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Radicado 73001-33-33-010-2018-00085-00
Medio de control: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO
Demandante: GLADYS CARRIÓN CASTRO
Demandado: UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN
PENSIONAL y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE
LA PROTECCIÓN SOCIAL UGPP
Asunto: Reliquidación pensional
Sentencia: 0022
I. ANTECEDENTES
1. PRETENSIONES
1.1 Que se declare la nulidad de la resolución No RDP 041686 del 3 de noviembre del
2017 por la UGPP, mediante el cual se negó la reliquidación de la pensión de jubilación
a la señora Gladys Carrión Castro con todos los factores salariales devengados en el
último año de servicios.
1.2 Que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la resolución No RDP
003328 del 30 de enero del 2018, mediante la cual la UGPP resuelve el recurso de
apelación y confirma la resolución recurrida.
1.3. Que se declare que la señora Gladys Carrión Castro tiene derecho a que la UGPP
le reconozca y pague la reliquidación de la pensión de jubilación, con todos los factores
que constituyen salario devengados en el último año de servicio.
1.5 Que se condene a la accionada a indexar la mesada pensional con base en el índice
de precios al consumidor, conforme al art. 187 de la Ley 1437 de 2011.
1.6 Que se condene a la demandada a realizar los reajustes anuales de ley a que haya
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Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho
Demandante: Gladys Carrión Castro
Demandado: Unidad administrativa especial de gestión pensional y contribuciones parafiscales protección social UGPP
Decisión: Niega pretensiones
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1.7 Que en caso de ser favorable la sentencia, se decrete la prescripción total de los
aportes y de la indexación de los aportes adeudados por la pensionada por no haber
sido cobrados por el ente recaudador de aportes.
1.8 Que en caso de que no se decrete la prescripción total de los aportes adeudados
por el demandante, se ordene que sean cancelados por el patrono del accionante.
1.9 Que en caso de que no se decrete la prescripción total de los aportes adeudados
por el demandante se ordene el pago de los últimos 3 años de aportes anteriores a la
fecha de retiro del accionante y que sean indexados acorde con el índice de precios al
consumidor.
1.10 Que en el evento en que no prosperen las anteriores pretensiones, se ordene que
los aportes a cargo del demandante sean por el término de 5 años anteriores al retiro
del servicio de conformidad con el artículo 187 del estatuto tributario.
2. HECHOS
2.1 Que la señora Gladys Carrión Castro nació el 19 de noviembre de 1943 y adquirió
su status de pensionada el 19 de noviembre de 1993.
2.2 Que la Caja nacional de previsión social reconoció la pensión vitalicia de jubilación
a la señora Carrión Castro mediante resolución No 012374 del 24 de julio de 1997
por acreditar 9013 días cotizados y con retiro del servicio el 10 de agosto de 1994.
1 Ley 33 de 1985 artículo 1.- El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de
cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación
equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio.
2Ley 62 de 1985 artículo 1 Todos los empleados oficiales de una entidad afiliada a cualquier Caja de Previsión, deben pagar los aportes
que prevean las normas de dicha Caja, ya sea que su remuneración se impute presupuestalmente como funcionamiento o como inversión.
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2.5 Que mediante resolución No RDP 041686 del 3 de noviembre del 2017 la entidad
accionada negó la reliquidación solicitada, decisión que fue objeto del recurso de
apelación.
2.6 Que mediante resolución RDP 003328 del 30 de enero del 2018 la accionada
resuelve el recurso de apelación confirmando en todas y cada una de sus partes la
resolución apelada.
2.7 Que la UGPP no tuvo en cuenta que el accionante es beneficiario del régimen
transición de la ley 100 de 1993 y la prestación debe ser reconocida con el 75% de
todos los factores salariales devengados en el último año de servicios
2.9 Que en la liquidación de la mesada pensional del causante se le debe tener cuenta
como factores salariales el sueldo básico, la bonificación por servicios prestados, las
primas de servicios, navidad y vacaciones
3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Señala que si bien, el régimen de transición de la ley 100 de 1993, respetó los derechos
adquiridos, solo estableció lo concerniente a la edad, semanas de cotización o tiempo
de servicio y en cuanto al monto de la pensión de vejez, se estaría a lo dispuesto en el
régimen anterior en el que se encontraba afiliado el beneficiario de la transición.
