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Delitos contra la vida

Puede decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que
sea la etapa de su desarrollo. Se han establecido figuras con el fin de proteger la
vida humana.

El nacimiento de la persona seala el momento de la separacin entre las


diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las correspondientes al homicidio
(arts. 79 a 84).

Art. 79. - Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco


aos, al que matare a otro, siempre que en este Cdigo no se
estableciere otra pena.
El art. 79 contiene el tipo bsico -homicidio simple-, consistente en matar a otra
persona. Esta figura tutela la vida del hombre desde su nacimiento hasta su
terminacin con la muerte.

Se destaca la subsidiariedad legal del tipo ya que se aplica cuando el acto de


matar no est sancionado por la ley con una pena diferente de la que prev el
artculo.
De esta manera quedan fuera de la figura los casos en que la muerte del sujeto
pasivo constituye un aborto, y los casos en que constituye alguno de los
homicidios agravados o atenuados que contemplan las disposiciones siguientes

El bien jurdico protegido es la vida humana, que se concreta en la existencia de


todo hombre y, por ende, es el objeto de la accin de homicidio.

ESTRUCTURA TPICA
Tipo objetivo
a) Sujeto activo: Autor puede ser cualquier persona siempre que su vinculacin
con la vctima no agrave el homicidio .

b) Sujeto pasivo: Debe tratarse de un ser humano.


La previsin penal del aborto nos obliga a distinguir desde cundo la persona
puede resultar sujeto pasivo de homicidio.
En tal sentido, se ha afirmado que es el nacimiento lo que delimita el carcter de
sujeto pasivo de aborto o de homicidio. Sin embargo, dado que el nacimiento es
un proceso que tiene cierta duracin, la cuestin demanda otras precisiones.

Parte de la doctrina haba considerado que el nacimiento -como momento a partir


del cual estaremos en presencia de un homicidio- se produce desde el comienzo
del parto, lo que puede ocurrir con los primeros dolores que indican el principio del
parto natural o, cuando faltan esos dolores, con el inicio del procedimiento de
provocacin artificial de aqul o de extraccin quirrgica del feto

Otra parte de la doctrina ha sealado, basndose en el Cd. Civil (art. 70 y ss.).


que el homicidio slo puede acontecer desde la completa separacin del nacido
del cuerpo de la madre con el corte del cordn umbilical.

La cuestin reviste importancia sobre todo frente a supuestos de imprudencia, ya


que el Cd. Penal no tipifica el aborto culposo, de modo que un comportamiento
descuidado por parte del mdico que atiende un parto, si provoca la muerte del
feto que est naciendo antes de que haya respirado (cfr.la segunda postura) o de
que est separado de la madre (cfr. la tercera postura), resultar impune salvo
para los partidarios del viejo criterio.

Por otra parte, es tambin un homicidio matar al moribundo, o al condenado a


muerte, un instante antes de ejecutarse la condena, porque lo que la ley tutela es
la vida como valor humano, independientemente de cualquier otra circunstancia
anloga a las expuestas.

El segundo problema que se plantea es el de determinar cundo se produce la


muerte o final de la vida. El tema reviste importancia ya que despus de muerta la
persona no podr cometerse el delito de homicidio porque no existir sujeto
pasivo.

Tradicionalmente se ha considerado como muerte la paralizacin irreversible de


los sistemas circulatorios sanguneos y respiratorios, vinculada con la prdida de
toda actividad del sistema nervioso central.

Sin embargo, desde la vigencia de la legislacin sobre trasplantes, debe tomarse


como momento de la muerte el establecido por el art. 23 de la ley 24.193:
"El fallecimiento de una persona se considera tal cuando se verifiquen
de modo acumulativo los siguen tes signos, que debern persistir
ininterrumpidamente seis horas despus de su constatacin conjunta: a) ausencia
irreversible de respuesta cerebral. con prdida absoluta de la conciencia; b)
ausencia irreversible de respiracin espontanea; c)
ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas; d)
inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos yl o instrumentales
adecuados a las diversas situaciones clnicas, cuya nomina ser periodicamente
actualizada por el Ministerio de Salud y Accin Social con asesoramiento del
Instituto Nacional Unico Coordinador de Ablacin e Implante. La verificacin de los
signos referidos en el inc. d, no ser necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio
total e irreversible".

e) Accin tpica: La accin tpica es la de matar; es decir, extinguir la vida de una


persona segn los conceptos explicados .

La ley no ha limitado los medios para la realizacin de la accin tpica.


Cualquier medio es tpico en cuanto pueda designrselo como causa de muerte;
por lo que pueden utilizarse medios morales que, en oposicin a los materiales
(que operan fsicamente sobre el cuerpo o la salud de la vctima), son los que
obran sobre el psiquismo del agraviado afectando su salud y producindole la
muerte (p. ej., quien quiere matar a una persona y sabiendo que est enferma del
corazn le da una noticia que sabe lo va a afectar y con ello consigue su muerte)

d) Resultado. Relacin de causalidad: El resultado material tipificado es la


muerte; el delito se consuma, precisamente, en el momento de producirse aqulla.
El homicidio requiere que la muerte haya sido causada por la accin del autor, sin

que el tiempo transcurrido entre la realizacin de sta y la produccin de aqulla


altere jurdicamente la relacin causal.
Tipo subjetivo
Subjetivamente el homicidio simple exige dolo. Este puede ser directo, indirecto o
eventual.

Seala la jurisprudencia que el autor acta con dolo eventual cuando se


representa como probable la consecuencia lesiva de su accionar y a pesar de ello
no desiste de ste.
En este orden de ideas se resolvi que, si quienes golpearon a la vctima no
podan razonablemente dejar de advertir que esa violencia poda causarle la
muerte, esto es si actuaron con indiferencia ante la representacin que tuvieron de
la probabilidad de la muerte, debe concluirse que actuaron con dolo eventual- En
igual sentido, se consider que comete homicidio con dolo eventual quien
electrifica el alambrado que rodea su propiedad y, como consecuencia de ello, se
produce la muerte del que intentaba trasponerlo al recibir una descarga elctrica.

Como cualquier delito de resultado, la accin del agente puede detenerse en la


fase de tentativa. Se ha entendido que comete el delito de homicidio simple en
grado de tentativa la persona que ejecuta cuatro disparos que impactaron en el
cuerpo de la vctima que se encontraba a escasa distancia, pero sin alcanzar a
darle muerte, ya que no es posible escindir los hechos descriptos del dolo
homicida.

Varios autores afirman que el homicidio puede ser causado por accin u omisin.
Segn este criterio, el hecho puede ser cometido por omisin siempre que el
sujeto activo se encuentre en alguna de las situaciones que hacen nacer el deber
jurdico de actuar con el fin de preservar la vida del sujeto pasivo (p. ej., la madre
que priva de alimento al hijo provocndole la muerte). Para esta postura, los casos
en que exista dolo de matar sern tpicos de homicidio, y los restantes quedarn
comprendidos por el delito de abandono de personas.

Art. 8O. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo


aplicarse lo dispuesto en el art. 52, al que matare:

1 A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son;


2 Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento
insidioso;
3 Por precio o promesa remuneratoria;
4 Por placer, codicia, odio racial o religioso;
5 Por un medio idneo para crear un peligro comn;
6 Con el concurso premeditado de dos o ms personas;
7 Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para
asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro o
por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
8 A un miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o
penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin.
9 Abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante
de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
10 A su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.
Cuando en el caso del inc.1 de este artculo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin
de ocho a veinticinco aos.

Las figuras agravadas del homicidio que se contemplan en este artculo pueden
clasificarse, tal como propone Nez , considerando las razones principales que
las fundamentan, entre las que podemos distinguir:

a) Las agravadas en razn del vnculo que une al agente con la vctima
(art. 80 inc.l);
b) Las agravadas en razn del modo de comisin (art. 80, incs. 2 y 6).
c) Las agravadas en razn de la causa o motivos (art. 80, incs. 3, 4" Y 7).
d) Las agravadas en razn del medio empleado (art. 80, inc. 5).
e) Las agravadas en razn de la calidad del sujeto pasivo (art. 80, inc. 8).
f) Las agravadas en razn de la calidad del sujeto activo (art. 80, inc. 9).

HOMICIDIO CALIFICADO POR EL VINCULO.


ALCANCES DE LA AGRAVANTE

En el inc. l, adems de los elementos propios de todo homicidio, se requiere que


la vctima sea ascendiente, descendiente o cnyuge del autor (y que ste lo sepa,
como se ver ms adelante).

a) Ascendiente o descendiente: Se ha tomado en cuenta el menosprecio que el


autor ha tenido por el vnculo de sangre. La ley no limita el vnculo en cuanto al
grado en sendas direcciones. Todo otro parentesco por afinidad o natural que no
sea el propio de las lneas ascendente o descendente. queda fuera de esta
agravante. Tampoco quedan comprendidos en la agravante los adoptantes y los
adoptados. Pese a que el art. 14 de la ley 19.134 de adopcin, y el art. 240 del
Cd. Civil, modificado por las leyes 23.264 y 24.779, han establecido que la
adopcin plena confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen, la
cuestin es clara pues la ley no se refiere al hijo o al padre sino a los ascendientes
o descendientes, y los adoptivos no lo son.

b) Cnyuge: La ley funda la agravante en el menosprecio del respeto que se


deben mutuamente los cnyuges. Asimismo hay quienes consideran que se ha
pretendido evitar la disolucin ilcita del vnculo por medio de la accin del agente.

La agravante requiere la existencia de un matrimonio vlido, lo cual lleva a tratar


tres cuestiones que han preocupado a la doctrina como son los casos en que
existe divorcio, anulabilidad del matrimonio y matrimonios absolutamente nulos.
Los casos en que media divorcio ya no son dudosos, pues a partir de la ley 23.515
el divorcio vincular (art. 214 y ss., Cd. Civil) disuelve el vnculo, desapareciendo
as la agravante puesto que los ex cnyuges ya no se deben el mutuo respeto
especfico del matrimonio .
En lo que respecta al matrimonio anulable, mientras no se haya declarado la
nulidad, la muerte de un cnyuge por el otro ser un homicidio calificado, pues al
no haberse disuelto el vnculo los cnyuges siguen siendo tales y, por lo tanto,
subsiste entre ellos el deber de respeto que la doctrina seala como fundamento
de la agravante.
En cambio, en el matrimonio absolutamente nulo no hay vnculo, por lo que no
existe el elemento objetivo de la agravante. La circunstancia de que el acto nulo
produzca alguno de los efectos del matrimonio para los contrayentes de buena fe,
no tiene virtualidad jurdica para convertirlos en cnyuges. Ni stos ni los
contrayentes de mala fe estn casados, por lo que en estos casos el homicidio
encuadrar en el art 79.

