Bogotá, noviembre de 2020

Señores
CONSTRUIR S.A.S
Representante Legal
Bogotá

Ref.: Declaración de Renta años 2015-2016

Respetado Dr.:

En atención a su amable solicitud, por medio de este documento presentamos el

concepto jurídico de la referencia, el cual tiene como propósito esclarecer las
posibles acciones respecto a los requerimientos que ha efectuado la DIAN por las
declaraciones de renta de los años 2015 y 2016.

I. CONSULTA

I.1. La consulta radica en las acciones que debe tomar la empresa Construir
S.A.S frente a los requerimientos especiales y liquidaciones efectuadas por
la DIAN respecto a las declaraciones de renta de la empresa para los años
2015-2016.

I.2. ¿Cuál es el efecto normativo del Concepto promulgado por la DIAN?

I.3. ¿Puede el concepto de la DIAN limitar los gastos deducibles del impuesto
sobre la renta?
I.4. ¿Fue correcto el procedimiento utilizado por la DIAN?
I.5. ¿Qué debe hacer la empresa? ¿Cuál sería su concepto en relación con
los requerimientos especiales y las liquidaciones?
I.6. ¿Qué acciones sugiere? ¿Cuándo deben tomarse dichas acciones?
I.7. ¿Cuáles son los riesgos que estas suponen? ¿cuánto costarían en caso
de concretarse?

II. CONCEPTO
A continuación, se desarrollan los puntos que se enlistaron como objeto de la
consulta, esperamos a través de ellos se resuelvan las inquietudes puntuales que
suscita el tema que nos ha sido encomendado.

II.1. ¿Cuál es el efecto normativo del Concepto promulgado por la DIAN?

¿Puede el concepto de la DIAN limitar los gastos deducibles del impuesto
sobre la renta?

II.1.1. Los conceptos de la DIAN son aclaraciones o interpretaciones de las

normas tributarias o aduaneras, estas se constituyen como doctrina
oficial, teniendo en cuenta la jerarquía de las fuentes de Derecho, la
doctrina debe estar en armonía con la constitución, los tratados
internacionales, la ley y como es en este caso los decretos leyes que
tienen rango de ley. Cabe recordar que la ley 2010 de 2019 dicta en su
artículo 131 que los conceptos emitidos por la DIAN se constituyen como
interpretación oficial, es decir vinculante y de obligatorio cumplimiento,
solo para los funcionarios de la mencionada entidad. En cambio, para los
contribuyentes no necesariamente es así, pero deben sustentar sus
actuaciones en la vía gubernativa y en la jurisdicción con base en la ley.

De acuerdo con lo dictado en el Decreto 624 de 1.989 que expide el

Estatuto Tributario en su artículo 107, establece la deducibilidad de las
expensas necesarias. Según lo expresado en este artículo, son
deducibles las expensas realizadas durante el año o período gravable en
el desarrollo de cualquier actividad productor de renta, siempre que
tengan relación de causalidad con las actividades productoras de renta,
necesarias y proporcionadas de acuerdo con la actividad. Para esto, el
artículo expresa que la necesidad y proporcionalidad de las expensas
debe determinarse con criterio comercial, de acuerdo con lo
acostumbrado para cada actividad.

Conforme a lo anterior, el concepto de la DIAN puede considerar limitar

los gastos deducibles del impuesto de la renta. Sin embargo, nos
apartamos de la decisión adoptada por la DIAN en su auto. Consideramos
que es claro que las bonificaciones pagadas por la empresa a sus
empleados encargados del área de ventas y a los arquitectos por
terminación anticipada de proyectos constituyen una retribución del
servicio prestado por los trabajadores según lo dictado en la legislación
laboral. Además de esto, dada la tradición y temporalidad de estas
 expensas realizadas durante el periodo gravable, es evidente que se
realizaron en desarrollo de la actividad productora de renta principal de la
empresa sin la cual esta no tendría sostenibilidad financiera. Razón por
la cual, es pertinente aclarar que en concepto nuestro las bonificaciones
cumplen con la relación de causalidad y proporcionalidad con la actividad
productora de renta de la empresa.

II.1.2. ¿Fue correcto el procedimiento utilizado por la DIAN?

II.1.2.1. La Dian se pronunció sobre la declaración de renta de la empresa

CONSTRUIR S.A.S de los años 2015 y 2016 notificando el auto de
inspección el día 15 de abril de 2019, art 779 ET esta inspección tiene
como fin verificar la exactitud de las declaraciones de renta
presentadas por los contribuyentes para presentarse la Dian tiene un
término hasta 3 años después de presentada la declaración. Por lo
tanto, el término para notificar el requerimiento especial se suspende
por el término de 3 meses (art 706 ET) contados a partir de la
notificación del auto de inspección, La inspección se realizó el día 8
de julio de 2019. En dicha diligencia se recopilaron copias de los
soportes de los gastos imputados en las declaraciones de renta de los
años 2015 y 2016. (contando 3 meses a partir del auto de inspección
la Dian tenía hasta el día 12 de julio para notificar requerimientos
especiales.)