Que los factores salariales tenidos en cuenta para la liquidación de la pensión son
aquellos contemplados en la Ley 62 de 1985 y sobre los que la norma en mención,
Para los efectos previstos en el inciso anterior, la base de liquidación para los aportes proporcionales a la remuneración del empleado
oficial, estará constituida por los siguientes factores, cuando se trate de empleados del orden nacional: asignación básica, gastos de
representación; primas de antigüedad, técnica, ascensional y de capacitación; dominicales y feriados; horas extras; bonificación por
servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna o en día de descanso obligatorio.
En todo caso, las pensiones de los empleados oficiales de cualquier orden, siempre se liquidarán sobre los mismos factores que hayan
servido de base para calcular los aportes.
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señala taxativamente debe hacerse aportes al sistema de seguridad social en
pensiones.
Propuso como excepciones las de “Inexistencia del derecho a reclamar por parte de la
demandante. Cobro de lo no debido. Buena fe. Inexistencia de vulneración de principios
constitucionales y legales. Prescripción de diferencias de las mensualidades causadas
con tres años de anterioridad a la fecha de radicación de la demanda. Innominada o
genérica”.
4. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN
4.1 Parte demandante.
Que todas las personas deben ser juzgadas de acuerdo con la ley preexistente y no con
jurisprudencia nueva de acuerdo con el debido proceso y con el principio de confianza
legítima mediante el cual las personas esperan ser juzgadas con leyes existentes al
momento que se accede al derecho o sea las normas vigentes al momento de su
reclamación del derecho vulnerado.
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4.2 Parte demandada.
Procede el despacho a determinar si ¿si la señora Gladys Carrión Castro tiene derecho
a la reliquidación de su pensión de jubilación sobre el 75% del promedio de todos los
factores salariales devengados durante el último año de servicio anterior al retiro
definitivo?
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Considera que es procedente la reliquidación de la mesada pensional, porque la entidad
accionada al expedir los actos administrativos acusados ha vulnerado el derecho
constitucional la accionante, pues al liquidar la pensión no se ha dado aplicación integral
a la ley 33 de 1985, violando los principios constitucionales de favorabilidad, condición
más beneficiosa, el principio de confianza legítima mediante el cual las personas
esperan ser juzgadas con leyes existentes al momento que se accede a la misma o sea
las normas vigentes al momento de su reclamación, el de inescindibilidad de la ley y el
irrenunciabilidad a los beneficios mínimos contenidos en el artículo 53 de la Constitución.
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6. Que la demandada resolvió el recurso Documental. Copia de la resolución RDP
de apelación confirmando en todas y cada 003328 del 30 de enero del 2018 (fl 28 –
una de sus partes la resolución apelada y 29)
declarando agotada la vía gubernativa
7. Que la accionante devengó de agosto de Documental. Formato 3 A certificación de
1993 al mes de agosto de 1994 asignación salarios mes a mes expedido por el
básica y bonificación por servicios I.C.B.CF (fl 19)
prestados, prima de junio, prima de
navidad y de vacaciones,
La Ley 100 de 1993 buscó desarrollar estos mandatos, pero sin abandonar el
régimen de prima media. En la exposición de motivos del proyecto de la Ley
100 de 1993, el Gobierno señaló que la reforma resultaba necesaria en aras de
fortalecer financieramente el sistema. Allí se dijo que los objetivos prioritarios
eran (i) lograr el equilibrio fiscal; (ii) aumentar la cobertura, especialmente para
los más vulnerables y mejorar la equidad; (iii) fortalecer el sistema financiero de
ahorro; y (iv) mejorar la eficiencia en el manejo de los recursos. De igual
manera, dentro de los considerandos se llamó la atención sobre que el Estado
en su calidad de garante permitió que se fundaran establecimientos que
prestaran el servicio de seguridad social en pensiones sin ningún tipo de
restricción o un esquema regulatorio definido. En síntesis, la Ley 100 buscó
“ampliar la cobertura, adecuar la edad de retiro a las nuevas condiciones
demográficas y de esperanza de vida del país, equilibrar la relación entre
contribuciones y beneficios, reducir costos de administración y mejorar los
rendimientos de los aportes para garantizar la sostenibilidad futura del
sistema”3.
