da cuando el
falso testimonio se cometa en causa criminal y en perjuicio del inculpado y que encuentra su fundamento en que en
estos casos se encuentra en juego la libertad ambulatoria del condenado como así también su honor y su dignidad,
aclarando que:
- cuando el tipo alude a “falso testimonio” alude también a los supuestos de falsa pericia, de falsa interpretación
y de falsa traducción
- cuando el tipo alude a “causa criminal” alude a aquellas causas que versen sobre delitos previstos por el CP y
por las leyes especiales pero no alude a aquellas causas que versen sobre faltas y contravenciones
- cuando el tipo alude a “en perjuicio del imputado” alude a que no basta con que el autor quiera perjudicar sino
que efectivamente debe perjudicarlo, puesto que el hecho de que el falso testimonio sea en perjuicio del imputado
es un elemento objetivo del tipo penal
- cuando el tipo alude a “inculpado” alude a la persona a la que se le imputa la comisión de un delito sin que sea
necesario un pronunciamiento judicial que resuelva su situación judicial
La inhabilitación absoluta del 3er párrafo del Art. 275
Art. 275: “...En todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la condena”
El 3er párrafo del Art. 275 establece que en todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por el
doble del tiempo del de la condena
El falso testimonio agravado del Art. 276
Art. 276: “La pena del testigo, perito o intérprete falso, cuya declaración fuere prestada mediante cohecho, se agravará
con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida
El sobornante sufrirá la pena del simple testigo falso”
+ El Art. 276 establece una pena de multa equivalente al doble de la cantidad ofrecida o recibida para el
testigo, el perito, el intérprete o el traductor falso, cuya declaración, informe, interpretación o traducción, haya sido
prestada mediante cohecho, es decir, cuando haya sido determinada por la recepción de dinero o cualquier otra dádiva o
por la aceptación de su promesa directa o indirecta hecha por un 3ero
+ El sobornante sufre la pena del simple testigo falso, siempre y cuando se cometa el falso testimonio, puesto
que, de no ser así, queda impune, al no haber un tipo penal independiente como lo hay en el cohecho
13-ENCUBRIMIENTO Y LAVADO DE ACTIVOS DE ORIGEN DELICTIVO28
El capítulo 13ero del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo
y se extiende desde el Art. 277 hasta el 279
Presupuestos del delito de encubrimiento
El delito de encubrimiento tiene 2 presupuestos bien definidos, que son:
a) En 1er lugar, la existencia de un delito previo
28
La ley 25.246, del año 2000, cambió la rúbrica “Encubrimiento” por la rúbrica “Encubrimiento y lavado de
activos de origen delictivo”
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b) En 2do lugar, la inexistencia de participación en ese delito previo

a) Delito previo: En 1er lugar, como dijimos, el encubrimiento requiere, como presupuesto, la existencia de un delito
previo, que, según Soler, basta con que sea una conducta típica, y que, según el resto de la doctrina, debe ser un injusto
penal, es decir, una conducta típica y antijurídica, puesto que sería contradictorio punir el encubrimiento de una
conducta justificada, que, para todo el ordenamiento jurídico, es una conducta lícita, a lo que cabe agregar que el delito
previo:
1) Puede haber estado previsto por el CP o por una ley penal especial
2) Puede haber sido doloso o culposo
3) Puede haber sido consumado o haber permanecido en grado de tentativa
4) Puede haber sido especial o común
5) Puede haber consistido en otro encubrimiento, es decir, que el encubrimiento también puede ser susceptible
de encubrimiento, debido a la autonomía del delito
6) Puede referirse a la acción principal o a cualquier forma de participación
Ahora bien, ¿qué pasa en los supuestos de amnistía y prescripción?
a) Con respecto a los delitos amnistiados:
+ Un sector de la doctrina, en el que se enmarca Donna, sostiene que el delito amnistiado no puede ser encubierto
porque, como la amnistía hace desaparecer al delito, sería absurdo punir al que ayudó al delito amnistiado, si no se
reprime a quien colaboró en su realización
+ Otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que el delito amnistiado puede ser encubierto porque
la amnistía borra la responsabilidad penal del delito previo pero no borra la realidad histórica del delito
b) Con respecto a los delitos prescriptos, debemos distinguir 2 supuestos:
+ Si el encubrimiento tiene lugar antes de que prescriba el delito, puede darse el delito de encubrimiento
+ Si el encubrimiento tiene lugar después de que prescribió el delito, no puede darse el delito de encubrimiento
b) Ausencia de participación en el delito previo: En 2do lugar, como dijimos, el autor del delito de encubrimiento no
debe haber participado en el delito previo, puesto que, de ser así, no estaríamos en presencia de un supuesto de
encubrimiento, sino de un supuesto de participación criminal, que se rige de por las reglas generales del título 7mo del
libro 1ero del CP, y, este presupuesto, evidencia que el delito de encubrimiento es un delito totalmente independiente
del delito que se encubre, de manera tal que:
a) Si la ayuda es posterior al delito, pero en cumplimiento de una promesa anterior, estaremos en presencia de
un supuesto de participación secundaria subsecuens
b) Si la ayuda es posterior al delito, sin que haya mediado una promesa anterior, aún cuando exista un
conocimiento anterior del delito encubierto, estaremos en presencia de un supuesto de encubrimiento
El favorecimiento personal del inciso 1.a) del Art. 277
1-Tipo objetivo
Art. 277: “1. Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en
el que no hubiera participado... a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la
acción de ésta...”
El inciso 1.a) del Art. 277 reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya participado,
ayude a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la acción de ésta
a) Acción típica: La acción típica consiste en ayudar a una persona investigada por la autoridad por la comisión de un
delito previo en carácter de autor o de partícipe, y, esta ayuda, consiste en facilitar o posibilitar que esa persona:
1) Eluda las investigaciones de la autoridad competente tendientes a determinar quiénes son los autores o los
partícipes del delito
2) O se sustraiga a la acción de la autoridad competente para aprehender a los autores o los partícipes del delito
Ahora bien, ¿qué pasa si la ayuda es prestada a un 3ero que no participó en el delito previo, y con el fin de que el autor
del delito eluda la investigación de la autoridad o se sustraiga a la acción de ella, como es el caso de quien oculta o
ayuda a huir a un testigo del hecho?:
1) Según Donna, la conducta es atípica por no enmarcarse dentro de la letra del tipo penal
2) Según Creus, la conducta es típica por favorecer al autor del delito
b) Sujetos: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona que no haya participado en el delito previo
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2-Tipo subjetivo
Donna, sostiene que es un delito doloso que solamente admite el dolo directo, y, en consecuencia, el sujeto debe
conocer fehacientemente la existencia del delito previo y que su ayuda contribuye a que éste eluda las investigaciones
de la justicia o se sustraiga a la acción de la autoridad, y, Creus, sostiene que es un delito doloso que admite tanto el
dolo directo como el dolo eventual, y, en consecuencia, no es necesario que ese conocimiento sea fehaciente, sino que
basta con la mera sospecha de que el sujeto ayudado ha participado en un delito previo
3-Consumación y tentativa
Es un delito formal o de mera actividad que se consuma cuando se presta la ayuda con la finalidad de eludir las
investigaciones de la autoridad o sustraerse a la acción de ella, sin que sea necesario que efectivamente se logre el fin
propuesto, y, mientras que Donna admite la tentativa, Creus no la admite
El favorecimiento real del inciso 1.b) del Art. 277
1-Tipo objetivo
Art. 277: “1. Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en
el que no hubiera participado... b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito,
o ayudare al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer...”
El inciso 1.b) del Art. 277 reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya
participado, oculte, altere o haga desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o ayude al autor o partícipe a
ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer
a) Acción típica: Las acciones típicas consisten en:
a) Ocultar los objetos enunciados por la ley, es decir, en impedir que los mismos sean ubicados por la autoridad
competente
b) Alterar los objetos enunciados por la ley, es decir, en modificarlos en su materialidad de manera tal que no
puedan ser utilizados por la autoridad competente para determinar responsabilidades en el delito previo
c) Hacer desaparecer los objetos enunciados por la ley, es decir, en destruirlos o sacarlos de la esfera de custodia
dentro de la cual puedan ser utilizados por la autoridad competente para determinar responsabilidades en el delito
previo
d) Ayudar al autor o al partícipe a que oculte, altere o haga desaparecer los objetos enunciados por la ley
b) Objetos: Ahora bien, lo que se debe ocultar, alterar o hacer desaparecer son los rastros, pruebas o instrumentos del
delito:
a) Los rastros son los vestigios materiales dejados por el delito, como es el caso de la sangre o de las huellas
digitales de su autor
b) Las pruebas son los medios tendientes a la demostración del hecho o de la responsabilidad del autor o del
partícipe en ese hecho, que pueden ser objetos, como es el caso de un documento, o sujetos, como es el caso de un
testigo, sin perjuicio de los delitos contra la libertad o contra la vida que se puedan perpetrar contra su persona
c) Los instrumentos son los medios materiales usados para ejecutar el delito, como es el caso de un arma de fuego
o de un automóvil
c) Sujetos: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona que no haya participado en el delito previo
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo y, en consecuencia, el sujeto debe conocer fehacientemente la
existencia del delito previo y que su ayuda contribuye a lograr la desaparición, el ocultamiento o la alteración de los
rastros, pruebas o instrumentos del delito, o a ayudar a que el autor despliegue tales conductas
3-Consumación y tentativa
→ La redacción anterior reprimía, como autor del delito de favorecimiento real, al que procure o ayude a alguien a
procurar la desaparición, el ocultamiento o la alteración de los rastros, pruebas o instrumentos del delito, y, en
consecuencia, era un delito formal o de mera actividad, que se consumaba con la conducta del autor que implicaba
procurar los resultados enunciados, aunque no se lograran efectivamente
→ La redacción actual reprime al oculte, altere o haga desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o
ayude al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer, y, en consecuencia, es un delito de resultado,
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que se consuma cuando se logra el fin propuesto, siendo admisible, hasta ese momento, la tentativa
La receptación del inciso 1.c) del Art. 277
1-Tipo objetivo
Art. 277: “1. Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en
el que no hubiera participado... c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un delito...”
El inciso 1.c) del Art. 277 reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya participado,
adquiera, reciba u oculte dinero, cosas o efectos provenientes de un delito
a) Acción típica: Las acciones típicas consisten en adquirir, recibir u ocultar dinero, cosas o efectos provenientes de un
delito:
a) Adquiere quien obtiene el objeto en propiedad o con la voluntad de ejercer sobre él cualquier otro derecho real
como si fuera dueño, pudiendo adquirirlo a título gratuito, como es el caso de una donación, o a título oneroso, como es
el caso de una compra o de una permuta
b) Recibe quien acepta voluntariamente el objeto de quien voluntariamente se lo entrega por un modo que no
importe la transmisión de la propiedad u otro derecho real, como es el caso de quien recibe la cosa en carácter de
depósito o quien la recibe en garantía
c) Oculta quien impide que el objeto sea ubicado 3eros, por cualquier medio, como puede ser trasladando el objeto
o destruyéndolo
b) Objetos: Ahora bien, lo que se debe adquirir, recibir u ocultar son dinero, cosas o efectos provenientes de un delito:
a) Dinero es la moneda de curso legal en el país
b) Cosa es todo objeto material susceptible de tener un valor y, además, debe ser pueble, puesto que los bienes
inmuebles no pueden ser recibidos ni ocultados, y, si bien pueden ser adquiridos, no es éste un medio que entorpezca su
búsqueda y su individualización
c) Efecto es todo bien mueble de cualquier naturaleza incluyendo los valores mercantiles y los documentos de
crédito público
d) Y, finalmente, decimos que el dinero, la cosa o el efecto debe provenir de un delito, es decir, que debe ser
generada por el delito, y no utilizada para cometer el delito, puesto que lo determinante es que la conducta típica tienda
a evitar que la autoridad localice las cosas y las recupere
c) Sujetos: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona que no haya participado en el delito previo
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo y, en consecuencia, el sujeto debe conocer fehacientemente que el
objeto proviene de un delito, y, no obstante, tener la voluntad de adquirirlo, recibirlo u ocultarlo
b) Que se consuma con el despliegue de las acciones típicas, siendo admisible, hasta ese momento, la tentativa
El favorecimiento personal a través de la omisión de denuncia del inciso 1.d) del Art. 277
1-Tipo objetivo
Art. 277: “1. Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en
el que no hubiera participado... d) No denunciare la perpetración de un delito o no individualizare al autor o partícipe de
un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la persecución penal de un delito de esa índole...”
El inciso 1.d) del Art. 277 reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya
participado, no denuncie la perpetración de un delito o no individualice al autor o partícipe de un delito ya conocido,
cuando esté obligado a promover la persecución penal de un delito de esa índole, y, en consecuencia, estamos en
presencia de un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente pueden ser los funcionarios públicos
competentes para perseguir y reprimir los delitos de acción pública que conozcan por motivos funcionales, que son:
a) Los jueces
b) Los miembros del Ministerio Público Fiscal
c) Los miembros de las fuerzas policiales
d) Los miembros de las fuerzas de seguridad
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
 97