Finalmente, la muerte del concubina configura un homicidio simple, pues en tal


caso no puede hablarse de cnyuge.

c) Aspecto subjetivo: El tipo exige que el agente acte con dolo, que puede ser
directo o eventual, de modo que comprender tanto el caso de quien acta
queriendo matar a su ascendiente, descendiente o cnyuge, como el de quien lo
hace aceptando la causacin del resultado en una de esas personas, pese a que
el texto expresa "sabiendo que lo son"'. El error sobre la existencia del vnculo
excluye el tipo agravado, por la ausencia del elemento subjetivo que requiere.
Obviamente, el tipo tampoco se aplica cuando se da un error in personam y el
autor cree matar a quien es su ascendiente, descendiente o cnyuge pero mata a
quien en realidad no lo es, pues en este caso nos encontramos con un homicidio
simple (art. 79) en virtud de la ausencia del vnculo exigido por el tipo objetivo. Sin
embargo, si media un error in personam que hace recaer la accin sobre alguien
tambin vinculado con el agente (cree matar a su cnyuge, y mata a su hija), la
solucin cambia porque la equivocacin resulta irrelevante, ya que se trata de
personas que -para el tipo- son equivalentes, verificndose tanto los requisitos

objetivos y los subjetivos de la figura agravada. En los casos de aberratio ictus o


error en el golpe, que se dan cuando el autor dirige su conducta contra un objeto,
pero termina afectando a otro, al que no quera ni aceptaba, afectar (dispara
contra su padre, pero el tiro se desva y mata a un tercero), pensamos que la
solucin ms acertada sera calificar el hecho como tentativa de homicidio
agravado por el vnculo (arts. 42 y 80, inc. 10), en concurso ideal (art. 54) con
homicidio culposo (art. 84) -si se dan los requisitos de ste- (No obstante, parte de
la doctrina afirma que en ese caso hay un homicidio doloso consumado, porque el
autor quera matar a un hombre y mat a un hombre, aunque -al no existir el
vnculo que exige el inciso en cuestin- consideran aplicable el art. 79 .
HOMICIDIO CON ENSAAMIENTO, ALEVSIA, VENENO U OTRO
PROCEDIMIENTO INSIDIOSO (INC. 2)

EL ENSAAMIENTO
El ensaamiento consiste en aumentar deliberada e inhumanamente el dolor
del ofendido. Es un modo cruel de matar. e implica el propsito de matar haciendo
sufrir. haciendo padecer sufrimientos fsicos o psquicos innecesarios a la vctima
(p. ej .. torturas. fingir el padecimiento de un ser querido del sujeto pasivo
generando en ste un profundo sufrimiento).
Objetivamente. se requiere que la agona de la vctima signifique para ella un
padecimiento no ordinario e innecesario. sea por el dolor que se le ha hecho
experimentar sea por la prolongacin de aqulla. Tales requisitos no tienen lugar
cuando el padecimiento extraordinario es una consecuencia necesaria del medio
empleado por el autor. ni cuando la condicin de la vctima no le permite padecer
el sufrimiento

Consistiendo el ensaamiento en aumentar el dolor y el sufrimiento de la vctima,


no existir en los casos de reiteradas lesiones al cadver ya que. como se vio. Es
exigencia objetiva del homicidio la existencia previa de un ser humano con vida;
por ello no pueden considerarse ensaamiento los actos de violencia ejercidos
contra el cadver. sea que se realicen con fines defensivos (descuartizamiento) o
que constituyan verdaderos actos de vilipendio. en un estado de ira o de impulso
perverso.

De este modo. se ha resuelto que si bien una desenfrenada golpiza propinada al


cuerpo de la vctima se corresponde con la furia homicida. no puede ser
encuadrada dentro de los parmetros del homicidio calificado. en tanto ste
requiere que los actos de ensaamiento mediante los cuales se acrecienta
innecesariamente el sufrimiento y dolor de la persona hayan sido producidos antes
de la muerte.
En cambio. la jurisprudencia entendi que constituye homicidio con ensaamiento
quemar vivas a las vctimas. a quienes los procesados previamente maniataron.

Subjetivamente. el padecimiento que se ha hecho sufrir a la vctima debe ser un


acto de crueldad del agente. Al respecto. seala Zaffaroni que se trata de un
elemento de difcil ubicacin. al que algunos autores consideran un componente
subjetivo del tipo, mientras otros entienden que slo incide sobre la motivacin del
autor, de modo que pertenece a la culpabilidad.
Segn la doctrina mayoritaria, la accin tiene que ir deliberadamente dirigida a
matar haciendo sufrir a la vctima; es decir que, en definitiva, a la voluntad de
matar debe sumarse la de hacerlo de un modo cruel.
En esta lnea se destaca que el exceso de crueldad debe estar representado
subjetivamente como un fin especfico (orientado a la produccin de sufrimiento) y
autnomo (del fin de matar). no resultando suficiente inferir una gran cantidad de
heridas como medio de ejecucin del homicidio si con ellas no se han ocasionado
sufrimientos innecesarios prolongando el martirio.

De esa doble exigencia relativa al fin de matar y al de causar un sufrimiento


innecesario, la doctrina extrajo dos consecuencias importantes: 1) el hecho slo
puede cometerse con un claro propsito de matar, por lo que no puede ser
imputado a ttulo de dolo eventual; y 2) quedan excluidos de la agravante los
hechos cometidos en un arrebato de pasin, en los que est ausente el fin peculiar
del ensaamiento.

LA ALEVOSIA
La alevosa consiste en el empleo de medios, modos o formas -en la ejecucin del
hecho- que tiendan directa y especialmente a asegurar el homicidio, sin riesgo
para el autor .

Objetivamente, es necesario que la vctima se encuentre en un estado de


indefensin que le impida oponer una resistencia que se transforme en un riesgo
para el agente. No es indispensable la ausencia total de posibilidades de
resistencia, pues la agravante es compatible con la posibilidad de una resistencia
mnima en contra del ofensor, procedente de la actividad de la vctima o de un
tercero, que deban o puedan oponerse a la agresin. La indefensin puede
proceder de la inadvertencia de la vctima o de los terceros respecto del ataque; y
puede haber sido procurada por el autor o simplemente aprovechada por l .
Se ha resuelto que configura el delito de homicidio calificado por alevosa la
conducta de matar a la vctima mediante disparos de arma de fuego, en un caso
en que aqulla se encontraba lesionada y atada, es decir en estado de indefensin
absoluta; lo que import para el acusado actuar sin riesgos y sobre seguro; y que
no cabe aplicar la agravante si el sujeto pasivo no se encontraba en estado de
indefensin absoluta, ni el autor cont con la certeza de que su proceder no sera
perturbado ni obstaculizado, ya que no actuaba sobre seguro, habindose
producido el ataque de frente, mediante el empleo de un arma impropia como es
un palo, en circunstancias en que la vctima no estaba disminuida ni impedida de
defenderse.
Subjetivamente, el tipo requiere que el autor obre sobre seguro, esto es, sin el
riesgo que puede significar la reaccin de la vctima o de terceros con el fin de
oponerse a la agresin. Ello requiere una preordenacin de la actividad del agente
para actuar con esa seguridad, es decir, la procuracin o el aprovechamiento del
estado de indefensin, lo cual no implica necesariamente una premeditacin
(serena y fra deliberacin).
Siguiendo estos principios se afirm que la alevosa supone matar a traicin, sin
riesgo, sobre seguro, con astucia, procurando o aprovechando el estado
de indefensin de la vctima (de modo que si la vctima tuvo la oportunidad de
advertir la agresin, ms an si el ataque con arma de fuego se produjo cara a
cara. No puede concluirse que aqulla no tuvo oportunidad alguna de defensa. ypor lo tanto- el homicidio no puede ser calificado como alevoso; pero -en cambiose aplic la agravante en un caso en que la vctima estaba alcoholizada y fue
golpeada desde atrs. pues no tuvo ninguna posibilidad de defenderse y su
indefensin fue aprovechada por los coautores (En sentido similar se entendi que
constituye un homicidio alevoso disparar en dos oportunidades contra la vctima
previamente esposada y obligada a arrodillarse. porque la indefensin se obtuvo
por el accionar anterior de los coautores al privar a aqulla de su libertad.
afirmndose que el nimo de aprovecharse de la indefensin se vislumbraba por
los preparativos previos secuestrar a la vctima, comprar combustible usado para

quemar su cuerpo. emplear un arma inidentificable. elegir un lugar apartado de la


ciudad-. demostrativos de la intencin de darle muerte evitando riesgos.
La doctrina ha entendido que la exigencia tpica consistente en el nimo de
aprovecharse de la indefensin de la vctima constituye un elemento subjetivo del
tipo distinto del dolo. pues la sola existencia de la indefensin de la vctima no
basta para que el tipo penal se configure.
Esta idea se vio reflejada en la jurisprudencia, al sostener que "la alevosa
requiere una situacin de indefensin total de la vctima como requisito tpico
objetivo. Aunada al conocimiento de esa situacin en el tipo dolo y a un elemento
del nimo. que consiste en "aprovecharse" de tal indefensin para cometer el
delito. No cualquier homicidio de un indefenso es homicidio alevoso. como lo
prueba la circunstancia de que nadie considera tal al homicidio llamado "piadoso':
La alevosa requiere este elemento subjetivo del tipo distinto del dolo que
llamamos "elemento del nimo" o de "disposicin interna'; anlogo al del hurto
calamitoso y al de otros pocos tipos penales"

EL VENENO U OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO

El fundamento de la agravante radica en las menores posibilidades de defensa


con que cuenta la vctima ante la insidia que constituye la utilizacin de los medios
a que hace referencia la ley, y no en la efectividad letal de ellos.
Esta agravante ha tenido en otras pocas ms importancia social y poltica que en
la actual, debido a que la dificultad de comprobar estos hechos casi aseguraba al
autor la impunidad. Los progresos de la qumica han dejado como razn de ser de
la agravante el uso de un medio catalogado como alevoso y premeditado. Por ello,
doctrinariamente se exige que el veneno sea suministrado dolosa y ocultamente.

El veneno puede ser lquido, slido o gaseoso, y es indiferente la va y el medio de


suministrarlo: por va oral, vaginal, epidrmica o respiratoria, y por medio de
ingestin, inyeccin, uncin, inhalacin, etc.

Se entiende por veneno aquella sustancia que, introducida en el cuerpo humano,

normalmente mata en virtud de las transformaciones qumicas que produce. No


son veneno, segn este criterio, las sustancias que introducidas en el cuerpo
matan procesos que no tienen ese carcter, como seran los mecnicos o
trmicos, y tampoco aquellas que no son normalmente letales pero pueden serlo
en el caso en virtud de las condiciones de la vctima. En tal sentido, seala
Molinario que el veneno obra qumica o bioqumicamente, aclarando que el vidrio
molido, si bien no es veneno pues acta fsicamente, puede ser tan alevoso como
aqul.

Para otra opinin el concepto de veneno es el de toda sustancia mineral, vegetal o


animal capaz de obrar en forma insidiosa y destructiva en el organismo, ya sea por
sus propias cualidades o por las que conocidamente adquirir al ser ingerida por
determinada persona. Es por ello que, para esta postura, el concepto jurdico de
veneno deriva totalmente del carcter insidioso del medio. Se incluye, en este
sentido, al vidrio molido, que lesiona sin obrar qumicamente.

En cualquier caso, la administracin de veneno no basta para que el accionar del


agente sea tpico en el sentido de la agravante, porque sta se apoya,
bsicamente, en la insidia en su administracin, es decir, ocultndole a la vctima
la calidad de la sustancia o inducindola a error sobre ella para que se la
introduzca o se la deje introducir.
Si tal insidia no est presente, se tratar de un homicidio simple.

Ser un procedimiento insidioso todo aquel que, sin constituir necesariamente una
administracin de veneno, implique un engao que no permita a la vctima conocer
su daosidad. Hay pues ocultamiento material del acto homicida del agente
respecto de la vctima.

En conclusin, la existencia de envenenamiento depende ms del modus


operando que de la sustancia misma. Siguiendo este criterio, no constituye esta
agravante el hecho de emplear veneno abiertamente o imponerlo por la violencia.
A partir de lo explicado se observa que el tipo penal contiene una referencia de
modo, al exigir que la muerte sea provocada mediante un procedimiento insidioso.
Resulta pertinente aclarar que la alusin al veneno, en la ley, no implica una
referencia de medios, ya que como se dijo no basta la utilizacin del veneno para

que la accin se encuentre comprendida en la agravante sino que se requiere su


administracin insidiosa.

HOMICIDIO COMETIDO POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA (INC.