“un mecanismo de protección para que los cambios producidos por un tránsito
legislativo no afecten desmesuradamente a quienes, si bien no han adquirido el
derecho a la pensión, por no haber cumplido los requisitos para ello, tienen una
expectativa legítima de adquirir ese derecho, por estar próximos a cumplir los
requisitos para pensionarse, en el momento del tránsito legislativo.4
3
Bonilla G, Ricardo, “Pensiones: En Busca de la equidad”, en Boletín N° 8 del Observatorio de Coyuntura Socio Económica (OCSE) del
Centro de Investigaciones para el Desarrollo (CID), Bogotá, 2001, p. 1.
4 Ver Sentencia C-789 de 2002.
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Posteriormente la sentencia SU- 230 de 2015 planteó el problema jurídico, en cuanto al
régimen de transición de la Ley 100 de 1993, y la inclusión de los factores salariales de la
siguiente manera:
5
El régimen de transición también se encuentra regulado en los decretos reglamentarios 813 de 1994, 1160 de 1994, 2143
de 1995, 2527 de 2000 y artículos 259 y siguientes del Código Sustantivo del Trabajo.
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“Así pues, la sentencia C-258 de 20137, fijó unos parámetros determinados para
el régimen especial dispuesto en la Ley 4 de 1992, pero además, estableció una
interpretación sobre la aplicación del IBL a los regímenes especiales sujetos a
la transición del artículo 36 la Ley 100. En esa medida, Sala Plena encontró que
el artículo 17 de la Ley 4 de 1992, en su sentido natural y en concordancia con
su configuración viviente, resultaba contrario al ordenamiento constitucional por
cuanto (i) desconocía el derecho a la igualdad, en armonía con los principios
constitucionales de universalidad, solidaridad y eficiencia que rigen un sistema
pensional equitativo, (ii) generaba una desproporción manifiesta entre algunas
pensiones reconocidas al amparo del artículo 17 de la Ley 4 de 1992 cuando,
además, (iii) existía falta absoluta de correspondencia entre el valor de la
pensión y las cotizaciones, lo cual conduce a que dicha desproporción excesiva
sea (iv) financiada con recursos públicos mediante un subsidio muy elevado.
Esto, además, (v) es incompatible con el principio de Estado Social de Derecho,
puesto que si bien los subsidios en regímenes especiales no son per se
contrarios a dicho principio fundamental, sí lo son los subsidios carentes de
relación con el nivel de ingresos y la dedicación al servicio público del
beneficiario del elevado subsidio.
Ahora bien, al resolver una petición de nulidad por desconocimiento del precedente en
cuanto la aplicación en su integridad de todos los factores salariales devengados en el
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régimen anterior por ser beneficiario del régimen de transición, mediante Auto 326 de 2014,
la Corte Constitucional refirió:
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los argumentos expuestos en párrafos precedentes, era de obligatorio
cumplimiento por la Sección Segunda del Consejo de Estado y la cual estaba
vigente para fecha en que se profirió el fallo acusado”.
La anterior interpretación y el sentido en que debe ser aplicado el artículo 36 de la Ley 100
de 1993, en cuanto al IBL a reconocerse en las pensiones de vejez de los cobijados con
esta norma fue reiterado por la Corte Constitucional en las sentencias SU – 210 y 395 de
2017.
