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2. Características.
El estudio de las características del Derecho del Trabajo facilita la comprensión de su especialidad y
autonomía.
2.1. Es una disciplina relativamente nueva frente a disciplinas milenarias. Surge con la Revolución
Industrial y la “cuestión social” que nace de ella (siglos XVIII y XX de la era cristiana).
2.2. Es un derecho autónomo. Adquiere autonomía en cuanto tiene una naturaleza especial,
regulación propia y principios característicos. Tiene sus propios principios y reglas, hoy en día
ya no está ligada al derecho civil o comercial
2.3. Es un derecho de rápida evolución y de carácter inestable . El Derecho del Trabajo tiene que
enfrentarse continuamente a nuevas realidades y tiene que dar respuestas a ellas, que tienen
que ver con la forma en que se realiza el trabajo y la forma en que se organizan los centros
productivos. Tiene una rápida evolución porque se idean nuevos instrumentos para que los
derechos laborales tengan alguna eficacia. Por ejemplo, la reciente ley de acoso sexual pretende
otorgar eficacia al derecho a la intimidad. El carácter inestable es de la naturaleza del Derecho
del Trabajo, debido a la consustancial contraposición de los intereses que están en juego. Por
ello, se logran acuerdos que le otorgan una mayor efectividad. Puede haber teorías distintas
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sobre determinada materia, pero se evoluciona rápidamente de acuerdo a las necesidades, por
ejemplo, el cambio de legislación que permitió que se retirara el 10% de los fondos de la AFP.
Las circunstancias hicieron que se cambiara esto y se adaptó a las necesidades sociales. Hay
instituciones que perduran, pero en el tiempo se pasa a la constitucionalización del derecho del
trabajo que era impensable antes, se dictaron normas en el Código del trabajo en que todas las
garantías constitucionales (derecho a la vida, dignidad, seguridad) se trasladaron al derecho
del trabajo. Todos los días hay nuevas normas, pero el estudio de la jurisprudencia
administrativa y judicial van formando parte del derecho del trabajo a través del recurso de
unificación, que permite qie cuando haya discordancia, la CS unifica y forma parte del
quehacer laboral.
2.4. Sus normas en gran parte son de orden público. Habiendo un interés público en esta
regulación, las partes no pueden modificarla. Ello busca impedir abusos derivados del desnivel
del poder socioeconómico entre el trabajador y el empleador. Algo importante es señalar que
tiene normas de orden público, si bien está dentro del derecho privado, rige in actum, que
afectan contratos individuales de trabajo ya celebrados, por ejemplo, si hay un contrato con el
sueldo mínimo y este se sube, automáticamente se sube el sueldo ya estipulado en el contrato,
entonces, no se entienden incorporadas las normas del momento de celebración del contrato.
No es derecho público sino derecho privado con normas de orden público, estas normas se
incorporan a las situaciones establecidas en el código del trabajo.
2.5. Tiene un carácter finalista. Históricamente tiende a proteger a la parte más débil de la relación
laboral, que es el trabajador.
2.6. Tendencia a la universalización. La regulación sobre las relaciones de trabajo tiende a reiterarse
en los distintos ordenamientos jurídicos. Esta universalización plantea dos elementos:
● Que los fenómenos de las relaciones laborales tienden a reiterarse en un mismo sistema
económico (las instituciones se reiteran). Por ejemplo, la negociación colectiva se
plantea en los distintos ordenamientos jurídicos, pese a tener distinta regulación en
cada uno de ellos.
● Desde el comienzo del Derecho del Trabajo existe una organización internacional que
ha colaborado en el proceso de universalización. La OIT fija normas mínimas sobre
diversos aspectos de las relaciones laborales, y ha planteado que las relaciones de
trabajo se reiteren en los distintos ordenamientos jurídicos. Por ejemplo, en los países de
la Unión Europea la regulación de las relaciones laborales es muy similar.
Algunos autores señalan que el derecho del trabajo se ha universalizado, es decir, existe en
cada país con sus normas, pero tiene un contenido universal.
2.7. Se hace de forma tuitiva y por cuenta ajena porque el empleador es quien se beneficia del fruto
del trabajo del trabajador. Lo normal es que todo el trabajo queda radicado en el empleador. La
característica del derecho del trabajo es que es una relación subordinada, el Estado fija las
reglas por lo que no hay plena autonomía de la voluntad, de hecho, el art. 5º dice que los
contratos pueden ser modificados por mutuo consentimiento en las partes en que se haya
podido convenir libremente, entonces es una disciplina autónoma, pero con reglas básicas
proporcionadas por el Estado en protección del trabajador. Es raro encontrar alguna
participación de las utilidades del empleador producidos por el trabajador que se radiquen en
el trabajador, sin perjuicio de la gratificación. Por ejemplo, los descuentos de remuneración son
muy regulados, ya que la culpa no recae en el trabajador sino en el empleador lo que se pierda
por un accidente.
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Estado se rigen por el estatuto administrativo. Aunque hay ciertas excepciones como el tema de
acoso o de protección de la maternidad del código que sí se aplica al sector público. Los profesores
se rigen por el estatuto docente, etc. Entonces, por regla general el derecho del trabajo rige las
relaciones entre empleadores y trabajadores del sector privado, salvo algunas excepciones.
II. EVOLUCIÓN
1 Art. 1 inc. 1 CT
2 Art. 1 inc. 2 CT
3 Art. 1 inc. 3 CT
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1.1. La revolución industrial en el siglo XVIII fue un punto de inicio. Esta trajo mucha gente del
campo a trabajar en la urbe, confluyeron la tecnología, sistema productivo elaborado, etc. Así
se atrajo a las personas a la ciudad en búsqueda de empleo. Sin embargo, no había normas
laborales: sin límite de horas, trabajo infantil, sistema precario.
1.2. Organización laboral. Sin una legislación sino por cuenta propia y los gremios, ellos exigen
condiciones de salud y laborales y no el trabajo extenuante sin remuneración adecuada.
1.3. Comienza un sistema liberal de los contratos de trabajo y la intervención del Estado. El sistema
contractual se asemejaba más bien al civil, el sistema liberal con enfoque más individualista
miraba a las partes como iguales siendo que una de ellas (trabajador) requiere de protección. El
trabajo no contrata con un contrato de trabajo, sino que era arrendamiento de servicios. Con la
intervención se consiguió regular el salario mínimo, límite de horas y trabajo infantil.
Estos factores impactaron en Chile, porque no estaba ajeno a la situación del mundo, existían las
salitreras que tenían condiciones laborales precarias. De esta manera, el trabajador era casi esclavo de la
empresa existente, existían las pulperías. En esta época no había derecho del trabajo, sino que estaba
ligado a otro derecho (civil, comercial).
En el ruido de sables, los militares entrañaron al congreso y dijeron que querían condiciones laborales,
luego salen distintas leyes que mejoran las condiciones laborales: ley de descanso dominical, ley de la
silla, ley de sala cuna. Arturo Alessandri Palma le encarga a Moisés Poblete Troncoso, para algunos es
el primer laboralista de chile, que establezca condiciones sociales que mejoren las condiciones laborales
de chile. Así se promulgan:
● Ley N° 4053: sobre contrato del trabajo
● Ley N° 4054: seguros de invalidez
● Ley N° 4055: accidentes de trabajo
● Ley N° 4056: Tribunales de conciliación
● Ley N° 4057: Organizaciones sindicales
● Ley N° 4058: Cooperativas
Luego, hay una sintetización de las leyes laborales y se ponen en el código del trabajo en 1931. Este
distingue entre trabajos de obreros y particulares, con normas discriminatorias con respecto a los
obreros respecto de los empleados, los primeros no tenían derecho a indemnización. Obrero es quien
desarrolla un trabajo en que predomina la destreza física sobre la intelectual, el empleado empleaba
destrezas intelectuales por sobre las físicas. Existía el sindicato de obreros y se afiliaban
automáticamente al sindicato sin poder elegir, el empleado, en cambio, podía decidir. De tal manera
que el CT del 31 distinguía con bastante diferencia entre ambos. Durante esta época también se dictan
leyes complementarias, como la ley de 1966.
Con el pronunciamiento militar se toman una serie de medidas. En 1978 se dicta el Decreto Ley N°
2200: este regula las condiciones individuales de trabajo. El DL 2756: regula condiciones sindicales,
radica los sindicatos en la empresa, la empresa era el lugar donde debiera existir la negociación
sindical; y DL 2758: que regula la negociación colectiva, está también existe en la empresa. A este
conjunto de DL se les denomina “Plan Laboral”. Todo esto se radica en la empresa, acá se desarrollan
las condiciones laborales, se crean normas para su funcionamiento y las condiciones mínimas que debe
tener el contrato de trabajo con horas mínimas, causales de terminación del contrato, derecho a
indemnización, etc. Hay profesores que aun dicen que hoy tenemos un plan laboral maquillado, otros
dicen que ya pasó esa etapa y hay un nuevo derecho del trabajo con todas las reformas que se han
agregado con el tiempo. Después de esto hubo varias reformas laborales que fueron complementando
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lo anterior. En el decreto ley 2200 existían causales de terminación que tenían que ver con conductas
fuera de la empresa (sabotaje, terrorismo), los laboralistas sostuvieron que eso no debía ser y las
causales solo debían remitirse a conductas al interior de la empresa, pero el contexto histórico juega su
rol en esto.
El presidente Aylwin dicta la ley N° 19.010 de terminación individual de contrato de trabajo, con esto
se deroga lo anterior y todas las causales de terminación eran por actos o actitudes del trabajador al
interior de la empresa, aún se mantienen algunas similares, como imprudencias temerarias o
paralización de servicios, etc. Después empiezan a establecerse modificaciones importantes en materia
de negociaciones colectivas.
Los principios se definen como: “líneas directrices que informan algunas normas e inspiran directa o
indirectamente una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover y encauzar la aprobación de
nuevas normas, orientar la interpretación de las existentes y resolver los casos no previstos” 4. Estos no nacen en
un momento indicado, sino que se forman a través de un proceso progresivo, lento y variado.
Finalmente son “pautas eficaces que expresan la exigencia del cuerpo social o, mejor decir, derivan de
la conciencia social de ciertos valores históricos, morales y sociales” 5.
1. Las normas no son lo mismo que los principios. Tienen varias diferencias:
i. Las normas son explícitas, mientras que los principios están implícitos en el
ordenamiento jurídico.
ii. A las reglas se obedece, mientras que a los principios se adhiere.
iii. Las normas determinan nuestra acción y los principios determinan actitudes favorables
o contrarias.
iv. Las normas se aplican a casos concretos y los principios son criterios para tomar
posiciones a priori.
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3. Importancia práctica de los principios: son soporte esencial en los casos en que el juez debe fallar
conforme a la equidad, porque ayudan en la interpretación de las normas 6 y a llenar vacíos en la
legislación. Esto ocurre cuando: (a) la ley calla; (b) la ley orienta solo en general; (c) cuando dos
leyes se contradicen y ninguna prevalece sobre otras; (d) cuando se hace inaplicable por las
consecuencias que ello acarrearía, no queridas por el legislador.
→ Importante: La consagración en leyes congela y paraliza la función de los
principios.
4. Principios:
4.1. Principio protector: porque el derecho del trabajo nace para la protección del trabajador así que
se protege en general al trabajador. El derecho del trabajo es una rama del derecho que protege
al trabajador dada la asimetría de poder de las partes, dado que se trata de la parte débil de la
relación laboral. Su fundamento está dado por la misma razón de ser del derecho del trabajo,
no se trata de una interpretación con fundamentos sociales, ya que la intención del legislador
no puede ser otra que intentar favorecer al trabajador. Entonces, mientras que el derecho
común busca la paridad jurídica de los contratantes, el derecho laboral protege a las partes para
lograr una igualdad sustantiva y real entre ellas, poniendo al trabajador en situación de
preponderancia.
● Manifestaciones básicas del principio protector:
i. Normas estatales imperativas: normas de derecho necesario absoluto 7 y de derecho
necesario relativo8.
● Ley de Salario Mínimo: Su origen es el principio protector.
● Respecto de las vacaciones, ningún trabajador puede renunciar a sus
vacaciones porque es un derecho irrenunciable. Se pueden acumular
máximo dos periodos - 30 días, no es que se pierdan automáticamente
porque la responsabilidad de otorgarlas es del empleador, si el empleador
no respeta esto, se le puede cursar una multa a la empresa. Sin embargo,
después de desvinculado el trabajador, puede llegar a prescribir ese
derecho.
● Art. 184 Código del Trabajo
● Jornada Laboral máxima: 45 horas semanales + 2 horas extraordinarias al
día
● Fuero: Es una prerrogativa que impide que el empleador despida sin
realizar previamente un juicio de desafuero, básicamente el empleador debe
6 Art. 24 CC.
7 Máximo y mínimo.
8 Solo mínimos.
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v. Presunto vicio del consentimiento: son los vicios del consentimiento, presuntos o
reales, los que invalidan la renuncia del trabajador. Se entiende que el trabajador
que renuncia lo hace por ignorancia o error. El trabajador que renuncia actúa con
falta de libertad, forzado por la situación de preeminencia social y económica en
que se encuentra el empleador.
● Características conceptuales de la renuncia:
i. Es un negocio jurídico en sentido estricto.
ii. Es una actividad voluntaria unilateral.
iii. Es un acto dispositivo.
→ Art. 4 i/2 Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesión o mera
tenencia de la empresa no alterarán los derechos y obligaciones de los trabajadores
emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo,
que mantendrán su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores.
Esto quiere decir que si una empresa cambia de nombre, es comprada, se fusiona
o es absorbida por otra empresa, mantiene vigentes los derechos y obligaciones
de los trabajadores (contratos de trabajos individuales o colectivos). Esto también
busca la estabilidad en el empleo.
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● Consecuencias de la continuidad:
i. Preferencia de los contratos de duración indefinida: existen dos opciones de
contratos de trabajo en cuanto a la duración: (a) de duración determinada, en
que, al momento de celebrarse, se determina la duración del mismo y; (b) de
duración indeterminada, que se celebran sin establecer cuando terminarán. El
derecho laboral revela marcada preferencia por los contratos de duración
indefinida.
→ Esta preferencia se justifica porque: (a) el contrato indefinido tiende a durar
más; (b) el contrato de duración determinada concluye sin derecho a
indemnización para el trabajador; (c) el contrato de duración determinada
obliga más al trabajador que el de duración indeterminada, en el cual el
trabajador puede poner término a la relación laboral cuando lo desee; (d) la
convicción de que debe ser la dirección del trabajo lo que determine la
duración del contrato y la voluntad de las partes.
→ Esta preferencia tiene diversas consecuencias prácticas: (a) presunción de
duración ilimitada de los contratos; (b) conversión automática en contrato de
duración indeterminada; (c) presunción de duración indefinida de
determinados contratos a plazo; (d) transformación en contrato indefinida
después de la segunda renovación de contrato a plazo; (e) plazos de duración
limitados; (f) imposibilidad de convertir contrato de duración indeterminada
en uno de duración determinada.
ii. Amplitud para la admisión de las transformaciones del contrato.
iii. Facilidad para mantener el contrato a pesar de los incumplimientos o nulidades
en que se haya incurrido.
iv. Resistencia a admitir la rescisión unilateral del contrato, por voluntad patronal.
v. Interpretación de las interrupciones de los contratos como simples suspensiones.
vi. Prolongación del contrato en casos de sustitución del empleador.
Si una empresa se fusiona, es absorbida, etc. Los contratos se mantienen vigentes y se mantienen
los derechos tanto individuales como colectivos de los trabajadores, por la continuidad del
empleo.