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo y, en consecuencia, el sujeto debe conocer fehacientemente por
motivos funcionales que se ha cometido un delito de acción pública y omitir dolosamente la promoción de la
persecución y represión del delito
b) Que se consuma cuando el retardo en la denuncia se vuelve injustificado, pero con el deliberado propósito
de omitir la denuncia
El aseguramiento o la ayuda a asegurar el producto o provecho del delito del inciso 1.e) del Art. 277
Art. 277: “1. Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años el que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en
el que no hubiera participado... e) Asegurare o ayudare al autor o partícipe a asegurar el producto o provecho del
delito...”
El inciso 1.e) del Art. 277 reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya participado,
asegure o ayude al autor o partícipe a asegurar el producto o el provecho del delito
a) Acción típica: La acción típica consiste en asegurar o ayudar a asegurar el producto o el provecho del delito:
a) Asegura quien preserva esos objetos en beneficio del autor o del partícipe del delito previo permitiendo que éste
pueda tenerlos bajo su poder y disponer de ellos según su propia voluntad
b) Producto es el efecto que se ha obtenido directamente del delito, como es el caso de la moneda falsificada o del
ganado hurtado
c) Provecho es lo que el autor o el partícipe del delito ha logrado:
+ Por medio del producto del delito, como es el caso de lo obtenido en razón de la venta de la moneda falsificada o del
ganado hurtado
+ Por medio de la realización del delito, como es el caso del precio recibido por la comisión del delito
b) Sujetos: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona que no haya participado en el delito previo
Las atenuante del delito de encubrimiento del inciso 2 del Art. 277
Art. 277: “2. En el caso del inciso 1, c), precedente, la pena mínima será de 1 mes de prisión, si, de acuerdo con las
circunstancias, el autor podía sospechar que provenían de un delito...”
El inciso 2 del Art. 277 atenúa la pena del delito de receptación cuando el autor adquiera, reciba u oculte, el dinero, la
cosa o el efecto, sin saber fehacientemente que provenía de un delito, pero debiendo haber sospechado que provenía de
un delito, de acuerdo con las circunstancias
Las agravantes del delito de encubrimiento del inciso 3 del Art. 277
Art. 277: “3. La escala penal será aumentada al doble de su mínimo y máximo, cuando:
a) El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal aquel cuya pena mínima fuera superior a 3
años de prisión
b) El autor actuare con ánimo de lucro
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de encubrimiento
d) El autor fuere funcionario público
La agravación de la escala penal, prevista en este inciso sólo operará una vez, aun cuando concurrieren más de una de
sus circunstancias calificantes. En este caso, el tribunal podrá tomar en cuenta la pluralidad de causales al individualizar
la pena...”
a) El inciso 3.a) del Art. 277: El inciso 3.a) del Art. 277 duplica la pena cuando el delito previo sea especialmente grave,
aclarando, a continuación, que delito especialmente grave es aquél cuya pena mínima es superior a 3 años de prisión, y,
esta agravante, según Donna, merece 3 grandes críticas:
1) En 1er lugar, al volver al sistema del Código Tejedor, en el que se unía la pena del encubrimiento al de la pena
del delito precedente, se quebranta el principio de la autonomía del delito de encubrimiento
2) En 2do lugar, el encubrimiento, en su modalidad básica, queda reservado a muy pocos delitos
3) En 3er lugar, la distinción entre delitos graves y no graves, en todo caso, debería haber sido efectuada en la parte
general y darle consecuencias generales
b) El inciso 3.b) del Art. 277: El inciso 3.b) del Art. 277 duplica la pena cuando el autor actúe con ánimo de lucro, lo
cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que se traduce en el propósito del autor de obtener cualquier tipo
 98

de beneficio material apreciable económicamente, sin que sea necesario que el propósito se consiga efectivamente
c) El inciso 3.c) del Art. 277: El inciso 3.c) del Art. 277 duplica la pena cuando el autor se dedique habitualmente a la
comisión de hechos de encubrimiento, entendiendo por habitualidad a la repetición de actos de la misma especie como
hábito o costumbre, lo cual se dará, según Donna, en 2 ocasiones:
+ Cuando exista una condena anterior por hechos de encubrimiento anteriores
+ Cuando en el caso en cuestión existan varios hechos de encubrimiento que concurran realmente
d) El inciso 3.d) del Art. 277: El inciso 3.d) del Art. 277 duplica la pena cuando el autor sea un funcionario público
e) La norma general de las agravantes de la última parte del inciso 3 del Art. 277: La última parte del Art. 277 establece
que entre estas formas agravadas existe una relación neutra, de manera tal que la pena no se multiplicará si una misma
conducta encuadra en varias formas agravadas, más allá de que podrán dar lugar a la aplicación de una mayor pena, de
acuerdo a las pautas establecidas en los artículos 40 y 41
La excusa absolutoria del inciso 4 del Art. 277
Art. 277: “4. Están exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en favor del cónyuge, de un pariente
cuyo vínculo no excediere del 4to grado de consanguinidad o 2do de afinidad o de un amigo íntimo o persona a la que
se debiese especial gratitud. La exención no rige respecto de los casos del inciso 1, e) y del inciso 3, b)”
El inciso 4 del Art. 277 contempla una excusa absolutoria, en la que, en consecuencia, existe un delito, es decir, un
comportamiento típico, antijurídico y culpable, pero el legislador, por razones de política criminal, exime de
responsabilidad penal a los que obren a favor del cónyuge, de un pariente hasta el 4to grado de consanguinidad o hasta
el 2do grado de afinidad, de un amigo íntimo o de una persona a la que se deba especial gratitud, y, a continuación,
establece que la excusa absolutoria no rige:
a) En el inciso 1.e) que reprime al que, tras la comisión de un delito ejecutado por otro, en el que no haya
participado, asegure o ayude al autor o partícipe a asegurar el producto o el provecho del delito
b) En el inciso 3.b) que agrava la pena cuando el autor actúe con ánimo de lucro
1) Cónyuge es el que se encuentra ligado al encubridor por un matrimonio anterior válido y subsistente:
- lo de válido excluye los matrimonios nulos, e incluye a los anulables hasta que no sean declarados nulos en virtud
del dictado de una sentencia firme
- lo de subsistente excluye a los matrimonios que hayan sido disueltos por la sentencia de divorcio vincular, e
incluye a los matrimonios que subsistan más allá de que medie una mera separación personal
2) Pariente abarca solamente:
- al pariente por consaguinidad hasta el 4to grado
- al pariente por afinidad hasta el 2do grado
3) Amigo íntimo es el que mantiene con el encubridor una vinculación que se traduce en un trato familiar
constante, incluyéndose, dentro de esta categoría, los concubinos y los que mantienen entre sí relaciones sentimentales
extramatrimoniales
4) Persona a la que se debe especial gratitud es aquella que ha apoyado al encubridor en circunstancias
particulares de su vida
El encubrimiento relacionado con el delito de abigeato de los artículos 277 bis y 277 ter
Art. 277 bis: “Se aplicará prisión de 3 a 6 años e inhabilitación especial de 3 a 10 años al funcionario público que, tras la
comisión del delito de abigeato en el que no hubiera participado, violando los deberes a su cargo o abusando de sus
funciones, intervenga o facilite el transporte, faena, comercialización o mantenimiento de ganado, sus despojos o los
productos obtenidos, conociendo su origen ilícito”
Art. 277 ter: “Se impondrá prisión de 6 meses a 3 años al que reuniendo las condiciones personales descriptas en el Art.
167 quater inciso 4, por imprudencia o negligencia, intervenga en algunas de las acciones prevista en el Art. precedente,
omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de la procedencia legítima del ganado”
El Art. 277 bis, incorporado por la ley 25.890, reprime al funcionario público que, tras la comisión del delito de
abigeato en el que no hubiera participado:
a) intervenga o facilite el transporte, faena, comercialización o mantenimiento de ganado, sus despojos o los
productos obtenidos
b) conociendo su origen ilícito
 99

c) y violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones

El Art. 277 ter, incorporado por la ley 25.890, reprime al que, dedicándose a la crianza, cuidado, faena, elaboración,
comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal:
a) intervenga, por imprudencia o negligencia, en algunas de las acciones prevista en el Art. anterior
b) omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de la procedencia legítima del ganado
El lavado de activos de origen delictivo del inciso 1.a) del Art. 278
Art. 278: “1.a) Será reprimido con prisión de 2 a 10 años y multa de 2 a 10 veces del monto de la operación el que
convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes
provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o
los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito y siempre que su valor supere la suma de 50.000 pesos, sea
en un solo acto o por la reiteración de hechos diversos vinculados entre sí... c) Si el valor de los bienes no superare la
suma indicada en este inciso, letra a, el autor será reprimido, en su caso, conforme a las reglas del Art. 277”
El inciso 1.a) del Art. 278 reprime al que:
a) convierta, transfiera, administre, venda, grave o aplique de cualquier otro modo
b) dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no haya participado
c) con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen
lícito
d) y siempre que su valor supere la suma de 50.000 pesos, ya sea que se haga en un solo acto o por la reiteración
de hechos vinculados entre sí, y, conforme a lo establecido por el inciso 1.c), si esa suma no es superada, rigen las
reglas del Art. 277
Las agravantes del inciso 1.b) del Art. 278
Art. 278: “1.b) El mínimo de la escala penal será de 5 años de prisión, cuando el autor realizare el hecho con
habitualidad o como miembro de una asociación o banda formada para la comisión continuada de hechos de esta
naturaleza...”
El inciso 1.b) del Art. 278 agrava la pena cuando:
1) El autor realice el hecho con habitualidad entendiendo, por habitualidad a la repetición de actos de la misma
especie como hábito o costumbre, lo cual se dará, según Donna, en 2 ocasiones:
+ Cuando exista una condena anterior por hechos de igual índole
+ Cuando en el caso en cuestión existan varios hechos de igual índole que concurran realmente
2) El autor realice el hecho como miembro de una asociación o banda formada para la comisión continuada de
hechos de esta naturaleza
La atenuante del inciso 1.c) del Art. 278
Art. 278: “1.c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en este inciso, letra a, el autor será reprimido, en su
caso, conforme a las reglas del Art. 277...”
El inciso 1.c) establece que si el valor de los bienes no supera la suma de 50.000 pesos, ya sea que se haga en un solo
acto o por la reiteración de hechos vinculados entre sí, rigen las reglas del Art. 277
La forma culposa del inciso 2 del Art. 278
Art. 278: “2) El que por temeridad o imprudencia grave cometiere alguno de los hechos descriptos en el inciso anterior,
1era oración, será reprimido con multa del 20 por ciento al 150 por ciento del valor de los bienes objeto del delito...”
El inciso 2 del Art. 278 preveía la forma culposa del delito pero fue vetado por el Poder Ejecutivo, argumentando que,
debido a la complejidad de las acciones típicas, se hace prácticamente imposible la punición del delito culposo
El inciso 3 del Art. 278
Art. 278: “3) El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos aplicar en una operación
que les dé la apariencia posible de un origen lícito, será reprimido conforme a las reglas del Art. 277...”
El inciso 3 del Art. 278 establece que el que reciba dinero u otros bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos
aplicar en una operación que les dé apariencia posible de un origen lícito, será reprimido conforme a las reglas del Art.
277
 100

El decomiso del inciso 4 del Art. 278

Art. 278: “4) Los objetos a los que se refiere el delito de los incisos 1, 2 ó 3 de este Art. podrán ser decomisados”
El inciso 4 del Art. 278 establece que los objetos a los que se refieren los incisos 1, 2 ó 3 del mismo Art. pueden ser
decomisados, lo cual es lógico, si tenemos en cuenta la ilicitud de la operación precedente
Las atenuantes de los incisos 1 y 2 del Art. 279
Art. 279: “1) Si la escala penal prevista para el delito precedente fuera menor que la establecida en las disposiciones de
este Capítulo, será aplicable al caso la escala penal del delito precedente
2) Si el delito precedente no estuviere amenazado con pena privativa de libertad, se aplicará a su encubrimiento multa
de 1.000 pesos a 20.000 pesos o la escala penal del delito precedente, si ésta fuera menor...”
→ El inciso 1 del Art. 279 establece que si el delito precedente tiene prevista una escala penal menor a la del delito
previsto por el capítulo 13ero del título 11ero del libro 2do del CP debe aplicarse la escala penal del delito precedente
→ El inciso 2 del Art. 279 alude al caso en el que el delito precedente no esté reprimido con pena privativa de libertad y
establece que:
+ si el delito precedente es reprimido con pena de inhabilitación, su encubrimiento será reprimido con pena de
multa de 1.000 a 20.000 pesos
+ si el delito precedente es reprimido con pena de multa, se aplicará la escala penal menor de la multa
Las agravantes del inciso 3 del Art. 279
Art. 279: “3) Cuando el autor de alguno de los hechos descriptos en el Art. 277, incisos 1 ó 3, o en el Art. 278, inciso 1,
fuera funcionario público que hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasión de sus funciones sufrirá además pena de
inhabilitación especial de 3 a 10 años. La misma pena sufrirá el que hubiera actuado en ejercicio u ocasión de una
profesión u oficio que requirieran habilitación especial...”
El inciso 3 del Art. 279 establece que:
a) si el autor de alguno de los hechos descriptos en los incisos 1 ó 3 del Art. 277 o en el inciso 1 del Art. 278
b) es un funcionario público que cometa el hecho en ejercicio o en ocasión de sus funciones o una persona que
cometa el hecho en ejercicio o en ocasión de una profesión u oficio que requiriera habilitación especial

c) sufrirá, además, una pena de inhabilitación especial

La extraterritorialidad del delito precedente del inciso 4 Art. 279
Art. 279: “4) Las disposiciones de este Capítulo regirán aun cuando el delito precedente hubiera sido cometido fuera
del ámbito de aplicación especial de este Código, en tanto el hecho precedente también hubiera estado amenazado con
pena en el lugar de su comisión”
El inciso 4 del Art. 279 establece que las disposiciones del capítulo 13ero del título 11ero del libro 2do del CP rigen
aunque el delito precedente haya sido cometido fuera del ámbito de aplicación espacial del CP, siempre que el hecho
precedente también haya estado amenazado con pena en el lugar de su comisión
14-EVASIÓN Y QUEBRANTAMIENTO DE PENA
El capítulo 14to del título 11ero del libro 2do del CP se rubrica evasión y quebrantamiento de pena y consta de 3
artículos, que son el 280, el 281 y el 281 bis
La evasión del Art. 280
1-Tipo objetivo
Art. 280: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año, el que hallándose legalmente detenido se evadiere por medio de
violencia en las personas o fuerza en las cosas”
El Art. 280 reprime al que, hallándose legalmente detenido, se evada por medio de violencia en las personas o fuerza en
las cosas
a) Acción típica: La acción típica consiste en evadirse, es decir, en recuperar la libertad ambulatoria:
+ saliéndose del encierro, en el caso que hubiese mediado encerramiento
+ o sustrayéndose de la custodia ejercida por la fuerza pública, en el caso que no hubiese mediado encerramiento
 101

b) Medios comisivos: La evasión debe ser efectuada utilizando, como medio comisivo, violencia en las personas o
fuerza en las cosas, es decir, que dichos medios comisivos deben haber sido empleados para lograr la evasión, de
manera tal que es atípica la violencia o la fuerza ejercida por el sujeto activo cuando ya ha logrado recuperar la libertad
ambulatoria:
+ La violencia en las personas consiste en el despliegue de una energía física que ejerce el autor sobre una persona
que custodia al sujeto activo, de manera tal que, por Ej., será atípica la conducta de quien despliega violencia sobre una
persona distinta a la que lo custodia para quitarle el vehículo y huir
+ La fuerza en las cosas es la empleada para vencer los reparos utilizados para hacer efectiva la restricción
ambulatoria del sujeto activo, de manera tal que, por Ej., será atípica la conducta de quien fractura la ventana de una
casa vecina de la cárcel, sin perjuicio de que los hechos puedan constituir el delito de daño
c) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que:
- Sujeto activo solamente puede ser una persona legalmente detenida29
- Sujeto pasivo es el Estado en su función jurisdiccional, y, también lo es la víctima de la agresión, si el delito es
perpetrado con violencia en las personas
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el sujeto activo recupera su libertad ambulatoria, logrando salir del ámbito del
encierro en el que se encontraba o eludiendo la custodia personal a la que estaba sometido, aclarando que no consuma
el delito:
- el logro de cierta libertad dentro del encierro, como es el caso de salir de una celda sin poder salir de la cárcel
- la persecución del sujeto activo por parte de los custodios sin perderlo de vista
- sin perjuicio de que puedan configurar supuestos de tentativa
El favorecimiento doloso de evasión del 1er párrafo del Art. 281
1-Tipo objetivo
Art. 281: “Será reprimido con prisión de 1 mes a 4 años, el que favoreciere la evasión de algún detenido o condenado.
Y si fuere funcionario público, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por triple tiempo...”
El 1er párrafo del Art. 281 reprime al que favorezca la evasión de algún detenido o condenado, y, a continuación,
establece que si el autor es un funcionario público, sufrirá, además, una pena de inhabilitación absoluta por el triple del
tiempo del de la condena
a) Acción típica: La acción típica consiste en favorecer la evasión de algún detenido o condenado, es decir, en eliminar
los obstáculos que restringen su libertad ambulatoria ayudándola a realizar la evasión, y, ese favorecimiento, puede ser
de índole material, como es el caso de romper una cerradura, o de índole inmaterial, como es el caso de planear el
aspecto logístico de la evasión
b) Sujetos: Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, más allá de que, en caso de que sea un funcionario
público, sufrirá, además, una pena de inhabilitación absoluta por el triple del tiempo del de la conducta, y sujeto pasivo
del delito es el Estado en su función jurisdiccional
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que, según Donna, admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, y que, según Creus, sólo
admite el dolo directo
b) Que se consuma, según Donna y Creus, cuando la evasión ha sido, al menos, tentada, y, según Soler,
cuando la evasión ha sido consumada, no siendo admisible la tentativa, puesto que, según la 1era posición, cuando
comienzan los actos ejecutivos de la evasión, el delito ya está consumado, y los actos anteriores a ese momento, son
meros actos preparatorios no punibles