3)

a) Fundamentos: El fundamento de la agravante reside en el bajo motivo que


inspira al ejecutor y el peligro que socialmente representa el homicidio lucrativo.
Se trata de un homicidio cometido por mandato, de manera que supone la
intervencin de dos sujetos, y la gravedad del hecho con respecto a ambos
partcipes reside en que el ejecutor lo realiza sin motivo personal alguno y por tan
bajo impulso como es una recompensa, mientras el otro procura su seguridad y
aun su impunidad, apelando a ese medio premeditado y artero. El homicidio es
calificado tanto para el que da o promete recompensa como para el que la recibe.

b) El pacto: El ncleo de esta calificante reside en el pacto y en su contenido. El


ejecutor debe haber aceptado el mandato de lln tercero para matar y haber
actuado en cumplimiento de l; si, pese a recibir y aceptar el mandato, obra al
margen de esa motivacin, la agravante quedar excluida, salvo que la motivacin
extraa al pacto se haya sumado a la voluntad de obrar en virtud del acuerdo. Lo
importante en el ejecutor es el mvil de lucro. No quedan comprendidos los
entendimientos tcitos y menos an la muerte producida por el agente con
esperanzas de recibir un precio por ella. Asimismo, el pacto debe contener un
precio o una promesa remuneratoria para el ejecutor. entendindose por precio a
cualquier suma de dinero u otro objeto de valor o cualquier otro bien que
constituya una recompensa apreciable en dinero.
La promesa remuneratoria puede consistir en cualquier beneficio apreciable
econmicamente, cuya entrega se har despus dc ejecutado el hecho.

El hecho queda consumado con la muerte de la persona en virtud del pacto.


Cuando el pacto tiene como contenido una promesa remuneratoria, su
cumplimiento o incumplimiento es indiferente a los fines de la consumacin de la
accin tpica agravada; bastando que el actor haya obrado en virtud de ella.
Sostiene Creus que se consuma el delito con la muerte de una persona, aunque la

vctima, por error del ejecutor, no sea la indicada por el mandante; sin embargo,
respecto de este ltimo, parecera darse un supuesto de error en el golpe, el cual
fue analizado en el inc. l del presente artculo.
La formalizacin del pacto constituye un acto preparatorio, y -como tal- es
impune. La tentativa tiene lugar cuando realmente se ha intentado la muerte.

HOMICIDIO POR PLACER, CODICIA U ODIO RACIAL O RELIGIOSO


(INC. 4)
PLACER
El fundamento de la agravante radica en la mayor perversidad del autor, que mata
por experimentar placer.
El placer es la sensacin de contento o satisfaccin que produce cierto hecho o
circunstancia. Quien mata por placer lo hace por el gusto que le produce el acto,
sin otra motivacin que lo haya determinado, inspirado por un placer antinatural de
destruir la vida humana.
Se vislumbra que el tipo exige un requisito subjetivo que implica la finalidad de
satisfacer el deseo de sentir placer, que es lo que debe mover la actuacin del
agente, sin otra motivacin o causa que lo lleve a cometer el hecho.

CODICIA
El fundamento de la agravante tiene que ver con la mayor perversidad del agente,
revelada en el bajo motivo de su obra.
La codicia es el afn de lograr ganancias o provecho material mediante la
obtencin de dinero, bienes o liberndose de cargas u ocupando posiciones que
puedan suministrar ventajas patrimoniales.
En este caso el requisito subjetivo que fija el tipo es que la ventaja econmica
debe ser el mvil que ha decidido al agente a actuar, y basta con que ste obre
con la esperanza de obtener la ventaja, aunque no la logre y aunque sea
imposible en el caso concreto, pues igualmente se ha actuado por codicia.

ODIO RACIAL O RELIGIOSO


En este caso son la perversidad del autor y el gran peligro social de esta clase de
hechos los que justifican la agravante.
El odio es la aversin que el agente siente por una persona o grupo de personas;
pero, en la especie, debe tratarse de un odio que tenga como motivacin la
aversin a una raza o religin. Es importante destacar que dentro de este tipo
legal queda comprendido el genocidio, pero la agravante no requiere todas las
caractersticas de este ltimo para operar.
El presente tipo tambin cuenta con un requisito subjetivo, como esencia de la
agravante, ya que el odio racial o religioso debe ser la motivacin principal de la
muerte; si lo fue otra causa, la calificante no se aplica.
Por otra parte, el hecho de que por error el agente haya dado muerte a quien no
pertenece a la raza o religin cuyo odio motiv el homicidio, no excluye la
calificante, puesto que -se dice- igualmente obr por odio racial o religioso.

HOMICIDIO COMETIDO POR UN MEDIO IDNEO PARA CREAR


UN PELIGRO COMN (Inc. 5)

La agravante consiste en matar por medio de un peligro comn, es decir, de un


peligro para la comunidad. No est en juego. especficamente, la menor
posibilidad de defensa de la vctima, sino bsicamente la expandibilidad del delito,
pues el autor elige un medio que pone en peligro la yida o la salud de un grupo
indeterminado de personas,. Es decir que hay dos bienes jurdicos protegidos: la
vida de la vctima, y la vida, salud y propiedad de un conjunto indeterminado de
personas (respecto del segundo, slo se requiere que corra peligro).

EL MEDIO EMPLEADO
El homicidio en cuestin requiere que el medio empleado por el autor sea idneo
tal sentido, basta con que la idoneidad para generar el peligro sea propia de la
naturaleza del medio y de las circunstancias en que se utiliz, aunque por razones
extraas al plan del autor no haya sido idneo en el caso concreto para generarlo.

Para que se d esta agravante es necesaria la muerte de un hombre y el peligro


comn para los bienes o las personas que caracteriza a los delitos contra la
seguridad comn. No se requiere que el peligro comn se haya concretado, pues
resulta suficiente, a los fines de la adecuacin, que el medio sea potencialmente
apto para crearlo.
Parte de la doctrina ha entendido que el medio debe haber sido seleccionado
como tal para matar; es decir, se debe haber querido matar con ese medio,
bastando el dolo eventual para que se configure el presente delito.

Para otra opinin, es necesario que el dolo sea directo, no bastando el dolo
eventual, que podr estar presente en las figuras de los delitos contra la seguridad
pblica, en los cuales el dolo del autor no est dirigido hacia la muerte de un
hombre, la que se produce generalmente como un resultado preterintencional
dada la naturaleza de los medios empleados.
Por su parte, indica Creus que, en cuanto a la produccin de la muerte, es
indispensable el dolo directo, pero respecto de la idoneidad del medio
seleccionado para producir el peligro comn basta que el autor haya aceptado la
produccin de dicho peligro utilizando el medio aunque no tuviera certeza de
aquella idoneidad.
Segn algunos autores, el hecho de haber errado sobre la identidad de la persona
a quien se quera matar, o de haber dado muerte a una persona distinta por
accidentes en la ejecucin del hecho, deja igualmente comprendido el homicidio
en el presente inciso.

HOMICIDIO COMETIDO CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS


O MS PERSONAS (INC. 6 )
El fundamento de la agravante reside en las menores posibilidades de defensa de
la vctima ante la actividad de varios agentes.

A) Aspecto objetivo: El tipo exige que el sujeto activo mate con el concurso
premeditado de dos o ms personas. Esto supone que a la accin del agente han
concurrido dos o ms personas, lo cual implica que debe darse un nmero mnimo
de tres (el agente y dos ms) , sea realizando actos materiales o por medio de
actos de carcter moral. Este criterio tambin fue seguido por la jurisprudencia que

consider que el homicidio calificado por el nmero de personas exige la


participacin de tres o ms individuos.

b) Aspecto subjetivo: Para la configuracin del tipo subjetivo no basta con la


simple participacin de varias personas en la muerte de la vctima, sino que es
necesario que se trate de un concurso premeditado, lo cual importa que los
agentes se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso, o sea, no es
suficiente que se hayan puesto de acuerdo para matar, sino que se deben haber
puesto de acuerdo para hacerlo de ese modo.
As lo entendi la Cmara Federal de San Martn al indicar que la agravante del art
80, inc. 6 reclama un concurso premeditado para matar entre todos, lo que
implica, obviamente, una intencin previa, preordenada y directa de realizar la
muerte con el concurso de la cantidad de personas a que alude el precepto legal
citado.
Por otra parte, se consider que si no existi un acuerdo previo entre todos los
que participaron en la sustraccin, pri\'acin de la libertad y posterior homicidio de
la vctima, no corresponde aplicar el artculo en cuestin, pues la adhesin
psicolgica es indispensable para que se d la agravante.

Participacin: Los que concurren pueden actuar como coautores, o como


cmplices o secundarios. No quedan comprendidos el instigador, ni el auxiliador
ya que si bien la ley no exige que la concurrencia se d en la ejecucin del hecho.
la razn de ser de la agravante slo justifica su mayor punibilidad cuando
realmente la pluralidad puede aminorar la defensa de la vctima, lo cual no ocurre
con los partcipes que no intervienen en el hecho.

HOMIClDIO COMETIDO PARA PREPARAR, FACILITAR, CONSUMAR U


OCULTAR OTRO DELITO O PARA ASEGURAR SUS RESULTADOS O
PROCURAR LA IMPUNIDAD PARA s O PARA OTRO O POR NO HABER
LOGRADO EL FIN PROPUESTO AL INTENTAR OTRO DELITO (INC. 7)
El fundamento de la agravante radica en la mayor criminalidad del nimo homicida
que se vislumbra en el accionar del agente.
Se trata de un delito comn, ya que no reclama en el sujeto activo, adems de la
capacidad de accin, ninguna otra caracterstica especial.

En este inciso es posible observar dos formas diferentes de conexin entre el


homicidio y el otro delito. La primera parte del inciso se refiere al homicidio
cometido para, y la segunda se refiere a un homicidio cometido por. Esta conexin
no debe con una simple simultaneidad, pues la agravante no se refiere al hecho
objetivo del concurso del homicidio con otra infraccin. Ello implicara crear una
sancin especial para un simple caso de concurso de delitos. La particularidad de
esta conexin es su aspecto subjetivo. Por eso, la figura no es aplicable si en la
conciencia del autor, en el momento del hecho, no estuvo presente positivamente
el especfico motivo enunciado en la norma.
Los dos supuestos de conexin son la conexin final y la conexin causal,
destacndose que en cada supuesto juega de distinta manera la relacin de ese
estado subjetivo con la objetividad.

EL HOMICIDIO FINALMENTE CONEXO


En este supuesto, al momento de matar, el sujeto activo debe tambin tener la
finalidad de preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, o procurar la
impunidad para el mismo agente o para otro que ha cometido el delito.
El fundamento de la agravante es la subestimacin de la vida y la comisin del
homicidio como medio para otro fin. Subsiste la agravante aun cuando el autor
crea errneamente que el homicidio posibilitar la concrecin del fin propuesto y
aun cuando no est convencido de lograrlo.
El homicidio se comete para preparar cuando con l se buscan los medios que
permitan la ejecucin de otro delito, o colocarse en posicin para ejecutarlo; para
facilitar cuando con l se intentan mejores posibilidades para la ejecucin o
concrecin del resultado del otro delito; para consumar cuando es el medio para
ejecutar el otro delito; para ocultar cuando con el homicidio se busca que el otro
delito no sea conocido; y tiene la finalidad de asegurar los resultados del otro
delito cuando por l se quieren preservar los beneficios que se han obtenido por el
otro delito ya consumado, o los que se piensa obtener del delito a cometerse.
Tal como indicamos, tambin es un caso de conexin final aquel en que un
homicidio se ha cometido en procura de la impunidad para el propio autor o para
un tercero. En cuanto al delito en virtud del cual se busca la impunidad, puede ser
uno que ya ha sido cometido o uno que va a cometerse.
En los casos de preparacin, facilitacin y consumacin es claro que el otro delito
debe ser doloso y no basta con que se trate de una contravencin; pero en los
casos en que el homicidio se cometi para ocultar o para procurar la impunidad de

otro delito anterior, ste puede ser doloso, preterintencional o culposo. Lo mismo
ocurre en los casos en los que se procura un aseguramiento de los resultados
cuando el otro delito ya se ha consumado y, sin ser doloso, ha producido
beneficios (p. ej., un enriquecimiento en virtud de un desastre culposo).
El homicidio resultar agravado aunque el otro delito haya sido cometido o vaya a
ser cometido por una persona extraa al agente. Lo relevante va a ser la
necesidad de una conexin subjetiva que se tiene que dar en el agente, entre el
homicidio y el otro delito. Estos principios se ven rel1ejados en la jurisprudencia de
la Cmara Criminal y Correccional al entender que comete un homicidio agravado
del art. 80, inc. 7", la persona que durante un asalto termina dando muerte a la
vctima para de ese modo lograr su impunidad ya que el sujeto pasivo conoca a
sus asaltantes, verificndose los dos elementos que exige el tipo: la conexin con
otro delito, en este caso
el robo, y el subjetivo caracterizado por el propsito de lograr la impunidad.
Segn lo que indica el artculo, no ser necesario que el otro delito se haya
consumado, y ni siquiera que se haya tentado, bastando la conexin subjetiva
para que se agrave el homicidio, aunque los planes del autor no puedan ser
concretados en la realidad. Pero si el otro delito ha sido consumado o tentado por
el mismo autor del homicidio, se dar un concurso entre ambos delitos .
El presente tipo penal contiene un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo,
pues el autor tiene en vista una accin que no necesariamente debe concretar,
como es el caso del homicidio para facilitar otro delito. Este elemento subjetivo
consiste en una ultrafinalidad, modalidad correspondiente a delitos incompletos de
dos actos.