II.1.2.2. ¿Cuál sería su concepto en relación con los requerimientos especiales

y a las liquidaciones?

El día 9 de julio de 2019, (estando dentro del término) la Dian notificó

requerimientos especiales alegando la no procedencia de las deducciones
de bonificaciones argumentando el incumplimiento de los requisitos del
artículo 107 del Estatuto Tributario y citando el concepto de la misma entidad
del 10 de diciembre de 2013 N.º 10122013, además se desconocieron gastos
por 20 millones argumentando que no eran documentos equivalentes de
soporte fiscal ya que son recibos de caja.

Pese a esto, consideramos que los recibos de caja aportados por la empresa
sí se configuran como soporte fiscal. Según el art 661 del ET se tendrá como
soporte fiscal la factura o documento equivalente y en este caso los recibos
de caja son documentos equivalentes. La DIAN en publicaciones ha
estipulado los Documentos necesarios para determinar los pagos que
 constituyen deducciones. El literal J dice “se estipula que Todos los
documentos que respalden ingresos, costos, deducciones, patrimonio,
emitidos por las entidades o personas competentes son documentos que
sirven de soporte al momento de realización de la declaración de renta.”

II.2. ¿Qué acciones sugiere? ¿Cuándo deben tomarse dichas acciones?

Para este caso, podría considerarse el recurso de reconsideración. Este se

le solicita a la Dian que considere el acto administrativo liquidatario que
expidió para que lo revoque. Sin embargo en este caso concreto ya no se
puede interponer el recurso, debido a que en el art 720 ET señala que se da
un plazo de dos meses y este se cuenta desde el día que se notifica el acto
administrativo es decir en este caso la declaración oficial que fue el día 3 de
marzo de 2020 por lo tanto tenía hasta el día 3 de mayo de 2020 para
interponer el recurso, es decir, se venció el término para interponerlo. Con
esto, se da por entendido la aceptación del contribuyente, sin embargo, esto
no agota el recurso de la demanda ante la jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo. Consideramos que la empresa por usted representada debe
demandar directamente la liquidación oficial ante la jurisdicción de lo
contencioso administrativo recordando el artículo 164 de la ley 1437 de 2011
en el cual se estipula que se tiene un término de 4 meses.

Esta demanda se puede presentar alegando que las bonificaciones

entregadas por la empresa a sus trabajadores corresponden a una
bonificación habitual es decir que hace parte del salario del empleado (art
127 CST) y teniendo en cuenta que los contribuyentes del impuesto a la renta
pueden deducir los salarios y demás conceptos laborales que paguen a sus
empleados. Además, de la explicación ya abordada en la que estas
bonificaciones se enmarcan en las deducciones de las que habla el artículo
107 del Estatuto Tributario.

II.2.1. ¿Cuáles son los riesgos que estas suponen? ¿cuánto costarían en caso
de concretarse?

En caso de optar por la demanda ante la jurisdicción de lo Contencioso

Administrativo, el artículo 647 y 648 del E.T establecen una sanción por
inexactitud en la declaración de renta, esta con un valor del 100% de la
diferencia entre la declaración y la liquidación de la DIAN. De acuerdo con la
información aportada, la diferencia entre la declaración realizada por la
empresa y la liquidación de la DIAN es de $375.000.000 en el año 2015 y
$300.000.000 para el año 2016. Esto arroja un valor a pagar por ambas
 sanciones en total de $675.000.000 pesos colombianos. Cabe aclarar, que
de no cancelar esta sanción, seguirán corriendo los intereses moratorios
según lo estipula el artículo 634 del E.T. Sin embargo, en caso de optar por
interponer la demanda estos intereses se suspenderán hasta por 2 años o
hasta que la jurisdicción resuelva de fondo el litigio.

Agradecemos la confianza depositada y ponemos de presente la disposición para

atender cualquier inquietud o duda que este documento genere.

Atentamente,

LIZARAZO & ASOCIADOS S.A.S

Abogados Especialistas en Derecho Tributario.
Bogotá́ D.C., noviembre de 2020

Señores
CONSTRUIR S.A.S
NIT 811.009.499-4
Ciudad

REF: HONORARIOS

Respetados Señores

A continuación me permito referir los honorarios a cargo del concepto solicitado. La

tarifa de estos se calculará con base en el número de horas invertidas, teniendo en
cuenta un valor fijo por hora de $295.600.oo.

1. Concepto
• Número de horas invertidas: 24
• Costo total: $ 7´094.400.oo

En caso de que se decida llevar a cabo el recurso, dicha actuación tendrá un costo
de 15 SMLMV:

• En dado el caso el recurso prospere, se cobrará un porcentaje

adicional equivalente al 20%.

Cordialmente,

LIZARAZO & ASOCIADOS S.A.S.