29
Se excluyen de esta noción los menores internados en establecimientos especiales y los internados con fines
curativos (por Ej., según las disposiciones de la ley 23.737) puesto que no se trata de detenciones propiamente dichas
sino de medidas de seguridad educativas y curativas, respectivamente
 102

El favorecimiento culposo de evasión del 2do párrafo del Art. 281

Art. 281: “...Si la evasión se produjere por negligencia de un funcionario público, éste será reprimido con multa de
1.000 a 15.000 pesos”
El 2do párrafo del Art. 281 reprime, con pena de multa, al funcionario público que despliegue una conducta negligente
permitiendo la evasión del detenido o del condenado, y, como vemos, estamos en presencia de un tipo culposo, y, en
consecuencia, debe haber una relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la causación del
resultado, es decir, que la violación del deber de cuidado debe ser DETERMINANTE del resultado, y, para constatar la
relación de determinación, se usa el método de la supresión mental hipotética, que consiste en imaginar una conducta
absolutamente respetuosa del deber de cuidado:
 Si el resultado igual se produce, la conducta será atípica, por no estar presente la relación de determinación
 Si el resultado no se produce, la conducta será típica, por estar presente la relación de determinación
Finalmente, decimos que es un delito especial o propio en el que sujeto activo solamente puede ser un funcionario
público, y sujeto pasivo del delito es el Estado en su función jurisdiccional
El quebrantamiento de inhabilitación del Art. 281 bis
1-Tipo objetivo
Art. 281 bis: “El que quebrantare una inhabilitación judicialmente impuesta será reprimido con prisión de 2 meses a 2
años”
El Art. 281 bis reprime al que quebrante una inhabilitación judicialmente impuesta:
+ Quebranta una inhabilitación el que hace uso de la capacidad jurídica que la inhabilitación había bloqueado
ejerciendo o asumiendo la actividad prohibida o gozando de los derechos cuyo goce se le había quitado
+ Inhabilitación judicialmente impuesta es aquella que es dispuesta por los órganos jurisdiccionales en función
jurisdiccional, quedando comprendidas, no solamente las que son consecuencia de una pena de inhabilitación impuesta
por una sentencia definitiva, sino también las impuestas provisionalmente, que no provienen de sentencias definitivas, y
las decretadas por los jueces en aplicación de otras leyes, que pueden ser, por Ej., civiles o comerciales, pero las que sí
quedan excluidas son las inhabilitaciones de carácter administrativo, como lo son las ordenadas por los colegios
profesionales
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
b) Que se consuma con el uso de la capacidad jurídica bloqueada por la inhabilitación, no siendo admisible la
tentativa
TÍTULO 12: DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA30
INTRODUCCIÓN
El título 12do del libro 2do del CP, que prevé los delitos contra la fe pública, se subdivide en 6 capítulos:
- El capítulo 1 prevé la falsificación de moneda, de billetes de banco, de títulos al portador y de documentos de
crédito
- El capítulo 2 prevé la falsificación de sellos, de timbres y de marcas
- El capítulo 3 prevé la falsificación de documentos en general
- El capítulo 4 prevé las disposiciones comunes a los capítulos precedentes
- El capítulo 5 prevé los fraudes al comercio y a la industria
- El capítulo 6 prevé el pago con cheques sin provisión de fondos
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El título 12do del libro 2do del CP regula los delitos contra la fe pública, y, en consecuencia, hay que determinar qué se
entiende tal, y, al respecto, se han esbozado una multiplicidad de teorías que se extienden desde el derecho romano

30
Todos los delitos contemplados en el título 12do del libro 2do del CP son delitos dolosos que sólo admiten el
dolo directo con excepción del delito de libramiento de cheques sin provisión de fondos del inc. 1ero del Art. 302 que
es un delito doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual
 103

hasta la actualidad:
1) En el derecho romano, lo que protegían estos delitos era el derecho a la verdad, el cual se desprendía de la
definición de falsedad dada por Paulo, quien decía que falso es aquello que en verdad no es, pero que afirma ser verdad,
y, esta teoría, se trasladó posteriormente a España, y es así que las partidas establecían que la falsedad es el mudamiento
de la verdad, y, dentro de ese mismo país, pero en la actualidad, Pacheco adopta esta teoría, al decir que la falsedad es
una falta a la verdad
2) Carrara distingue la fe privada y la fe pública sosteniendo que las falsedades en documento privado y las
falsedades en documento público constituyen delitos distintos:
a) La falsedad privada es, en realidad, una defraudación, que lesiona, por un lado, la propiedad de un solo
particular, y, por el otro, la creencia de un solo particular en quien presenta la moneda o el contrato
b) La falsedad pública, en cambio, lesiona la creencia de todos los ciudadanos en la autoridad pública
3) Pessina sostiene la fe pública es la certeza jurídica que no se genera en razón de la confianza que tiene un
particular en otro particular sino que se genera en razón de la confianza que da fuerza probatoria a algunos objetos o
signos o formas exteriores, y, esta teoría, es seguida en nuestra doctrina por Soler y por Fontán Balestra
4) Manzini sostiene que la fe pública es una necesidad y una costumbre de la vida social que permite el desarrollo
de determinadas relaciones sociales que se entablan entre un número indeterminado de personas
5) Binding sostiene que la fe pública consiste en la pureza del proceso probatorio que se obtiene mediante la
autenticidad y la veracidad del medio de prueba, y, por tal motivo, se prohíbe, por un lado, probar la verdad o la
falsedad con medios probatorios falsos, y, por otro lado, probar una falsedad con medios de prueba auténticos. De esta
manera, Binding da un giro copernicano en cuanto al bien jurídico protegido, que, hasta ese momento, consistía en la
verdad, puesto que, a partir de él, muchos autores, fundamentalmente italianos y alemanes, han pasado ha sostener que
el bien jurídico protegido consiste en el documento mismo y no en el efecto que tiene el delito en la colectividad
6) Tozzini y Baigún sostienen que el Estado tiene una doble función:
+ Por un lado, cumple una función autorreguladora de su propia actividad, y, a tales fines, habilita funcionarios para que
desempeñen esa actividad valiéndose de determinados objetos o signos y formas exteriores que impone el Estado en
forma obligatoria
+ Por otro lado, cumple una función reguladora de la actividad de los particulares
Así, los particulares, dejan de volcar su confianza en otros particulares, y pasan a volcarla en el propio Estado,
confiando en que desempeñará correctamente las 2 funciones que le competen, y, justamente, la fe pública consiste en
la confianza general que despiertan las instituciones creadas por el Estado en esas 2 funciones
7) Ramos, cuya teoría es la más seguida por la doctrina y por la jurisprudencia nacional, sostiene que las
falsedades, generalmente, configuran un medio para ejecutar otro delito, y, en consecuencia, es necesario que la
falsedad, que es en sí misma violatoria del principio de buena fe, produzca un perjuicio en otros bienes jurídicos, y,
fundamentalmente, en la propiedad ajena
8) Creus sostiene que la fe pública se ve afectada cuando la falsedad es idónea para suscitar en cualquiera la
confianza errónea, no bastando la confianza infundada de un sujeto determinado, de manera tal que, el autor citado,
adopta un criterio objetivo, según el cual, la fe pública se ve afectada cuando cualquier sujeto que se hubiese encontrado
en la misma situación que el sujeto pasivo hubiese confiado erróneamente en la autenticidad y veracidad del
instrumento
9) La doctrina moderna sostiene que la fe pública, que es predominantemente subjetiva, es un presupuesto de la
seguridad del tráfico jurídico, que es predominantemente objetiva, y ésta es el bien jurídico protegido, es decir, que la
confianza en el tráfico jurídico, que es la fe pública, garantiza la seguridad del tráfico jurídico, que es el bien jurídico
protegido
10) Finalmente, Antolisei sostiene que la falsedad nunca tiene un fin en sí misma, sino que es en realidad una
defraudación, que es utilizada como medio para afectar otros bienes jurídicos, y, en consecuencia, los delitos contra la
fe pública son delitos pluriofensivos, en el sentido que, no solamente lesionan la fe pública, sino que también ponen en
peligro otros bienes jurídicos, que variarán según cuál sea el delito cometido, y, estos bienes jurídicos, si bien deben ser
puestos en peligro real, concreto y efectivo, no necesariamente deben ser lesionados
1-FALSIFICACIÓN DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TÍTULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CRÉDITO
El capítulo 1ero del título 12do del libro 2do del CP se rubrica falsificación de moneda, billetes de banco, títulos al
portador y documentos de crédito y consta de 6 artículos:
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- El Art. 282 prevé la falsificación de moneda

- El Art. 283 prevé el cercenamiento y la alteración de moneda
- El Art. 284 prevé la circulación de moneda falsa recibida de buena fe
- El Art. 285 prevé la falsificación de valores equiparados
- El Art. 286 prevé la falsificación de moneda y valores extranjeros
- El Art. 287 prevé la emisión ilegal de moneda
La falsificación de moneda del Art. 282
1-Tipo objetivo
Art. 282: “Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años, el que falsificare moneda que tenga curso legal en la
República y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulación”
El Art. 282 reprime al que falsifique moneda que tenga curso legal en la República y al que la introduzca, la expenda o
la ponga en circulación
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en falsificar moneda que tenga curso legal en la República y en
introducirla, expenderla o ponerla en circulación, aclarando que, en realidad, la introducción, el expendio y la puesta en
circulación, requieren como presupuesto la falsificación, lo cual lleva a Soler a sostener que estas 3 últimas acciones no
son más que el agotamiento de la falsificación:
1) Falsifica quien imita o copia un modelo de moneda determinado oficialmente, de manera tal que, si, por Ej., un
sujeto busca crear una moneda que no se condice con dicho modelo, la conducta será atípica del delito en cuestión,
como es el caso de quien elabora una moneda de oro con el escudo nacional por el valor de 1.000 pesos, a lo que cabe
agregar que:
a) La moneda falsificada debe ser expendible, es decir, que debe ser idónea para poder circular entre un
número indeterminado de personas como si fuera una moneda auténtica, puesto que, si solamente engaña a una o a
algunas personas, no estaremos en presencia del delito en cuestión, sin perjuicio de que podamos estar en presencia del
delito de estafa
b) Según Soler, para que se tipifique el delito, basta con que se falsifique una sola moneda, y, según Molinario,
Aguirre Obarrio y Donna, a diferencia de lo que ocurre con las falsificaciones de documentos, las monedas deben ser
falsificadas en serie, no bastando la falsificación de 1 ó 2 ejemplares, y fundamenta su posición, por un lado, en el bien
jurídico protegido, y, por el otro, en el concepto mismo de fabricación de moneda, que presupone la elaboración de
ejemplares en cantidad
2) Introduce quien importa la moneda falsificada, es decir, quien la hace entrar desde el extranjero al país, pudiendo
hacerlo por cualquier medio, sea éste legal o ilegal
3) Expende quien entrega la moneda falsificada a alguien que la acepta como auténtica, pudiendo hacerlo por
cualquier título, sea éste oneroso, como es el caso de darla en pago, o gratuito, como es el caso de donarla
4) Pone en circulación, según Fontán Balestra, quien hace circular la moneda falsa, por 1era vez, luego de haberla
recibido de manos del falsificador, y, según Molinario, Aguirre Obarrio y Donna, esta acción la llevan a cabo,
generalmente, quienes compran al por mayor las monedas al falsificador, a un precio mucho menor del que ellas
expresan, para, posteriormente, colocarlas en el público
b) Objeto de las acciones: La falsificación de moneda es un caso especial de falsificación de documento, que se
especializa, justamente, porque lo que se falsifica es moneda de curso legal en la República:
+ La moneda de curso legal es aquella que:
◙ Es un medio legal e irrecusable de pago, en el sentido que, tanto el Estado como los particulares, tienen la obligación
de recibirla para la cancelación de las deudas que, en su origen o por derivación, deban cancelarse en moneda
◙ Es de curso forzoso, en el sentido que el curso legal lo tiene forzosamente
+ La moneda a la que alude el tipo penal:
◙ Según la mayoría de la doctrina, en la que se enmarca Donna, se circunscribe a la moneda metálica y fundamentan su
posición en los antecedentes de la norma
◙ Según la minoría de la doctrina, en la que se enmarca Creus, comprende a la moneda metálica y al papel moneda y
fundamentan su posición en la equiparación que hace el Art. 285
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
 105

a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que:

 quien falsifica debe saber que la moneda que quiere imitar es de curso legal
 quien introduce, expende o pone en circulación debe saber que la moneda que recibe proviene de
una falsificación
b) Que se consuma:
+ cuando la acción típica es falsificar, desde que la moneda falsificada está lista y es expendible
+ cuando la acción típica es introducir, desde que la moneda falsificada traspasa la frontera
+ cuando la acción típica es expender, desde que la moneda falsificada es aceptada por alguien como auténtica
+ cuando la acción típica es poner en circulación, desde que la moneda comienza a circular en virtud del despliegue del
acto correspondiente
3-Concurso con otros delitos
El delito no se multiplica si el falsificador, además, introduce, expende o pone en circulación el mismo objeto y en el
mismo contexto, pero, lógicamente, habrá concurso si, por Ej., se introduce moneda falsificada en 2 oportunidades
diferentes
El cercenamiento y la alteración de moneda del Art. 283
1-Tipo objetivo
Art. 283: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 5 años, el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el
que introdujere, expendiere o pusiere en circulación moneda cercenada o alterada
Si la alteración consistiere en cambiar el color de la moneda, la pena será de 6 meses a 3 años de prisión”
El 283, en su 1er párrafo, reprime al que cercene o altere moneda que tenga curso legal en la República y al que la
introduzca, la expenda o la ponga en circulación, y, en su 2do párrafo, atenúa la pena si la alteración consiste en
cambiar el color de la moneda
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en cercenar o alterar moneda que tenga curso legal en la República y
en introducirla, expenderla o ponerla en circulación, aclarando que, en realidad, la introducción, el expendio y la puesta
en circulación, requieren como presupuesto el cercenamiento o la alteración, lo cual lleva a Soler a sostener que estas 3
últimas acciones no son más que el agotamiento del cercenamiento o de la alteración:
1) Cercena quien quita una parte del metal que forma la moneda metálica, respetando su forma general y su cuño,
haciendo que no pierda su expendibilidad, pero haciendo que vea disminuido su valor real
2) Altera quien cambia o modifica el valor real de la moneda valiéndose de cualquier modo que no sea el
cercenamiento
3) Introduce quien importa la moneda cercenada o alterada, es decir, quien la hace entrar desde el extranjero al país,
pudiendo hacerlo por cualquier medio, sea éste legal o ilegal
4) Expende quien entrega la moneda cercenada o alterada a alguien que la acepta como auténtica, pudiendo hacerlo
por cualquier título, sea éste oneroso, como es el caso de darla en pago, o gratuito, como es el caso de donarla
5) Pone en circulación, según Fontán Balestra, quien hace circular la moneda cercenada o alterada, por 1era vez,
luego de haberla recibido de manos del cercenador o del alterador
b) Objeto de las acciones: Ahora bien, lo que se debe cercenar, alterar, introducir, expender o poner en circulación, es
moneda de curso legal en la República:
+ La moneda de curso legal es aquella que:
◙ Es un medio legal e irrecusable de pago, en el sentido que, tanto el Estado como los particulares, tienen la obligación
de recibirla para la cancelación de las deudas que, en su origen o por derivación, deban cancelarse en moneda
◙ Es de curso forzoso, en el sentido que el curso legal lo tiene forzosamente
+ La moneda a la que alude el tipo penal:
◙ Cuando la misma es cercenada, según la totalidad de la doctrina, se circunscribe a la moneda metálica, puesto que el
papel moneda no puede llegar a ver disminuido su valor real
◙ Cuando la misma es alterada:
Ф Según la mayoría de la doctrina, en la que se enmarca Donna, se circunscribe a la moneda metálica y
fundamentan su posición en los antecedentes de la norma
Ф Según la minoría de la doctrina, en la que se enmarca Creus, comprende a la moneda metálica y al papel
moneda y fundamentan su posición en la equiparación que hace el Art. 285
 106

2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa

Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma:
+ cuando la acción típica es cercenar, desde que se quita el metal
+ cuando la acción típica es alterar, desde que se ha logrado el fin propuesto
+ cuando la acción típica es introducir, desde que la moneda traspasa la frontera
+ cuando la acción típica es expender, desde que la moneda es aceptada por alguien como auténtica
+ cuando la acción típica es poner en circulación, desde que la moneda comienza a circular en virtud del despliegue del
acto correspondiente
3-Concurso con otros delitos
El delito no se multiplica si el cercenador o el alterador, además, introduce, expende o pone en circulación el mismo
objeto y en el mismo contexto, pero, lógicamente, habrá concurso si, por Ej., se introduce moneda cercenada o alterada
en 2 oportunidades diferentes
La circulación de moneda falsa recibida de buena fe del Art. 284
1-Tipo objetivo
Art. 284: “Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare con
conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteración, la pena será de 1.000 a 15.000 pesos de multa”
El Art. 284 reprime, con pena de multa, al que:
a) reciba una moneda falsa, cercenada o alterada, de buena fe, es decir, pensando que estaba recibiendo moneda
auténtica
b) y, de manera sobreviniente, tome conocimiento de la falsedad, del cercenamiento o de la alteración de la moneda
c) y, en consecuencia, para no perjudicarse, la expenda o la circule, y, justamente, la intención de evitar perjudicarse, es
la que establece que la pena sea de multa y no de reclusión o prisión
1) Expende quien entrega la moneda falsificada, cercenada o alterada a alguien que la acepta como auténtica,
pudiendo hacerlo por cualquier título, sea éste oneroso, como es el caso de darla en pago, o gratuito, como es el caso de
donarla
2) Circula quien recibe una moneda en circulación y la entrega nuevamente a alguien para que siga circulando,
y, de esta manera, hacer circular es un concepto más amplio que el poner en circulación
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo
La falsificación de valores equiparados del Art. 285
1-Tipo objetivo
Art. 285: “Para los efectos de los artículos anteriores quedan equiparados a la moneda nacional, la moneda extranjera,
los títulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacional,
provinciales y municipales, los billetes de banco, títulos, cédulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra,
crédito o débito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los cheques de todo
tipo, incluidos los del viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado”
El Art. 285 establece una serie de objetos que quedan equiparados a la moneda nacional para los efectos de los artículos
282, 283 y 284, y, en consecuencia, las acciones típicas enunciadas en esos artículos pueden recaer también sobre estos
objetos, que son:
1) La moneda extranjera
2) Los billetes de banco legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, es
decir, el papel moneda emitido de conformidad con las leyes de la Nación
3) Los títulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, que, si bien representan un valor en
moneda, no tienen poder liberatorio, y por eso no son moneda, pero se incluyen porque es el Estado quien garantiza su
pago a su vencimiento:
a) Los títulos de la deuda pública son papeles impresos con motivo de un empréstito, como fue el caso
 107

del Bonex
b) Los cupones son papeles impresos conjuntamente con el título y se separan de él para cobrar
intereses
4) Los títulos, cédulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crédito o débito, legalmente
emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, que, exceptuando los bancos oficiales, no forman
parte de la órbita del Estado
5) Los bonos o libranzas del tesoro nacional, provincial o municipal, que también se incluyen porque es el
Estado quien garantiza su pago a su vencimiento
6) Los cheques de todo tipo, incluidos los del viajero, cualquiera sea la sede del banco girado, aclarando que,
antes de la última reforma a este Art.31, la mayoría de la doctrina sostenía que la equiparación se circunscribía al cheque
oficial, de manera tal que la falsificación de un cheque no oficial, encuadraba dentro de la falsificación de documentos
en general, pero, actualmente, parecería ser que el cheque no oficial también estaría equiparado
La falsificación de moneda y valores extranjeros del Art. 286
Art. 286: “Si la falsedad, cercenamiento o alteración se cometiere respecto de monedas extranjeras que no tengan curso
legal en la República o respecto de billetes de banco, títulos de deuda pública, títulos al portador y documentos de
crédito extranjeros, la pena será de 1 a 5 años de prisión en el caso del Art. 282, de 6 meses a 2 años en el del Art. 283 y
de 750 a 12.500 pesos de multa en el del Art. 284”
El Art. 286 establecía la pena correspondiente para el caso en que se falsificaran, cercenaran o alteraran monedas
extranjeras que no tengan curso legal en la República o billetes de banco, títulos de deuda pública, títulos al portador y
documentos de crédito extranjeros, aclarando que su derogación, efectuada por la ley 25.930, sancionada en agosto de
2004 y promulgada al mes siguiente, no conllevó a la atipicidad de las conductas previstas, debido a que, tras la sanción
de la ley citada, el Art. 285 equiparó los objetos citados a la moneda nacional
La emisión ilegal de moneda del Art. 287
1-Tipo objetivo
Art. 287: “Serán reprimidos con reclusión o prisión de 1 a 6 años e inhabilitación absoluta por doble tiempo, el
funcionario público y el director o administrador de un banco o de una compañía que fabricare o emitiere o autorizare la
fabricación o emisión de moneda, con título o peso inferiores al de la ley, billetes de banco o cualesquiera títulos,
cédulas o acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada”
El Art. 287 reprime:
a) al funcionario público o al director o administrador de un banco o de una compañía
b) que fabrique, emita o autorice la fabricación o emisión de:
+ moneda metálica acuñada con títulos o pesos inferiores a los que establece la ley
+ papel moneda, títulos, cédulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada
a) Sujetos: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser:
- El funcionario público que por ley tenga competencia para fabricar o emitir moneda y los demás valores
enunciados por el tipo o el funcionario público que por ley tenga competencia para autorizar su fabricación o
emisión
- El director o administrador de un banco o de una compañía que haya sido autorizado para fabricar o emitir
moneda
b) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en fabricar, emitir o autorizar la fabricación o emisión de moneda o
de los valores enunciados por el tipo:
1) Fabrica quien lleva a cabo la actividad material de confeccionar la moneda o el valor
31
La última reforma a la que aludimos es la de la ley 25.930, sancionada en agosto de 2004 y promulgada al mes
siguiente, la cual, además de incorporar el inc. 15to del Art. 173, derogó el 286 e introdujo una serie de modificaciones
al Art. 285: a) El Art. no aludía a la equiparación a la moneda nacional, sino a la equiparación a la moneda, a secas b)
El Art. no equiparaba la moneda extranjera, los valores negociables ni las tarjetas de compra, crédito o débito c) El Art.
aludía a acciones al portador y no a acciones, a secas c) El Art. aludía a cheques, a secas, y no a cheques de todo tipo,
incluidos los del viajero, cualquiera sea la sede del banco girado d) El Art. establecía que los billetes de banco, los
títulos, las cédulas y las acciones debían ser emitidos por bancos o compañías, y no por entidades nacionales o
extranjeras
 108

2) Emite quien lleva a cabo la actividad jurídica de disponer la puesta en circulación de la moneda o el valor
3) Autoriza quien lleva a cabo la actividad jurídica de dar los decretos necesarios para que la moneda o el valor pueda
ser fabricado o emitido
c) Objeto de las acciones: Ahora bien, las acciones típicas pueden recaer sobre:
a) Moneda metálica, en cuyo caso la acción sólo será típica si la misma es acuñada con títulos o pesos
inferiores a los que establece la ley, de manera tal que es atípica la conducta de quien emite, fabrica o autoriza emitir o
fabricar, una cantidad mayor de moneda metálica a la que establece la ley:
+ Título es la proporción de cada uno de los metales utilizados para la acuñación de la moneda
+ Peso es la cantidad de metal que debe tener cada moneda
b) Papel moneda, títulos, cédulas y acciones al portador, en cuyo caso la acción sólo será típica si la cantidad
emitida o fabricada, o la cantidad que se autoriza emitir o fabricar, es superior a la establecida por la ley, de manera tal
que es atípica la conducta de quien utiliza títulos o pesos inferiores a los que establece la ley a la hora de la realización
del billete o del valor32
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Formal o de mera actividad que se consuma con la actividad material de fabricar o con la actividad jurídica
de disponer la puesta en circulación o dar la autorización, sin que se requiera ningún resultado como elemento
independiente de la conducta
2-FALSIFICACIÓN DE SELLOS, TIMBRES Y MARCAS33
El capítulo 2do del título 12do del libro 2do del CP se rubrica falsificación de sellos, timbres y marcas y consta de 4
artículos:
- El Art. 288 prevé la falsificación de sellos oficiales y de estampillas
- El Art. 289 prevé:
 La falsificación de marcas, contraseñas o firmas, en el inc. 1ero
 La falsificación de billetes de empresas públicas de transporte, en el inc. 2do
 El uso indebido de marcas y contraseñas, en el inc. 3ero
- El Art. 290 prevé:
 La restauración de sellos, en el 1ero párrafo
 El uso y tráfico, en el 2do párrafo
- El Art. 291 prevé la agravación al funcionario público
La falsificación de sellos oficiales y de estampillas del Art. 288
Art. 288: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años:
1) El que falsificare sellos oficiales
2) El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados
cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos
En estos casos, así como en los de los artículos siguientes, se considerará falsificación la impresión fraudulenta del sello
verdadero”
El Art. 288 contempla 3 tipos penales diferentes:
1) La falsificación de sellos oficiales
2) La falsificación de efectos timbrados
3) La impresión fraudulenta de sello verdadero

32
Creus y Núñez sostienen que la fabricación o emisión de billetes, cédulas o acciones al portador debe estar
especialmente autorizada por la ley, y, de no ser así, será aplicable el Art. 301
33
Todos los delitos contemplados en el capítulo 2do del título 12do del libro 2do del CP a) son delitos dolosos
que sólo admiten el dolo directo b) se consuman con el despliegue de la conducta típica sin que se requiera un resultado
posterior como elemento independiente de la conducta c) son delitos comunes en los que sujeto activo puede ser
cualquier persona, pero si es un funcionario público, en abuso de su cargo, será pasible de una pena de inhabilitación
absoluta por el doble del tiempo de la condena, conforme a los establecido por el Art. 291
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1-La falsificación de sellos oficiales

El inc. 1ero del Art. 288 reprime al que falsifique un sello oficial, el cual puede ser definido como el instrumento
destinado por las autoridades estatales para ser estampado en documentos a los fines de autenticarlos, y, en
consecuencia, lo que se debe falsificar es el sello, es decir, el instrumento con el que se sella, y no la imagen estampada,
que, en todo caso, puede constituir una falsedad documental o una falsedad de las previstas por el Art. 289, pero nunca
el delito en cuestión, aclarando que el fundamento de la punibilidad de esta conducta radica en el peligro que implica
que el sello falso sea empleado en una multiplicidad de documentos diferentes
Ahora bien, ¿qué pasa si el que falsifica un sello oficial lo utiliza posteriormente?
a) Soler sostiene que la utilización no es más que el agotamiento de la falsificación, y, por lo tanto, sólo debe ser
punida esta última
b) Creus sostiene que la ley quiere castigar ambas conductas, y, por lo tanto, ambas figuras deben concurrir
realmente
2-La falsificación de efectos timbrados
El inc. 2do del Art. 288 reprime al que falsifique papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquier otra clase de
efectos timbrados que deban ser emitidos por la autoridad nacional, provincial o municipal o que tengan por objeto el
cobro de impuestos:
a) Papel sellado es el lleva impreso un sello que le otorga un valor determinado al margen de su valor material
y que es usado en actuaciones judiciales o administrativas para facilitar el pago de las respectivas tasas
b) Sello de correo o telégrafo es el franqueo de la correspondencia que se hace estampando una imagen sellada
o adhiriendo una estampilla en la cubierta de la pieza de correspondencia
c) Y, finalmente, el tipo penal alude a cualquier otra clase de efectos timbrados, que sean emitidos por la
autoridad nacional, provincial o municipal, o que tengan por objeto el cobro de impuestos, como es el caso de
las boletas selladas que expide el fisco nacional, provincial o municipal o de los certificados de propiedad de
los ganados
3-La impresión fraudulenta de sello verdadero
El último párrafo del Art. 288 establece que en todos los delitos contemplados en el capítulo 2do del título 12do del
libro 2do del CP la impresión fraudulenta del sello verdadero es considerada falsificación:
+ La impresión fraudulenta del sello verdadero se da cuando un sujeto sella un acto o un objeto con el fin de
autenticarlo:
~ sin estar autorizado para hacerlo
~ o excediendo los límites de la autorización que tiene, es decir, sellando un acto o un objeto que por ley no puede ser
sellado
+ A lo que Donna agrega que la impresión debe ser fraudulenta, y, en consecuencia, para que se tipifique el
delito, el que sujeto activo debe haber desplegado, necesariamente, un ardid o engaño, que debe reunir las
características exigidas por el delito de estafa
La falsificación de marcas, contraseñas o firmas del inc. 1ero del Art. 289
Art. 289: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 1) El que falsificare marcas, contraseñas o firmas
oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su
calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que debían ser aplicados...”
El inc. 1ero del Art. 289 reprime:
a) al que falsifique marcas, contraseñas o firmas, oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar
pesas o medidas, para identificar cualquier objeto o para certificar su calidad, cantidad o contenido
b) y al que las aplique a un objeto distinto al que debía aplicarse
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en falsificar y en aplicar:
1) Falsifica quien imita la marca, contraseña o firma verdadera sobre el objeto que hay que contrastar, identificar o
certificar, como es el caso de quien imita la marca del oro sobre un objeto que no es de ese material
2) Aplica quien coloca la marca, contraseña o firma constatadora, identificadora o certificadora a un objeto distinto
al que debía aplicarse, como es el caso de quien coloca la marca de una inspección sanitaria a una vaca certificando que
estaba libre de enfermedades cuando en realidad no lo estaba o el caso del funcionario de aduana que coloca la marca
 110