EL HOMICIDIO CAUSALMENTE CONEXO


Este supuesto tipifica el hecho de matar por no haber logrado (el mismo autor) el
fin propuesto al intentar otro delito. En este caso. a diferencia de los supuestos de
la primera parte del inciso, objetivamente es preciso que se haya intentado un
hecho punible. Explica Molinario que la palabra "intentar" empleada en el texto
legal, debe ser entendida como empleada en sentido tcnico. referida a una
verdadera tentativa, pues considerar comprendidos en el trmino los actos
preparatorios (anteriores a la tentativa) es forzar demasiado el sentido de la voz
intentar.
Para una parte de la doctrina se descarta que el otro delito pueda estar
consumado, pues claramente el inciso se refiere a que no se logr dicho fin.

Interpretan que el otro delito debe ser tentado. pues el no logro del fin propuesto al
que hace referencia la ley, es evidentemente el no logro de la consumacin o el
agotamiento del hecho punible que se intentara.
Una opinin contraria seala que es necesario que la accin que constituye el otro
delito haya sido emprendida por el agente, pues la expresin "intentar" que utiliza
la ley parece referirse a un mnimo de actividad ejecutiva, pero no excluye el delito
consumado.
Por lo tanto se agrava el homicidio de quien intent el otro delito y no lleg a
consumarlo. como el de quien. habindolo consumado, no ve que se hayan
producido los efectos que se haba propuesto conseguir con aquella consumacin.
Finalmente. en el aspecto subjetivo. la conexidad requerida se refiere al
sentimiento (de resentimiento o despecho) del autor respecto del fracaso del delito
intentado, y debe ser ste el que motive el homicidio. No basta una secuencia
puramente objetiva de hechos que. si bien es necesaria. no es suficiente.
HOMICIDIO DE UN MIEMBRO DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD PBLICA,
POLICIALES O PENITENCIARIAS, POR SU FUNCIN, CARGO O CONDICiN
(INC. 8)
Se agrava el homicidio cuando el sujeto pasivo es un miembro de las fuerzas de
seguridad pblica, policiales o penitenciarias, y se lo ha matado por su funcin,
cargo o condicin.

Es relevante en primer lugar, atento al contenido de la agravante, determinar quin


puede ser sujeto pasivo de este delito. Estn comprendidos en la figura, los
integrantes de las Fuerzas Policiales, Gendarmera Nacional. Prefectura Naval,
Polica Aeronutica Nacional y Servicios Penitenciarios, sin distincin de rangos
jerrquicos ni funcin . Adems de los agentes en servicio, tambin estaran
comprendidos en el inciso los convocados y comisionados, y aquellos que,
retirados, no han perdido la condicin policial, pues pueden volver al activo,
precisamente por mantener dicha condicin. Finalmente, se ha sealado que
estaran comprendidos los cadetes de las Escuelas de Oficiales y Suboficiales.
que no es condicin de la calificante que el sujeto pasivo se encuentre en ejercicio
de sus funciones.
El tipo penal en cuestin es doloso. admitindose, con respecto al resultado
mortal, no slo el dolo directo, sino tambin el eventual.

Tal como surge del texto de la ley. es requisito que el homicidio del miembro de las
fuerzas de seguridad pblica. policiales o penitenciarias, haya sido cometido
precisamente por revestir el sujeto pasivo esa condicin. Entonces el tipo subjetivo
requerir, adems del conocimiento por parte del sujeto activo de la condicin del
sujeto pasivo, que el homicidio se encuentre motivado por esa especfica calidad
de la vctima. El error sobre los elementos objetivos que integran el tipo. es decir,
respecto del carcter de miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o
penitenciarias de la vctima. constituye un error de tipo que excluye el dolo de la
figura agravada

10. HOMICIDIO COMETIDO ABUSANDO DE SU FUNCIN O CARGO, POR UN


MIEMBRO INTEGRANTE DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD, POLICIALES O
DEL SERVICIO PENITENCIARIO (INC. 9)

ALCANCES DE LA DISPOSICIN
La ley 23.816 recientemente introdujo un nuevo inciso al art. 80 en virtud del cual
se agrava el homicidio cometido por algn miembro integrante de las fuerzas de
seguridad, policiales o del servicio penitenciario, sujetos stos que fueron
analizados precedentemente en el comentario al inc. 8" del presente artculo, al
que nos remitimos.
No obstante, no basta con que la accin tpica sea cometida por alguno de los
agentes antes mencionados, sino que adems es una exigencia del tipo que el
sujeto activo la realice abusando de su funcin o cargo.

PENALIDADES APLICABLES. LA REGLA (PENA PERPETUA)


Al que mata mediando alguno de los supuestos de calificacin enumerados en
este artculo, le corresponde la pena de prisin perpetua o reclusin perpetua, y el
juez podr disponer como pena accesoria la reclusin por tiempo indeterminado
(art. 52). Esta accesoria influye en la concesin de la libertad condicional, que
-normalmente- podra concederse a los 20 aos cuando la pena es perpetua (art.
13): mediando la accesoria de reclusin por tiempo indeterminado, debern
transcurrir 5 aos ms (art. 53) .

CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACIN


La excepcin a lo expuesto la constituye el inc. 1, pues el ltimo prrafo del art. 80
establece que en caso de homicidio del ascendiente, descendiente o cnyuge,
cuando mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin el juez podr
aplicar prisin de ocho a veinticinco aos..
Este supuesto fue introducido al cd. PenaL comprendiendo la situacin
intermedia entre el homicidio agravado del arto 80, inc. 1 el cometido en estado
de emocin violenta del art. 82, que prevea una pena de 2 a 8 aos de prisin (ley
17.567).
Se trata de un caso en que no media emocin violenta, pero cuyas particulares
circunstancias
haran justa la atenuacin de la pena. Al ser modificada la escala del art. 82 (ahora
es de 10 a 25 aos), la situacin prevista como intermedia se volvi, ilgicamente,
ms benigna, resultando en mejores condiciones quien mata cuando la emocin
violenta no existe, siempre que medien las circunstancias extraordinarias a que
hace referencia el texto legal.
La doctrina ha entendido que dichas circunstancias pueden surgir en forma
simultnea con el hecho (sorprender al esposo en adulterio) o ser preexistentes,
en cuyo caso pueden desarrollarse en un plazo corto o largo (una larga
enfermedad del padre a cuyo sufrimiento el autor decide poner fin). Adems
pueden originarse en la relacin que la vctima mantiene con el sujeto activo,
proceder de la misma vctima (el caso del homicidio piadoso antes mencionado) o
incluso surgir de circunstancias relativamente extraas a las relaciones personales
(la madre que mata a su hijo para ocultar su deshonra). Pero lo relevante en todos
estos casos es que, desde un punto de vista subjetivo, la accin de matar debe
surgir como una respuesta que haya tenido en cuenta esas circunstancias
extraordinarias de atenuacin, de manera tal que no bastar la existencia objetiva
de tal circunstancia sin esa relacin psquica.
Todo lo cual nos lleva a afirmar que las circunstancias extraordinarias de
atenuacin pueden definirse como un conjunto de aspectos que generan una
situacin excepcional en la relacin entre la vctima y el victimario, que vuelve
inexistentes las consideraciones que han llevado al codificador a agravar la
conducta en orden a la disminucin del afecto y el respeto, provocando en el
sujeto activo una reaccin, sin que se lleguen a dar los requisitos de la emocin
violenta.

La particularidad del instituto es que cuenta con requisitos similares a los de la


emocin violenta pero, aunque alguna doctrina intent equipararlos, corresponde
sealar que la aplicacin del presente artculo requiere que se descarte un estado
deemocin violenta excusable por las circunstancias, ya que, de darse ese
supuesto, correspondera aplicar el art. 81. inc. 1 (aunque imponiendo las penas
establecidas por el art. 82).

Art. 81. - 1 SE IMPONDRA RECLUSION DE TRES A SEIS AOS, O PRISION


DE UNO A TRES AOS:
a) AL QUE MATARE A OTRO, ENCONTRANDOSE EN UN ESTADO DE
EMOCION VIOLENTA Y QUE LAS CIRCUNSTANCIAS HICIEREN
EXCUSABLE;
b) AL QUE, CON EL PROPOSITO DE CAUSAR U DAO EN EL CUERPO O
EN LA SALUD, PRODUJERE LA MUERTE DE ALGUNA PERSONA,
CUANDO EL MEDIO EMPLEADO NO DEBIA RAZONABLEMENTE
OCASIONAR LA MUERTE.
2 DEROGADO POR LA LEY 24.410.
ACLARACION PREVIA.
En este artculo se contemplaba en el Inc. 2 el delito del infanticidio, derogado
por la ley 24.410, lo cual respondi, segn surge de la exposicin de motivos que
acompao al proyecto, al hecho de que los cambios sociales operados no
provocan la censura ni el repudio que otrora acarreaba la maternidad irregular
(Nuez) .
Segn el derogado Inc. 2, cometa infanticidio: 1) la madre que, para ocultar su
deshonra, mataba a su hijo durante el nacimiento o mientras se encontraba bajo la
influencia del estado puerperal; 2) los padres, hermanos, marido e hijos que, para
ocultar la deshonra de su hija, hermana, esposa o madre, cometan el mismo
delito en las circunstancias indicadas en el inc. 1 a), es decir, en estado de
emocin violenta.
El infanticidio consista en un atentado contrala vida humana, que cometido por la
madre o por terceros, presentaba como caracterstica especial el propsito que
guiaba al autor, el de ocultar la propia deshonra o la de la parienta o esposa.