4.4 Principio de primacía de la realidad: principio propio del derecho del trabajo.
En caso de discordancia entre lo que ocurre en la realidad y los documentos, prima la realidad,
la práctica. Por lo que si el contrato dice que gana 500.000 pesos y gana en verdad 800.000, por
lo que en caso de discrepancia ganaría 800.000. Así habrá una modificación tácita del contrato
del trabajo. Es bastante frecuente. Por ejemplo, un trabajador que trabajaba en una franquicia de
una compañía de teléfono, en su contrato decía Valparaíso porque ahí empezó, él tuvo una
polola en san Antonio y se fue a San Antonio sin que se modificara el contrato, solo se fue.
Después de dos o tres años trabajando en San Antonio terminó con la polola y quiso volver a
Valparaíso, pero le dijeron que no porque no necesitaba un trabajador allá. El trabajador
demandó porque no le estaban respetando el contrato, el tribunal dijo que en la práctica
trabajaba en San Antonio y por el ppio. De realidad el contrato se modificó tácitamente.
→ ¿Esta discrepancia exige habitualidad? NO pero sí para acreditar la primacía de la realidad
los tribunales han exigido cierta reiteración de la conducta.
● Acepciones:
i. Para la protección del derecho del trabajo no bastaría el contrato, sino que se
requiere la prestación efectiva de la tarea.
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ii. En materia laboral ha de prevalecer siempre la verdad de los hechos por encima
de los acuerdos formales.
● Aplicación Práctica
i. Interesan las labores realizadas, más que la denominación que les den las partes.
ii. Determinación de la existencia de una empresa, independientemente de su
organización jurídica.
iii. Cláusulas tácita incorporadas
● Características:
i. En realidad, todo el orden jurídico se estructura sobre lo razonable, en oposición a
lo arbitrario.
ii. Sin embargo, se hace necesaria su aplicación en aquellas zonas en que la normativa
legal deja un amplio margen a la decisión individual.
iii. Constituye un freno a las áreas del comportamiento donde la norma no puede
establecer límites precisos.
● Características y manifestaciones:
i. El trabajador debe poner empeño normal en la realización de su labor.
ii. El empleador debe cumplir lealmente sus obligaciones.
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La referencia a la dignidad está siempre presente en los instrumentos fundacionales del derecho
internacional de los derechos humanos nacido luego de concluida la Segunda Guerra Mundial. En
tal sentido, se destaca ante todo la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948, que
invoca en su Preámbulo la «dignidad intrínseca (...) de todos los miembros de la familia humana»,
para luego afirmar que «todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos»
(artículo 1°).
Con posterioridad, el concepto de dignidad humana fue retomado por los dos Pactos
internacionales de derechos humanos de 1966 y por la mayoría de los instrumentos condenatorios
de una serie de prácticas o directamente contrarias al valor esencial de la persona, tales como la
tortura, la esclavitud, las penas degradantes, las condiciones inhumanas de trabajo, las
discriminaciones de todo tipo, etc. En la actualidad, la noción de dignidad humana tiene particular
relevancia en las cuestiones de bioética.
Asimismo, un gran número de Constituciones nacionales, sobre todo las adoptadas en la segunda
mitad del siglo XX, hacen referencia explícita al respeto de la dignidad humana como fundamento
último de los derechos enumerados y como la finalidad esencial del Estado de Derecho. En tal
sentido, se destaca la Constitución alemana de 1949, que como reacción a las atrocidades cometidas
durante el régimen nazi, establece en su artículo 1° que: «La dignidad humana es intangible. Los
poderes públicos tienen el deber de respetarla y protegerla». Nuestra Constitución Política en el
artículo 1° señala que “las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
En el art. 2 del CT hay un principio que dice que “reconoce e la función social del trabajo y la
libertad de la persona para contratar y dedicar su esfuerzo a la actividad que elija n”. El inc. 2
establece que las relaciones deben fundamentarse en un trato compatible con la dignidad de la
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persona. Toda empresa que tenga más de 10 trabajadores debe tener un reglamento de orden,
higiene y seguridad que reglamentan la convivencia interna, hoy es más importante que nunca. La
ley obliga tener normas sobre teletrabajo también, entre otras cosas. En esta reglamentación interna,
fuera de tener las obligaciones mínimas (riesgos, etc.), se deben tener normas que garanticen un
ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores, no solo se deben tener normas,
sino que se deben crear un numero de normas y canales necesario para que cuando se vulnere el
respeto, ese trabajador tenga la posibilidad de hacerlo ver para que se restablezcan las condiciones
laborales debidas. El empleador tiene la obligación de aplicar todas las medidas necesarias para que
se respete la honra, integridad y vida privada de los trabajadores.
Cuando se suscribe un contrato de trabajo o relación laboral, los derechos fundamentales son un límite
a las facultades del empleador dentro de la empresa, ¿Cuáles son las facultades? El art 5 CT, señala que
el ejercicio que la ley reconoce al empleador tiene como límite el respeto a los derechos fundamentales
del trabajador. El empleador está dotado de ciertas facultades dentro de la relación laboral. El
empleador está dotado del poder de dirección que emana del 19 N° 21 CPR.
Las relaciones laborales deberán fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona 10.
El reglamento interno debe contener especialmente normas que garanticen un ambiente laboral digno y
de mutuo respeto entre los trabajadores11.
● Poder de dirección12: El decide las tareas, el salario, los horarios, etc. Es el conjunto de
poderes, facultades y potestades que el ordenamiento jurídico laboral reconoce al empleador
con el objeto de:
i. Organizar, dirigir y fiscalizar la actividad laboral de la empresa, establecimiento o
faena, en cuyo caso la potestad de mando recibe el nombre de poder de dirección.
ii. Mantener la disciplina y el orden dentro de la empresa, establecimiento o faena, en
cuyo caso la potestad es poder disciplinario.
iii. Adecuar la naturaleza de los servicios a los requerimientos de la empresa,
establecimiento o faena, ya sea en cuanto a la naturaleza de los servicios, al lugar, o, a
la duración y distribución de la jornada de trabajo.
● Límites: El ejercicio de las facultades que la ley reconoce al empleador tiene como límite el
respeto a las garantías constitucionales en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la
vida privada o la honra de éstos13. Los derechos constitucionales hasta hace algunos años se
hacían valer en contra del Estado, ahora, la diferencia es que estos derechos fundamentales
están instalados dentro de la empresa. Se habla de ciudadanía laboral, significa que este
trabajador que está laborando, es a la vez, ciudadano y como tal tiene garantías
constitucionales que deben ser respetadas por el empleador, y señalamos como derechos
específicos laborales, pero también hay derechos específicos instalados. Cuando hay lesión
de derechos laborales hay una acción llamada acción de tutela laboral, es una protección
especial para recurrir a tribunales a través de procedimientos de tutela laboral. Este
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Hay un catálogo de derechos protegidos en el art. 485 CT se señalan los derechos tutelados dentro
de la relación laboral y al término de esta, no puede haber una discriminación para poner fin a la
relación laboral por ejemplo, dentro de la relación laboral.
Son derechos inherentes a toda persona, que corresponden a todos los seres humanos, reconocidos
en nuestro ordenamiento jurídico y protegidos procesalmente a través de un procedimiento
especial denominado Tutela Laboral.
2. Derechos tutelados:
2.1 Art. 19 Nº 1, inciso 1º de la C.P. Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de las
persona.
Siempre que su vulneración derive de actos ocurridos en la relación laboral. El art. 19 N° 1
establece que… hoy hay muchos recursos de protección y demandas porque se vulnera la
integridad física y psíquica de las personas, especialmente hoy para personal médico, el juez,
como primera medida cautelar, establece medidas para evitar situaciones de riesgo, porque hay
gente que no puede trabajar con la pandemia (embarazadas, adultos mayores, enfermos
crónicos). Si no se entregan los elementos, se puede establecer el recurso. El art. 184 CT
establece el deber de seguridad, se debe entregar elementos de seguridad, sanitizar, guardar
distancia, etc. Hoy en día es muy importante la seguridad. Se debe prevenir el acoso sexual al
interior de las empresas.
2.2 Art. 19 Nº 4 de la CP.: Derecho a la intimidad y respeto a la vida privada. Derecho al honor.
La intimidad resguarda todo archivo, documento, imagen que son propias del trabajador y el
empleador no puede revisarlos, por eso que por mucho que el computador sea propiedad del
empleador o sea dueño de la casilla de correo electrónico, no se puede revisar el correo,
WhatsApp, teléfono del trabajador. El empleador puede prohibir el uso de computadores del
trabajo para fines personales, pero no violar la intimidad y vida privada de las personas. No se
puede dañar la honra de las personas, difamarlas, difundir información falsa, etc. Tampoco
Intromisión en la vida del trabajador y su familia. Divulgación de datos privados del
Trabajador.
● Conceptos:
o Intimidad: Conjunto de los asuntos, conductas, documentos, comunicaciones,
imágenes o recintos que, el titular del bien jurídico protegido, (trabajador) no desea
que sean conocidos por terceros sin su consentimiento previo.
o Honra: conjunto de cualidades éticas que permiten que la persona merezca y reciba
la consideración de los demás. Se vincula al buen nombre, a la buena fama y al bien
moral.
o Honor: es la conciencia de que es preciso estar cumpliendo siempre, estrictamente,
con las obligaciones personales, familiares y sociales.
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Toda medida de control que se implemente en la empresa debe: (a) estar establecida en el
reglamento interno de orden, higiene y seguridad; (b) efectuarse por medios idóneos, concordante
con la naturaleza de la relación laboral; (c) ser de aplicación general, garantizar la impersonalidad
de la mediada y respetar la dignidad del trabajador. Si por ejemplo, quiere revisar bolsos y
mochilas, debe proteger un derecho de propiedad porque se roban las cosas, se debe tener un
mecanismo de control de los bolsos, debe ser proporcional, respetuosa de la dignidad del
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trabajador, sin humillaciones o medidas vejatorias. Otro ejemplo son las cámaras de seguridad,
puede haber cámaras para revisar la productividad o por seguridad, pero deben estar en pasillos y
no en baños, deben ser generales y no directamente en la cara todo el día. Por eso que todo debe ser
reglamentado, para evitar problemas y lesiones de derechos. En un conflicto es mejor que todo esté
en el reglamento para que sea conocido por todos.
Hoy en día se cuestionan algunas medidas de control, porque por ejemplo, ¿se puede pedir
certificado médico de enfermedades, operaciones, patologías, etc., con el fin de saber si puede ir a
trabajar o es población de riesgo? Es un dilema porque hay dos bienes jurídicos protegidos:
intimidad y protección de la salud. Si el trabajador dice que no puede ir a trabajar, es necesario
resguardar su salud, pero es dudoso pedir los certificados, por el derecho a la intimidad de las
personas.
Conforme a dicho principio, debe resolverse la colisión entre dos derechos constitucionales, el que
le asiste al empleador, libertad de empresa, y el derecho fundamental del trabajador en la situación
particular. Todos los fallos de los tribunales y de la dirección del trabajo usan el principio de la
proporcionalidad, del que salen tres sus principios:
i. El "principio de la adecuación": El medio empleado debe ser apto o idóneo para la
consecución del fin propuesto, resultando inadecuado, en consecuencia, la limitación de un
derecho fundamental cuando ella no sirva para proteger la garantía constitucional en
conflicto.
ii. El "principio de necesidad": Este exige que la medida limitativa sea la única capaz de
obtener el fin perseguido, de forma tal que no exista otra forma de alcanzar dicho objetivo
sin restringir el derecho o que fuese menos gravosa. Básicamente, era necesaria la medida
tomada para proteger los derechos del empleador.
iii. El "principio de proporcionalidad en sentido estricto": Por éste, se determina si la limitación
del derecho fundamental resulta razonable en relación con la importancia del derecho que se
trata de proteger con la restricción.
→ Se debe ponderar en cada caso concreto si se aplicó, qué estaba buscando, qué
estaba protegiendo, si fue proporcional, etc.
→ Un caso fue que se perdían muchas encomiendas que salían de x empresa y los
clientes reclamaban que les llegaba la mitad de la encomienda, algo pasó que no
llegaban completas las encomiendas. El despacho se hacía en una camioneta y se
sospechaba si algo pasaba con el chofer o antes de que se enviara, etc. Entonces, la
empresa hizo un seguimiento con otra camioneta fiscalizando a la primera. No
cumplió los principios, porque había medidas menos gravosas para poder
proteger los derechos que perseguirlo todo el día con la otra camioneta. En ese
caso, la dirección del trabajo dijo que si bien era legítimo proteger sus derechos
como empleador, no pasaba el principio de necesidad.
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Si la vulneración a los derechos fundamentales se produce con ocasión del despido, solo puede
reclamar el trabajador. Al estar la relación terminada, la dirección del trabajo ya no tendría
competencia y solo la tienen los tribunales de justicia.
8. Etapa de mediación
La Inspección del Trabajo deberá llevar a cabo, en forma previa a la denuncia, una mediación entre las partes a
fin de agotar las posibilidades de corrección de las infracciones constatadas”.
● Características de la mediación:
i. Obligatoria.
ii. Previa a la denuncia judicial.
Su objetivo es agotar las posibilidades de corrección de las infracciones constatadas para no ir a la
demanda. Debe garantizar el restablecimiento íntegro del derecho afectado, mediante los acuerdos
a los que arriben las partes, tanto en lo referido al tipo de daño provocado, como a la intensidad del
mismo. Debe procurar que, por una parte, el empleador reconozca o acepte la conclusión jurídica
de la existencia de la vulneración; y, por la otra, el trabajador acepte el ofrecimiento reparatorio.
Las partes conversan y se trata de llegar a acuerdo, es algo interno de la DT, es más fácil arreglar el
problema en mediación que ir al procedo judicial. Para que la DT pueda hacer la mediación, se hace
un solicitud, etc.
Dentro de la DT existen los mediadores, son una categoría especial, distinta de los fiscalizadores de
la inspección del trabajo. Cuando termina la relación laboral, muchos van a la mediación, con
personas capacitadas para hacer la mediación. El empleador puede decir que no va a hacer ninguna
medida reparatoria y luego se va a tribunales, p si se incumple, también se va a tribunales. Es un
procedimiento establecido y cualquier persona que vea que no se cumple, tiene todo el derecho a
reclamar que no se cumplen con los derechos de las personas.
9. Medidas reparatorias
Hay diversas medidas que se logran en la mediación:
● Excusas públicas del empleador.
● Reconocimiento expreso de haber vulnerado una o más garantías.
● Publicación en un medio de comunicación.
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Dicha atribución está expresamente contenida en el art. 486 del Código del Trabajo y será la
autoridad jurisdiccional otorgue protección al afectado y adopte las medidas de reparación y
sanción pertinentes.
Indicios suficientes: “hechos que han de generar en el juzgador al menos la sospecha fundada de que
ha existido lesión de derechos fundamentales”.
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1. Concepto: Es una conducta que vulnera la dignidad de la persona, atributo de todo ser humano.
Además transgrede la garantía constitucional relativa a la intimidad, integridad psíquica y física de
la persona, todos derechos fundamentales que deben respetarse al interior de la empresa. Una
persona que es acosada laboralmente puede tener problemas físicos y psíquicos, además de afectar
la dignidad de la persona.
Concepto legal: Es toda conducta que constituya agresión u hostigamiento reiterados, ejercida por
el empleador o por uno o más trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier
medio, y que tenga como resultado para el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillación, o
bien que amenace o perjudique su situación laboral o sus oportunidades en el empleo 15.
Se dice que debe ser reiterado, es una suerte de condición que no tiene el acoso sexual. El sujeto
pasivo siempre es el trabajador y el sujeto activo puede ser el empleador o trabajador. El empleador
no es necesariamente el dueño de la empresa, sino aunque que ejerce mandos medios y tiene
facultades de inspección y mando. Es importante que dice que es por cualquier medio: verbal,
escrito, chat, mail, etc. Por ejemplo, si es muy educado mandando mails, pero manda 30 en una
hora es hostigamiento que afecta la intimidad, tranquilidad, etc. Finalmente se produce una
situación que amenaza la permanencia en la empresa. Hay que distinguir entre la disciplina y la
agresión, no es humillante que pidan que se apure, entonces, es una línea delgada entre ambas.
