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III.- PRESCRIPCIÓN
A.- Del trabajador bajo el régimen laboral del D. Leg. 728
Sigamos con los datos indicados en la Resolución de la Primera Sala del Servir
que nos sirve de ejemplo, de la misma tenemos que la persona a la que se le
ha impuesto sanción se encuentra en el régimen laboral del Decreto Legislativo
728, siendo que la comisión del acto presuntamente faltoso se dio el 05 de
septiembre de 2011. Al haber sido declarado nulo el acto administrativo
contenido en el Memorando 333, este acto administrativo jamás existió, por lo
que jamás se aperturó procedimiento administrativo disciplinario (esta es una
ficción legal).
Si nunca se inició procedimiento administrativo alguno, el plazo de prescripción
a la fecha de elaboración de esta entrada sigue transcurriendo. Ahora, siendo
que la trabajadora es del régimen laboral del D. Leg. 728, le aplicaremos el
plazo de prescripción contenido en el art. 233.1 de la Ley 27444, sin perjuicio
de la discusión que se podría tener sobre el principio de inmediatez, que indica:
“La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones
administrativas, prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin
perjuicio del cómputo de plazos de prescripción respecto de las demás
obligaciones que se deriven de los efectos de la comisión de la infracción. En
caso ello no hubiera sido determinado, dicha facultad de la autoridad
prescribirá a los cuatro (4) años.”
Es importante precisar que el inicio de cómputo de los cuatro años comienza a
partir del día en que la infracción se hubiera cometido, conforme lo establece el
art. 233.2 de la Ley 27444. De esta manera, si la infracción se produjo el 05 de
septiembre de 2011, a la fecha de realizada esta entrada, todavía no ha
transcurrido el plazo de cuatro años al que hace referencia la ley, teniendo en
cuenta que este plazo seguirá transcurriendo mientras no se notifique con un
nuevo acto administrativo que comunique el inicio de un proceso administrativo
disciplinario en contra de la trabajadora.
B.- Del trabajador bajo el régimen laboral del D. Leg. 276
Situación distinta es la del trabajador sujeto al régimen laboral del Decreto
Legislativo 276, siendo que la prescripción en este caso se rige por lo dispuesto
en el art. 173 del D. S. 005-90-PCM que establece “El proceso administrativo
disciplinario deberá iniciarse en el plazo no mayor de un año (1) contado a
partir del momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la
comisión de la falta disciplinaria, bajo responsabilidad de la citada autoridad.” Si
el proceso administrativo se inicia con la emisión de una resolución
administrativa de apertura de proceso y esta luego ha sido declarada nula, el
proceso administrativo nunca se inició por lo que el plazo de prescripción sigue
transcurriendo en la actualidad. Si el ejemplo indicado se referiría a un
trabajador del régimen laboral del D. Leg. 276, a la fecha de realización de esta
entrada la acción administrativa estaría prescrita, aunque el anterior
procedimiento se hubiere iniciado, puesto que por la declaración de nulidad
este procedimiento y su instauración no existen.
V.- CONCLUSIONES
1.- La declaración de nulidad de un acto administrativo hace que se retrotraiga
todo al momento de emisión del acto administrativo.
2.- El acto declarado nulo y todas actuaciones administrativas posteriores se
consideran inexistentes para el mundo jurídico.
3.- Siendo que el proceso administrativo disciplinario nunca se inició por haber
sido declarado nulo el acto administrativo de apertura, el plazo de prescripción
se sigue computando conforme a lo determinado por la ley.
4.- En caso de daño irreparable, como la imposibilidad de restituir al trabajador
en sus labores, se debe proceder al abono de una indemnización.
Arequipa, 08 de enero de 2015.