EMOCION VIOLENTA (INC. A)


Alcances de la atenuante

Se trata de una modalidad atenuada del homicidio. Lo que interesa es determinar


que ha de entenderse por estado de emocin violenta, y cuando debe juzgarse
que las circunstancias lo hacen excusable (Ballestra). Seala Soler que la
emocin es considerada por el derecho como un estado psquico en el cual el
sujeto acta con una disminucin de los frenos inhibitorios, de manera que,
cuando dicha situacin sea excusable, la ley en realidad disminuir la pena en
razn de cierta atenuacin de culpa. En sentido similar, entiende Zaffaroni que
este es un supuesto de imputabilidad disminuida, ya que la capacidad psquica de
culpabilidad del auto se encuentra reducida en comparacin con la de otro que
hubiese podido cometer el mismo injusto. La atenuacin, por ende, no es de
carcter facultativo, pues si la pena no se adecua a la culpabilidad se viola el
principio de culpabilidad.
El Cd. Penal solamente contempla la emocin violenta como un supuesto de
atenuacin para los delitos de homicidios y lesiones. Sin embargo, autorizada
doctrina ha advertido que tambin otro delitos pueden ser cometidos en dicho
estado, y la culpabilidad de estos estara tan disminuida como en los supuestos
expresamente previstos (Zaffaroni).
Requisitos
A) El estado emocional: En su acepcin jurdica la emocin es el estado de
conmocin del nimo que genera una modificacin en la personalidad,
alcanzando un lmite de gran intensidad, pudiendo traducirse en ira, dolor,
miedo, abulia, etc.
B) Violencia de la emocin: La emocin debe ser violenta, es decir, llegar a
un nivel en el que resulte difcil controlar los impulsos. La capacidad de
reflexin del agente debe haber quedado tan menguada, que no le permita
la eleccin de una conducta distinta con la misma facilidad que en
supuestos normales, en virtud de la disminucin de los frenos inhibitorios
(Creus). Al respecto, se ha resuelto que no actu en ese estado
conmocional la persona que tuvo un efectivo control del arma y conciencia
en su utilizacin.
C) Excusabilidad de la emocin: El estado de emocin es excusable si las
circunstancias que lo produjeron tienen repercusiones en cualquier persona
que se hallara en la situacin que vivi el agente. Ello exige, en primer
lugar, que haya existido una causa provocadora de la emocin, que sea un
estimulo recibido por el autor desde afuera, no es indispensable que
procedan de la victima, la atenuante se aplica aun cuando la victima sea
extraa al hecho que suscit la emocin. Tampoco es indispensable que se
trate de un hecho o situacin que afecte directamente al agente, con tal que
revierta sobre el como estimulo. Adems, se seala que la causa debe ser
eficiente respecto de la emocin, es decir, tiene que ser un estimulo externo

que muestre la emocin violenta como algo comprensible, para ellos, dicha
causa debe ser apreciada en relacin con las modalidades y costumbres
del autor. Conforme a lo expuesto, Donna deja en claro que lo excusable es
la emocin, y no el homicidio (supuesto en el que correspondera excluir la
pena y no atenuarla). Cabe agregar que una parte de la doctrina y la
jurisprudencia requieren que los motivos que provocan la emocin violenta
sean ticos (Molinario).
D) Actualidad de la emocin: Es relevante que el autor este emocionado
mientras ejecuta el hecho, precisamente porque la excusa radica en que
haya perdido el pleno dominio de sus frenos inhibitorios (Creus). La
conducta debe ocurrir mientras dura el arrebato emocional. Aqu radica la
diferencia entre la emocin y la pasin: puede haber un homicidio pasional
premeditado, pero nunca un homicidio emocional premeditado (Molinario).
Agrega Donna que debe existir una conexin causal entre la emocin
violenta y el homicidio.
E) Error sobre las circunstancias de atenuacin: La doctrina ha entendido
que, siempre que el estimulo tenga algn sustento objetivo, el error o
ignorancia sobre las circunstancias que lo constituyen no elimina la
atenuante (Creus).

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL (INC. B)


Aclaracin previa
Esta denominacin obedece a que el prefijo preter, de origen latino, significa
ms all, por lo que preterintencionalidad quiere decir ms all de la
intencin (Molinario). En este delito, la tipicidad supone una combinacin entre
dolo y culpa, ya que en su aspecto objetivo, requiere una agresin con medios
que no son letales, y que pese a ello- ocasiona la muerte de la victima; y en
su aspecto subjetivo, exige que el autor haya actuado con un dolo de agredirque no incluya ese deceso como un resultado querido o aceptado.

Particularidades del tipo


A) El medio empleado: El tipo penal requiere que el autor obre con un medio
que no deba razonablemente ocasionar la muerte de la victima.
Objetivamente, esa razonabilidad atae a la capacidad o idoneidad letal del
medio empleado. El medio que normalmente es apto para causar la muerte,
ya sea por su propia finalidad o por su capacidad vulnerante, impide la
aplicacin del tipo (Creus).

B) El propsito de daar: Se requiere que el autor obre dolosamente, pero


solo respecto del dao en el cuerpo o la salud de la victima, sin extenderse
a su muerte. Si esta ha sido querida o aceptada, se tratara de un homicidio
doloso y no preterintencional. Para parte de la doctrina, el hecho de que la
ley se refiera al propsito de causar dao indica que se exige dolo directo
(Soler), sosteniendo que cuando el dolo sea simplemente eventual habr
que atribuir la muerte a titulo culposo o las lesiones a titulo doloso, segn el
caso. Para otros, dicha expresin no excluye el dolo eventual de lesiones
(Nuez), ya que la ley no habra utilizado el termino propsito en el
sentido tcnico del dolo de propsito, sino como una referencia genrica al
dolo, cualquiera sea su estructura, y esta solucin permite resolver con
mayor solvencia los casos que se presenten (Creus).
C) La muerte: En relacin con el resultado muerte, en la figura que nos ocupa,
debe ser previsible. Si el resultado es imprevisible (consecuencia fortuita),
solo podr imputarse al autor el delito de lesiones dolosas.

ART. 82 CUANDO EN EL CASO DEL INC. 1 DEL ART. 80 CONCURRIERE


ALGUNA DE LAS CIRCUNSTANCIAS DEL INC. 1 DEL ARTICULO
ANTERIOR, LA PENA SERA DE RECLUSION O PRISION DE DIEZ A
VEINTICINCO AOS.
Alcances de la disposicin
La ley extiende la atenuante propia de la emocin violenta a los casos en que
el homicidio pueda encuadrarse en el Art. 80 Inc. 1, aunque estableciendo una
pena de gran severidad (Creus). Dado que en este supuesto de atenuacin no
ha sido contemplado para los restantes casos de homicidio agravado, Molinario
considera que, ante tal omisin, en los casos de concurrencia de agravante y
atenuante, correspondera aplicar el art 79. Tal postura no es compartida por
otros autores, segn los cuales la exclusin de los dems incisos del art. 80 se
explica porque la influencia del dolo directo con referencia al resultado o la
utilizacin de los medio y las conexiones subjetivas que requieren las
agravantes, segn los casos, las tornan incompatibles con las circunstancias
extraordinarias de atenuacin aqu comentadas (Creus).

ART 83 SERA REPRIMIDO CON PRISION DE UNO A CUATRO AOS, EL


QUE INSTIGARE A OTRO AL SUICIDIO O LE AYUDARE A COMETERLO, SI
EL SUICIDIO SE HUBIESE TENTADO O CONSUMADO.
Consideraciones sobre el bien jurdico protegido
El bien protegido por la ley es la vida humana. En el Cd. Penal no se castiga
el suicidio (acto de matarse voluntariamente) ni su tentativa, ya que el
legislador ha entendido que, de acuerdo con el art. 19 de la Constitucin
Nacional, se trata de un mbito en el cual el Estado no debe ingresar, pues la
decisin de vivir o no es un acto propio de la conciencia humana (Donna). Lo
que se reprime es la participacin (consistente en determinar, inducir, incitar,
ayudar o facilitar) en el suicidio o intento de suicidio de otro, lo que revela en el
autor un menosprecio por la vida ajena (Creus).
El suicidio y el homicidio
El delito requiere para su configuracin que el suicidio se haya consumado o
intentado. Seala Molinario que quien cometa el suicidio debe ser una persona
penalmente capaz, y debe saber que con la accin que realiza se matar. De
otro modo el instigador no seria tal sino que estara actuando como autor
mediato de homicidio, pues utilizara a la propia victima como instrumento de
su accionar.
Es importante destacar la diferencia entre la ayuda al suicidio y el homicidio
consentido por la victima. En el primer caso el sujeto activo despliega una
accin complementaria, pues la accin principal (suicidarse) esta a cargo del
protagonista y es ste quien tiene el dominio del hecho, mientras que en el
ultimo supuesto la victima no domina el hecho ni determina el comienzo de la
accin, motivo por el cual se trata de un homicidio (Molinario).
Estructura tpica
Tipo objetivo
A) Sujeto activo: Puede ser cualquier persona.
B) Sujeto pasivo: En principio, cualquier persona puede ser victima de una
instigacin o ayuda al suicidio. No obstante, indica Creus que la instigacin
debe recaer sobre quien comprende el carcter del acto al cual se lo incita,
ya que la dirigida al inimputable que carece de discernimiento, o a quien
acta por error (sabindolo el agente) o coaccionado por el sujeto activo,
coloca al incitador en el tipo de homicidio, pues la victima obrara como un
instrumento (Soler, Molinario).

C) Accin tpica: Se contemplan dos conductas:


Instigacin al suicidio: Se concibe como la accin por medio de la cual el
agente persuade a un sujeto de que se quite la vida por s mismo. Esta
accin puede adoptar cualquier forma que no implique eliminar la
voluntariedad del sujeto que se dar muerte, y adems puede expresarse
por cualquier medio: escrito, verbal, simblico; hasta puede adquirir la
forma de actos realizados directa o indirectamente sobre la victima,
intencionalmente dirigidos a que tome la decisin de darse muerte (p. ej.,
prolongados malos tratos). La instigacin debe estar dirigida a una persona
determinada, aquella dirigida a personas indeterminadas no llena el tipo
(Creus).
Ayuda al suicidio: Es la intervencin material en el suicidio del otro,
consistente en la realizacin de actos, principales o accesorios, de
cooperacin o auxilio para que la victima, que se ha determinado al suicidio
por s o por la instigacin de un tercero, lo ejecute. La distincin entre esta
ayuda y el homicidio reside en que en ella el agente no debe haber
realizado actos materiales sobre el cuerpo de la victima que importen la
accin de matar (Creus). Se trata de una ayuda de caractersticas tales
que, quien la presenta, no tiene el dominio del hecho; de lo contrario seria
un homicidio con el consentimiento de la victima (Molinario).
D) Resultado: Para que se configure el tipo se requiere que el suicidio haya
sido consumado o tentado. La doctrina seala que este requisito presenta
semejanzas con las exigencias propias de la participacin, y que por lo
tanto, la expresin consumado o tentado debe interpretarse en sentido
tcnico, de modo que el suicidio debe haber tenido un principio de
ejecucin (Soler). En este sentido se aclara que la instigacin debe haber
tenido eficacia, ya que si no la ha tenido queda impune (Creus).

Tipo Subjetivo
El delito requiere la voluntad de instigar a una determinada persona a que se
suicide, o de contribuir a ello mediante ayuda. Esta estructura solo parece
compatible con el dolo directo. Quedaran obviamente fuera del tipo los actos
de negligencia o imprudencia; y aquellos en los que el autor haya perseguido
una finalidad distinta aunque haya aceptado con indiferencia la posibilidad de
dicho resultado (Creus). En los casos de instigacin, el querer del sujeto avtivo
debe estar dirigido a convencer al otro y a que el convencido cumpla
acabadamente la accin (Molinario).

Consumacin y tentativa
El delito se consuma con el comienzo de los actos de ejecucin del suicidio.
No es posible la tentativa porque lo tpico es la concurrencia de voluntades de
ambos actores al hecho no punible del suicidio, convergencia que solo se pone
de manifiesto con los actos constitutivos del comienzo de ejecucin de aqul.
Conforme lo expuesto, la tentativa del suicida desistida voluntariamente es
apta para configurar el delito de instigacin o ayuda al suicidio, pues ste ha
tenido comienzo de ejecucin (Fontn Ballestra).
Otras cuestiones de inters
A) Instigacin reciproca: En los hechos denominados por Enrico Ferri como
homicidio-suicidio, lo corriente es que, de acuerdo ambos, uno mate al
otro y luego se suicide (Molinario). En caso de que quien mato al otro quede
con vida, su conducta debera ser calificada como homicidio
probablemente en estado de emocin violenta-. Pero si quien queda con
vida es el otro, habr instigado al suicidio. Si ninguno muere, uno ser autor
de instigacin al suicidio, y el otro incurrir en tentativa de homicidio
(Molinario).
La instigacin puede ser reciproca y condicionada. De la concurrencia de
voluntades puede seguirse la muerte de ambos o de uno solo, aunque esto
ltimo quede librado a la suerte o a otra condicin, porque la instigacin
reciproca no deja de ser instigacin y porque exponerse al suicidio no
obstaculiza a que se quiera el suicidio del otro (p. ej., la ruleta rusa) (Fontn
Ballestra).
B) Penalidad: La pena es de uno a cuatro aos de prisin. Explica Soler que
esta penalidad queda absorbida por cualquier forma de participacin
personal que la ejecucin del hecho, imputable a titulo de homicidio o
tentativa de homicidio.