Concepto de la DT: Todas aquellas conductas que impliquen una agresión física hacia el o los
trabajadores afectados o que sean contrarias al derecho que les asiste, así como las molestias o
burlas insistentes en su contra, además de la incitación a hacer algo, siempre que todas dichas
conductas se ejerzan en forma reiterada cualquiera sea el medio por el cual se someta a los
afectados a tales agresiones u hostigamientos.16
Podría constituirse acoso laboral fuera de horario del trabajo, porque puede haber conductas que
consideran acoso laboral que ocurran fuera del horario de trabajo.
2. Sujetos:
● Sujetos activos: Los empleadores o trabajadores que incurrieren en las conductas
constitutivas de acoso laboral, en los términos y condiciones señalados anteriormente.
● Sujetos pasivos: Uno o más trabajadores, siempre que de la agresión u hostigamientos
reiterados, ejercidos en su contra, resulten las consecuencias previstas en el citado precepto.
El sujeto pasivo es siempre el trabajador, no el empleador.
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Acoso sexual.
1. Concepto legal: El que una persona realice en forma indebida, por cualquier medio, requerimientos
de carácter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su situación
laboral o sus oportunidades en el empleo. Es una conducta que vulnera la dignidad de la persona,
atributo de todo ser humano. Además transgrede las garantías constitucionales relativas a la
intimidad, integridad psíquica y física de la persona.
Esto no requiere reiteración, puede ser por cualquier medio (presencial, por redes sociales, mail,
etc.). La víctima debe reprocharlo porque debe ser no consentido. Esto también afecta la dignidad e
integridad física.
3. Tramitación e Investigación:
El artículo 154 del Código del Trabajo en su numerando 12, establece que el Reglamento Interno
deberá contemplar:
● El procedimiento a que se someterán y las medidas de resguardo y sanciones que se
aplicarán en caso de denuncias por acoso sexual. Las medidas de resguardo son cambiar las
jornadas, puesto de trabajo, etc. Y las sanciones son amonestaciones verbales, escritas o una
intervención para que no se cometa.
● Los artículos 211- A al 211-E, del Código del Trabajo establecen normas relativas a la
Investigación del acoso sexual, las cuales deben establecerse en el reglamento interno de la
empresa. La investigación no puede durar más de 30 días, debe hacerse por escrito, las
conclusiones deben enviarse a la DT, cualquier empresa al quinto día de recibida la
denuncia puede mandar la denuncia para que la inspección del trabajo lo tramite, cuando se
quiere que un tercero lo fiscalice.
Para la empresa es importante investigar porque se puede castigar la no investigación y tramitación
con un alza de la indemnización por años de servicio del trabajador despedido, no es llegar y
despedir, porque se puede reclamar en tribunales un aumento del 80% de la indemnización,
recargo que no va si se investiga. Si alguien dice que es acoso sexual, la DT lo ratifica, se puede
despedir por esa causa, pero eso no obsta que el trabajador despedido vaya a tribunales y si la
empresa no puede probar la investigación, debe indemnizar.
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17 Art. 6 CT.
18 Artículo 7 del Código del Trabajo.
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→ Elementos de la def. Todas las características deben estar al mismo tiempo, si le falta
una no hay contrato.
o Convención.
o El trabajador se obliga a prestar servicios personales, es importante, porque si los
servicios no son personales (prestados por terceros), el contrato se puede caer.
o Bajo subordinación y dependencia, es lo que califica que una relación sea laboral o
no.
o El empleador se obliga a pagar una remuneración por dichos servicios, por eso es
conmutativo y las obligaciones se miran como equivalentes.
⮚ Caso: una persona demandó diciendo que era trabajador de una empresa por 15
años y le debían remuneración como tal, pero el tribunal dijo que no, porque no
siempre iba esta persona, sino que mandaba a otro. El segundo argumento es que
no tenía horario fijo, sino que iba cuando era necesario. El tercer argumento era
que no había relación de subordinación y dependencia. El cuarto argumento era
que tenía otros clientes y prestaba el mismo servicio a otras cinco personas.
ii. Contrato de trabajo versus relación laboral 19: Además, dicha norma contempla qué
relaciones NO constituyen contrato de trabajo. Exclusiones de la relación de trabajo:
o Legales: artículos 1 y 8 del CT: Los trabajadores públicos se rigen por ese estatuto
administrativo.
o Jurisprudenciales: teoría del acto propio y la doctrina de la sentencia constitutiva.
iii. Naturaleza Jurídica del contrato de trabajo: Artículo 9 del Código del Trabajo: “El contrato
de trabajo es consensual; deberá constar por escrito en los plazos a que se refiere el inciso siguiente, y
firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante”.
iv. Escrituración del mismo: se escritura para que tenga efecto probatorio, porque si no está
escrito, se presume que las condiciones del contrato son las que dice el trabajador.
v. Contenido mínimo del contrato de trabajo. Artículo 10 del Código del Trabajo:
1.- Lugar y fecha del contrato: para determinar quién tiene competencia.
3.- Determinación de la naturaleza de los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse.
El contrato podrá señalar dos o más funciones específicas, sean éstas alternativas o
complementarias:
No se puede cambiar el unilateralmente el cargo ni el lugar de trabajo, sino debe ser
consensuado. Art. 12 CT es una excepción.
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5.- Duración y distribución de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el sistema
de trabajo por turno, caso en el cual se estará a lo dispuesto en el reglamento interno:
La jornada de trabajo debe ser de 45 horas semanales, distribuidas en no menos de 5 ni
más de 6 días. No se pueden distribuir en 4 días.
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Por circunstancias que afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a alguna de sus
unidades o conjuntos operativos, podrá el empleador alterar la distribución de la jornada de trabajo
convenida hasta en sesenta minutos, sea anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, debiendo
dar el aviso correspondiente al trabajador con treinta días de anticipación a lo menos.
El trabajador afectado podrá reclamar en el plazo de treinta días hábiles a contar de la ocurrencia
del hecho a que se refiere el inciso primero o de la notificación del aviso a que alude el inciso segundo, ante
el inspector del trabajo respectivo a fin de que éste se pronuncie sobre el cumplimiento de las condiciones
señaladas en los incisos precedentes, pudiendo recurrirse de su resolución ante el juez competente dentro
de quinto día de notificada, quien resolverá en única instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
● Requisitos:
i. Que se trate de labores similares: por ejemplo, si es chofer de la grúa 1, puede
cambiar a chofer de grúa 2. Pero no puede cambiar de chofer de grúa a guardia de
seguridad.
ii. Que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o ciudad: por ejemplo, si
trabaja en la sucursal de providencia, podría cambiarlo a las condes, pero no puede
cambiar de providencia a Melipilla.
iii. Que no exista menoscabo: este menoscabo puede ser económico, por ejemplo, si lo
cambian de comuna, pero sale más caro el transporte, podría el empleador darle una
asignación de locomoción o podría poner buses; o moral, por ejemplo, cuando un
trabajador, en que el empleador le puso bus de acercamiento, pero antes salía de la
empresa a las 6.00 y llegaba a las 6.30, después sale a las 6.00 y llega a las 8.00, es
menoscabo porque pierde tiempo con su familia, por lo que hay menoscabo moral.
ii. Empleador: la persona natural o jurídica que utiliza los servicios intelectuales o materiales
de una o más personas en virtud de un contrato de trabajo.
iii. Empresa: toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo
la dirección de un empleador, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o
benéficos, dotada de una individualidad legal determinada.
9. Representante del empleador. Artículo 4 inciso primero CT: Para los efectos previstos en este Código,
se presume de derecho que representa al empleador y que en tal carácter obliga a éste con los trabajadores, el
gerente, el administrador, el capitán de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de
dirección o administración por cuenta o representación de una persona natural o jurídica.
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10. Continuidad del empleador. Artículo 4 inciso segundo CT: Las modificaciones totales o parciales
relativas al dominio, posesión o mera tenencia de la empresa no alterarán los derechos y obligaciones de los
trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que
mantendrán su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores.
a. Trabajador y Empleador
i. Trabajador: artículo 3 letra b) CT: “Toda persona natural que preste servicios
personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinación, y en virtud de un
contrato de trabajo”.
ii. Empleador: artículo 3 letra a) CT: “La persona natural o jurídica que utiliza los
servicios intelectuales o materiales de una o más personas en virtud de un contrato de
trabajo”.
b. Figuras que ponen en cuestión la identificación del empleador:
i. Figuras legales
o Modificaciones totales o parciales en la titularidad de la empresa. Art. 4 inc.
2
o Los grupos de empresas: cuando una empresa compra a otra.
o Externalización de obras y servicios: los tipos de externalización son la
subcontratación y empresa de servicios transitorios (EST).
ii. Figuras ilegales:
o Simulación: Contratación de trabajadores a través de terceros: encubrimiento
de la calidad de empleador por un tercero.
o Subterfugio: Utilizar cualquier subterfugio para ocultar, disfrazar o alterar su
individualidad o patrimonio y que tiene como resultado eludir el
cumplimiento de las obligaciones laborales o previsionales que establece la
ley o la convención. El concepto de subterfugio comprende cualquier
alteración realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas,
la creación de identidades legales, la división de la empresa u otras que
signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos
laborales.
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11. Ley N° 20.760 que establece supuesto de multiplicidad de razones sociales consideradas un solo
empleador y sus efectos.
El Código del Trabajo (CT), define a la empresa, basándose en una individualidad legal
determinada. Así, en términos formales, cada RUT es una empresa distinta. Cuando las empresas se
registran en la DT para trámites relacionados con el ámbito laboral, cada Rut es una empresa
distinta.
Por otro lado, el CT se encuentra estructurado sobre la base del principio de primacía de la realidad,
independiente de la formalidad. Entonces, se puede tener el contrato de trabajo que dice que el
empleador es tal persona, pero en la práctica otra persona dirige el trabajo, da las instrucciones, etc.
Es el empleador en la práctica y debe responder como tal. Ej. Existe relación laboral aun cuando no
exista contrato de trabajo, si es que hay subordinación y dependencia.
Sin embargo, en materia de definición de empresa, en principio, se invierte la regla y se hace primar
la formalidad, a pesar de que en la realidad se dé una situación distinta: que dos RUT distintos
actúen en los hechos como un mismo empleador.
Así, las unidades económicas organizan sus operaciones con distintos RUT y como consecuencia de
ello se generan una serie de efectos en materia de:
● Negociación Colectiva y derecho a sindicalización; por ejemplo, en una empresa mandante
que es la dueña de la obra y una empresa contratista, que presta servicios. Los trabajadores
de la última tienen distintos beneficios que los que tienen los trabajadores de la mandante, si
en la realidad los trabajadores de la contratista reciban instrucciones directas de la empresa
mandante. Si es que los contratistas demandaran que realmente el empleador es la
mandante y no la contratista, en la sentencia se podría decir que el empleador es la
mandante y los trabajadores de la contratista tendrán derechos que tienen los trabajadores
de la mandante como derecho a sindicalizarse.
● Derechos que exigen ciertos quórum para su ejercicio. Ej. Salas cunas, se necesitan 20
mujeres para que el empleador deba tenerla. Si una empresa tiene 15 trabajadoras y luego
son múltiples empresas y tiene 50, debe constituir una sala cuna; comité paritario,
departamento de prevención de riesgos, entre otros.
● Pago de gratificaciones legales, tiene efectos en el tema de la nómina de la empresa cuando
son declaradas multirut.
En este contexto, los problemas derivados del Multi Rut pueden desarrollarse
● Al término de la relación laboral: Actualmente, la jurisprudencia tanto administrativa de
la DT como judicial de nuestros tribunales ordinarios de justicia determinan cuándo
estamos en presencia de un grupo empresarial, holding o unidad económica de
negocios, para efectos del término de la relación laboral. Si se termina la relación laboral,
habría que pagar indemnización en ciertas circunstancias. Lo anterior se logra con la
denominada “teoría del levantamiento del velo de la persona jurídica”, que permite que se
reconozca a grupos de sociedades como una sola empresa para efectos de atribuirles
responsabilidades empresariales, en el solo ámbito de la ley laboral.
Código Vigente (Ley 20.760) Proyecto de Ley original (moción Aguiló)
Artículo 3 inciso tercero: “Para los efectos de la Artículo 3 inciso tercero propuesto inicialmente:
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legislación laboral y de seguridad social, se “Para todos los efectos de legislación laboral se
entiende por empresa toda organización de entenderá por empresa aquél capital o conjunto
medios personales, materiales e inmateriales, de capital perteneciente a una persona natural o
ordenados bajo la dirección de un empleador, jurídica, o bien, a un grupo de personas
para el logro de fines económicos, sociales, naturales o jurídicas que se dediquen a una
culturales o benéficos, dotada de una misma actividad comercial o a actividades
individualidad legal determinada”. comerciales relacionadas entre sí, esté o no el
capital subdividido en una o más sociedades de
cualquier clase, y debiendo estar destinado a
producir algún tipo de utilidad a través de la
prestación de servicios personales de personas
ajenas a la propiedad de dicho capital”.
● Durante la relación laboral: Se pretende regular a través de esta nueva Ley. Sin perjuicio de que
la jurisprudencia judicial de estos últimos años ya se ha estado pronunciando respecto de la
existencia de grupos de empresas durante la relación laboral, por ejemplo, para efecto de
solidaridad en el pago de prestaciones pendientes.
“Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales,
cuando tengan una dirección laboral común, y concurran a su respecto condiciones tales como la similitud o
necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la existencia entre ellas de
un controlador común.
La mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de los
elementos o condiciones señalados en el inciso anterior.
Las empresas que cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto serán solidariamente responsables del
cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o
de instrumentos colectivos21.
Las cuestiones suscitadas por la aplicación de los incisos anteriores se sustanciarán por el juez del trabajo,
conforme al Párrafo 3° del Capítulo II del Título I del Libro V de este Código, quien resolverá el asunto, previo
informe de la Dirección del Trabajo, pudiendo requerir además informes de otros órganos de la
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Administración del Estado. El ejercicio de las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto,
así como la sentencia definitiva respectiva, deberán, además, considerar lo dispuesto en el artículo 507 de este
Código.
Los trabajadores de todas las empresas consideradas como un solo empleador podrán constituir
uno o más sindicatos que los agrupen, o mantener sus organizaciones existentes; podrán, asimismo,
negociar colectivamente con todas las empresas que han sido consideradas como un empleador, o
bien con cada una de ellas.
“Los sindicatos interempresa que agrupen exclusivamente a trabajadores dependientes de empresas que hayan
sido declaradas como un solo empleador podrán presentar proyectos de contrato colectivo, siendo obligatorio
para el empleador negociar con dichos sindicatos. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los
proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro
IV de este Código”.
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o Descanso de maternidad: se refiere a los descansos regulados por los artículos 195 y
siguientes del Código del Trabajo (pre y post natal, descansos suplementarios y por
enfermedad del hijo menor de un año). Cuando una mujer queda embarazada tiene
derecho a determinada licencia médica. Esta licencia es el prenatal que se tiene desde
las 6 semanas antes del parto y postnatal básico es de tres meses (12 semanas),
también existe el postnatal parental que establece una licencia de hasta 6 meses (12
semanas más). Las 12 semanas pueden transformarse en 18 semanas si vuelve medio
día. Puede ser traspasado al padre, pero solo las últimas 6 semanas. Hay también
descanso suplementario por enfermedad del hijo menor de un año. Esto se concilia
con la ley de crianza protegida que permite extender la licencia postnatal por todo el
estado de emergencia y permite que padres, madres o cuidadores que tengan hijos
nacidos después de 2013 puede acogerse a la ley de protección del empleo de manera
unilateral. Leer ley de crianza protegida.