en un equipaje para que pueda pasar sin problemas cuando en realidad el mismo contenía algún elemento que hacía que
esa marca no debía ser colocada
b) Objeto de las acciones: Ahora bien, las acciones típicas deben recaer sobre marcas, contraseñas o firmas, es decir,
sobre signos, señales o dibujos utilizados para distinguir una cosa determinada, y, esas marcas, contraseñas o firmas:
- o bien deben ser utilizadas oficialmente, es decir, que deben ser utilizadas por un funcionario público
competente
- o bien debe ser legalmente requeridas, es decir, que debe haber una ley o reglamento que establezca que deben
ser utilizadas
- pero deben ser falsificadas para:
1) Contrastar pesas o medidas
2) Identificar cualquier objeto
3) Certificar su calidad, cantidad o contenido
La falsificación de billetes de empresas públicas de transporte del inc. 2do del Art. 289
Art. 289: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 2) El que falsificare billetes de empresas públicas de
transporte...”
El inc. 2do del Art. 289 reprime al que falsifique billetes de empresas públicas de transporte:
a) Billete es la constancia gráfica que autoriza a viajar o a transportar equipaje en un medio de transporte
b) Y ese billete debe ser de una empresa pública de transporte, es decir, que:
+ en 1er lugar, debe ser una empresa de transporte de propiedad pública
+ en 2do lugar, el transporte puede ser efectuado por agua, por tierra o por aire, pero debe estar
destinado al uso público, es decir, que debe ser utilizado por un número indeterminado de personas
El uso indebido de marcas y contraseñas del inc. 3ero del Art. 289
Art. 289: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años... 3) El que falsificare, alterare o suprimiere la numeración de
un objeto registrada de acuerdo con la ley”
El inc. 3ero del Art. 289 reprime al que falsifique, altere o suprima la numeración de un objeto registrada de acuerdo
con la ley
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en falsificar, en alterar y en suprimir:
1) Falsifica la numeración quien la imita
2) Altera la numeración quien la cambia total o parcialmente
3) Suprime la numeración quien la hace desaparecer totalmente
b) Objeto de las acciones: Ahora bien, las acciones típicas deben recaer sobre la cosa misma que, según la ley, debe
tener numeración registrada, como es el caso de los automotores o de las aeronaves, y no sobre los documentos que
acreditan el dominio sobre esas cosas, puesto que, en tal caso, estaríamos en presencia del tipo penal del Art. 292 y no
del tipo penal del inc. 3ero del Art. 289, aclarando que, la finalidad de esta norma, según se desprende de la discusión
parlamentaria, fue la de impedir que queden impunes ciertos delitos, como es el caso de los denominados autos
mellizos, al reprimirse la falsificación, alteración o supresión de la numeración de motores, chasis o patentes
La restauración de sellos del 1er párrafo del Art. 290
Art. 290: “Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año, el que hiciere desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres,
marcas o contraseñas a que se refieren los artículos anteriores, el signo que indique haber ya servido o sido inutilizado
para el objeto de su expedición...”
El 1er párrafo del Art. 290 reprime al que haga desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres, marcas o contraseñas a
los que hacen referencia los artículos anteriores, el signo que indique que ya han sido utilizados o que deben ser
inutilizados, es decir, el signo que indique que el sello, el timbre, la marca o la contraseña no puede ser utilizado en el
futuro
El uso y tráfico del 2do párrafo del Art. 290
Art. 290: “...El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados, será
reprimido con multa de 750 a 12.500 pesos”
El 2do párrafo del Art. 290 reprime, con pena de multa, al que, a sabiendas, use, haga usar o ponga en venta el sello, el
 111

timbre, la marca o la contraseña, en el que un 3ero ha hecho desaparecer el signo que indica que no puede ser utilizado
en el futuro
La agravación al funcionario público del Art. 291
Art. 291: “Cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos en los artículos anteriores, fuere funcionario
público y cometiere el hecho abusando de su cargo, sufrirá, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la
condena”
El Art. 291 establece que si el culpable de alguno de los delitos comprendidos en el capítulo 2do del título 12do del
libro 2do del CP es un funcionario público, y comete el hecho abusando de su cargo, sufrirá, además, inhabilitación
absoluta por doble tiempo del de la condena
3-FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS EN GENERAL
El capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP se rubrica falsificación de documentos en general y consta de 9
artículos:
- El Art. 292 prevé la falsedad material
- El Art. 293 prevé la falsedad ideológica
- El Art. 293 bis prevé las falsificaciones relacionadas con el delito de abigeato
- El Art. 294 prevé la falsedad por supresión o la llamada falsedad impropia
- El Art. 295 prevé el falso certificado médico
- El Art. 296 prevé el uso del documento o certificado falso
- El Art. 297 prevé los documentos equiparados
- El Art. 298 prevé la agravación en caso de los funcionarios públicos
- El Art. 298 bis prevé la falsedad en facturas conformadas
Bien jurídico protegido
El bien jurídico en el capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP es, genéricamente, la fe pública, y,
específicamente, el correcto desenvolvimiento de las funciones que el documento cumple en el tráfico jurídico, que son:
a) La función de garantía, que consiste en la seguridad de que la declaración documentada fue emitida por quien
firmó el documento
b) La función de perpetuación, que consiste en que la declaración documentada permanecerá fijada en el tiempo
sobre un soporte perdurable
c) La función de prueba, que consiste en que el documento es uno de los medios probatorios más idóneos
Documento e instrumento
En un sentido amplio, los documentos pueden ser definidos como objetos que representan una manifestación del
pensamiento humano, y, pueden ser clasificados en:
a) Literarios, que son los escritos, como es el caso de un contrato, y no literarios, que son los no escritos, como es el
caso de una fotografía
b) Informativos, que son los que dejan constancia de una situación de hecho, como es el caso de una historia
clínica, y dispositivos, que son los que constituyen, extinguen o modifican una relación jurídica, y es así que, por
Ej., un contrato constituye una relación jurídica, la recepción de un pago la extingue y un convenio la modifica
Ahora bien, documento e instrumento no son sinónimos, sino que, por el contrario, entre ellos media una relación de
género a especie, en el sentido que los instrumentos son documentos literarios e informativos, y, cuando el CP alude a
documento, se circunscribe al instrumento, y, este instrumento, para que sea protegido penalmente, además de ser un
documento ESCRITO, debe estar FIRMADO y debe tener una TRASCENDENCIA JURÍDICA:
1) Lo de escrito apunta a que el documento debe ser accesible por medio de la lectura
2) Lo de firmado se debe a que, en Argentina, se adopta la teoría formalista, según la cual, para que el autor sea
reconocible en el documento debe estampar su firma en el mismo, y, esta teoría, se opone a la teoría no formalista,
adoptada en Alemania, según la cual, para que el autor sea reconocible en el documento basta con que el mismo sea
reconocido por algún otro medio, aunque sean ajenos al documento, sin que sea necesario que el autor estampe su
firma en el documento34
34
El hecho de que el documento, para estar protegido penalmente, deba estar firmado, excluye a los
instrumentos particulares, que quedan fuera de la tutela penal
 112

3) Lo de trascendencia jurídica apunta a que el documento debe generar un determinado efecto jurídico material o
probatorio
Instrumento público e instrumento privado
Ahora bien, el instrumento puede ser clasificado en instrumento público y en instrumento particular, y, en caso de que
este instrumento particular esté firmado, estaremos en presencia de un instrumento privado:
- El instrumento público es aquél que es otorgado con las formalidades legales en presencia de un oficial
público competente que obra en ejercicio de sus funciones o con la autorización del mismo35
- El instrumento privado es aquél que es otorgado por las partes sin la intervención de un oficial público, y, en
él, impera el principio de la libertad de las formas, más allá de que se exija:
a) Para que tenga validez entre las partes:
+ La firma de las partes intervinientes, lo cual hace que el instrumento particular sea un instrumento privado36
+ La confección en doble ejemplar, lo cual solamente se exige para aquellos documentos que instrumenten
actos jurídicos bilaterales
b) Para que sea oponible a 3eros, la existencia de fecha cierta
Valor probatorio
El instrumento público hace plena prueba cuando se trata de hechos que se efectúan en presencia del oficial público,
como es el caso de la identidad de los contratantes, pero no hace plena prueba cuando se trata de hechos que mencionan
las partes, como es el caso de afirmar que se trata de una donación y no de una compraventa o el caso de afirmar que la
venta se hizo con dinero propio y no con dinero ganancial
El instrumento privado, a diferencia del público, no tiene valor probatorio por sí mismo, y por lo tanto hay que
otorgárselo, y ese valor probatorio es otorgado mediante el reconocimiento o mediante la exhibición
La falsedad material del 1er párrafo del Art. 292
1-Tipo objetivo
Art. 292: “El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar
perjuicio, será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años, si se tratare de un instrumento público y con prisión de 6
meses a 2 años, si se tratare de un instrumento privado...”
El 1er párrafo del Art. 292 reprime al que:
a) haga en todo o en parte un documento falso o al que adultere uno verdadero
b) de modo que pueda resultar perjuicio
c) estableciendo una pena mayor si el instrumento falso o adulterado es público y una pena menor si es privado
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en hacer en todo o en parte un documento falso y en adulterar un
documento verdadero:
1) Un documento es falso cuando el que figura como su otorgante no es el que en realidad lo otorgó o cuando el
contenido autenticado por el verdadero otorgante es modificado de manera sobreviniente:
+ Hace en todo un documento falso quien lo fabrica totalmente imitando las formas y las firmas, es decir, quien
fabrica totalmente su contenido y, además, imita:
- la firma del otorgante, si falsifica un instrumento privado
- la firma del otorgante, el sello oficial y la firma del escribano o funcionario otorgante que autentican el
instrumento, y la forma solemne en caso de que la misma sea exigida, si falsifica un instrumento público
+ Hace en parte un documento falso quien tiene en su poder un documento verdadero y le cambia su significado
insertándole manifestaciones no formuladas sin deformar el texto existente, como es el caso de quien llena un espacio
35
Los instrumentos públicos no se circunscriben únicamente a los enunciados por el Art. 979 del CC, puesto que
la enumeración que da es meramente enunciativa. El Art. 979 del CC enuncia, entre otros, a las escrituras públicas
hechas por escribanos públicos, a los instrumentos extendidos por los escribanos o funcionarios públicos en la forma
establecida por las leyes, los asientos en los libros de los corredores en los casos y formas establecidas por el Código de
Comercio y las actas judiciales hechas en los expedientes por los escribanos, y, a modo de Ej., podemos agregar las
sentencias, los decretos del Poder Ejecutivo, los telegramas colacionados y las partidas
36
El Art. 78 bis establece que “Los términos firma y suscripción comprenden la firma digital, la creación de una
firma digital o firmar digitalmente” y que “Los términos documento, instrumento privado y certificado comprenden el
documento digital firmado digitalmente”
 113

en blanco o el caso de quien transforma a un instrumento particular en un instrumento privado falsificando la firma en
un documento hecho por un 3ero
2) Adultera un documento quien tiene en su poder un documento verdadero y le cambia su significado deformando
su texto al sustituir o suprimir las manifestaciones formuladas, como es el caso de quien borra una palabra o una cifra y
la sustituye o no por otra, el caso de quien agrega un número en una cifra o el caso de quien sustituye la fotografía de un
documento de identidad
b) Posibilidad de perjuicio: Ahora bien, el tipo exige que las acciones típicas se ejecuten de modo que pueda resultar
perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause
efectivamente:
Ф La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que el perjuicio potencial puede recaer sobre
cualquier bien jurídico siendo indiferente quién sea el titular del mismo
Ф Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer sobre el correcto desenvolvimiento de las funciones
de garantía, de perpetuación y de prueba que el documento cumple en el tráfico jurídico, puesto que éste es el
bien jurídico específicamente protegido en el capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP
c) Sujetos: Es un delito común en el que sujeto activo puede ser cualquier persona
d) Documentos en blanco y con blancos
+ El documento en blanco es aquél que contiene la firma del otorgante pero no tiene tenor alguno, y, en
consecuencia, no puede ser objeto del delito de falsificación material, puesto que, al no tener tenor, no es considerado
documento, aunque, lógicamente, la persona que crea un documento a partir de una firma en blanco podrá cometer el
delito de estafa del Art. 172 o el delito de abuso de firma en blanco del inc. 4to del Art. 173
+ El documento con blancos es aquél que contiene la firma del otorgante y que tiene un determinado tenor,
presentando espacios en blanco para ser llenados por un 3ero, y, en consecuencia, si estos espacios en blanco son
completados falsamente por quien no se hallaba autorizado a hacerlo, podremos estar en presencia del delito de
falsificación material, al haber mediado un supuesto de falsificación parcial de documento
e) Consentimiento: Existen 2 posturas jurisprudenciales con respecto a qué sucede si el 3ero que eventualmente puede
resultar perjudicado por las falsedades presta su consentimiento:
+ Un sector de la jurisprudencia sostuvo que si la firma de un 3ero se escribe a pedido de éste la conducta del
firmante es atípica
+ Otro sector de la jurisprudencia sostuvo que si la firma de un 3ero se escribe a pedido de éste la conducta del
firmante es típica puesto que puede haber perjuicio para 3eros diferentes del supuesto firmante que autorizó la
falsificación
2-Tipo objetivo
Es un delito doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo no solamente debe querer hacer un
documento falso o adulterar uno verdadero sino que además debe saber que su conducta genera un perjuicio potencial37
3-Consumación y tentativa
+ Si la falsedad material recae sobre un instrumento público, el delito se consuma con la mera acción de falsificar o de
adulterar, puesto que el perjuicio potencial, exigido por el tipo penal, surge sin necesidad de que se invoquen los efectos
del instrumento público
+ Si la falsedad material recae sobre un instrumento privado, el delito se consuma con su uso, en los términos del Art.
296, puesto que el perjuicio potencial, exigido por el tipo penal, surge cuando se invocan los efectos del instrumento
privado
Las agravantes de los párrafos 2do y 3ero del Art. 292
Art. 292: “...Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la
titularidad del dominio o habilitación para circular de vehículos automotores, la pena será de 3 a 8 años
Para los efectos del párrafo anterior están equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de las
personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o