ART. 84 SERA REPRIMIDO CON PRISION DE SEIS MESES A CINCO AOS E


INHABILITACION ESPECIAL, EN SU CASO, POR CINCO A DIEZ AOS EL
QUE POR IMPRIDENCIA, NEGLIGENCIA, IMPERICIA EN SU ARTE O
PROFESION O INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS
DEBERES A SU CARGO, CAUSARE A OTRO LA MUERTE.
EL MINIMO DE LA PENA SE ELEVARA A DOS AOS SI FUEREN MAS DE
UNA LAS VICTIMAS FATALES, O SI EL HECHO HUBIESE SIDO OCASIONADO
POR LA CONDUCCION IMPRUDENTE, NEGLIGENTE, ONEXPERTA O
ANTIRREGLAMENTARIA DE UN VEHICULO AUTOMOTOR.

Aclaracin previa
El Cd. Penal, a diferencia de otras legislaciones, sigue el sistema de tipificar las
figuras culposas en forma especfica, previendo en el art. 84 el homicidio culposo
(Soler). Por otra parte, conforme el principio de culpabilidad, la doctrina sostiene
que en materia de responsabilidad penal la culpa es su lmite mnimo (Soler).
Se ha observado que la caracterstica esencial del tipo culposo es su peculiar
forma de individualizacin de la accin prohibida, porque a diferencia del tipo
doloso activo, en que se individualiza mediante su descripcin, en el tipo culposo
permanece prima facie indefinida. Esto obedece a que los tipos culposos no
criminalizan acciones como tales sino en razn de un resultado que se produce
por una particular forma de realizacin de la accin, que presupone, de parte del
agente, la provocacin de un peligro prohibido, previsible y evitable. Al ser tipos
abiertos, se seala la necesidad de buscar una norma de cuidado que los
complete o cierre; lo que se explica a partir de la imposibilidad de prever las
innumerables formas en que la realizacin de una accin puede violar un deber de
cuidado y crear un peligro (Zaffaroni).
Estructura tpica
Tipo Culposo
A) Sujeto Activo: Puede ser cualquier persona, aunque en ciertos casos, si se
trata del conductor de un automotor, las penalidades se agravan.
B) Sujeto Pasivo: Tambin puede ser cualquier persona, lo que implica que
nos encontramos ante un sujeto pasivo simple. Cabe recordar aqu la
discusin planteada respecto del momento en que se debe considerar que
la persona puede ser sujeto pasivo de un homicidio en este caso culposo-,
ya abordada al comentar el art. 79.
C) Accin tpica: La conducta ha de ser violatoria de un deber de ciudadano.
Si bien el artculo hace referencia a varias formas de comportamientos
culposos, la doctrina tradicional ha entendido que dicha enumeracin, en
esencia, se reducira a dos modalidades: la imprudencia y la negligencia.
As, por ejemplo, con la referencia a la impericia, no se tratara de reprimir
la incapacidad genrica del autor, sino el haber emprendido una accin
para la que el sujeto se sabia incapaz (imprudencia) o se deba saber
incapaz (negligencia), de acuerdo con las circunstancias concretas; y algo
similar ocurrira con las dems modalidades de la culpa (Soler). Se entiende
que la negligencia es la falta de precaucin o indiferencia por el acto que se
realiza, y la imprudencia implica un obrar que lleva consigo un peligro, de

modo que, mientras el negligente no hace algo que la prudencia indica


hacer, el imprudente realiza un acto que las reglas de la prudencia indican
no hacer (Fontn Ballestra).
En las actividades reglamentadas o legisladas (transito, medicina, etc.) las
infracciones normativas son indicios de la violacin del deber de cuidado,
mientras que en las restantes ocasiones es necesario acudir a pautas
sociales de prudencia para cerrar el tipo.
La capacidad individual de previsin es otro criterio que permite verificar si
hubo o no una violacin del deber de cuidado, ya que sta requiere la
posibilidad de conocer el peligro que la accin crea para otros bienes
jurdicos. Si no existe esa posibilidad, no hay violacin al deber de cuidado.
Sobre esta cuestin es importante destacar que si el autor tiene
conocimientos especiales superiores a la media, deben tomarse en cuenta
ya que posee una mayor previsibilidad que otros que no los tienen.
En actividades que intervienen varias personas se aplica el principio de
confianza, segn el cual no es violatoria del deber de cuidado la accin de
quien confa en que el otro se comportara correctamente, mientras no tenga
razn suficiente para dudar o creer lo contrario. El limite al principio esta
dado por el deber de observacin, de manera tal que se viola el deber de
cuidado cuando se mantiene la confianza pese a que hay indicios de que el
otro no se comporta conforme a lo esperado (Zaffaroni).
Actualmente, por la llamada teora de la imputacin objetiva, para
considerar que una accin es tpica, se requiere que haya provocado un
riesgo no permitido (Bacigalupo). Pero es importante aclarar que no toda
creacin de un riesgo puede ser objeto de una prohibicin del derecho
penal, pues ello implicara una limitacin inaceptable de la libertad de
accin, lo cual nos permite afirmar que existen riesgos permitidos, que
excluyen la tipicidad de las conductas que los crean, aunque de ellos se
pueda derivar un resultado tpico. Adems, hay que considerar los casos en
que existe una disminucin del riesgo, como cuando el autor causa un
resultado pero evitando a la vez la produccin de uno ms daoso. En
estos casos se entiende que el resultado no es imputable al que ha creado
un riesgo menor que el originalmente amenazante (Bacigalupo).
D) Resultado: El resultado requerido por el tipo es la muerte de una persona,
de modo que remitimos a los comentarios que se han efectuado en el art.
79.
E) Vinculacin entre la accin y el resultado: La relacin de causalidad, el
nexo de determinacin y la imputacin objetiva: El tipo culposo requiere que
el resultado haya sido causado por la imprudencia del sujeto activo, de
modo que debe haber una relacin de causalidad entre la inobservancia y
el evento daoso producido (Molinario).

Mas modernamente, Zaffaroni ha sealado que con la comprobacin de la


causalidad y de la violacin del deber de cuidado, aun no se puede afirmar
la tipicidad culposa, para la cual resulta necesario verificar si el resultado
esta determinado por esa violacin del deber de cuidado, a travs del
llamado nexo de determinacin. Esta averiguacin supone realizar un doble
juicio hipottico: en concreto, se imagina la conducta del autor sin que viole
el deber de cuidado y, por tanto, sin crear ningn peligro, entendindose
que no habr determinacin cuando la accin imaginada hubiese producido
igualmente el resultado; y en abstracto, debe comprobarse si la norma de
cuidado tenia por fin evitar el peligro en el caso concreto.

F) Culpa inconsciente (sin representacin) y culpa consciente (con


representacin): En los delitos culposos el autor debe haber tenido la
posibilidad de conocer la peligrosidad de su accin, respecto de la cual no
hace falta un conocimiento efectivo. Como el resultado no es querido, las
acciones del sujeto activo deben tener una finalidad diferente de la de
causarlo (Molinario).
La culpa puede ser consciente o con representacin si el agente se
representa la posibilidad del resultado. En este caso, la culpa supone que
aquel confi en que el resultado no se producira, ya que si le fue
indiferente estaremos ante un caso de dolo eventual, pues el agente acepta
la produccin del resultado aunque no lo haya perseguido directamente con
su accionar, respondiendo en consecuencia por el delito de homicidio
simple (Rocha Degreef).
Por otra parte, se considera que hay culpa inconsciente o sin
representacin en los casos en que el sujeto activo, pese a tener
conocimientos que le permitiran representarse la posibilidad del resultado,
no los actualiza (no piensa en ellos) y por ende no se lo representa
(Zaffaroni).

Consumacin
El delito se consuma con la muerte de la victima. Obviamente, no es posible la
tentativa, que resulta inadmisible en los delitos que no son dolosos.
Agravante del 2 prrafo
El segundo prrafo del art. 84 fue introducido en el Cd. Penal por la ley 25.189.
En l se aumenta a dos aos el mnimo de la pena privativa de libertad previsto en

el primer prrafo para quien cometiere un homicidio en forma culposa, cuando las
victimas fueren mas de una o cuando la muerte se produjere por la conduccin
imprudente de un vehculo automotor. Los supuestos calificantes son
independientes entre s, por lo que no es necesario que concurran ambos en
forma simultnea para configurar el tipo agravado.
A) La pluralidad de las victimas: En el primer supuesto de la agravante se
contempla la conducta de quien en forma culposa causa la muerte de por lo
menos dos personas. Como se mencion precedentemente, esta calificante
no solo se aplica cuando las muertes son causadas en el marco del transito
vehicular sino en el de cualquier actividad (Edwards). As, la figura bsica
del primer prrafo se encuentra agravada por el resultado. Al respecto se ha
afirmado que construir una agravante del homicidio imprudente a partir sus
resultados no luce ni conveniente ni correcto, ya que no responde a la
estructura de los delitos culposos, en los cuales la funcin del resultado es
integrar el tipo culposo; por ende el resultado no puede desempear el rol
de calificante. Se ha sealado que, en tal sentido, la norma consagrara
una responsabilidad objetiva, marginando la culpabilidad (Creus).
B) La conduccin de un vehculo automotor: El supuesto restante previsto
en el segundo prrafo se refiere al medio empleado, pues se agrava la
conducta de quien causare la muerte de otro cuando hubiese ocurrido por
la conduccin imprudente de un automotor. Segn una opinin, el concepto
de automotor incluira a las motocicletas (Creus), aunque en sentido
opuesto- tambin puede afirmarse que la conduccin de motocicletas,
ciclomotores y bicicletas no esta incluida en la agravante, con fundamento
en el art. 5 de la ley de transito 24.449, que define al automvil, o en el
art 5 del decreto-ley 6582/58, que establece cuales son los vehculos
considerados automotores. Tampoco queda comprendida en la figura
agravada la conduccin de vehculos que no sean automotores, y se ha
puesto en duda la inclusin de otros vehculos como, por ejemplo, las
aeronaves durante sus movimientos en tierra.
La culpa en algunos mbitos especficos
A) El transito: Existen mltiples situaciones que pueden generar
responsabilidad penal a raz de incidentes de transito. La violacin a las
sealizaciones de los semforos, la circulacin a velocidades
antirreglamentarias, la inobservancia de las prioridades de paso;
constituyen algunos de los supuestos mas frecuentes de imprudencia que
juzgan los tribunales. Cabe destacar que aunque la ley autoriza a no

respetar las disposiciones referentes a la circulacin, velocidad y


estacionamiento a los vehculos de los servicios de emergencia, ello es
excepcional y solo cuando les fuera absolutamente imprescindible,
debiendo circular con sus balizas en funcionamiento y agregando una
sirena.
B) La medicina: Entre los muchos casos que podran citarse mencionamos,
aquel en que un medico suministro un medicamento que contena una
droga a la que su paciente era alrgico, ocasionando as su muerte; en esa
causa, la Corte Suprema decidi que el profesional incurri en un homicidio
culposo, ya que, conociendo que estaba asistiendo a una persona alrgica,
debi extremar los recaudos en la seleccin del material teraputico,
afirmndose que en la particular situacin del procesado, tuvo la posibilidad
de advertir el peligro. Por otra parte, ha condenado a un medico de guardia
que examino a un paciente que haba cado desde 6 metros de altura- y
tras diagnosticarle politraumatismos leves, autorizo su traslado a una
seccional policial, donde falleci por fracturas seas, desgarros viscerales y
hemorragia interna.
C) El empleo de armas de fuego: Cabe destacar que la jurisprudencia ha
entendido que manipular un arma en presencia de otra persona requiere la
previa constatacin de que aquella esta descargada, responsabilizndose
por homicidio culposo a quien por no haberlo hecho- ocasiono una muerte
a raz de un disparo accidental. Incurre en un delito el agente de polica
que, ignorando lo que haba ocurrido, persigue a una persona que huye
corriendo- con el arma en la mano, el dedo en el percutor y la bala en la
recamara.