→ La Ley de Crianza Protegida tiene dos bases:
a. Permite extender el postnatal parental hasta en 90 días, mientras dure
el Estado de Catástrofe.
b. Permitir que las madres, padres y cuidadores que tengan hijos nacidos
después del 2013, puedan acogerse de manera unilateral a la Ley de
Protección al Empleo, la diferencia con los demás trabajadores es que
ellos no pueden acogerse unilateralmente a la ley de protección al
empleo, ¿por qué en estos casos se permite que se acojan
unilateralmente? Porque pueden ser personas que no tengan con
quién dejar a sus hijos durante este periodo.
o Servicio militar obligatorio: está regulado en el artículo 158 del Código del Trabajo,
en virtud del cual el trabajador conserva la propiedad de su empleo mientras hace el
servicio militar o forma parte de las reservas nacionales movilizadas o llamadas a
instrucción.
o Separación provisional de un trabajador aforado: de acuerdo al artículo 174 del
Código del Trabajo, el juez como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio,
podrá decretar, en forma excepcional, y fundadamente, la separación provisional del
trabajador aforado, con o sin derecho a remuneración. Los trabajadores con fuero
son: (a) las mujeres embarazadas desde la concepción hasta un año y 84 días después
del nacimiento del hijo, es decir, hasta un año después del postnatal básico; (b) los
dirigentes sindicales; (c) miembros de comité paritario; (d) los trabajadores en
negociación colectiva desde los 10 días anteriores a la negociación hasta 30 días
después de celebrado el instrumento.
Los trabajadores con fuero pueden ser desaforados y despedidos, pero previo
juicio de desafuero, en ese juicio se puede determinar que el trabajador, mientras
dure el juicio, queda con trabajo suspendido, en la práctica se da poco, pero es
legalmente posible. Si un trabajador incurre en ciertas causales se puede
despedir, son tres: (a) vencimiento del plazo del contrato; (b) conclusiones de la
obra o servicio y (c) causales del art. 160 CT.
iii. Por circunstancias inherentes al empleador:
o Clausura de la empresa: se trata de la clausura del establecimiento o faena por
alguna autoridad administrativa: SII, Servicio de Salud o DT, que dentro de sus
facultades aplican la medida a título de sanción. Hoy en día es muy común la
clausura de empresas por incumplir protocolos sanitarios.
iv. En el marco de un procedimiento de negociación colectiva:
o Huelga: Art. 355 y siguientes del Código del Trabajo. Cuando hay huelga, en un
proceso de negociación colectiva, la relación se suspende.
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En Chile generalmente se utiliza la expresión interrupción cuando cesa la obligación del trabajador
de prestar servicios pero sigue devengando remuneración, por ejemplo, feriado anual, descansos
dominicales y/o de festivos.
ii. Para exámenes médicos: art. 66 bis CT. Se puede pedir medio día de permiso pagado para
hacer exámenes preventivos como el Papanicolau o exámenes a la próstata.
Las trabajadoras mayores de cuarenta años de edad y los trabajadores mayores de cincuenta,
cuyos contratos de trabajo sean por un plazo superior a treinta días, tendrán derecho a medio día de
permiso, una vez al año durante la vigencia de la relación laboral, para someterse a los exámenes de
mamografía y próstata, respectivamente, pudiendo incluir otras prestaciones de medicina preventiva,
tales como el examen de Papanicolau, en las instituciones de salud públicas o privadas que
corresponda. En el caso de los contratos celebrados por un plazo fijo, o para la realización de una obra
o faena determinada, este derecho podrá ejercerse a partir de los treinta días de celebrado el contrato de
trabajo, y en cualquier momento durante la vigencia de éste.
22 Pensar en el art. 45 del Código Civil, que da como ejemplo de fuerza mayor los actos de la autoridad.
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El tiempo para realizar los exámenes, señalado en el inciso anterior, será complementado, en su
caso, con el tiempo suficiente para los traslados hacia y desde la institución médica, considerando las
condiciones geográficas, de transporte y la disponibilidad de equipamiento médico necesario.
Para el ejercicio de este derecho, los trabajadores deberán dar aviso al empleador con una semana
de anticipación a la realización de los exámenes; asimismo, deberán presentar con posterioridad a
éstos, los comprobantes suficientes que acrediten que se los realizaron en la fecha estipulada.
El tiempo en el que los trabajadores se realicen los exámenes, será considerado como trabajado
para todos los efectos legales; asimismo, este permiso no podrá ser compensado en dinero, ni durante
ni al término de la relación laboral, entendiéndose por no escrita cualquier estipulación en contrario.
Si los trabajadores estuvieren afectos a un instrumento colectivo que considerare un permiso
análogo, se entenderá cumplida la obligación legal por parte del empleador.
iii. Para bomberos: art. 66 ter CT. Tiene permiso pagado si hay un siniestro.
Los trabajadores dependientes regidos por el Código del Trabajo y aquellos regidos por el Estatuto
Administrativo contenido en la ley N° 18.834, y por el Estatuto Administrativo para Funcionarios
Municipales contenido en la ley N° 18.883, que se desempeñen adicionalmente como voluntarios del
Cuerpo de Bomberos estarán facultados para acudir a llamados de emergencia ante accidentes,
incendios u otros siniestros que ocurran durante su jornada laboral.
El tiempo que estos trabajadores destinen a la atención de estas emergencias será considerado
como trabajado para todos los efectos legales. El empleador no podrá, en ningún caso, calificar esta
salida como intempestiva e injustificada para configurar la causal de abandono de trabajo establecida
en el artículo 160, número 4, letra a), de este Código, o como fundamento de una investigación
sumaria o de un sumario administrativo, en su caso.
El empleador podrá solicitar a la Comandancia de Bomberos respectiva la acreditación de la
circunstancia señalada en este artículo.
iv. Permisos sindicales (horas de trabajo sindical): art. 249 CT. Es un permiso que no es inferior
a 6 horas a la semana por dirigente.
Los empleadores deberán conceder a los directores y delegados sindicales las horas de trabajo
sindical necesarias para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del
lugar de trabajo, las que no podrán ser inferiores a seis horas semanales por cada director, ni a ocho
tratándose de directores de organizaciones sindicales con 250 o más trabajadores.
El tiempo de las horas semanales de trabajo sindical será acumulable por cada director dentro del
mes calendario correspondiente y cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la totalidad o
parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito al empleador.
Con todo, podrá excederse el límite indicado en los incisos anteriores cuando se trate de citaciones
practicadas a los directores o delegados sindicales, en su carácter de tales, por las autoridades públicas,
las que deberán acreditarse debidamente si así lo exigiere el empleador. Tales horas no se considerarán
dentro de aquellas a que se refieren los incisos anteriores.
El tiempo que abarquen las horas de trabajo sindical otorgadas a directores o delegados para
cumplir labores sindicales se entenderá trabajado para todos los efectos, siendo de cargo del sindicato
respectivo el pago de las remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo del
empleador que puedan corresponder a aquéllos durante el tiempo de permiso.
Las normas sobre horas de trabajo sindical y pago de remuneraciones, beneficios y cotizaciones
previsionales de cargo del empleador podrán ser objeto de negociación de las partes
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al acto de votación. El acto de votación podrá realizarse en la sede sindical, según lo dispuesto en el
artículo 255.
La comisión negociadora sindical deberá organizar el proceso de votación evitando alteraciones en
el normal funcionamiento de la empresa.
El día que se lleve a efecto la votación de la huelga el sindicato podrá realizar asambleas.
23 Porque cuando hay cuarentena, hay un acto de la autoridad que obliga a cerrar.
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ii. Continuidad del feriado: el artículo 70 indica que el feriado debe ser continuo, pero
el exceso sobre diez días hábiles podrá fraccionarse de común acuerdo. La ley dice
que deben otorgarse 10 días continuos, para que se desconecte del trabajo, se quiere
que el trabajador disfrute totalmente separado del trabajo.
iii. No acumulación del feriado: sólo pueden acumularse, de común acuerdo, hasta
dos períodos consecutivos (artículo 70).
Art. 70. El feriado deberá ser continuo, pero el exceso sobre diez días hábiles podrá
fraccionarse de común acuerdo. El feriado también podrá acumularse por acuerdo de las
partes, pero sólo hasta por dos períodos consecutivos. El empleador cuyo trabajador tenga
acumulados dos períodos consecutivos, deberá en todo caso otorgar al menos el primero de
éstos, antes de completar el año que le da derecho a un nuevo período.
Este tema ha sido debatido mundialmente y en nuestro país, porque el número de horas máximo es
diferente en distintas legislaciones, en España los sindicatos participan en la fijación de horas. En otros
países hay 36 horas semanales, otros siguen con 48. Las jornadas largas no siempre significan más
productividad, por lo que se debe ajustar la ecuación.
El año pasado estaba el proyecto de 40 horas que fue muy polémico y se mantuvieron las 45 horas por
ahora.
24 Art. 21 CT.
25 Ord. 2936/225, de 14.07.2000.
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2. Jornada máxima normal26: la duración, a partir del 1 de enero de 2005 no puede exceder de 45 horas
que se distribuyen en no más de 6 ni menos de 5 días y no puede exceder de 10 horas diarias. La ley
señala que son máximo 10 horas diarias, pero el horario no tiene que ser uniforme toda la semana,
la distribución se toma con un máximo de 10 horas, pero no significa que sean todos los días de 10
horas. Esta en gran discusión ahora el tema de horarios diferidos, para evitar aglomeraciones en
horarios punta.
(…)
5. Presunción de existencia de jornada de trabajo: no está en las normas de la dirección del trabajo,
sino que se puso en el 42 letra a), no se sabe por qué aprovecharon la norma que tiene concepto de
sueldo. Cuando se estableció como obligatorio el salario mínimo se estableció la norma de
presunción de jornada27. Esto se fija así porque el fundamento del sueldo base es la jornada de
trabajo. Para restringir el espectro sobre el cual no se tiene sueldo, se presume:
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● Cuando debiere registrar por cualquier medio y en cualquier momento del día el ingreso o
egreso de las labores. O sea, si se obliga a registrar esto, se presume qué hay jornada de
trabajo.
● Cuando el empleador efectúe descuentos por atrasos.
● Cuando el empleador , por intermedio de un superior jerárquico , ejerciere control funcional
y directo sobre la forma y oportunidad en que se desarrollan las labores, entendiéndose que
no existe tal funcionalidad cuando el trabajador sólo entrega resultados de sus gestiones y se
reporta esporádicamente, especialmente en el caso de desarrollar sus labores en Regiones
diferentes de la del domicilio del empleador.
● La DT había sostenido qué hay fiscalización superior inmediata cuando el trabajador tiene
un superior jerárquico que de forma continuada fiscaliza sus funciones. Se mezcla la
doctrina de la DT, cuando existe un superior directo, hay jornada de trabajo. Eso se une al
art. 22 CT que dice que se excluyen de la limitación de jornada los que no tienen superior
inmediato. Pero puede pasar que se pacta que no tenía, pero por la supremacía de la
realidad, puede asumir que sí hay. Está claro que todos tenemos jefes, pero es distinto tener
a alguien directo que dice cómo hacer y ejercer funciones.
⮚ Hay gente que prefiere no tener jornada porque hay un problema de orgullo, de
que es de la elite por no tener jornada, es como un puesto un poco más alto. Si no
tiene jornada, muchas veces trabaja más, porque no hay horario de entrada ni de
salida, pero se suele tener que quedar en el horario de los demás y entra más
temprano y sale más tarde que los demás. Finalmente, no tiene más beneficios,
sino que pierden beneficios como el pago de horas extra, salida y entrada fija, etc.
6. Jornada larga o prolongada28: se aplica a personal de hoteles, restaurantes o clubes, con excepción
de personal administrativo, lavandería, lencería (lavandería e ropa blanca) y cocina. La jornada
diaria era de 12 horas con un descanso no menor a 1 hora imputable a la misma. Los requisitos son:
(a) que tenga movimiento diario notoriamente escaso y (b) que los trabajadores permanezcan
constantemente a disposición del público. Se distribuyen las horas en 5 días. Había un caso de un
restaurante en que la DT se sostuvo que podían tener la jornada extendida y en verano que hay más
movimiento pasaban a 45 horas.
27 La CUT no es la más representativa del sector privado, por lo que no es la más idónea para fijar sueldo fijo. En
el sector público no hay ingreso mínimo porque el sistema es distinto, entonces es poco coherente que la CUT fije
el sueldo mínimo. Cuando hay problemas de sector público puede ser representativa, pero no para sector
privado.
28 Art. 27 CT.
29 Art. 25 CT. Modificado por Ley N| 20.271 D. O 12.07.2008.
37
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8. Jornada ordinaria de choferes de carga terrestre interurbana 30: ellos tienen 180 horas que se
distribuyen en 21 días y el resto es de descanso. También tienen descanso ininterrumpido de 8
horas dentro de 24 y de 2 horas después de manejar 5, además, cuando el viaje es más corto tienen
24 minutos por hora de manejo. El problema es que no se ha sistematizado ni establecido un
sistema de control moderno para saber si la normativa se cumple o no, en cambio con los choferes
de buses interurbanos ya hay sistema tecnológico, relacionado con el manubrio se sabe cuánto
manejan. Estos choferes anotan en libretas. Para las esperas a bordo o en tierra no se imputan a la
jornada de trabajo, se retribuye y compensa según acuerdo de las partes, se calcula de tiempos de
espera, no puede ser inferior a la proporción respectiva de 1,5 ingresos mínimos mensuales,
además, los tiempos de espera no pueden exceder del límite de 88 horas mensuales. Hay un artículo
25 bis que es para personas de transporte rural, ellos pueden tener 45 horas o 180 mensuales,
también se les retribuye el descanso y no puede conducir más de 8 horas, además los tiempos de
espera no pueden exceder las 88 horas mensuales.
9. Jornada parcial31: son 30 horas semanales (2/3 de las horas normales), en este caso se ha señalado
que se puede pagar el ingreso mínimo de forma parcial, sin que la jornada exceda las 30 horas 32, se
pueden usar los fines de semana, se usa en call center, para estudiantes, etc. Esta jornada es más
flexible porque la duración diaria es de hasta 10 horas continuas. Y solo se interrumpe por la
jornada de colación de mínimo 30 minutos y máximo 1 hora. Nadie utiliza esta norma porque le
permite al empleador pactar diversas alternativas de distribución de jornada que deben convenirse
en el respectivo contrato de trabajo o en un anexo que forma parte integrante del mismo. Podría ser
en el verano 30 horas 3 días a la semana, pero en ese periodo puede trabajar 3 horas diarias. Con
siete días de anticipación se puede señalar qué alternativa va a usar, pero debe quedar establecido.
→ Anécdota: había una empresa (call center) que debía poner las alternativas de distribución
para que el trabajador sepa su jornada, pero pusieron 525 alternativas, la idea es que el
trabajador tuviera certeza, sería razonable tener 6 o 7 alternativas, pero no 525. La norma de
gratificación es que el límite máximo es de 4.75 ingresos mínimos al mes, se puede reducir
proporcionalmente conforma es la relación que exista entre el número de horas convenidas
y el límite máximo de la jornada extraordinaria, la segunda regla especial es con respecto a
la indemnización por años de servicio, si bien tiene una norma con tope de 11 años, la
diferencia acá es que cuando hay remuneraciones variables, para pagar las indemnizaciones
se saca el promedio de los tres últimos meses, en cambio, acá es sobre la vigencia de todo el
contrato de trabajo más el IPC. Es importante la flexibilidad de las jornadas parciales.
38
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● Requisitos: (a) que no sea posible aplicar la normativa general del art. 38, atendidas
las condiciones especiales del servicio; (b) acuerdo expreso de los trabajadores; (c)
condiciones de higiene y seguridad compatibles con el sistema solicitado.
Al final es necesario el acuerdo del sindicato y se transformaba en una negociación
colectiva con cobro de dinero por la firma, porque si empleador no puede autorizarla
porque no tiene la anuencia, pasa a jornada normal. En caso de la minería que funciona con
7x7, el trabajador puede viajar a su casa y descansar, pero cuando pasa a normal y funciona
6x1, tiene que descansar en faena, lo que se vuelve incómodo para todos.