Ahora bien, el Consejo de Estado Sala plena en sentencia de unificación con ponencia
del consejero César Palomino Cortés, sobre las reglas y subreglas para la aplicación
del régimen de transición de que trata el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, señaló:
“El Ingreso Base de Liquidación del inciso tercero del artículo 36 de la Ley
100 de 1993 hace parte del régimen de transición para aquellas personas
beneficiarias del mismo que se pensionen con los requisitos de edad, tiempo
y tasa de reemplazo del régimen general de pensiones previsto en la Ley 33
de 1985”.
93. Para este grupo de beneficiarios del régimen de transición y para efectos de
liquidar el IBL como quedó planteado anteriormente, el Consejo de Estado fija las
siguientes subreglas:
94. La primera subregla es que para los servidores públicos que se pensionen
conforme a las condiciones de la Ley 33 de 1985, el periodo para liquidar la
pensión es:
- Si faltare menos de diez (10) años para adquirir el derecho a la pensión, el
ingreso base de liquidación será (i) el promedio de lo devengado en el tiempo que
les hiciere falta para ello, o (ii) el cotizado durante todo el tiempo, el que fuere
superior, actualizado anualmente con base en la variación del Índice de Precios al
consumidor, según certificación que expida el DANE.
- Si faltare más de diez (10) años, el ingreso base de liquidación será el promedio
de los salarios o rentas sobre los cuales ha cotizado el afiliado durante los diez
(10) años anteriores al reconocimiento de la pensión, actualizados anualmente
con base en la variación del índice de precios al consumidor, según certificación
que expida el DANE.
96. La segunda subregla es que los factores salariales que se deben incluir
en el IBL para la pensión de vejez de los servidores públicos beneficiarios
de la transición son únicamente aquellos sobre los que se hayan efectuado
los aportes o cotizaciones al Sistema de Pensiones.
Es por lo anterior que considera el despacho, que a la señora Gladys Carrión Castro
por ser beneficiaria del régimen de transición contenido en el artículo 36 de la Ley 100
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de 1993, le es aplicable la segunda sub regla contenida en la sentencia de unificación
la cual debe ser aplicada a todos y cada uno de los casos que tengan como fundamento
de las pretensiones el reajuste o reliquidación de la pensión reconocida, sin importar el
régimen especial al que pertenezca el servidor público, por lo que los factores que
deben ser incluidos en el Ingreso Base de Liquidación, son únicamente aquellos sobre
los que se hayan efectuado cotizaciones al sistema de pensiones, en virtud de los
principios de solidaridad y sostenibilidad financiera del sistema.
Para entrar a analizar el presente asunto y con el fin de determinar en el caso concreto si
debe darse aplicación al precedente establecido por la Corte Constitucional, se observa
que el artículo 10 de la Ley 1437 de 2011, dispuso:
De otro lado y con el fin de dilucidar con claridad la aplicación del precedente
constitucional a casos estudiados por la jurisdicción contenciosa administrativa,
tenemos que en la sentencia T-830 de 20129, se estableció la diferencia entre los
conceptos de “antecedente” y “precedente”, sobre los que señaló:
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Al respecto la Corte ha señalado las siguientes razones para establecer la
vinculatoriedad de los precedentes:
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la pensión, tiene su derecho amparado por la Constitución, pero los efectos que aún no
se han consolidado son modificables en virtud de finalidades constitucionales y con
sujeción a los límites que la propia Carta impone 10.
Según esta tesis, las pautas para ejercer el derecho adquirido pueden cambiar, siempre
y cuando la existencia del derecho permanezca indemne. Por ejemplo, en virtud de este
nuevo entendimiento, el monto de las próximas mesadas pensionales puede variar
siempre que no se supriman, puesto que si se suprimen, ello implicaría que el derecho
a la pensión ha sido revocado en desconocimiento de la protección de los derechos
adquiridos.