Otras cuestiones de inters


A) Participacin: La doctrina es conteste en que en los delitos culposos no
resulta admisible la participacin accesoria, nicamente, de los injustos
dolosos-. (Fontn Ballestra).
B) Culpa concurrente y competencia de la victima: Tradicionalmente se ha
entendido que en el homicidio culposo no procede la llamada
compensacin de culpas propia del autor del derecho privado (conforme

con la cual la responsabilidad seria distribuida entre el autor y la victima en


proporcin a sus respectivas culpas)-, ya que en materia penal- la culpa
de la victima no compensara la imprudencia o negligencia determinante del
hecho por parte del autor. Sin embargo, cuando la imprudencia de la victima
por si sola es causa determinante de su muerte, de modo que sta
igualmente se habra producido aunque no hubiera habido culpa del autor,
el resultado tpico no puede ser atribuido a ste. (Fontn Ballestra).
C) La pena de inhabilitacin especial: Entiende Creus que ella slo es
aplicable respecto de las actividades legal o reglamentariamente reguladas,
ya sea para su habilitacin (p. ej., profesionales) o porque el Estado debe
otorgar una licencia para su realizacin (p. ej., conduccin de automotores).
D) Posibilidad de conceder la suspensin del juicio a prueba: Segn la
doctrina sentada por la jurisprudencia plenaria de la Cmara Nacional de
Casacin Penal, la llamada probation no resulta procedente en los casos
de homicidios culposos en que corresponda imponer pena de inhabilitacin
especial.

El Aborto: Art. 85 al 88 del Cdigo Penal Argentino:


Es preciso situar a la figura del aborto como delito tipificado dentro del marco legal
penal que rige en la Nacin como as tambin caracterizar que este tipo de delito
atenta contra las personas por lo que el bien jurdico tutelado no es mas que la
propia vida de la persona, pero bsicamente para el tema en cuestin seria
resguardar la vida de la persona por nacer o comnmente conocido mas bien
como la vida del feto.
Generalmente tanto la Doctrina, los juristas, la jurisprudencia y hasta el
conocimiento popular determinan que aludir al concepto de ABORTO, consiste
bsicamente en la interrupcin del embarazo produciendo la muerte del feto.
Para determinar la configuracin del delito de aborto es necesario:

Que la accin se lleve a cabo antes del nacimiento, pues de lo contrario


seria un homicidio y para el caso de que fuera a causa de la madre seria
agravado por el vinculo (conf. Art 80 inc. 1 CP).
Que la mujer este embarazada, debe haber un feto, teniendo en cuenta que
no se considera un aborto el impedimento de la fecundacin por medio de
pastillas anticonceptivas o preservativos.

Que el feto tenga vida, puesto que no se considera aborto a la expulsin


prematura del feto del seno materno, y aunque despus de ello y con
prcticas abortivas el feto siguiese viviendo.
Que existan maniobras abortivas fsicas (raspajes) o qumicas (inyecciones
abortivas).

Elemento subjetivo: se considera como elemento subjetivo al autor del aborto


siempre y cuando haya actuado con dolo, es decir que haya tenido la intencin
directa de causar el aborto, previo conocimiento del estado de embarazo.

ABORTO CON CONSENTIMIENTO Y SIN CONSENTIMIENTO PRODUCIDO POR UN


TERCERO ART. 85:

Determinar si hubo o no consentimiento de la mujer para practicar la actividad


abortiva resulta fundamental puesto que la figura del aborto como delito tiende a
ser mas grave, puesto que se viola la vida del feto y el derecho de la mujer a ser
madre.
La mujer puede dar el consentimiento en forma expresa o tacita:
-

expreso: cuando la mujer verbalmente o por escrito manifiesta que accede


a que un 3 le practique el aborto.

Tcito: implica que los actos realizado por la mujer sean certeros respecto
de su voluntad de abortar (ej: si la mujer embarazada se interna en la casa
de una partera que practica abortos).

Si bien se admite el consentimiento tcito, no resulta lo mismo con el presunto


consentimiento, dado que no permite establecer con certeza que la mujer acceda
al aborto (ej; que la mujer haya manifestado que no quera ser madre o que en
tal caso abortara).
Consentimiento valido:
-

la mujer debe ser capaz penalmente, en cuanto a que debe obrar


voluntariamente;

debe ser mayor de 14 aos con pleno goce de sus facultades mentales;

no debi haber mediado error ni violencia.

ART. 85: El que causare un aborto ser reprimido:


1 con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento
de la mujer.
Esta pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la
muerte de la mujer;
2 con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con
consentimiento de la mujer. El maximun de la pena se elevara a seis aos, si
el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.

ABORTO PRACTICADO POR PROFESIONALES (AGRAVADO POR ABUSO DE LA


CIENCIA O ARTE) ART. 86 PRIMERA PARTE:

En el artculo 86 primera parte contempla el caso del aborto practicado por


profesionales del arte de curar, cuya enumeracin es en forma taxativa, dejando
de lado a los enfermeros y practicantes.

Si bien la pena que resultara aplicable es la misma del artculo 85, la figura resulta
agravada ya que al profesional se le aplica una inhabilitacin especial por el doble
de la condena.
Cabe considerar que no toda intervencin profesional en el aborto es punible, de
modo que para que ocurra lo contrario el profesional debi abusar de su ciencia o
arte.

ART. 86 primera parte: Incurrirn en las penas establecidas en el articulo


anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el
de la condena, lo mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren
de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.

ABORTOS IMPUNES:
Art. 86 INC. 1: ABORTO TERAPUTICO: es el que se realiza para salvar la vida o la

salud de la madre, amenazada por un peligro que no puede evitarse por otro
medio.
Requisitos para que sea impune:
a) medico diplomado ms el consentimiento de la mujer.
b) Debe realizarse con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre.
c) Que el peligro no pueda evitarse por otro medio que no sea el aborto.
Algunos autores opinan que el art. 86 inc. 1 es innecesario pues consideran que
el aborto teraputico es un caso de estado de necesidad, por lo cual ya estara
contemplado en el art. 34 inc 3 (No son punibles: el que causare un mal por evitar
otro mayor inminente a que ha sido extrao).
Pero en realidad dicho artculo no contempla un estado de necesidad por las
siguientes causales:

a) en el aborto teraputico se exige que el sujeto activo fuera un medico


diplomado y con el consentimiento de la madre; en el estado de necesidad
no.
b) En el estado de necesidad el mal amenazado debe ser inminente y grave,
en el aborto se requiere que exista un peligro independientemente de que
sea grave o inminente.
c) En el estado de necesidad hay que valorar bienes, dado que el bien
salvado sea mayor que el bien daado; en el aborto no se requiere valorar
bienes ya que se da mayor valor a la vida de la madre que al del feto.

Art. 86 inc 2 ABORTO FUNDADO EN VIOLACIN: es el tipo de aborto


practicado respecto de un embarazo producto de una violacin o de un atentado al
pudor sobre una mujer idiota o demente, para el caso, su representante legal
deber prestar su consentimiento para requerirlo.
Se tiene en cuenta 2 posiciones:
Amplia: sostiene que el aborto es impune tanto cuando el embarazo proviene de
una violacin (mujer sana) o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer
idiota o demente.
ABORTO SENTIMENTAL: es el que se lleva a cabo sobre una mujer con
facultades mentales sanas, pero que ha sido violada, se considera que la mujer
fue victima de una violacin y que su maternidad le fue impuesta violentamente, se
considera no justo que se la obligue a tener hijos y se le permita abortar, tiene que
haber consentimiento de la mujer violada.
Restrictiva: sostiene que para que el aborto sea impune se requiere que en todos
los casos, violacin o atentado al pudor, se trate de una mujer idiota o demente.
ABORTO EUGENSICO: es el que se practica sobre una mujer idiota o demente
para evitar un hijo con serias incapacidades fsicas y mentales.

El aborto seria impune si la mujer idiota o demente ha quedado embarazada a raz


de una violacin. Para practicar el aborto se necesita el consentimiento del
representante legal de la mujer.

Bajo el rgimen de la Ley 21338 para que el aborto fundado en violacin sea de
una menos, idiota o demente, no fuese punible, se exiga que antes de practicarse
el aborto se hubiese iniciado la accin penal correspondiente; posteriormente con
la Ley 23077 se elimino esta exigencia.
Requisitos para que sea impune:
a) debe ser practicado por un medico diplomado y con el consentimiento de la
mujer o su representante legal.
b) Que el embarazo provenga de una violacin o de un atentado al pudor.

ABORTO PRETERINTENCIONAL Art. 87: Ser reprimido con prisin de seis


meses a dos aos, el que con violencia causare un aborto sin haber tenido
el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare.
Requisitos del aborto preterintencional:
a) que el autor haya ejercido violencia, sean malos tratos, golpes,
traumatismos, sobre la mujer, como causa que origine la muerte del feto.
b) Que el autor no haya tenido el propsito de causar el aborto.
c) Que el embarazo sea notorio, evidente, notorio, de modo tal que el sabia
que la mujer estaba embarazada y de que era previsible que por las
violencias perdiese al hijo.

ABORTO PROPIO Y DAR CONSENTIMIENTO A UN TERCERO ART. 88:

Es el caso en donde la mujer se causare a si misma, intencionalmente, el aborto


ser punible con prisin de 1 a 4 aos, la misma pena le corresponder por el solo
hecho de dar su consentimiento a un tercero para que le practique el aborto.
Este tipo de aborto requiere que la mujer realice actos tendientes a consumarlo,
debe existir el propsito o la intencin de causarlo.
Art. 88: ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare su propio aborto o consistiere en que otro lo causare

TENTATIVA DE LA MUJER: Art. 88: en la ultima oracin del art. 88 menciona


la tentativa de la mujer no es punible.cuando la propia mujer embarazada es la
que comienza la ejecucin del aborto, la tentativa es impune, sea frente al delito
imposible (no existe embarazo o por inidoneidad en el medio empleado) o bien al
caso de frustracin (el feto permanece con vida).
FALLO: F.A.L. S/ MEDIDA AUTOSATISFACTIVA
13 DE MARZO 2012
La Corte resolvi que cualquier mujer violada tiene derecho a interrumpir un
embarazo, sin autorizacin judicial.
El caso. El tribunal fall sobre el caso de una adolescente de 15 aos que qued
embarazada tras ser abusada por su padrastro, un oficial mayor de la Polica de
Chubut.
La madre en representacin de la hija solicito a la justicia penal de la Provincia del
chubut, una causa contra su esposo por la violacin de la hija, el dia 14 de enero
del 2010, previa denuncia ante el Ministerio Fiscal de dicha provincia el 3 de
diciembre del 2009.
En una primera instancia, una jueza haba rechazo autorizar la interrupcin del
embarazo con el argumento de defender la vida del feto, resolucin que fue
confirmada por la Cmara de Apelaciones de Comodoro Rivadavia. Finalmente, la
Corte Suprema de Chubut revirti el criterio y autoriz la interrupcin.
La Corte Suprema de Justicia resolvi por unanimidad que cualquier mujer puede
interrumpir un embarazo que proviene de una violacin sin necesitar una