37
Sin embargo, un sector minoritario de la doctrina, sostiene que el perjuicio no es un elemento del tipo sino una
condición objetiva de punibilidad y, en consecuencia, no es necesario que se encuentre abarcado por el dolo del autor
 114

penitenciarias, las cédulas de identidad expedidas por autoridad pública competente, las libretas cívicas o de
enrolamiento y los pasaportes, así como también los certificados de parto y de nacimiento”
Los párrafos 2do y 3ero del Art. 292 elevan la escala penal cuando:
a) El documento falsificado o adulterado está destinado a acreditar la identidad de las personas, es decir, cuando el
documento falsificado o adulterado, según las leyes nacionales o provinciales, pruebe la identidad de las personas, y el
prototipo de este tipo de documentos es el Documento Nacional de Identidad, otorgado por el Registro Nacional de las
Personas, al que el Art. 292 agrega expresamente los siguientes:
1) Las cédulas de identidad expedidas por una autoridad pública competente
2) Los pasaportes
3) Las cédulas que las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, dan a sus integrantes para
acreditar su identidad
4) Las libretas cívicas o de enrolamiento
5) Los certificados de parto y de nacimiento
b) El documento falsificado o adulterado está destinado a acreditar:
- la titularidad del dominio de vehículos automotores
- la habilitación para circular de vehículos automotores
El fundamento de la agravante parecería radicar en que la delincuencia, y fundamentalmente la delincuencia terrorista,
se vale usualmente de estos documentos falsos o adulterados para operar, lo cual denota la arbitrariedad de la agravante,
puesto que, conforme al principio de proporcionalidad, la pena debe ser más grave cuando el hecho es más grave y no
cuando el hecho es más frecuente
La falsedad ideológica del 1er párrafo del Art. 29338-39
1-Tipo objetivo
Art. 293: “Será reprimido con reclusión o prisión de 1 a 6 años, el que insertare o hiciere insertar en un instrumento
público declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar
perjuicio...”
El 1er párrafo del Art. 293 reprime al que:
a) inserte o haga insertar en un instrumento público
b) declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento deba probar
c) de modo que pueda resultar perjuicio
a) Sujetos, objeto del delito y acciones típicas: El delito de falsedad ideológica del Art. 293 se estructura en base a 2
pilares que se sostienen recíprocamente y estos 2 pilares son:
1) Que el sujeto activo del delito siempre debe estar obligado a decir la verdad
2) Que el objeto del delito siempre debe consistir en un instrumento público40
1) En 1er lugar, como dijimos, el sujeto activo del delito debe estar obligado a decir la verdad, y, en consecuencia,
38
La diferencia fundamental entre la falsedad material y la falsedad ideológica radica en que a) en la falsedad
material el documento es falso porque el que figura como su otorgante no es el que en realidad lo otorgó o porque el
contenido autenticado por el verdadero otorgante es modificado de manera sobreviniente b) en la falsedad ideológica,
en cambio, el documento es otorgado por el mismo sujeto que figura como su otorgante y el contenido que él autentica
no es modificado de manera sobreviniente, pero, sin embargo, es falso porque su contenido no es verdadero, puesto que
en él aparecen como reales hechos ficticios o aparecen hechos que han ocurrido de un modo determinado como si
hubiesen ocurrido de otro modo diferente
39
Ejemplos de falsedad ideológica son a) el del escribano que autoriza un contrato de compraventa y expresa
que el vendedor ha recibido dinero en efectivo de manos del comprador cuando en realidad esto no es así b) el del
secretario del juzgado que deja constancia de la presencia del juez en una audiencia cumplida en un proceso cuando en
realidad éste no ha estado -sin embargo, en este caso, la jurisprudencia ha considerado que, si bien la conducta es típica,
está justificada en el estado de necesidad, puesto que si el juez concurriese a todas las audiencias, tendría que dejar de
administrar justicia, y, en consecuencia, se generaría un mal mayor, a punto tal que podría ser sometido a juicio político,
de manera tal que, si bien la ley no permite que el juez delegue estas funciones en el secretario, éste lo debe hacer para
evitar un mal mayor-
40
Sin embargo, excepcionalmente, puede consistir en un instrumento privado, y, estas excepciones, son las que
expresamente ha plasmado el legislador, y son las previstas por los artículos 295 y 298 bis
 115

estamos en presencia de un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser:
+ El oficial público o el escribano, que siempre están obligados a colocar en el instrumento público lo que las
partes dicen y no otra cosa, y, para ellos, la acción típica consiste en insertar declaraciones falsas, es decir, en plasmar en
el instrumento público que pasó lo que no pasó o que no pasó lo que pasó
+ El particular, que, en virtud de una disposición de la ley, esté obligado a decir la verdad acerca de lo que perciba
sensorialmente, y, para él, la acción típica consiste en hacer insertar declaraciones falsas, es decir, en manifestar que
pasó lo que no pasó o que no pasó lo que pasó, haciendo que el oficial público o el escribano plasmen la declaración
falsa en el instrumento público, y, esta obligación de decir la verdad que pesa sobre los particulares, generalmente,
surge cuando la ley requiere su intervención para la formación de un instrumento público para que sea auténtico y tenga
validez erga omnes, como es el caso de la extensión de una partida de nacimiento o de defunción, que debe hacerse
sobre la base de la manifestación de un particular, o el caso del cantor de lotería, que también tiene el deber de decir la
verdad
2) Y, en 2do lugar, como dijimos, el objeto del delito siempre debe consistir en un instrumento público, puesto que,
en ningún instrumento privado el particular está obligado a decir la verdad, más allá de que, en caso de no hacerlo, su
conducta pueda enmarcarse dentro del delito de estafa, si se dan los 4 elementos fundamentales que exige el tipo penal
b) Relación entre la declaración falsa y el hecho que el documento debe probar: Además, el tipo exige que las
declaraciones falsas que se insertan o se hacen insertar en el instrumento público conciernan a un hecho que el
documento deba probar, de manera tal que, por Ej., será atípica la conducta de:
+ La persona que, en un contrato comercial celebrado ante un escribano, declara tener 65 años, teniendo, en
realidad, 70, puesto que la escritura prueba el contrato y no la edad de los contratantes
+ La persona que, en una partida de defunción, declara que el fallecido tenía su domicilio en un lugar distinto del
que en realidad lo tenía, puesto que la partida de defunción prueba el hecho de la muerte y no el domicilio del muerto
+ La persona que, al contraer matrimonio, declara tener 30 años, teniendo, en realidad, 33, puesto que la edad no se
prueba con la partida de matrimonio sino con la partida de nacimiento
c) Posibilidad de perjuicio: Finalmente, el tipo exige que las acciones típicas se ejecuten de modo que pueda resultar
perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause
efectivamente:
Ф La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que el perjuicio potencial puede recaer sobre
cualquier bien jurídico siendo indiferente quién sea el titular del mismo
Ф Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer sobre el correcto desenvolvimiento de las funciones
de garantía, de perpetuación y de prueba que el documento cumple en el tráfico jurídico, puesto que éste es el
bien jurídico específicamente protegido en el capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma cuando el objeto en el que se han hecho las declaraciones falsas adquiere la calidad de
instrumento público, admitiéndose, hasta ese momento, la tentativa
Las agravantes del 2do párrafo del Art. 293
Art. 293: “...Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el último párrafo del Art. anterior, la pena
será de 3 a 8 años”
El 2do párrafo del Art. 293 eleva la escala penal cuando la falsedad recaiga sobre alguno de los documentos o
certificados mencionados por el último párrafo del Art. 292, que son:
1) Las cédulas de identidad expedidas por una autoridad pública competente
2) Los pasaportes
3) Las cédulas que las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, dan a sus integrantes para
acreditar su identidad
4) Las libretas cívicas o de enrolamiento
5) Los certificados de parto y de nacimiento
Las falsificaciones relacionadas con el delito de abigeato del Art. 293 bis
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Art. 293 bis: “Se impondrá prisión de 1 a 3 años al funcionario público que, por imprudencia o negligencia, intervenga
en la expedición de guías de tránsito de ganado o en el visado o legalización de certificados de adquisición u otros
documentos que acrediten la propiedad del semoviente, omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de su
procedencia legítima”
El Art. 293 bis, que fue incorporado al CP por la ley 25.89041, reprime:
a) al funcionario público que
b) por imprudencia o negligencia
c) intervenga:
- en la expedición de guías de tránsito de ganado
- o en el visado o legalización de certificados de adquisición u otros documentos que acrediten la propiedad del
semoviente
d) omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de su procedencia legítima
La falsedad por supresión o la llamada falsedad impropia del Art. 294
Art. 294: “El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda resultar perjuicio,
incurrirá en las penas señaladas en los artículos anteriores, en los casos respectivos”
El Art. 294 reprime:
a) al que suprima o al que destruya total o parcialmente
b) un documento
c) de modo que pueda resultar perjuicio
a) Acciones típicas: Las acciones típicas consisten en suprimir y en destruir total o parcialmente:
1) Suprime quien hace cesar el poder que un 3ero tiene sobre el documento y esto puede hacerse sustrayendo el
documento o no presentándolo cuando exista una obligación de hacerlo
2) Destruye totalmente quien hace desaparecer el documento de cualquier modo, ya sea quemándolo,
rompiéndolo o borrándolo
3) Destruye parcialmente quien mutila el documento impidiendo que cumpla con las funciones que cumplía
antes de ser mutilado
b) Objeto del delito: Además, el tipo exige que las acciones típicas recaigan sobre un documento, que puede ser público
o privado, pero que, necesariamente, debe ser verdadero, puesto que si es falso, su supresión o destrucción no puede
ocasionar perjuicio alguno
c) Posibilidad de perjuicio: Finalmente, el tipo exige que las acciones típicas se ejecuten de modo que pueda resultar
perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause
efectivamente:
Ф La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que el perjuicio potencial puede recaer sobre
cualquier bien jurídico siendo indiferente quién sea el titular del mismo
Ф Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer sobre el correcto desenvolvimiento de las funciones
de garantía, de perpetuación y de prueba que el documento cumple en el tráfico jurídico, puesto que éste es el
bien jurídico específicamente protegido en el capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP
El falso certificado médico del Art. 295
1-Tipo objetivo
Art. 295: “Sufrirá prisión de 1 mes a 1 año, el médico que diera por escrito un certificado falso, concerniente a la
existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesión cuando de ello resulte perjuicio
La pena será de 1 a 4 años, si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en
un manicomio, lazareto u otro hospital”
El Art. 295 es un supuesto de falsedad ideológica de un instrumento privado, que el legislador incrimina
específicamente, puesto que, de no mediar este Art., la conducta del médico descripta por el mismo sería atípica,
porque, como regla general, el objeto del delito de falsedad ideológica siempre debe consistir en un instrumento
41
La ley 25.890, dictada en mayo del año 2004, también incorporó a) el Capítulo 2 bis del título 6to del libro 2do
del CP que se rubrica “abigeato” y que se extiende desde el Art. 167 ter hasta el 167 quinque b) el Art. 248 bis c) el Art.
277 bis d) El Art. 277 ter
 117

público, y, sólo excepcionalmente, puede consistir en un instrumento privado, y, estas excepciones, son las que
expresamente ha plasmado el legislador
El 1er párrafo del Art. 295 reprime:
1) al médico
2) que dé un certificado
3) falso y por escrito
4) que acredite la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesión
5) cuando de ello resulte perjuicio
+ El 1er párrafo del Art. 295 exige, para su tipificación, la concurrencia de 5 requisitos:
1) En 1er lugar, se requiere que el sujeto activo del delito sea un médico, que es aquél que ha obtenido un título que lo
habilita para actuar como médico dentro del país, y, en consecuencia, estamos en presencia de un delito especial o
propio
2) En 2do lugar, se requiere que el médico dé un certificado, y, en consecuencia, no basta con el mero hecho de
confeccionarlo, sino que, además, debe entregarlo o ponerlo a disposición de un 3ero
3) En 3er lugar, se requiere que el certificado dado sea falso y por escrito
4) En 4to lugar, se requiere que el certificado acredite la existencia o la inexistencia, presente o pasada, de alguna
enfermedad o lesión
5) En 5to lugar, se requiere que resulte perjuicio
+ El 2do párrafo del Art. 295 eleva la escala penal si una persona sana, que no debe ser internada, corre el riesgo de ser
detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital, como consecuencia del certificado dado por el médico, y, el
fundamento de esta agravante radica en que se configura un delito pluriofensivo, que no solamente atenta contra la fe
pública, sino que también atenta contra la libertad de una persona, que corre el riesgo de ser detenida, es decir, de ser
internada forzosamente, con o sin orden judicial
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma, tanto en su forma básica como en su forma agravada, cuando el médico da el certificado
falso
El uso del documento o certificado falso del Art. 296
1-Tipo objetivo
Art. 296: “El que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, será reprimido como si fuere el autor de
la falsedad”
El Art. 296 reprime, como si fuera autor de la falsedad, al que haga uso de un documento o certificado falso o
adulterado, y, en consecuencia, autor de este delito puede ser cualquier persona, menos el que haya sido autor o
partícipe de la falsificación previa del documento, y, la acción típica que debe desplegar este autor, consiste en hacer
uso de un documento, es decir, en utilizarlo de acuerdo a su propia función de garantía, de perpetuación o de prueba, y,
ese documento, que puede ser público o privado, debe haber sido falsificado o adulterado previamente por un sujeto
diferente al autor del delito en cuestión
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que, el autor, debe saber que está haciendo uso de un
documento falso o adulterado
b) Que se consuma con el mero despliegue de la acción típica, no admitiéndose, según la mayoría de la
doctrina, la tentativa
Los documentos equiparados del Art. 297
Art. 297: “Para los efectos de este Capítulo, quedan equiparados a los instrumentos públicos los testamentos ológrafos
o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio y los títulos de crédito transmisibles por
endoso o al portador, no comprendidos en el Art. 285”
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El Art. 297 establece una serie de documentos que quedan equiparados a los instrumentos públicos para los efectos del
capítulo 3ero del título 12do del libro 2do del CP, y, esta equiparación, es solamente a los efectos de la pena, y no a los
efectos del tipo penal, y, en consecuencia, estos documentos privados:
a) Si son objeto de una falsedad material, harán al falsificador susceptible de la pena establecida por el Art. 292
para el que falsifique instrumentos públicos
b) Si son objeto de una falsedad ideológica, el falsificador realiza una conducta atípica, puesto que estos
documentos privados sólo son susceptibles de ser objeto de falsedades materiales
Los documentos que quedan equiparados a los instrumentos públicos son:
1) Los testamentos:
+ Ológrafos, que son los que redacta de puño y letra el testador, en cualquier idioma, debiendo estar fechados, cerrados
y firmados por el propio testador
+ Cerrados, que son los que el testador firma y entrega, en sobre cerrado y en presencia de 5 testigos, a un escribano
público, quien extiende un acta sobre la cubierta dando fe de la presentación42
2) Las letras de cambio, que son las órdenes escritas revestidas de ciertas formalidades por las cuales una persona
encarga a otra el pago de una suma de dinero
3) Los títulos de crédito transmisibles por endoso o al portador, siempre que no se encuentren comprendidos en la
enumeración del Art. 285
4) Los certificados:
+ De parto, que son expedidos por el médico o la partera que intervino en el parto
+ De nacimiento, que son expedidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas en la Capital Federal
y por el Registro Civil en las provincias43
La agravación en caso de los funcionario públicos del Art. 298
Art. 298: “Cuando alguno de los delitos previstos en este Capítulo, fuere ejecutado por un funcionario público con
abuso de sus funciones, el culpable sufrirá, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo de la condena”
El Art. 298 establece que si el culpable de alguno de los delitos comprendidos en el capítulo 3ero del título 12do del
libro 2do del CP es un funcionario público, y comete el hecho abusando de su cargo, sufrirá, además, inhabilitación
absoluta por doble tiempo del de la condena
La falsedad en facturas conformadas del Art. 298 bis
1-Tipo objetivo
Art. 298 bis: “Quienes emitan o acepten facturas de crédito que no correspondan a compraventa, locación de cosas
muebles, locación de servicios o locación de obra realmente contratadas, serán sancionados con la pena prevista en el
Art. 293 de este Código. Igual pena le corresponderá a quienes injustificadamente rechacen o eludan la aceptación de
factura de crédito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo la mercadería que se le
hubiere entregado”
El Art. 298 bis contempla 2 tipos penales diferentes, que son reprimidos con la pena prevista en el Art. 293:
a) El 1ero reprime al que emita o acepte una factura de crédito que no corresponda a compraventa, locación de cosas
muebles, locación de servicios o locación de obra realmente contratada
b) El 2do reprime al que injustificadamente rechace o eluda la aceptación de factura de crédito, cuando el servicio ya
ha sido prestado en la forma debida, o reteniendo la mercadería que se le ha entregado
a) El 1er tipo penal del Art. 298 bis es un supuesto de falsedad ideológica de un instrumento privado, que el
legislador incrimina específicamente, puesto que, de no mediar este Art., la conducta descripta por el mismo sería
atípica, porque, como regla general, el objeto del delito de falsedad ideológica siempre debe consistir en un instrumento
público, y, sólo excepcionalmente, puede consistir en un instrumento privado, y, estas excepciones, son las que