Pero debe ser apartado de centros urbanos, aunque es un mal concepto porque se define
como: aquellos distantes o remotos de ciudades consideradas como un conjunto de
edificios y calles dictada de población densa y numerosa 37. Esta jornada es de hasta 10 o 12
días, dos jornadas ordinarias pegadas. Se ha aplicado bien en el sur en que las personas que
limpian mariscos pasan en un bote y vuelven, obviamente apartados de centros urbanos.
Para que aplique la jornada bisemanal debe pernoctar en lugar de prestación de servicios,
la DT38 dijo que si puede trasladarse diariamente a su residencia no hay razón para aplicar
esta jornada, por lo que si no pueden volver en jornada bisemanal deben pernoctar en el
lugar de trabajo.
10.3 Caso especial. Extensión de la jornada ordinaria 39: se puede extender la jornada de trabajo
como facultad unilateral del empleador para evitar perjuicios en la marcha normal del
establecimiento o faena. Básicamente es un “trabajar hasta terminar”.
● Esto pasa en tres casos: (a) cuando sobrevenga fuerza mayor o caso fortuito; (b)
cuando deben impedirse accidentes; (d) cuando deben efectuarse arreglos o
reparaciones impostergables en las maquinas o instalaciones.
No tiene máximo de horas, es por lo que sea necesario. Estas horas se pagan como
extraordinarias. No vale si se usa mal el tiempo y después trabajan a toda máquina para
cumplir con los plazos.
35 Art. 39 CT
36 Por ejemplo, si alguien trabaja el 18, 19 y 20 de septiembre cumpliendo el ciclo de 12 días. En la otra semana se
dan 4 días, porque son 3+1. Entonces, el trabajador es 10x4.
37 Ord. 2022/ 123 de 1.07.2002.
38 Ord. 5547/263 de 26.12.2003.
39 Art. 29 CT.
39
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1. Colación: periodo mínimo es de 30 minutos, pero no constituye jornada laboral, si trabaja 9 horas y
tiene 30 min de colación, tiene que estar 9 horas y 30 min en la empresa. No es obligatorio
registrarlo, pero algunas empresas lo hacen. No hay periodo máximo, pero la dirección del trabajo
ha sostenido que tiene que ver con el periodo que el trabajador tenga a el tiempo para ingerir
colación, según la rae es comida frugal, algo rápido. Por lo que no se permite que sea más de 2
horas porque se mantendría al trabajador mucho rato en el lugar del trabajo. Sin perjuicio de otra
modalidades en que cierran a cierta hora y abren después, etc.
El fundamento del permiso atiene a la naturaleza del servicios. La DT no permite más de dos horas,
salvo que haya excepciones: los procesos continuos no tiene derecho a interrumpir la jornada por 30
min. Todos pueden salir aunque sea por turnos, pero todos deben tener el tiempo de colación. La
DT es reacia a calificar un trabajo como jornadas de proceso continuo. El caso conocido es de los
camiones Brinks, porque era peligroso para ellos tener la colación mientras tengan el camión con
plata y la mayor parte del tiempo que los asaltaban era porque se detenían a comer. Entonces la DT
lo declaró proceso continuo pero más como método de protección. El tiempo de colación es
totalmente de parte del trabajador, puede hacer lo que quiera, comer, dormir, tramitar algo, fumar,
etc. No se puede obligar al trabajador a comer ni quedarse en la empresa. La jurisprudencia ha
señalado que no tiene sentido que le de la jornada al principio o final, porque el propósito es que
interrumpa la jornada. El turno nocturno también tiene esta media hora de colación, no porque no
hay almuerzo en la noche no tiene tiempos e interrupción de jornada.
2. Interrupción o descanso entre jornadas: no hay norma legal, es un dictamen41 que dice que entre
una jornada y otra debe haber a lo menos un número de horas de descanso equivalente al número
de horas de trabajo. No se puede tener dos turnos pegados, porque dice que si trabaja 8 horas,
descanse 8 horas y vuelva. Ese dictamen solo se basa en equidad natural y principios del derecho
del trabajo porque no había norma que lo estableciera y se veía que las personas trabajaban dos
turnos pegados. Algunos trabajadores han sostenido que el tiempo de traslado disminuye el tiempo
de descanso entre jornadas, pero el traslado no constituye jornada, el tiempo utilizado en ir y volver
del trabajo no es jornada laboral, aunque existe el concepto de accidente de trayecto. Es un
problema a solucionar por lo largos traslados que afectan la calidad de vida.
3. Interrupción semanal: lo más probable es que la mayoría de las personas están afectos al régimen
general de jornada y descanso del art. 35 CT. Son las personas que trabajan de lunes a viernes o de
lunes a sábado, de manera que los domingos y festivos son de descanso. El Código del trabajo
establece empresas que pueden laborar domingos y festivos, pero la generalidad es que tengan el
régimen general. Los trabajadores de este tipo de jornada distribuyen las 45 horas en 5 o 6 días,
teniendo uno o dos de descanso, estas empresas no pueden distribuir la jornada en los días
domingo y festivo aun cuando se pague como extraordinario, solo pueden hacerlo cuando hay
fuerza mayor. El art. 35 da el régimen general y el 37 señala que no se puede distribuir algunas
labores salvo que haya casos de fuerza mayor. Si trabajaran un domingo o festivo se paga como
hora extra, por eso es bueno poner la jornada de 18 de septiembre. El 18 es viernes y el 19 es sábado,
de forma que los trabajadores van a estar trabajando hasta el jueves 17.
▪ ¿Quiénes pueden trabajar los domingos y festivos? Art. 38 CT. Hay 8 numerandos que
establecen quienes trabajan:
40 Art. 34 CT.
41 Ord. 946/46 de 10.02.94.
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a) Las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso fortuito,
siempre que la reparación sea impostergable.
b) En las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaliza de sus
procesos, por razones de carácter técnico, por las necesidades que satisfacen o para
evitar notables perjuicios al interés público o industria: lo importante es si hay
continuidad en los servicios, en esta excepción está el gas, luz, teléfono, clínicas y
hospitales, guardias de seguridad, es la mayor excepción qué se puede pactar. Hay
empresas que se demoran en calentar las maquinarias dos o tres horas y luego siguen
funcionando, de manera que no es posible parar y volver a empezar.
c) En las obras o labores que por su naturales no puedan ejecutarse sino en estaciones o
periodos determinados: por ejemplo las cosechas, temporada de nieve, los salvavidas,
etc.
d) En los trabajos necesario e impostergables para la buena marcha de la empresa: se suele
alegar trabajos como de limpieza, podría caber hoy en esta categoría la sanitización, que
se debe hacer en domingos y festivos.
e) A bordo de naves: en las naves del mar, no aerolíneas, estas entran en el número 2,
porque si está en el 2 o 7 tiene que dar a lo menos dos domingos de descanso en el mes,
con lo que se deben cuadrar los turnos.
f) En las faenas portuarias: se debe distinguir porque hay un contrato especial para los
trabajadores portuarios temporales o permanentes, las faenas portuarias son la estiba y
desestiba en el puerto, son los que cargan y descargan pilas naves, al respecto hay una
legislación bastante precaria porque el contrato dura un día, ya que es por la estiva y
desestiba de la carga, no es un contrato largo. Normalmente se puede ver que en el
mismo contrato hay finiquito.
g) En los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al público,
respecto de los trabajadores que realicen dicha atención y según las modalidades del
establecimiento respectivo: es el comercio, los servicios que atienden en días domingos y
festivos, por esto tenemos malls y comercio abierto los días domingo. Un senador quería
derogar todos los números del art. 38 y dejar solo los procesos continuos con lo que se
llegó a que pagaran recargado los días domingo para que siguieran trabajando. Mucho
tiempo atrás no existía el comercio como hoy y era más europeo en ese sentido.
→ Estas personas también trabajan 5x2 o 6x1, pero tienen una compensación por domingos y
festivos, no es que trabajen más, sino que se distribuye la jornada incluyendo domingos y
festivos, luego, tienen descanso compensatorio de un día de descanso por uno trabajado. Por
ejemplo, en el 18 de septiembre, que es 18, 19 y 20. Se acumula el 17 y 18 como días festivos,
el empleador puede otorgar los días de descanso, aparte del descanso de la semana porque
se compensa el domingo, entonces descansaría dos días más en la semana próxima porque
el domingo se compensa en la semana normal. La ley da tres posibilidades:
● Otorgar los días de descanso: dar de descanso el jueves y viernes de la
otra semana para compensar el 18 y 19.
● Remunerar los días de descanso que excedan uno semanal: si la
empresa, el sistema de turnos o la productividad no resistan que el
empleado tenga 3 días de descanso, por lo que se le pagan los días que
excedan 1 con un 50% de recargo.
● Acordar una especial forma de distribución del descanso que exceda de
uno semanal: a una empresa pequeña le sale muy oneroso pagar con
recargo, entonces se acuerda con el trabajador que va a otorgar el
41
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Hay una norma que dice que no obstante que trabaje en domingos y festivos, a lo menos dos
domingos del mes calendario deben descansar, esto solo aplica para los numerales 2 y 7 del art. 38
CT. Los trabajadores del comercio llegaron a un acuerdo con respecto a esto con las organizaciones
sindicales del comercio, el gobierno y la cámara de comercio. Cuando se venía esta situación de
cerrar el comercio el día domingo, a muchos no les interesaba porque la gente no compraba tanto en
comparación, no iba al supermercado, etc. En base a la mesa tripartita con el objeto de permitir un
acuerdo se mandó al congreso y salió como ley exactamente igual como estaba en el acta. Dijeron
que las horas ordinarias trabajadas en domingos y festivos se pagan con recargo de 30%, las horas
extraordinarias se pagaban con 50% de recargo. Además, tenían 7 domingos de descanso en el año
(al cumplir el año). En el caso de trabajadores del N° 7.
También los trabajadores del comercio han ido logrando estas facilidades y ahora se tiene que el 1
de mayo, 18 y 19 de septiembre, 25 de diciembre y 1 de enero son irrenunciables, por lo que debe
cerrar todo el comercio de forma absoluta.
4. Prestación de servicios en los días de elecciones: una norma bastante anacrónica, el número 7 del
art. 38 contiene una excepción que plantea que se prohíbe la prestación de servicios en los días en
que se deben llevar a efecto las elecciones, cuando los comercios o servicios están en complejos
comerciales administrados bajo una misma razón social no pueden trabajar los días de plebiscitos,
elecciones municipales, parlamentarias, etc. El comercio puede estar abierto, salvo por la ley de
alcoholes en que no puede venderse alcohol. No obstante los que están en centros comerciales
administrados por una misma razón social deben estar cerrados, esto es los mall plaza, los portal,
etc. Esos mall contienen varios locales, pero al administración del mall es llevada por una empresa,
entonces cuando se habla de complejos no pueden abrir, pero si están afuera sí. Entonces es
complejo determinar si la tienda que está al frente o al lado forma parte del mall, después los strip
center no existían antes de la ley, sino después, también fueron un caos de determinar. La norma no
contempla la forma en que se administran, entonces la DT estableció quienes están dentro y fuera
de la norma. La idea de la norma era que la gente se conglomeraba en el mall, ahora se va a aplicar
para el plebiscito, etc.
Jornada extraordinaria42
1. Concepto: Es todo lo que excede del máximo legal o de la pactada contractualmente, si esta última fuere
menor. Las horas ordinarias no lo son las que laboran para compensar un permiso. Por ejemplo,
pide permiso para ir al dentista el día lunes, entonces le dan permiso de dos horas y dice que se
queda a trabajar martes y miércoles una hora más, al final compensa el permiso no más, no es hora
extra. No hay jornada extraordinaria si no se cumple primero la jornada ordinaria. En algunas
faenas que son perjudiciales para la salud y la DT puede establecer que no se pueden dar horas
extra. Esto no ha ocurrido, pero si cuando hay jornadas especiales que son de 12 horas, porque una
persona no puede estar más de 12 horas trabajando.
2. Requisitos: (a) Las horas extraordinarias se deben pactar y dejar por escrito, se pueden dar por tres
meses y renovar, se puede suscribir un pacto genérico o uno que no es recurrente; (b) que haya
excepciones dentro de la empresa, no es posible que sea permanente que haya horas extra sino solo
en circunstancias especiales. La DT en un dictamen 43 dice que no se debe suscribir todos los días el
42
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pacto, sino que se puede hacer algo genérico, así pueden señalar cuales son las situaciones o
necesidades temporales que American e pacto: feriados de otras personas, licencias, cualquier cosa
que implique mayor demanda de trabajo en un lapso de tiempo determinado. Acá se conviene con
el trabajador en qué situaciones se trabaja.
3. Límites44: De acuerdo a la ley el máximo de horas extraordinarias que pueden laborarse
diariamente es de 2. De acuerdo a la jurisprudencia de la Dirección del Trabajo se pueden laborar 12
horas a la semana , de suerte tal que si la jornada se distribuye en 5 días , el sobretiempo que podrá
laborarse el 6º día será el saldo que reste para completar las aludidas 12, no pudiendo exceder de 8
horas.
4. Forma y oportunidad de pago: deben pagarse con un 50% de recargo sobre el sueldo convenido
por la jornada ordinaria y liquidarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del
respectivo periodo. Para los trabajadores con sueldo se deben considerar todas las remuneraciones
que revistan las características de sueldo, hay sueldo base, bono por asistencia, bono de turno, etc.
Si no hay sueldo convenido, o este es inferior al IMM, este constituirá la base de cálculo para el
respectivo recargo.
4.1. Base del cálculo
● Trabajadores remunerados con sueldo: Se deben calcular sobre el sueldo. Deben
considerarse todas las remuneraciones que reúnan las características de sueldo
conforme al concepto fijado en la letra a) del artículo 42 del Código del Trabajo. Si el
sueldo convenido es inferior al I. M. M. la base de cálculo es el valor asignado al
IMM.
● Trabajadores con remuneración mixta(Sueldo y remuneraciones variables): Se
deben calcular sobre el sueldo convenido. Si es inferior al IMM sobre el valor
asignado al IMM.
● Trabajadores afectos a remuneraciones exclusivamente variables: Valor asignado
al IMM.
4.2. Procedimiento de cálculo del sobresueldo45:
● Se divide el sueldo mensual o el valor asignado al IMM por treinta.
● La remuneración diaria así obtenida se multiplica por 28.
● El producto de la multiplicación anterior se divide por 180.
● Finalmente, este valor se incrementa en un 50%, lo que determina el monto que debe
pagar el empleador por cada hora extraordinaria de trabajo.
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2.1. Requisitos:
● Que no sea posible aplicar las normas previstas en el inciso 1º del artículo 33 , esto es,
cuando no fuere factible utilizar un libro de asistencia o un reloj control con tarjetas de
registro.
● Que la aplicación de las tales normas importare una difícil fiscalización.
● Que el respectivo sistema sea uniforme para una misma actividad.
3. Resoluciones que autorizan sistemas especiales:
● Res. 195, de 25.01.90. Trabajadores que prestan servicios en faenas de construcción e
ingeniería.
● Res. 196 , de 26.01.90. Trabajadores embarcados.
● Res. 197, de 26.01.90. Trabajadores portuarios.
● Res. 198, de 26.01.90. Trabajadores de empresas de aseo.
● Res. 300, de 26.01.90. Trabajadores de empresas de servicios de promoción, demostración y
reposición de productos y mercaderías.
● Res. 1719, de 16.10.90 Trabajadores que laboran a bordo de vehículos de locomoción
colectiva urbana.
● Res. 753 , de 13.08.94 Trabajadores que laboran a bordo de vehículos de la locomoción
colectiva interurbana y de servicios interurbanos de transportes de pasajeros.
● Res. 204, de 15.07.98 y 611 de 08.06.99 Trabajadores que laboran a bordo de vehículos de
carga terrestre interurbana.