autorizacin judicial previa ni temor a sufrir una sancin penal. Adems, el mdico
que realice la intervencin no podr ser sancionado.
El fallo unnime de la Corte fue adoptado por el voto conjunto de su presidente Ricardo
Lorenzetti, de la vicepresidenta Elena Highton de Nolasco, de los jueces Carlos Fayt, Juan
Carlos Maqueda y Eugenio Zaffaroni, y por los votos individuales de los jueces Enrique
Petracchi y Carmen Argibay.
DERECHOS Y ARGUMENTOS SOSTENIDOS POR LA CORTE: El Cdigo Penal
argentino prev en el artculo 86, inciso 1 y 2, que el aborto no es punible en
dos ocasiones: cuando se realiza para evitar un peligro para la vida o la salud de
la madre, y cuando el embarazo proviene de "una violacin o de un atentado al
pudor cometido sobre una mujer idiota o demente".
El segundo inciso ha dado lugar a una discusin judicial histrica en la que se dan
dos interpretaciones, aquella ms restrictiva que entiende que el aborto slo est
permitido en caso de violaciones a mujeres con discapacidad mental y aquella que
entiende que cualquier mujer abusada puede interrumpir el embarazo. Finalmente,
la Corte se inclin por la lectura amplia de dicho artculo.
En el fallo, la Corte sostiene que "reducir por va de interpretacin la autorizacin
de la interrupcin de los embarazos slo a los supuestos que sean consecuencia
de una violacin cometida contra una incapaz mental implicara establecer una
distincin irrazonable de trato respecto de toda otra vctima de anlogo
delito".Para sostener la lectura amplia del artculo, la Corte cita la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, donde reza que "todos los seres humanos
nacen libres e iguales en dignidad y derechos (...). En base a eso, dice que
"resulta imposible concluir en la aplicabilidad de las normas invocadas para fundar
la tesis restrictiva del supuesto de aborto no punible". Adems, los jueces
recuerdan que el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas sostiene que
debe permitirse el aborto para el caso de embarazos que son consecuencia de
una violacin, al tiempo que este organismo llam la atencin sobre la
interpretacin restrictiva del aborto no punible.
La resolucin indica que la realizacin de la interrupcin del embarazo "no est
supeditada a la cumplimentacin de ningn trmite judicial".
En cuanto a la prctica mdica, los jueces definieron que los mdicos no deben
requerir autorizacin judicial para realizar este tipo de interrupciones. Establece
que para que se pueda realizar el aborto, la mujer deber completar una
declaracin jurada dejando constancia que fue violada para que los profesionales
que la asistan puedan efectuar la prctica sin tener responsabilidad penal.
Protocolos hospitalarios. El mximo tribunal tambin solicita a las autoridades
que implementen protocolos hospitalarios para la atencin de abortos no punibles
y pide a los jueces "abstenerse de judicializar el acceso a estas intervenciones, las
que quedan exclusivamente reservadas a lo que decidan la paciente y su mdico".

La judicializacin "adems de ser innecesaria e ilegal, es cuestionable porque


obliga a la vctima del delito a exponer pblicamente su vida privada, y es tambin
contraproducente porque la demora que apareja en su realizacin pone en riesgo
tanto el derecho a la salud" como su "derecho al acceso a la interrupcin del
embarazo en condiciones seguras", sostiene el texto.
La interpretacin. En uno de los pasajes del fallo, los jueces se refieren a la
redaccin del inciso 2 del artculo 86 que dio lugar a diferentes interpretaciones.
Dicen que al hablar de "violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente", utilizando la conjuncin disyuntiva "o", se est haciendo
referencia a dos grupos de causas de embarazos.
"Es evidente que por exclusin, 'violacin' se refiere al acceso carnal violento o
coactivo sobre mujeres no 'idiotas ni dementes'", sostienen.

Anexos
Situacin jurdica del aborto distintos pases del mundo.

No punible si la interrupcin del embarazo se realiza antes de un plazo


establecido.
No punible en casos de riesgo para la madre, violacin, defectos en el feto o
factores socioeconmicos
No punible en casos de riesgo para la madre, violacin o defectos en el feto.
No punible en casos de riesgo para la madre o violacin.
No punible en casos de riesgo para la madre.
Punible sin excepciones.
Vara por regin.
No hay informacin.
Nota: En la mayora de los pases y supuestos citados, la intervencin ha de
efectuarse antes de plazos establecidos.
Ms provincias se sumaron al fallo sobre aborto no punible
Doce Estados adhirieron a la medida de la Corte que estable que los abortos en caso de
violacin no necesitan autorizacin judicial. La Pampa se integr.

02-05-2012

BUENOS AIRES Autoridades de 12 provincias ya adhirieron al fallo de


la Corte Suprema de Justicia que establece que los abortos en casos
de
violacin
no
necesitan
autorizacin
judicial.
La Pampa se sum ayer a Tierra del Fuego, Salta, Santa Fe, Formosa,
Misiones, La Rioja, Santiago del Estero, Neuqun, Buenos Aires,
Chubut y Crdoba, que adhirieron al fallo de la Corte.
El mximo tribunal nacional ratific el 13 de marzo que las mujeres
vctimas de una violacin pueden solicitar que se les practique un
aborto sin necesidad previa autorizacin judicial y al igual que los
mdicos
que
las
asistan,
estn
exentas
de
pena.
Asimismo exhort a las autoridades nacionales, provinciales y de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires a implementar y hacer operativos,
mediante normas del ms alto nivel, protocolos hospitalarios para la
concreta atencin de los abortos no punibles y para la asistencia
integral
de
toda
vctima
de
un
delito
sexual.
Fabiana Ros, gobernadora fueguina, afirm, a 12 das de conocido el
fallo de la Corte, que su provincia acatara la decisin judicial.
Tambin el gobernador bonaerense Daniel Scioli se manifest a favor,
en una provincia que cuenta con protocolo de aborto no punible desde
2007. Del mismo ao es el Procedimiento para la atencin profesional
frente a solicitudes de prcticas de aborto no punibles de Neuqun,
otra de las provincias que adhiri a la decisin de la CSJN.
En Crdoba, el gobierno se adecu inmediatamente a la nueva
disposicin judicial a travs de la Gua de procedimiento para la
atencin de pacientes que soliciten prcticas de aborto no punibles.
En esta provincia, a pesar de la decisin del gobierno de Jos Manuel
de la Sota, una presentacin judicial de la organizacin Portal de Beln
obtuvo una medida cautelar del juez Federico Ossola, que suspendi el
protocolo en los centros de salud provinciales, medida que fue apelada
por
el
Ejecutivo
local.
A travs de un decreto, el gobernador de Salta, Juan Manuel Urtubey,
tambin reglament el aborto no punible y agreg algunas
consideraciones que no estn en el fallo de la Corte. Provincias como
Santa Fe, Formosa, Misiones, La Rioja, Santiago del Estero y Chubut
se sumaron a la nueva normativa adoptaron o tienen en estudio la
implementacin de la Gua tcnica para la atencin integral de

pacientes que soliciten aborto no punible elaborada en 2007 por el


Ministerio
de
Salud
de
Nacin.
En tanto las provincias que an no definieron sus posturas son Ro
Negro, Mendoza, Jujuy, Chaco, Corrientes, Santa Cruz, San Juan, San
Luis
y
Catamarca
y
la
ciudad
de
Buenos
Aires.
Jos Alperovich, gobernador tucumano, adelant en declaraciones
periodsticas que sumar su adhesin al fallo de la Corte y lo mismo
hizo el ministro de Salud entrerriano Hugo Cettour, quien dijo que el
protocolo provincial para realizar abortos no punibles se conocera esta
semana.
En tanto, en la ciudad de Buenos Aires seis bloques de la oposicin
portea en la Legislatura presentaron un proyecto nico de ley que
garantiza el acceso a esta prctica a las vctimas de delitos sexuales.
La iniciativa replica otras presentadas en 2008 y 2010, y garantiza la
interrupcin de embarazo de manera rpida y segura a todas las
mujeres y adolescentes cuya vida corre peligro o hayan quedado
embarazadas como consecuencia de una violacin.

Bibliografa consultada
CDIGO PENAL: COMENTADO y ANOTADO: PARTE
ESPECIAL (ARTS. 79 A 306) ANDRS JOS D' ALESSIO
ED.BUENOS

AIRES: LA LEY, 2004.

Ttulo 1 ........... Dalia Iellin - Julio Pacheco y Mio


Ttulo 2 ........... Alejandra L. Prez
Ttulo 3 ........... Fernando Klappenbach - Juan F. Gidice Bravo
Ttulo 4 ........... Mara Alejandra Diedrich - Mauro A. Divito
Ttulo 5 ........... Guillermo E. H. Morosi - Mauricio A. Viera
Ttulo 6 ........... Diego J. Avaca - Ignacio F. Iriarte - Elizabeth
Marum
Ttulo '1 ........... Alejandra L. Prez (colaborador especial: Diego
G. Lattanzio)
Ttulo 8 ........... Natalia C. Birreci - ~Mara Alejandra Diedrich
Ttulo 9 ........... Mauro A. Divito - Lorena Fusco
Ttulo 10 ......... Mauro A. Divito - Lorena Fusco
Ttulo 11 ......... Fernando Manzanares - Guido Otranto - Jos
Prez Arias - Julin Subas - Santiago Vismara
Ttulo 12 ......... Juan Manuel Culotta - Ida Carolina Diz Elizabeth Marum

CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial': t. l, Ed. Astrea,


Buenos Aires, 1997.
DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial': t. l,
Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 1999.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial':
actualizado por Guillermo A. C. Ledesma, 14a ed., AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1995.

MOROSI, Guillermo E. H., "Homicidio criminis causae y robo

agravado por homicidio': Fabin ]. Di Placido Editor, Buenos


Aires, 2003.
NUEZ, Ricardo c., "Manual de Derecho Penal, Parte Especial':
2a ed. Actualizada por Vctor Reinaldi, Editora Crdoba, 1999.
SOLER, Sebastin, "Derecho Penal Argentino", t. III, Editorial
Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1992.
ZAFFARONI, Eugenio Ral; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR,
Alejandro, "Derecho Penal, Parte General'; 2" ed., Ed. Ediar,
Buenos Aires, 2002.

Jurisprudencia:
Fallo F.A.L.

Sitios web
www.infobae.com
www.eldial.com
www.pensamientopenal.com

Bibliografa consultada
CDIGO PENAL: COMENTADO y ANOTADO: PARTE
ESPECIAL (ARTS. 79 A 306) ANDRS JOS D' ALESSIO
ED.BUENOS
AIRES: LA LEY, 2004.

Ttulo 1 ........... Dalia Iellin - Julio Pacheco y Mio


Ttulo 2 ........... Alejandra L. Prez
Ttulo 3 ........... Fernando Klappenbach - Juan F. Gidice Bravo
Ttulo 4 ........... Mara Alejandra Diedrich - Mauro A. Divito
Ttulo 5 ........... Guillermo E. H. Morosi - Mauricio A. Viera
Ttulo 6 ........... Diego J. Avaca - Ignacio F. Iriarte - Elizabeth
Marum
Ttulo '1 ........... Alejandra L. Prez (colaborador especial: Diego
G. Lattanzio)
Ttulo 8 ........... Natalia C. Birreci - ~Mara Alejandra Diedrich
Ttulo 9 ........... Mauro A. Divito - Lorena Fusco
Ttulo 10 ......... Mauro A. Divito - Lorena Fusco
Ttulo 11 ......... Fernando Manzanares - Guido Otranto - Jos
Prez Arias - Julin Subas - Santiago Vismara
Ttulo 12 ......... Juan Manuel Culotta - Ida Carolina Diz Elizabeth Marum

CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial': t. l, Ed. Astrea,


Buenos Aires, 1997.

DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial': t. l,


Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 1999.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial':
actualizado por Guillermo A. C. Ledesma, 14a ed., AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1995.

MOROSI, Guillermo E. H., "Homicidio criminis causae y robo


agravado por homicidio': Fabin ]. Di Placido Editor, Buenos
Aires, 2003.
NUEZ, Ricardo c., "Manual de Derecho Penal, Parte Especial':
2a ed. Actualizada por Vctor Reinaldi, Editora Crdoba, 1999.
SOLER, Sebastin, "Derecho Penal Argentino", t. III, Editorial
Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1992.
ZAFFARONI, Eugenio Ral; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR,
Alejandro, "Derecho Penal, Parte General'; 2" ed., Ed. Ediar,
Buenos Aires, 2002.

Jurisprudencia:
Fallo F.A.L.

Sitios web
www.infobae.com
www.eldial.com
www.pensamientopenal.com