42
El Art. no hace alusión al testamento por acto público, que es la 3er clase de testamento existente, de acuerdo
a lo establecido por el CC, porque éste se hace ante un escribano, y, al ser un instrumento público, no necesita
equiparación
43
El Art. se refiere a los certificados materialmente falsos, puesto que los ideológicamente falsos entran en los
artículos 138, 139 y 139 bis
 119

expresamente ha plasmado el legislador44

En el 1er tipo penal del Art. 298 bis, las acciones típicas consisten en emitir o aceptar una factura de crédito que no
corresponda a compraventa, locación de cosas muebles, locación de servicios o locación de obra realmente contratada:
+ Emite el vendedor que hace la factura de crédito y luego la envía para que sea devuelto el duplicado conformado
+ Acepta el comprador que se obliga a pagar firmando la factura de crédito
+ La factura de crédito es un documento endosable, emitido por quien tiene derecho a un pago, por haber vendido o
locado, y esa factura de crédito, no corresponde a compraventa, locación de cosas muebles, locación de servicios o
locación de obra realmente contratada:
a) cuando documenta una operación que nunca fue realizada
b) cuando documenta una operación que fue realizada de un modo diferente, modificando cualquier
circunstancia que le dé a la factura un valor crediticio que no tiene, como es el caso de la modificación de la
cantidad de productos comprados o del precio unitario de los mismos
b) En el 2do tipo penal del Art. 298 bis las acciones típicas consisten en rechazar o eludir injustificadamente la
aceptación de una factura de crédito, cuando el servicio ya ha sido prestado en la forma debida, o reteniendo la
mercadería que se le ha entregado, es decir, que quien recibió la cosa o el servicio se niega a firmar la factura de crédito
para que tenga valor como instrumento transmisible, y, estas características, llevan a un sector de la doctrina, en el que
se enmarcan Molinario y Aguirre Obarrio, a sostener que estamos en presencia de un delito contra la propiedad
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma, en el 1er tipo penal, cuando el documento es usado, y, en el 2do tipo penal, cuando el
documento es rechazado, puesto que, en ambos casos, ése es el momento del perjuicio potencial que exige todo delito
de falsedad
4-DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPÍTULOS PRECEDENTES
El capítulo 4to del título 12do del libro 2do del CP se rubrica disposiciones comunes a los capítulos precedentes y
consta solamente del Art. 299
1-Tipo objetivo
Art. 299: “Sufrirá prisión de 1 mes a 1 año, el que fabricare, introdujere en el país o conservare en su poder, materias o
instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en este Título”
El Art. 299 castiga como delito un acto preparatorio al reprimir al que fabrique, introduzca en el país o conserve en su
poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en el título
12do del libro 2do del CP
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que el autor debe conocer la naturaleza y el destino de los
objetos
b) Que se consuma cuando se ha fabricado o hecho entrar en el país los materiales o instrumentos o cuando se
los ha conservado, y, al ser un mero acto preparatorio, no admite la tentativa, aclarando que, una vez comenzado el
proceso de falsificación se desplaza el tipo en cuestión
5-DE LOS FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA
El capítulo 5to del título 12do del libro 2do del CP se rubrica de los fraudes al comercio y a la industria y consta de 2
artículos, que son el 300 y el 301:
- El Art. 300 prevé:
 El agiotaje, en el inc. 1ero
 El ofrecimiento fraudulento de acciones, en el inc. 2do

44
La falsedad material de la factura conformada queda comprendida en el Art. 292, pero se le aplica la pena de
la falsedad de documentos públicos porque, tratándose de un título de crédito transmisible por endoso no comprendido
en el Art. 285, es procedente la equiparación del Art. 297
 120

 El balance e informes falsos o incompletos, en el inc. 3ero

- El Art. 301 prevé la autorización y participación en actos indebidos
El agiotaje del inc. 1ero del Art. 300
1-Tipo objetivo
Art. 300: “Serán reprimidos con prisión de 6 meses a 2 años... 1) El que hiciere alzar o bajar el precio de las
mercaderías, fondos públicos o valores, por medio de noticias falsas, negociaciones fingidas o por reunión o coalición
entre los principales tenedores de una mercancía o género, con el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio
determinado...”
El inc. 1ero del Art. 300 reprime al que:
a) haga alzar o bajar el precio de las mercaderías, fondos públicos o valores
b) por medio de:
b.1) noticias falsas
b.2) negociaciones fingidas
b.3) reuniones o coaliciones entre los principales tenedores de una mercancía o género con el fin de no
venderla o de venderla a un precio determinado
a) Los objetos del delito: La acción típica consiste en hacer alzar o bajar, infringiendo dolosamente la ley de la oferta y
la demanda, el precio de las mercaderías, fondos públicos o valores:
a.1) Precio es el valor de cambio expresado en unidades monetarias que surge de la interacción entre la oferta y
la demanda
a.2) Mercadería, conforme a lo establecido por el Art. 77, es aquél efecto susceptible de expendio
a.3) Fondos públicos son los títulos de la deuda pública nacional, provincial o municipal
a.4) Valores son los títulos valores emitidos por entidades particulares que pueden ser objeto de
comercialización pública
b) Los medios del delito: Ahora bien, a los fines de hacer alzar o bajar el precio de las mercaderías, fondos públicos o
valores, el autor del delito de agiotaje debe desplegar una conducta ardidosa o engañosa, similar a la que debe desplegar
el autor del delito de estafa, y, esa conducta, sólo puede consistir en alguno de los 3 medios comisivos que
taxativamente enuncia el tipo penal, que son:
b.1) Las noticias falsas, que consisten en la difusión de hechos pasados, presentes o futuros, que, si bien son
inexistentes, parecen verosímiles, y, en consecuencia, son idóneos para engañar a un número indeterminado de
personas y para lograr el alza o la baja del precio de las mercaderías, fondos públicos o valores
b.2) Las negociaciones fingidas, que consisten en la difusión de operaciones que recaen sobre mercaderías,
fondos públicos o valores, y que, si bien son inexistentes, parecen verosímiles, y, en consecuencia, son idóneas, por su
monto o por sus características, para influir en la oferta y la demanda, y, por lo tanto, en los precios
b.3) Las reuniones o coaliciones entre los principales tenedores de una mercancía o género con el fin de no
venderla o de venderla a un precio determinado, que consisten en convenios idóneos para lograr la alteración del precio
de las mercaderías, fondos públicos o valores, impidiendo, en consecuencia, la libertad de mercado, que se ve
cercenada por las deformaciones monopólicas que surgen de estos acuerdos monopolistas
c) Los sujetos del delito: El autor del delito puede ser cualquier persona, si el mismo se vale de noticias falsas o de
negociaciones fingidas para hacer alzar o bajar el precio de las mercaderías, fondos públicos o valores, pero si, a tales
fines, se vale del 3er medio comisivo enunciado por el tipo penal, sólo podrán ser autores del delito los principales
tenedores de una mercancía o género y estos son los fabricantes, los productores y los intermediarios, y, por tal motivo,
Donna sostiene que es casi imposible que este medio comisivo sea utilizado en la práctica, puesto que, por lo general,
no son los dueños de las mercaderías los que realizan este tipo de maniobras, sino los representantes de las empresas y,
como estos no son técnicamente los tenedores, su conducta no sería punible, si es que no queremos violar el principio
de legalidad
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) De resultado que se consuma cuando suben o bajan los precios, admitiéndose, hasta ese momento, la
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tentativa, como es el caso de quien anuncia que la cosecha del azúcar se perdió para hacer subir el precio del stock
existente en plaza, pero el resultado no sobreviene por circunstancias ajenas a la voluntad del agente
El ofrecimiento fraudulento de acciones del inc. 2do del Art. 300
1-Tipo objetivo
Art. 300: “Serán reprimidos con prisión de 6 meses a 2 años... 2) El que ofreciere fondos públicos o acciones u
obligaciones de alguna sociedad o persona jurídica, disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o
afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas...”
El inc. 2do del Art. 300 reprime al que:
a) ofrezca fondos públicos, acciones u obligaciones de una sociedad o de una persona jurídica
b) disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas
c) o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas
La acción típica consiste en ofrecer, es decir, en proponer la toma, la suscripción o la compra, por parte de 3eros, de
fondos públicos, acciones u obligaciones de una sociedad o de una persona jurídica, y, esa oferta:
1) En 1er lugar, debe ser efectuada de manera impersonal y pública, es decir, que debe ser efectuada al público
en general o a grupos determinados, puesto que, si la oferta es efectuada a personas determinadas, estaremos en
presencia del delito de estafa, que se consumará, si existe un perjuicio patrimonial, y que permanecerá en grado de
tentativa, si no existe un perjuicio patrimonial
2) En 2do lugar, debe disimular u ocultar hechos o circunstancias verdaderas o afirmar o hacer entrever hechos
o circunstancias falsas que inciden en el valor de lo ofrecido
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con la acción de ofrecer, y, como se trata de la punición de un mero acto preparatorio de
defraudación, no es admisible la tentativa
Balance e informes falsos o incompletos del inc. 3ero del Art. 300
Art. 300: “Serán reprimidos con prisión de 6 meses a 2 años... 3) El fundador, director, administrador, liquidador o
síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas publicare, certificare o
autorizare un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o los correspondientes informes, actas o
memorias, falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunión de socios, con falsedad o reticencia, sobre hechos
importantes para apreciar la situación económica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el propósito perseguido al
verificarlo”
El inc. 3ero del Art. 300 contempla, según Creus, 2 tipos penales diferentes, que son el balance falso y el informe falso
1-El balance falso
1) Tipo objetivo: En 1er lugar, el inc. 3ero del Art. 300 reprime:
a) al fundador, director, administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra
persona jurídica colectiva
b) que a sabiendas publique, certifique o autorice
c) un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y pérdidas o los correspondientes informes, actas o
memorias, falsos o incompletos
a) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser el fundador, director,
administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra persona jurídica colectiva
b) Las acciones típicas: Las acciones típicas consisten en publicar, certificar o autorizar:
1) Publica quien pone a los instrumentos enumerados por la ley en conocimiento de un número indeterminado de
personas
2) Autoriza quien permite la comunicación de los instrumentos enumerados por la ley
3) Certifica quien corrobora o da fe de la veracidad de lo que se comunica conociendo la falsedad del contenido, que es
el contador, aclarando que, tanto el que publica, como el que autoriza, como quien certifica, debe tener facultades
legales o estatutarias para hacerlo
 122