● Res. 1.081, de 23.09.2005: Establece sistema único de control de asistencia de las horas y de la
determinación de las remuneraciones de trabajadores del trasporte interurbano de pasajeros.
IX. SUBCONTRATACIÓN
1. Subcontratación: es aquel servicio realizado en virtud de un contrato de trabajo por un trabajador para un
empleador, denominado contratista y subcontratista, cuando este, en razón de un acuerdo contractual, se
encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una
tercera persona natural o jurídica dueña de la obra, empresa o faena, denominada la empresa principal, en la
que se desarrollan los servicios o ejecutan las obras contratadas.
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1.5. Causales para contratar con una EST (art. 183-ñ): por ejemplo, para eventos temporales,
reemplazos, etc.
1.6. Diferencias con la subcontratada:
● Tiempo: la EST es por tiempo limitado y la subcontratación puede ser por tiempo
indefinido.
● El empleador principal en la EST sí puede dar órdenes directa a las personas de la
empresa usuaria, se suelen usar para reemplazos, se contrata con al EST para no
tener que contratar a alguien por poco tiempo. La empresa usuaria (principal) va
donde una EST y pide que se provea de una secretaria por ejemplo. Se hace un
contrato de servicios transitorios y provee una persona. La EST tiene a gente
contratada de manera permanente y ellas van siendo colocadas en las distintas
empresas en que se requieren.
● En la EST puede dar órdenes directas a los trabajadores de la EST.
● La EST tiene causales de contratación.
● En la EST es subsidiaria siempre.
X. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD
1. Prescripción: tiene dos modalidades: modo de adquirir el dominio y como forma de extinguir
obligaciones. En materia laboral se centra en la prescripción extintiva. Entonces, es la pérdida de un
derecho por no ejercerlo en forma oportuna.
1.1 La regla general es que los derechos del código prescriben en dos años desde que se hace
exigible. Que sea exigible es que se puede demandar su cumplimiento, es decir, que entraron
en el patrimonio. Si el contrato termina, el CT dice que las acciones emanadas de actos y
contratos del CT prescriben en seis meses desde la terminación de los servicios.
⮚ La relación laboral termina en la fecha que se establece en la carta de despido que
fija la fecha en que el trabajador deja de trabajar, es decir, cuando el trabajador
termina de prestar servicios efectivamente, el finiquito se puede suscribir hasta
10 días después de la terminación.
1.2 Hay plazos específicos:
● Terminada la relación laboral, el plazo de prescripción de las acciones emanadas de actos y
contratos del CT es de 6 meses contados desde la terminación de los servicios. El contrato de
trabajo termina en la fecha en la que se indica en la carta de despido, ahí deja de prestar
servicios, el finiquito se suscribe en 10 días más. ¿Por qué desde que debieron ser pagadas?
Porque puede ser que las haga el día 5 y puede pactarse que las horas extraordinarias se
pacten a fin de mes. Recordemos que las horas extraordinarias deben pagarse a más tardar
en un mes.
● El plazo para reclamar el pago de sobresueldo u horas extraordinarias es de 6 meses
contados desde que debieron ser pagadas, es diferente de la devengación 49, porque se
devengó el día que se trabajaron, pero se deben pagar a fin de mes, entonces los 6 meses
cuentan desde la fecha de pago.
● La acción para reclamar la nulidad del despido prescribe en el plazo de 6 meses contados
desde la suspensión de servicios. Si al momento del despido, el trabajador tiene cotizaciones
pendientes, se puede alegar la nulidad del despido porque tenía pendientes, y el trabajador
puede reclamar la nulidad hasta 6 meses después del despido.
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Interrúmpense:
1.º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor;
2.º Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.
Artículo 2524 Código Civil. Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren
también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
● Requisitos:
o Interposición de un reclamo administrativo debidamente notificado ante la
inspección del trabajo respectiva. ¿Cuál es la diferencia entre DT e IT? DT es la
cabeza y las IT son los “establecimientos” o “sedes”.
o Reclamo dentro de los plazos indicados en los inc. 1º, 2º, 3º y 4º del art. 510 CT.
o Que la pretensión manifestada en dicho reclamo sea igual a la que se deduzca de la
acción judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y este referida a las
mismas personas. Lo que pasa es que muchas veces cuando el trabajador tiene un
problema puede ir a la DT a interponer el reclamo o, dependiendo de la causa,
demanda directamente. Entonces, un trabajador va a la DT e interpone el reclamo y
se interrumpe la prescripción por el plazo que dure la instancia administrativa.
⮚ Efectos: el plazo seguirá corriendo concluido que sea el trámite ante dicha
Inspección y en ningún caso podrá exceder de un año contado desde el
término de los servicios (por eso en el acta que levanta la Inspección siempre
hay una fecha de interposición del reclamo y otra fecha de fin de la gestión).
1.4 ¿Quién alega la prescripción?: la prescripción debe ser alegada por quien tiene interés en ella.
Solo procede si hay sentencia, es decir, debe ser declarada 50. Esto en la práctica generalmente se
hace mediante excepción.
2. Caducidad:
2.1 Concepto: la extinción ipso iure de la facultad de ejercer un derecho o celebrar un acto, por no
haberse ejercido o realizado dentro de un plazo de carácter fatal que la ley establece. Esta
ópera de pleno derecho, a diferencia de la prescripción. Su principal característica es que puede
y debe ser declarada por el juez que conoce de la demanda, el tribunal (de oficio) revisa la
demanda y si está fuera de plazo está caduca.
2.2 Ejemplos:
● Despido injustificado, improcedente o indebido (art 168): son 60 días hábiles desde la
separación. Hay una suspensión del plazo cuando el trabajador intenta un reclamo por
cualquiera de las causales indicadas, ante la IT respectiva. Si el tramité lleva mucho tiempo
sin terminar, le conviene demandar directamente porque el plazo máximo es de 90 días. El
plazo seguirá corriendo una vez concluido el trámite ante dicha IT, pero en ningún caso
podrá recurrirse al tribunal una vez transcurridos 90 días habilites.
● Despido indirecto o auto despido51: 60 días hábiles contados desde la terminación.
50 La prescripción debe ser declarada a diferencia de la caducidad, que opera de pleno derecho.
51 Art. 171 CT.
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● Ius variandi52: 30 días hábiles a contra de la ocurrencia del hecho para reclamar ante la IT
respectiva.
● Denuncia por vulneración de DD.FF 53: 60 días contados desde que se produzca la
vulneración. En este caso se suspende de la misma forma que en el despido injustificado.
● Reclamo contra las resoluciones administrativas 54: por ejemplo, si se fiscaliza la IT y le
interpone una multa, puede reclamar la multa directamente en la IT o judicialmente, el
plazo es de 15 y 30 días hábiles desde la notificación de la multa. Se reclama ante el Juez de
Letras del Trabajo o ante la Dirección del Trabajo, respectivamente.
XI. REMUNERACIONES
1. Concepto: Son las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especies avaluables en dinero
que percibe el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo 55. Es importante porque
muchos beneficios se calculan por la remuneración, y hay cosas que no entran cuentan como
remuneración. Cuando se tiene la remuneración no se calcula sobre el valor de las prestaciones las
cotizaciones provisionales ni impuestos.
2. Características: (a) contraprestación; (b) pecuniaria y (c) se paga por causa del contrato de trabajo.
52 Art. 12 CT.
53 Art. 486 CT.
54 Art. 503 y 512 CT.
55 Art. 41.
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v. Prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley 56: hay gente que es carga familiar,
uno de los cónyuges o de los hijos. No hay que confundir con las cargas médicas. Se les paga
un monto por carga.
vi. Indemnización legal por años de servicios y demás que procedan al término de la relación
laboral: cuando se termina el contrato por necesidades de la empresa o desahucio, se paga la
indemnización correspondiente. En nuestro país solo cuando se aplican tales causales, se
gatilla una indemnización legal por años de servicio. También existe el régimen
convencional. Por ejemplo, si ganaba $500.000, por 10 años, le deben $5.000.000, pero no se le
puede quitar un porcentaje para cotizaciones. sí al despedir a alguien de la empresa y tiene
feriados pendientes (vacaciones) se deben indemnizar y se paga al término de la relación
laboral.
vii. Las devoluciones de gastos en que se incurra por causas del trabajo: o sea cualquier gasto en
que se incurra por la prestación de servicios, por ejemplo, en gastos de representación, es
decir, una persona que debe recibir gente, invitarlos a almorzar, etc. Y se gasta tanta plata y
se pasa el gasto al empleador que debe pagar porque fue a causa del contrato de trabajo.
Hoy la más cercana es el gasto en que incurre el trabajador por los gastos por trabajar a
distancia: internet, luz, agua, etc.
5. Categorías de remuneraciones58:
5.1 Sueldo: estipendio obligatorio, fijo, en dinero, pagado por periodos iguales determinados
en el contrato que recibe el trabajador por la prestación de los servicios en una jornada
ordinaria de trabajo, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 10. El sueldo no
podrá ser inferior a un ingreso mínimo mensual.
→ De esto se concluyen los requisitos del sueldo:
● Que se trate de un estipendio fijo.
● Que se pague en dinero.
● Que se pague en periodos iguales determinados en el contrato.
● Que sea consecuencia de la prestación de los servicios en una jornada ordinaria de
trabajo.
El sueldo no puede ser inferior al ingreso mínimo mensual. Hoy hay problemas con el sueldo
base, porque de acuerdo a los convenios internacionales, el gobierno tiene que fijar el ingreso
mínimo escuchando a las organizaciones sindicales más representativas. Hay sindicatos,
federaciones, confederaciones y centrales. Según dicen, la organización más representativa es la
CUT porque tiene más socios, y nadie sabe porque hoy no es obligación mandar las nóminas a
la DT de las personas de un sindicato. Así que nadie sabe cuál es realmente la más
representativa. Entonces el gobierno tiene que conversar con la CUT para fijar el ingreso
56 DFL. 150.
57 Art. 44 CT.
58 Art. 42 CT.
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mínimo y reajuste del sector público, ha estado conversando y no ha habido acuerdo. Hoy el
sueldo mínimo es 320.500 y el Min. De Hacienda señaló que no es posible fijar un ingreso
mínimo mayor por la crisis, entonces el ingreso se fijó de acuerdo a la inflación y quedó en el
mismo valor sin acuerdo de la CUT. A partir de 2005 con la ley N° 20.281 pasó a ser obligatorio
para los trabajadores sujetos a jornada de trabajo, no es obligatorio para los que están exentos de
la limitación de jornada de acuerdo al art. 22 inc. 2º.
→ Excepciones: los últimos dictámenes de la DT han hecho bastante jurisprudencia respecto de
los trabajadores excluidos:
● Cuando debiere registrar por cualquier medio y en cualquier momento del día el
ingreso o egreso a sus labores. El último dictamen era muy extraño porque no tenían
jornada, pero les descontaban atrasos e inasistencias. Como había muchas personas
que estaban en esta situación, se hizo la presunción simplemente legal de que si se
registra de algún modo la entrada o salida, hay jornada de trabajo. Se les pagaba a las
personas por el cumplimiento de la jornada de trabajo.
● Cuando el empleador efectuare descuentos por atrasos : Con la presunción no se debe
descontar atrasos, faltas e inasistencias porque no hay jornada, lo que no se suele
entender aunque no es lógico que se les descuente porque no tienen horario de
entrada o salida ni horas diarias.
● Cuando el empleador, por intermedio de un superior jerárquico, ejerciere control
funcional y directo sobre la forma y oportunidad en que se desarrollan las labores:
entendiéndose que no existe tal funcionalidad cuando el trabajador sólo entrega
resultados de sus gestiones y se reporta esporádicamente, especialmente en el caso
de desarrollar sus labores en Regiones diferentes de la del domicilio del empleador.
Es importante tener claro que no solo es sueldo lo que aparece como sueldo, sino que cualquier
otra remuneración que se pague en dinero, en periodos iguales y como pago por prestaciones
laborales. Por ejemplo, se puede pagar un “bono nocturno” que en la práctica reúne todos los
requisitos de sueldo. Muchos trabajadores que tienen jornada excepcional se les paga un monto
adicional que se le llama bono, pero reúne los requisitos de sueldo. El aguinaldo de septiembre
no es sueldo, porque no es mensual y no tiene que ver con el cumplimiento de la prestación de
servicios.
→ El sueldo es relevante para distintas materias:
● Indemnización legal por años de servicio.
● Indemnización sustitutiva del aviso previo.
● Indemnización del feriado.
● Remuneración del feriado.
● Horas extra.
● Gratificación.
● Subsidios.
● Asignación familiar y maternal
5.2 Sobresueldo: consiste en la remuneración de las horas extraordinarias 59. Las horas
extraordinarias deben pagarse con un 50% sobre el sueldo convenido. Si no existe sueldo
convenido o este es inferior al IMM 60, este último es la base de cálculo para el aludido
recargo, esto es en caso de personas que tengan solo otro tipo de remuneraciones que no
tienen sueldo.
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5.3 Comisión: es un porcentaje sobre el precio de las ventas o compras o sobre el monto de
otras operaciones, que el empleador efectúa con la colaboración del trabajador 61. Por
ejemplo, si el jumbo tiene tantos millones de ventas, se les da a los trabajadores el 1%, es un
pago para los vendedores, e suba típica remuneración variable, porque no se sabe cuánto va
a vender. Por ejemplo, si un ejecutivo de banco vende créditos, se les da tanto porcentaje de
las ventas. Hay diversos parámetros para pagar la comisión, hay gente que gana mucho
dinero con esto, porque si alguien vende un auto a Arturo Vidal que vale 180 Millones, el
vendedor del auto se llevó la comisión.
→ Derecho al pago: Nace desde el momento en que se realiza la prestación, como una
obligación pura y simple sin que le afecte limitación alguna, no siendo viable que el
empleador la supedite al cumplimiento de una modalidad.
→ Se incluye para calcular:
● Indemnización legal por años de servicio.
● Indemnización sustitutiva del aviso previo.
● Indemnización del feriado.
● Remuneración del feriado.
● Gratificación.
● Subsidios.
● Asignación familiar y maternal
⮚ Se excluye de las horas extra porque es variable.
5.5 Gratificación63: corresponde a la parte de las utilidades con que el empleador beneficia al
sueldo del trabajador. Esta es de carácter legal, es decir, obligatoria, todo empleador que
obtenga utilidades debe pagar gratificación. Esta se calcula sobre todas las utilidades de la
empresa a diferencia de la anterior. Además, se paga sobre las utilidades líquidas, es decir,
la utilidad luego de que se descuente el 10%.
→ ¿Qué empresas están obligadas a dar gratificación?64
51
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●
Establecimientos mineros, industriales, comerciales, agrícolas, empresas,
cooperativas.
● Perseguir fines de lucro.
● Obligación de llevar contabilidad, no todos llevan contabilidad porque hay gente con
renta presuntiva.
● Obtener utilidades o excedentes líquidos en su giro.
→ Sistemas de pago:
● Sistema general65: El empleador distribuye entre los trabajadores el 30% de la
utilidad,
o Forma de cálculo: (1) Se divide el 30% de la utilidad líquida obtenida en el
respectivo ejercicio comercial por el total de las remuneraciones mensuales
devengadas por todos los trabajadores durante el mismo período, incluidos
los que no tengan derecho. (2) El factor resultante se multiplica por el total de
las remuneraciones que haya devengado el trabajador en el respectivo
ejercicio comercial. (3) El resultado así obtenido constituye la gratificación
que debe pagarse al trabajador .
⮚ Con este sistema el que gana más se lleva más gratificación.
● Sistema alternativo66: El empleador puede pagar a sus trabajadores el 25% de lo
devengado en el respectivo ejercicio comercial por concepto de remuneraciones
mensuales con un tope de 4.75 IMM. Por ejemplo, si gana 6.000.000 en el año, debe
pagar el 25% que es 1.500.000, pero el tope es de 1.200.000, así que eso es lo que se
paga.