Es necesario precisar que la vigencia de la ley 100 de 1993 para los trabajadores
particulares y los servidores públicos del orden nacional la estableció el artículo 151
ibídem, a partir de 1 de abril de 1994,
10“Conforme a lo anterior, en principio la ley no puede afectar una situación jurídica concreta y consolidada, que ha permitido que un
derecho ingrese al patrimonio de una persona, por haberse cumplido todos los supuestos previstos por la norma abstracta para el
nacimiento del derecho. Una modificación de esa situación está en principio prohibida por desconocer derechos adquiridos (CP art 58).
Pero en cambio, la ley puede modificar las regulaciones abstractas, sin que una persona pueda oponerse a ese cambio, aduciendo que la
nueva regulación le es menos favorable y le frustra su posibilidad de adquirir un derecho, si aún no se han cumplido todos los supuestos
fácticos que la regulación modificada preveía para el nacimiento del derecho. En este caso, la persona tiene una mera expectativa, que la
ley puede modificar, sin que en manera alguna pueda afirmarse que por esta sola circunstancia haya violado derechos adquiridos, pues,
se repite, la ley rige hacia el futuro y nadie tiene derecho a una eterna reglamentación de sus eventuales derechos y obligaciones. Y es que
si se admitiera que una mera expectativa pudiera impedir el cambio legislativo, llegaríamos prácticamente a la petrificación del
ordenamiento, pues frente a cada nueva regulación, alguna persona podría objetar que la anterior normatividad le era más favorable y
no podía entonces ser suprimida”. Cfr. Sentencia C-038 de 2004.
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incrementará en dos años, es decir, será de 57 años para las mujeres y 62 para
los hombres.
“Artículo 1º.- El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años
continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá
derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión
mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%)
del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año
de servicio.”
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14 CASO CONCRETO
Es necesario precisar que la vigencia de la ley 100 de 1993 para los trabajadores
particulares y los servidores públicos del orden nacional la estableció el artículo 151
ibídem, a partir de 1 de abril de 1994, fecha para la cual la accionante ya tenía el status
de pensionada y había adquirido el derecho a que su pensión le fuese liquidada
teniendo en cuenta los factores salariales, establecido en la Ley vigente, en este caso
la Ley 62 de 1985, como en efecto le fue liquidada.
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La señora Carrión Castro el 2 de agosto el 2017 y mediante apoderado solicitó a la
accionada la reliquidación de la pensión para que se le incluyeran los factores salariales
devengados en el último año de servicio.
La accionada con resolución No RDP 041686 del 3 de noviembre del 2017, niega la
reliquidación porque la prestación le fue reconocida con el 75% del promedio de lo
devengado en los últimos 12 meses de servicio y con los factores salariales
taxativamente establecidos en la ley 62 de 1985, decisión que fue objeto de recurso.
15 RECAPITULACIÓN
16. COSTAS
El artículo 188 del CPACA sobre la condena en costas señala que en la sentencia se
dispondrá sobre la condena en costas, cuya liquidación y ejecución se regirán por las
normas del Código de Procedimiento Civil, pese a ello y como quiera que el compilado
11Corte Constitucional sentencia C-932 del 2006: “desde una perspectiva temporal o cronológica, a la generación de efectos jurídicos
obligatorios por parte de la norma de la cual se predica; es decir, a su entrada en vigor”
Entonces, cuando se fija la fecha de inicio de la vigencia de una ley se señala el momento a partir del cual dicha normatividad empieza a
surtir efectos de la misma manera se alude al período de vigencia de una norma determinada para referirse al lapso de tiempo durante el
cual ésta habrá de surtir efectos jurídicos.
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normativo antes mencionado fue derogado por el Código General del Proceso, serán
estas las normas aplicables en el caso concreto para la condena y liquidación de costas.
Ahora bien, el artículo 365 del C. G. P dispone que se condenará en costas a la parte
vencida en el proceso, o a quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de
apelación, súplica, queja, casación, revisión o anulación que haya propuesto.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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