c) Los objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe publicar, autorizar o certificar es un inventario, un balance, una
cuenta de ganancias y pérdidas o los correspondientes informes, actas o memorias:
1) El inventario es un detalle analítico de todos los bienes, derechos y deudas que tiene la empresa en un momento
determinado, con la valuación de sus respectivos valores
2) El balance es un cuadro sintético en el que se expresa el estado económico de una empresa y los resultados de su
explotación en un momento determinado
3) La cuenta de ganancias y pérdidas es la cuenta de estado de resultados a la que alude la ley 19.550, que es la ley
de sociedades comerciales, y que es la cuenta del balance que registra los ingresos y los gastos de una empresa en un
período determinado y la diferencia resultante entre los mismos
4) Los informes son los que se brindan al directorio o a los socios sobre la marcha de la empresa
5) Las actas son los documentos que dejan constancia del desarrollo de las sesiones de los directorios o de las
asambleas y de las respectivas decisiones que se adopten en ellas
6) Las memorias son las referencias sobre la actividad de la empresa
Finalmente, decimos que, para que se tipifique el delito, es necesario que los instrumentos publicados, autorizados o
certificados:
a) sean falsos o incompletos, es decir, que no se correspondan con la realidad o que oculten algo que deban
poner de manifiesto
b) se refieran a actos destinados a ser conocidos por un número indeterminado de personas o, al menos, por la
generalidad de los integrantes de la persona jurídica colectiva, de manera tal que los actos destinados al conocimiento
de una persona determinada con el fin expreso de engañarla podrá configurar el delito de estafa pero no el delito en
cuestión
2) Tipo subjetivo, consumación y tentativa: Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que la conducta típica debe ser desplegada a sabiendas, lo
cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo
eventual
b) Que se consuma con el mero despliegue de las acciones típicas sin que sea necesario que acaezca un
resultado posterior
2-El informe falso
1) Tipo objetivo: En 2do lugar, el inc. 3ero del Art. 300 reprime:
a) al fundador, director, administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra
persona jurídica colectiva
b) que, con falsedad o reticencia, informe a la asamblea o a la reunión de socios sobre hechos importantes para
apreciar la situación económica de la empresa, sin importar cuál ha sido el propósito perseguido al verificarlo
a) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser el fundador, director,
administrador, liquidador o síndico de una sociedad anónima o cooperativa o de otra persona jurídica colectiva
b) La acción típica: La acción típica consiste en informar, es decir, en poner oficialmente en conocimiento de los socios
o de los accionistas un hecho importante para apreciar la situación económica de la empresa, es decir, un hecho que
pueda influir en las decisiones sobre su marcha económica
Finalmente, decimos que, para que se tipifique el delito, es necesario que los hechos sean informados:
a) con falsedad, es decir, sabiendo que la información no se corresponde con la realidad
b) con reticencia, es decir, sabiendo que la información oculta algo que debería poner de manifiesto
2) Tipo subjetivo, consumación y tentativa: Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, puesto que la conducta típica debe ser desplegada con falsedad o
con reticencia, lo cual no se compatibiliza, bajo ningún punto de vista, con el dolo eventual
b) Que se consuma con la mera presentación del informe sin que sea necesario que acaezca un resultado
posterior
La autorización y participación en actos indebidos del Art. 301
1-Tipo objetivo
Art. 301: “Serán reprimidos con prisión de 6 meses a 2 años, el director, gerente, administrador o liquidador de una
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sociedad anónima, o cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento a
actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda derivar algún perjuicio. Si el acto importare emisión de
acciones o de cuotas de capital, el máximo de la pena se elevará a 3 años de prisión, siempre que el hecho no importare
un delito más gravemente penado”
El Art. 301 reprime:
a) al director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad anónima, o cooperativa o de otra persona
jurídica colectiva
b) que a sabiendas preste su concurso o consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos
c) de los cuales pueda derivar algún perjuicio
d) siempre que el hecho no importe un delito más severamente penado
e) y, a continuación, establece, como agravante, el hecho de que el acto consista en la emisión de acciones o de
cuotas de capital
a) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo pueden ser el gerente, director,
administrador o liquidador de una sociedad anónima, o cooperativa o de otra persona jurídica colectiva45
b) La acción típica: La acción típica consiste en prestar concurso, es decir, en colaborar, o en prestar consentimiento a
un acto contrario a la ley, que es toda norma dictada por el Congreso nacional o por una legislatura provincial, o a los
estatutos que rigen la institución:
+ Según un sector de la doctrina, en el que se enmarca Aguirre Obarrio, la acción típica solamente admite la
modalidad activa
+ Según otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, la acción típica también admite la modalidad
activa, y, el autor citado, cita como Ej. el caso del director que a sabiendas no acude a la reunión de directorio
para permitir que en su ausencia se decida un acto contrario a la ley o a los estatutos
c) Posibilidad de perjuicio: Además, el tipo exige que las acciones típicas se ejecuten de modo que pueda resultar
perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause
efectivamente:
Ф Núñez sostiene que el perjuicio potencial consiste en que la institución no pueda atender sus compromisos o
tenga que disolverse y fundamenta su postura en los antecedentes del Art.
Ф Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer necesariamente sobre la fe pública que es el bien
jurídico protegido en el título 12do del libro 2do del CP
d) Subsidiariedad: Es un delito que prescribe una subsidiariedad expresa, y, en consecuencia, si se comete otro delito
previsto por el Código, se aplicará únicamente la pena del delito que prevea la pena mayor46
e) Agravante: Finalmente, el Art. agrava la pena si el acto consiste en la emisión de acciones o de cuotas de capital
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que las acciones típicas
deben ser desplegadas a sabiendas, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo que no se compatibiliza,
bajo ningún punto de vista con el dolo eventual
b) Que se consuma con la acción de prestar concurso o de consentir generando un perjuicio potencial sin que
sea necesario que el perjuicio efectivamente se produzca
6-DEL PAGO CON CHEQUES SIN PROVISIÓN DE FONDOS
El capítulo 6to del título 12do del libro 2do del CP se rubrica del pago con cheques sin provisión de fondos y consta
solamente del Art. 302
Bien jurídico protegido

45
El Art. 301, con respecto al inc. 3ero del Art. 300, agrega al gerente y excluye al fundador y al síndico
46
Donna sostiene que éste es un delito que se enmarca dentro de la categoría de delitos de violación de deberes,
y, específicamente, es una especie de administración fraudulenta, y, en consecuencia, cuando la ley establece que la
pena se aplica siempre que el hecho no importe un delito más severamente penado, se está refiriendo a que, en caso de
que se ocasione un perjuicio patrimonial, se debe aplicar la figura del inc. 7mo del Art. 173
 124

En cuanto a cuál es el bien jurídico protegido:

a) Un sector minoritario de la doctrina sostiene que es el patrimonio, fundamentando su posición en que el delito
no se consuma si el librador paga dentro de las 24 horas de la intimación, lo cual, según este sector, se debe a que no
existe un perjuicio patrimonial
b) Un sector mayoritario de la doctrina sostiene que es la fe pública, entendida como la buena fe que debe imperar
en las relaciones creditorias, que es lesionada cuando se afecta la confianza depositada en el cheque como instrumento
de pago
Subsidiariedad
El Art. 302 prescribe una subsidiariedad específica al establecer que la pena no se aplica si concurren las circunstancias
del Art. 172, y, en consecuencia, estaremos en presencia del delito de estafa, y no en el delito de libramiento de
cheques, si el cheque es utilizado como un medio ardidoso o engañoso para hacer caer al tomador en un estado de error
en virtud del cual realice un desplazamiento patrimonial que redunde en un perjuicio para su propio patrimonio o para
el patrimonio de un 3ero
Concepto y clases de cheque
El cheque es, en principio, una orden de pago pura y simple librada contra un banco, en el cual el librador:
+ tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente
+ tiene autorización para girar en descubierto
Sin embargo, hay que aclarar que el concepto de cheque es un elemento normativo del tipo que remite a la ley 24.452,
que es la ley de cheques, la cual establece los requisitos que debe reunir el cheque común para ser tal, y, en
consecuencia, la falta de uno de los siguientes requisitos, al tiempo del libramiento, hará que no estemos en presencia de
un cheque común. Así, el cheque común debe contener:
1) La denominación “cheque” inserta en su texto en el mismo idioma empleado para su redacción
2) Un número de orden impreso en el cuerpo del cheque
3) La indicación del lugar y de la fecha de creación
4) El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago
5) La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y números, especificando la
clase de moneda
6) La firma del librador
Finalmente, decimos que la ley de cheques distingue entre:
1) El cheque común, que es el que reúne todas las características citadas
2) El cheque de pago diferido, que, en realidad, no es un cheque, sino un pagaré que se registra en un banco,
estableciendo, además, que a los cheques de pago diferido se le aplican los incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del CP,
excluyendo, de esta manera, la aplicación del inciso 1 de dicho Art., que alude al libramiento de cheque sin provisión de
fondos
El libramiento de cheques sin provisión de fondos del inc. 1ero del Art. 302
1-Tipo objetivo
Art. 302: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años, siempre que no
concurran las circunstancias del Art. 172... 1) El que dé en pago o entregue por cualquier concepto a un 3ero un cheque
sin tener provisión de fondos o autorización expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en moneda nacional
dentro de las 24 horas de habérsele comunicado la falta de pago mediante aviso bancario, comunicación del tenedor o
cualquier otra forma documentada de interpelación...”
El inc. 1ero del Art. 302 reprime, siempre que no concurran las circunstancias del Art. 172:
a) al que libre un cheque sin tener provisión de fondos o sin tener una autorización expresa para girar en
descubierto
b) y no lo abone dentro de las 24 horas de haber conocido ciertamente:
+ que ha sido intimado y por escrito a pagarlo en ese término y en moneda nacional, en virtud de un aviso
bancario, de una comunicación del tenedor o de cualquier otra forma documentada de interpelación
+ que esa intimación se debió a que el tomador ha presentado el cheque al cobro y no lo ha cobrado por falta
de fondos
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a) La estructura del tipo penal: Ahora bien, el libramiento de cheques sin provisión de fondos ¿es un delito de acción,
como sostiene Jiménez de Asúa, es un delito de omisión, como sostienen Bacigalupo y Donna, o es un delito de acción
y de omisión en forma sucesiva, como sostiene Soler?
1) Soler sostiene que el delito en cuestión es un delito de acción y de omisión en forma sucesiva, en el que el
autor libra un cheque, y en esto consiste la acción, y no lo paga dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago, y
en esto consiste la omisión, consumándose el delito cuando vence el término, y, en consecuencia, resulta indiferente si
en el momento de librar el cheque existían o no existían fondos o si existía o no existía autorización expresa para girar
en descubierto
2) Jiménez de Asúa sostiene que el delito en cuestión es un delito de acción, en el que el autor libra un cheque,
consumándose el delito cuando el cheque se presenta al cobro, y, en consecuencia, en el momento de librar el cheque el
librador debe tener fondos o una autorización expresa para girar en descubierto, aclarando que, según esta posición:
+ El pago efectuado dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago es un excusa absolutoria
+ El requisito de la intimación al pago es una condición objetiva de perseguibilidad
3) Bacigalupo, que es seguido por Donna, sostiene que el delito en cuestión es un delito de omisión propia, y,
en consecuencia, el mismo se compone de los mismos 2 elementos de los que se compone todo delito de omisión
propia:
+ En 1er lugar, el sujeto activo debe encontrarse en la situación típica emergente del tipo penal, que consiste en la
recepción de la intimación al pago en virtud de la cual el librador toma conocimiento de que el tomador presentó el
cheque al cobro y de que no existían fondos, de la cual surge un mandato de acción, que consiste en el pago dentro
de las 24 horas de comunicada la falta de pago
+ En 2do lugar, el sujeto activo debe exteriorizar una conducta distinta de la debida, que consiste en no pagar dentro
de ese término, teniendo la posibilidad de cumplir con la conducta debida en el caso concreto
Finalmente, Bacigalupo y Donna, sostienen que:
+ El librador no debe tener fondos o una autorización expresa para girar en descubierto en el momento en que el
cheque es presentado al cobro
+ El delito se consuma cuando se vence el término de pago
b) El plazo de la intimación: El inc. 1ero del Art. 302 no establece cuál es el plazo para intimar al librador al pago ante
el rechazo del cheque, y, en consecuencia, la doctrina ha elaborado diversas posturas para llenar el vacío legal:
1) Soler sostiene que sostiene que hay 1 año para intimar, puesto que ése es el plazo en el que, según la ley de
cheques, prescribe la acción
2) Silveyra sostiene que hay 4 años para intimar, puesto que ése es el plazo en el que, según la ley de cheques,
prescribe el delito
3) Bacigalupo y Donna sostienen que hay 30 días para intimar, si el cheque fue librado en el país, y 60 días, si el
cheque fue librado en el extranjero para que pueda ser cobrado en un banco con domicilio en el país, puesto que ése es
el plazo en el que, según la ley de cheques, se vence el plazo que tiene el tenedor para presentar el cheque al cobro47
c) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo sólo puede ser el que libra un cheque y
solamente puede hacerlo el titular de una cuenta corriente, es decir, el que tiene fondos depositados a su orden en cuenta
corriente bancaria
d) Los cheques de pago diferido: La ley de cheques establece que a los cheques de pago diferido se le aplican los
incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del CP, excluyendo, de esta manera, la aplicación del inciso 1 de dicho Art., y, en
consecuencia, el cheque de pago diferido jamás puede ser el objeto del delito en cuestión
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, y, en consecuencia, el autor debe conocer
que carece de fondos para pagar el cheque, que libra un cheque sin provisión de fondos o sin autorización para girar en
descubierto, y que ha sido intimado a pagar, y, sin embargo, tener la voluntad de desplegar la conducta típica
b) Que se consuma, según Soler, Bacigalupo y Donna, cuando vence el término de 24 horas y el autor no ha
realizado el pago correspondiente, y, según Jiménez de Asúa, cuando el cheque se presenta al cobro y no es cobrado
por falta de fondos, aclarando que, según este autor, el pago efectuado dentro de las 24 horas de comunicada la falta de
47
Ésta es la postura tomada por la Cámara Nacional en lo Penal Económico en el plenario “Wallas”
 126

pago es un excusa absolutoria y el requisito de la intimación al pago es una condición objetiva de perseguibilidad
La imposibilidad legal del pago del inc. 2do del Art. 302
1-Tipo objetivo
Art. 302: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años, siempre que no
concurran las circunstancias del Art. 172... 2) El que dé en pago o entregue, por cualquier concepto a un 3ero, un
cheque, a sabiendas de que al tiempo de su presentación no podrá legalmente ser pagado...”
El inc. 2do del Art. 302 reprime, siempre que no concurran las circunstancias del Art. 172, al que libre un cheque a
sabiendas de que al tiempo de su presentación no podrá ser pagado legalmente, es decir, que el librador debe saber que
existe una causa legal que impide el pago, y, esa causa, puede estar prevista:
→ Por la ley de cheques, como es el caso de quien libra un cheque habiendo cerrado previamente la cuenta corriente
bancaria
→ Por cualquier otra ley, como es el caso de quien deforma su firma para que el Banco no lo pague
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso, que sólo admite el dolo directo
b) Formal o de mera actividad, que se consuma con el mero libramiento del cheque sabiendo que no podrá ser
pagado al tiempo de su presentación, sin que se exija un resultado como elemento independiente de la conducta, y, al
ser un delito de mera actividad, no es admisible la tentativa
El bloqueo y la frustración de cheque del inc. 3ero del Art. 302
1-Tipo objetivo
Art. 302: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años, siempre que no
concurran las circunstancias del Art. 172... 3) El que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los
casos en que la ley autoriza a hacerlo, o frustrare maliciosamente su pago...”
El inc. 3ero del Art. 302 reprime, siempre que no concurran las circunstancias del Art. 172, al que libre un cheque, y,
posteriormente:
a) dé contraorden para el pago, es decir, comunique al banco girado que no se pague el cheque librado al ser
presentado, siempre que no se trate de un caso legalmente permitido, que son el extravío o la sustracción del cheque, la
adulteración del cheque librado y la violencia en el libramiento del cheque, en cuyo caso el delito se consuma cuando el
autor da la contraorden
b) frustre maliciosamente su pago, en cuyo caso el delito se consuma cuando el pago se frustra efectivamente
2-Tipo subjetivo
Es un delito doloso, que sólo admite el dolo directo
El libramiento de cheque en formulario ajeno del inc. 4to del Art. 302
1-Tipo objetivo
Art. 302: “Será reprimido con prisión de 6 meses a 4 años e inhabilitación especial de 1 a 5 años, siempre que no
concurran las circunstancias del Art. 172... 4) El que librare un cheque en formulario ajeno sin autorización”
El inc. 4to del Art. 302 reprime, siempre que no concurran las circunstancias del Art. 172, al que libre un cheque en
formulario ajeno sin autorización, y, en consecuencia, el sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona menos
el titular de la cuenta corriente
2-Tipo subjetivo, consumación y tentativa
Es un delito:
a) Doloso que sólo admite el dolo directo
b) Que se consuma con el mero libramiento del cheque