65 Art. 47 CT.
66 Art. 50 CT
67 Art. 52 CT.
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Hay una norma complicada que dice que no hay derecho a gratificación en los
contratos de duración no superior a 30 días y si se prorroga el contrato de 30 días a
un periodo que sumado al periodo inicial no exceda los 60 días. Entonces si se
contrata por 30 días y luego se prorroga por otros 30 días, no paga gratificación.
o Procedimiento de cálculo: (1) Se determina la gratificación que le hubiere
correspondido al dependiente si su contrato se hubiere extendido por todo el
ejercicio comercial, utilizando el sistema elegido. (2) El producto se divide por
12. (3) El resultado se multiplicará por el número de meses que hubiere
durado el contrato.
→ Situaciones especiales:
● Cada año es distinto, no es procedente deducir de las utilidades obtenidas en un
ejercicio financiero, las pérdidas originadas en ejercicios anteriores. Es decir, no se
puede compensar la pérdida de un año con la ganancia de otro para evitar pagar las
gratificaciones.
● En el caso de establecimientos con contabilidad separada y declaración única, es
procedente el pago de gratificación solo en los establecimientos con utilidades. Por
ejemplo, Codelco Teniente no tuvo utilidades y Codelco El Salvador sí, se paga solo
en El Salvador.
● El ingreso mínimo a considerar para calcular el tope de 4.75 IMM es el vigente al 31
de diciembre de cada año.
⮚ Hay bonos que son pactados entre empleadores y trabajadores que no están
tipificados en el CT, por ejemplo, se puede pagar por no tener accidentes de
trabajo. Otros ejemplos son bonos por rendimiento, por ventas, por asistencia,
etc.
6. Semana corrida68: Es una de las leyes más antiguas, cuya razón de ser es porque las personas
remuneradas por día que tenían que trabajar los días domingos y festivos, por lo que la semana
corrida es un beneficio de carácter legal que obliga a pagar estos días. El 2005 se distorsionó un
poco porque los trabajadores con sueldo o jornada también tenían derecho a la semana corrida.
6.1 Concepto: pago de los días domingo y festivos o de los días de descanso compensatorio.
6.2 Trabajadores con derecho a semana corrida:
● Trabajadores remunerados exclusivamente por día.
● Trabajadores afectos a un sistema remuneración al mixto por sueldo mensual y
remuneraciones variables. Esto distorsiona porque en el pago del sueldo van incluidos los
30 días, no solo los efectivamente trabajados sino también el domingo y festivo, de forma
que el pago ya estaba cubierto. Pero pasó que la semana corrida era un beneficio que si se
cumplía la jornada se tenía derecho al pago cuando era trabajador por día, siempre nació
para privilegiar el trabajo de toda la semana y que así no hubiera faltas, por lo que en este
grupo no se justifica este derecho.
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trabajador faltó el día lunes va a ser 15.000 por 4 días y esto es 60.000, que se divide en 5 y
eso es lo que se paga por el domingo. Entonces si se faltó un día pierde plata.
● Trabajadores remunerados por sueldo mensual y remuneraciones variables. Promedio de lo
devengado en el respectivo periodo, por concepto de remuneraciones variables. Se ve
cuánto gana por las variables y se divide en los 5 o 6 días.
⮚ En la DT se dijo que debían achicar las variables, entonces si todas las variables
que recibe deben incluirse en el pago de la semana corrida, porque el
remunerado por día no tenía inconveniente, pero acá las variables debían ser
solucionadas para sostener qué variables se incluirían. La DT dio el concepto de
posibilitar que el resultado mensual fuera variable, así se inventó la
remuneración variable.
7. Remuneración variable:
7.1 Concepto69: todo estipendio que, de acuerdo al contrato de trabajo y respondiendo al concepto de
remuneración, implique la posibilidad de que el resultado mensual total sea desigual de un mes a
otro. Esta está supeditada a que se venda, cumpla metas, parámetros, etc. Por ejemplo, si
vende hasta 100.000 tiene 0 de comisión si vende 100.000-200.000 tiene 1% y así va
subiendo.
7.2 Requisitos: A veces se cumplen las metas y otras veces no y esta varia mes a mes, pero la
pregunta era si toda remuneración entra en la semana corrida. La DT inventó estas
condiciones que debe tener la remuneración variable, diciendo que no toda entra en la
semana corrida, sino que tiene que ser el esfuerzo individual de los trabajadores que gana a
medida que trabaja, por lo que no reúne ese requisito cuando la remuneración variable no
es personal.
● Que sea devengada diariamente: deberá estimarse que una remuneración se devenga
diariamente si el trabajador la incorpora a su patrimonio día a día, esto es, aquella
que el trabajador tiene derecho a impetrar por cada día trabajado. No reúne el
requisito si se trata de una remuneración variable que se determina mensualmente
sobre la base de los montos generados por el rendimiento colectivo de todos los
trabajadores, como sucedería, por ejemplo, en el caso de una remuneración pactada
mensualmente en base a un porcentaje o comisión calculada sobre la totalidad de los
ingresos brutos de una empresa o establecimiento de esta.
Así la jurisprudencia administrativa de la Dirección del Trabajo contenida, entre
otros, en dictámenes Nºs 8695/445, de 16.12.86, 6124/139, de 24.08.90, y 2372/111, de
12.04.95 ha resuelto que no tienen derecho al beneficio de semana corrida, por no
cumplirse el requisito en análisis, aquellos trabajadores que tienen pactadas
comisiones mensuales en base a un porcentaje de la venta neta efectuada por el
establecimiento en un determinado mes, las cuales se reparten proporcionalmente
entre todos los vendedores.
● Que sea principal y ordinaria: pueden ser calificadas como tales aquellas que
subsisten por sí mismas independientemente de otra remuneración.
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7.4. La comisión y cualquiera otra remuneración similar, debe entenderse devengada y se incorpora
al patrimonio del trabajador en términos generales, en el momento en que se perfecciona el
contrato de venta efectuado por su intermediación, sea en un acto único o complejo, sin que
pueda afectar su existencia un hecho posterior a su perfeccionamiento, a menos que este hecho
posterior se origine en el incumplimiento por parte del trabajador.
70 Art. 54 CT
71 Art. 54 bis introducido por ley 20.611 de 8.08.2012.
72 Art. 55 CT. modificado por la ley 20.611.
55
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73 Art. 58 CT.
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7.6. Protección frente a terceros: dice relación con la inembargabilidad de las remuneraciones y de
las cotizaciones de seguridad social77.
→ Excepciones: aquella parte de la remuneración que exceda las 56 UF: hasta el 50% de las
remuneraciones en los siguientes casos:
● Pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente. Lo que se fije en
tribunales no puede exceder el 50% de la remuneración, llega un oficio a la empresa y
le dicen al empleador que debe descontar y depositar a la cuenta corriente xx.
● Remuneraciones adeudadas por el trabajador a dependientes que hayan estado a su
servicio. Cuando se es trabajador de una empresa, pero empleador de otra persona,
se puede pedir que descuenten la deuda de las remuneraciones.
● Defraudaciones, robos o hurtos cometidos por el trabajador en contra del empleador
el ejercicio de sus funciones.
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que un hombre en el mismo cargo, el empleador puede distinguir entre hombre y mujer de acuerdo
a capacidades, estudios, etc., las que no son consideradas discriminaciones arbitrarias.
→ Reclamo: las brechas siguen existiendo y las personas pueden reclamar si hay
diferencias de sueldo por razones de género. Debe hacerse por escrito ciñéndose al
procedimiento que para tales efectos se haya establecido en el reglamento interno de la
respectiva a empresa y una vez agotada a esta instancia, sin un resultado satisfactorio,
se puede iniciar el procedimiento de tutela laboral que contemplan los artículos 485 y
ss. del CT.
11. Protección en relación con los acreedores del empleador: Si concurren respecto del empleador
insolvente varios acreedores, entre ellos los trabajadores, para los efectos de hacer efectivos sus
créditos precede aplicar las normas sobre prelación de crédito previstas en el art. 2470 CC.
Conforme a dichas normas: (a) las remuneraciones e indemnizaciones constituyen crédito
privilegiado quedando comprendidos en la primera clase que regula el art. 2472 CC.; (b) para gozar
del privilegio los créditos deben estar devengados; (c) el privilegio por indemnizaciones no puede
exceder por cada trabajador de 3 IMM por cada año de servicio y fracción superior a 6 meses, con
un límite de 10 años. Si bien esta norma está en el CT, estaría derogada activamente por la
insolvencia.
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“De lo expresado se colige que la situación que motiva la presente consulta no constituye causal de
término de los respectivos contratos de trabajo, motivo por el cual no afecta la plena vigencia de los
celebrados con Hipermercado Jumbo S.A. y con Mercado Mayorista P y P Limitada y, consecuentemente,
resulta improcedente la suscripción de nuevos contratos, el otorgamiento de finiquitos y el pago de
indemnizaciones por término de contrato.
Lo expuesto no obsta a que se actualicen los contratos de trabajo, dejándose constancia en ellos del cambio
de empleador y conteniéndose una mención relativa a la antigüedad de los dependientes. Es del caso
señalar, sin embargo, que la falta de anuencia del trabajado en la antedicha actualización es irrelevante,
toda vez que la subsistencia de los derechos y obligaciones de los trabajadores por aplicación de la norma
contemplada en el inciso 2º del artículo 4º del Código del Trabajo, se produce, según ya se expresó, por el
sólo ministerio de la ley. Así lo ha sostenido este Servicio, entre otros, en los dictámenes números
2661/161, de 31 de mayo de 1993 y 5693/245, de 16 de octubre 1996”.
79 Art. 4 CT.
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El artículo 4º, inc. 2º del Código del Trabajo al distinguir entre empresa y empleador, ha vinculado los
derechos y obligaciones de los trabajadores con la empresa y no con la persona natural o jurídica que la
administra. Por estas razones las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesión o mera
tenencia de la empresa, no alteran los derechos y obligaciones de los trabajadores, emanados de sus
contratos individuales o colectivos.
La organización sindical no es una prolongación de otra persona, ya sea natural o jurídica, sino que es
un ente autónomo constituido e integrado por trabajadores vinculados por una realidad de hecho, que es
la organización de medios para un fin determinado, creado por y para los trabajadores”.
“La infracción al artículo 4° inciso 2° del Código del Ramo (Código del Trabajo), la fundamenta en que
éste establece que las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesión o mera tenencia no
alterarán los derechos y obligaciones emanados de los contratos individuales de trabajo que mantendrán
su vigencia y continuidad con él o los nuevos empleadores, por lo cual la condición de empleador se
puede fundar incluso en la mera tenencia de la empresa y el demandado desde mayo de 2013 ha
ostentado la calidad de tenedor de los bienes donde funciona el colegio, de acuerdo al contrato de promesa
de compraventa, desde el 20 de mayo de 2013, por lo que a su respecto operó el principio de continuidad
laboral, según el cual los contratos de trabajo de los trabajadores se traspasan en forma íntegra a la
persona que adquiere el dominio, posesión o mera tenencia de la empresa en los hechos, sin necesidad de
declaración expresa o formal que reconozca la continuidad de los contratos de trabajo”. I. Corte de
Apelaciones de Rancagua, Rol N° 53-2014, de fecha 15 de diciembre de 2014.
3. Sistema:
3.1. Incausado: es el sistema de EE.UU., caso real: una mujer en EE.UU. iba manejando y un policía
la adelanta y le pide que se detenga. Ella tenía hálito alcohólico y el policía le hace el test y le
cursa una multa. La mujer le cuenta a su marido que era una reconocido empresario del pueblo
y él despide a una de sus trabajadoras que era la esposa del policía. Esto era perfectamente
posible porque ellos tienen un sistema incausado.
3.2. Causado: sistema en Chile.
3.2.1 Art. 159 del CT. Que establece 6 causales que no dan derecho a indemnización.
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i. Mutuo acuerdo de las partes: las dos partes, empleador y trabajador deciden
terminar el contrato.
ii. Renuncia del trabajador: dando aviso a su empleador con treinta días de
anticipación, a lo menos. Sin embargo, si lo hace con menos anticipación no hay
ninguna sanción y la norma es letra muerta.
● En estos dos casos es necesario, para que sean válidos: (a) que consten por
escrito; (b) firmado ante ministro de fe: notario público o presidente del
sindicato.
iii. Muerte del trabajador: si el trabajador fallece, se le debe pagar lo que queda
pendiente en primer lugar a quien se hizo cargo del funeral y si queda plata, se
paga al cónyuge, a los hijos o padres, etc. Es una norma especial porque no
siempre la familia se hace cargo del funeral. Una vez falleció un recolector de
basura, llegó la esposa del trabajador a cobrar las remuneraciones pendientes,
pero no se le podía pagar sin los papeles de servicio funerario, etc. Después fue
la conviviente del trabajador, que sí se había hecho cargo de los funerales fue a
quien se pagó, entonces, para evitar el adagio “el que paga mal, paga dos veces”,
si la empresa hubiera pagado a la cónyuge, después hubiera tenido que pagar
otra vez a la actual pareja. Esto solo se puede pagar hasta 5 UTA, todo lo que
exceda eso se debe pagar previa posesión efectiva.
iv. Vencimiento del plazo convenido en el contrato: En Chile existe el contrato a
prueba, que es excepcionalísimo y se aplica solo a trabajadores de casa
particular, quienes pueden tener un contrato a prueba de 15 días. Esto es
relevante porque si bien no existe para todos, para los otros se aplica el contrato
a plazo fijo como contrato de prueba por poco tiempo y luego se renueva o no.
v. Conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato: son los
denominados contrato por obra o faena en algunos sectores de la industria. Acá
termina la obra y el contrato termina.
vi. Caso fortuito o fuerza mayor: el contrato puede terminar sin derecho a
indemnización, es una causal muy específica. Históricamente la quiebra no era
considerada caso fortuito porque no es un hecho imprevisto, la gran mayoría de
las quiebras no son de un día para otro, salvo que sea muy raro y quiebre de un
día para otro. Eso cambio porque el art. 163 bis señala que cuando el empleador
cae en insolvencia, hay derecho a indemnización por termino de contrato. En
caso de incendio, si hay una protesta en la calle y quema la empresa, se podría
alegar caso fortuito o fuerza mayor. Si el incendio que causa porque hubo un
cortocircuito ya que la última revisión fue en 1982, no habría caso fortuito o
fuerza mayor. Es importante diferenciar porque si es o no caso fortuito o fuerza
mayor puede haber o no indemnización. Los tribunales han dicho que el
terremoto no es fuerza mayor o caso fortuito porque en un país sísmico debería
haber preparación para ellos.
3.2.2 Causales del art. 160: “Causales disciplinarias”: estas no dan derecho a la
indemnización.
i. Conductas indebidas de carácter grave, debidamente comprobadas, que a
continuación se señalan.
▪ Carácter grave: Ejemplo real: una trabajadora de una empresa
de estacionamientos fue sorprendida robando 5.000 pesos, la
despidieron. Se generó la discusión de si era correcto despedir
a o no. Quienes decían que no debían despedirla porque la
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80 Art. 2 CT.
81 Si es del trabajador a otro trabajador se configura la causal del N° 7 de esta artículo, porque se incumple algo
de la esencia del contrato: el respeto.
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entregar las herramientas a otros trabajadores, no hizo nada mejor que tirar
toda la caja de herramientas por la escala, otro trabajador estuvo en altura sin
las medidas de seguridad. Estos casos no son fáciles de comprobar, porque se
debe acreditar el acto, que fue temerario y que se puso en riesgo a otros.
vi. El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones,
maquinarias, herramientas, útiles de trabajo, productos o mercaderías: es
difícil de acreditar, porque requiere dolo, se puede acreditar por testigos, en un
caso un trabajador se enojó y golpeó maquinarias hasta romperla.
vii. Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato: es la
causal genérica, se usa cuando no hay una causal especifica. Por ejemplo. (1)
que llegue tarde media hora todos los días por dos semanas; (2) despidieron a
un piloto comercial porque para el cumpleaños de su padre lo subió a la cabina
durante un vuelo, las normas de seguridad en un vuelo son super estrictas,
más aun después de los ataques terroristas.
3.2.3 Causales del art. 161: Esta causal da derecho a la indemnización por años de servicio, es
decir, que se le pague un mes por año trabajado, con dos topes: (a) mensual hasta 90 UF
y (b) hasta 11 años. Por lo que si trabaja 5 años y el sueldo es de 2 millones de trabajo,
tiene derecho a 10 millones, pero se gana 3 millones se le pagan hasta las 90 UF
(2.700.000). La excepción para recibir más de 90 UF o más de 11 meses de sueldo es por
acuerdo con el empleado y los trabajadores contratados antes de 14 de agosto de 1981.
También tiene derecho a la indemnización sustitutiva del aviso previo, es decir, cuando
un trabajador es despedido por una de estas causales, se debe avisar con 30 días de
anticipación de que su contrato termina, pero si el empleador no quiere que pasen 30
días se indemnizan los 30 días.
i. Necesidades de la empresa: es una causal que el empleador puede esgrimir
cuando hay motivos de racionalización, de modernización, baja de producción.
Es una casual objetiva independiente de la voluntad de las partes, sino que
depende de condiciones económicas. El empleador puede despedir a quien
quiera, pero se debe ver el caso particular, por ejemplo si se despide a alguien
que justo hizo un reclamo.
ii. Desahucio escrito del empleador: es una causal sin expresión de causa, se
puede despedir sin motivos en medida que se trate de trabajadores de exclusiva
confianza y de las trabajadoras de casa particular. Se aplica a todos los
trabajadores con poder para representar al empleador siempre que estén
dotados de facultades de administración a lo menos, a los cargos de exclusiva
confianza y a los trabajadores de casa particular.
4. Comunicación del despido: debe ser por escrito, si el trabajador no la quiere recibir, debe
entregarle una carta certificada por correo al domicilio que señala el contrato. La carta debe
contener cuales son los hechos en que se funda y la causal que se invoca, si la carta de despido no
señala la causal o hechos se declara despido injustificado, por eso debe ser bien hecha y las suele
hacer un abogado, ya que si se hace mal y se declara despido injustificado se paga toda la
indemnización con recargo de 30%.
4.1. Plazo: tres días siguientes a la separación del trabajador.
4.2. Requisitos: explicita y bastarse a sí misma. No basta la causal genérica, sino que debe exponer
por qué pasa eso y debe trasparentar.
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4.3. Importancia: es importante porque constituye una oferta irrevocable de pago, es decir, que
compromete un pago y debe ejecutarse, no puede cambiarlo después 82; y no se pueden alegar
hechos distintos en el juicio.
5. Indemnizaciones83: (a) indemnización por años de servicio y (b) sustitutiva del aviso previo.
6. Sanción por no configurarse adecuadamente la causal de despido: el trabajador tiene derecho a
que le paguen las indemnizaciones aumentadas en 30% si la causal es del 161, si la causal que se
aplicó fue la del 159 o no se le dijo causal es de un 50%, si se despide por una causal del 160, se
incrementa en 80%. Además si el despido fue declarado carente de motivo plausible, se puede
aumentar en un 100%.
7. Finiquito: es un documento en virtud del cual las partes declaran que anda se adeuda y las partes
renuncian a acciones que puedan tener en contra del otro. También se define como: un acto jurídico
bilateral, de carácter solemne, a través del cual las partes dan cuenta y dejan constancia del término de la
relación laboral. Se suscribe ante ministro de fe: (a) presidente del sindicato; (b) notario; (c) inspector
del trabajo; (d) delegado de personal. Se puede reservar el derecho y firmar el finiquito, debe ser
algo explicitado, no genérico. La ley dice que se debe pagar en un solo acto, se puede pagar en
cuotas pero de común acuerdo y ante la inspección del trabajo. En situaciones de accidentes del
trabajo hay discusión de si se abarca en el finiquito, hay jurisprudencia a favor y en contra.
8. Despido indirecto o auto despido 84: Es cuando el empleador comete alguna falta contra el
trabajador y el trabajador mismo pone termino a su contrato, invocando como causal el
incumplimiento del empleador, pueden ser la 1, 5 o 7 del 160. Puede demandar en un tribunal que
se paguen las indemnizaciones con recargo del 50% si es causal del 7 y del 80% cuando es del 1 o 5.
Si al trabajador le va mal y pierde el juicio, el efecto es que se entiende que renunció y pierde las
indemnizaciones, lo que no es un riesgo menor. Un típico caso es cuando el empleador no ha
pagado las cotizaciones.
1. Derecho de sindicalización. Todos los trabajadores del sector privado y empresas del estado
pueden sindicalizarse. Esto no quiere decir que en el mundo púdico no haya sindicatos, sino que
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tienen otro nombre, tienen colegios de profesores, de médicos, etc. Son asociaciones de funcionarios
del sector privado.
1.1 Normas:
i. Es un derecho garantizado en el art. 19 N° 19 de la CPR. La CPR establece que es
voluntario, nadie puede obligar a sindicalizarse. Anta antes de la CPR la constitución del
sindicato se hacía mediante un decreto del ministerio del trabajo que dependía del
ministro y la conveniencia política.
ii. Convenios internacionales ratificados por chile: 87 y 98 de la OIT. Son de libertad
sindical y deben respetarse en Chile, más o menos parecidos a la normativa chilena.
iii. Art. 212 CT: Reconócese a los trabajadores del sector privado y de las empresas del
Estado, cualquiera sea su naturaleza jurídica, el derecho de constituir, sin autorización
previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes, con la sola condición de
sujetarse a la ley y a los estatutos de las mismas.
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3.1 Representar a los afiliados en las diversas instancias de la negociación colectiva: la última
reforma dejó al sindicato como único protagonista de las negociaciones colectivas. Esto fue
muy discutido porque se sostenía que el derecho de negociación colectiva no debería estar
sujeto al sindicato ya que un grupo de personas no sindicalizadas podría entablar una
negociación y luego disolverse.
3.2 Representar a los trabajadores en el ejercicio de los derechos emanados de los contratos
individuales de trabajo, cuando sean requeridos por los socios: la diferencia con el anterior
es que en el primer caso tienen la facultad de representar por derecho propio, en cambio acá
deben ser requeridos por el socio.
3.3 Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo y seguridad social: pueden exigir el
cumplimiento, aunque no de cualquier forma, no pueden llegar y parar el trabajo de las
personas.
3.4 Constituir mutualidades, fondos u otros servicios: hay sindicatos que incluso tienen aviones
para transportar a los trabajadores, claramente con otras cuotas y obligaciones.
3.5 Constituir una AFP o Isapre: Codelco tiene también un sistema previsional y de salud
propios, de igual forma el banco del estado, etc. Los sindicatos más poderosos están en las
empresas del estado normalmente.
3.6 En general toda aquella actividad que esté en los estatutos y que no estén prohibidas por
ley: el sindicato podría tener una farmacia o cualquier negocio, pero los réditos van al
patrimonio sindical, no se reparten entre socios, muchas veces participan de actividades
lucrativas y pagan impuestos. El problema muchas veces no se usan todas las herramientas
que se les brindan como capacitaciones, convenios con universidades, etc. Muchos socios
pueden ser incluso analfabetos o que no han terminado la básica o media y los sindicatos no
desarrollan todas las actividades que puedan tener. Los sindicatos pueden hacer un
programa de acción de los años en el cargo, de forma que podrían hacer muchas cosas en
favor de los asociados, tomar parte en la integración femenina, etc.
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Salvador, el teniente, etc. No es como si fuera una sucursal del banco, sino que debe
tener autonomía en la contratación, autofinanciamiento, gerentes, etc.
iii. Sindicato interpresa, eventuales o transitorios, de trabajadores independientes y
otros88: 25 trabajadores. Cuando salió la reforma, se comenzaron a formar muchos
sindicatos.
⮚ Los sindicatos tienen puros derechos sin obligaciones, entonces no hay normas
que definan sus obligaciones. Ni siquiera deben mandar las nóminas de afiliados,
muchos sindicatos no tienen socios y solo tienen dirigente, o tienen receso, no
tienen actividades durante el año.
4.2 Tramitación89: (a) se realiza una asamblea de trabajadores en presencia de ministro de fe,
debiendo reunirse los quorums para constituirlo, normalmente la asamblea se hace en otro
lugar, distinto de la empresa, porque no se quiere que sepan que se va a formar el sindicato.
(b) Se aprueban los estatutos y se elige el directorio, levantando el acta correspondiente,
normalmente hay estatutos tipo según el sindicato, se da lectura y se vota por el estatuto,
obviamente todos votan a favor, porque nadie ha leído y ya se aprobó por los dirigentes.
Para elegir al directorio no hay sindicatos oficiales. (c) El directorio sindical debe depositar
en la Inspección del Trabajo, dentro del plazo de 15 días, el acta original de constitución y 2
copias autorizadas de los estatutos certificadas por el ministro de fe.
4.3 Adquisición de la personalidad jurídica 90: al momento de efectuar el depósito adquieren la
personalidad jurídica y se le da el RSU, rol sindical único, que se utiliza en todos los
tramites del sindicato. Importante que para que nazca el sindicato no hay intervención del
ejecutivo.
4.4 Facultades de la Inspección del Trabajo: después de que se adquiere la personalidad
jurídica, dentro del plazo de 90 días, contados del depósito del acta, la DT puede formular
observaciones que el sindicato puede corregir o reclamar ante el tribunal correspondiente,
el control no es para adquirir la personalidad jurídica, sino que es solo posterior para
revisar los estatutos y que no haya discriminaciones, se cumpla el quorum, etc.
5. Estatutos91: deben contemplar.
5.1 Requisitos de afiliación y desafiliación.
5.2 Obligaciones y derechos de los afiliados.
5.3 Requisitos para ser elegido dirigente sindical.
5.4 Mecanismos de modificación de los estatutos.
5.5 Régimen disciplinario interno.
5.6 Clase y denominación del sindicato: se debe establecer la clase de sindicato y el nombre que
puede ser de fantasía, aunque usualmente se denominan con números.
6. Fuero de los trabajadores constituyentes 92: los trabajadores constituyentes de un sindicato gozan
de fuero desde los 10 días antes a la celebración de la asamblea y hasta 30 días después de
realizada. Los trabajadores que constituyen un sindicato de trabajadores eventuales o transitorios
gozan de fueron desde 10 días antes a la asamblea y hasta el día siguiente a ella. Se trató de sacar
esta norma y no hubo quorum en el congreso. La experiencia dice que cuando van a haber despidos
constituyen un sindicato para dejar sin efecto el despido por ser constituyentes de un sindicato. Si
es una causal muy grave se debe pedir el desafuero. Suele haber un fuero constituyente y un fuero
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de negociación colectiva, así hay que esperar a la suscripción de contrato colectivo para que se
elimine el fuero.
7. Directorio sindical: los requisitos son los que diga el estatuto del sindicato, aunque la DT
recomienda establecer los requisitos de la legislación del 81: mayor de edad, sin condena a pena
aflictiva, etc.
7.1 Número de dirigentes: cuando son menos de 25 socios, es 1 dirigente, este puede elegir a
otras personas, pero es solo 1 dirigente. Cuando son más de 25 socios, los dirigentes que
señalen los estatutos pueden tener 25 dirigentes si quieren, pero otra cosa es quienes tienen
fuero sindical y derecho a horas de trabajo sindical, solo tienen fuero algunos de las
mayorías relativas según los afiliados.
⮚ Es distinto el número de dirigentes del quorum para formar el sindicato. Los
dirigentes se rigen por los afiliados al sindicatos no los trabajadores de la
empresa.
7.2 Dirigentes con fuero93: son las más altas mayorías relativas, puede haber más dirigentes,
pero solo ellos tienen fuero y negocian colectivamente. Entre ellos eligen a un presidente,
secretario y tesorero. El problema de los dirigentes es la capacitación, porque muchos se
eligen por listas políticas y no por capacidades. Si los afiliados bajan, se mantienen los
dirigentes hasta la nueva elección, por ejemplo, si baja de 1000 a 800 afiliados, se mantienen
con 7 dirigentes hasta la próxima elección en que solo eligen 5.
● 25 a 249 afiliados: 3
● 250 a 999 afiliados: 5
● 1000 a 2999 afiliados: 7
● 3000 o más afiliados: 9
● Si es un sindicato con presencia en dos o más regiones y agrupa a más de 3000 socios: 11.
Por ejemplo, Sindicatos del Banco Estado, que tiene filiación de casi un 99%; y sindicato
de Walmart.
7.3 Candidatos a la elección de directorios94: todos los trabajadores que reúnen los requisitos de
los estatutos. No ocurre la candidatura en la constitución, sino cuando se vuelven a elegir
los dirigentes. Deben haber presentado su candidatura de acuerdo a los estatutos o al
secretario no antes de 15 días ni después de 2 días anteriores a la elección. Este debe
comunicarla a la IT dentro de los dos días hábiles siguientes. Ha pasado que el secretario no
manda nada a la IT y no aparece en el listado porque no le conviene o no quiere que sea
candidato, entonces, se les dice a los postulantes que les deje una nota o algo de que
presentó la candidatura como prueba para decirle a la IT que sí hubo inscripción.
7.4 Elección del directorio95: se realiza conforme a los estatutos, votan los que reúnen los
requisitos de los estatutos. Muchas veces los estatutos señalan que los que deben cuotas no
pueden participar. Son elegidos como dirigentes sindicales aquellos socios que habiendo
formalizado su candidatura obtienen las más altas mayorías relativas. Los estatutos pueden
exigir ciertos requisitos como antigüedad en la empresa, etc. Pero tampoco pueden ser tan
estrictos los requisitos para que no solo un grupo vote y se mantenga la misma directiva de
siempre. Aunque no suelen cambiar las directivas.
7.5 Duración en el cargo y fuero: el tiempo se define en el estatuto, no pudiendo ser menos de 2
ni más de 4 años96. Los contratos colectivos duran no más de 3 años y entre medio de la
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Las excepciones97 al fuero son la censura del directorio, los trabajadores tienen derecho a
censurar al directorio, sanciones aplicadas por el tribunal y término de la empresa. Hay dudas
cuando se cierra un establecimiento de la empresa, porque si un dirigente fue elegido por el
sindicato del establecimiento de la empresa podría aplicarse la regla del término de la empresa,
además no va a tener socios el sindicatos, sería una aplicación por analogía dentro del contexto.
● Los directores con contrato a plazo fijo o por obra o faena o servicio determinado solo gozan
de fuero durante la vigencia del contrato. Igual norma aplica respecto de los integrantes
aforados de los comités paritarios de higiene y seguridad.
7.6 Horas de trabajo sindical98: Es la obligación de otorgar permisos para ausentarse de sus
labores y cumplir actividades sindicales. Tienen no menos de 6 horas semanales y no menos
de 8 horas semanales en caso de sindicatos que agrupen 250 o más afiliados. Son
acumulables dentro del mes calendario y pueden cederse. Cada director puede ceder sus
permisos, previo aviso por escrito al empleador. Por ejemplo, si un dirigente sindical no se
toma las horas en la semana, puede acumularlas dentro del mes calendarios, si no se usan
en el mes calendario, se pierden. Además, puede cederlos por si alguien necesita ir a hacer
un trámite importante y puede ceder sus horas, avisándole al empleador. Esto está en la ley,
pero no es así en la práctica porque la DT tiene una teoría de que se puede acordar expresa
o tácitamente los permisos sindicales, es decir, se puede, al momento de formar su sindicato
que solo va a tener 6 u 8 y si los cede o acumula, avisa, además la DT permite que se
reglamenten los permisos con anterioridad. En la práctica los empleadores nunca
reglamentario, se pasaron de las 6 u 8 horas, no avisan y entonces dicen qué hay acuerdo
tácito con el empleador de usar más horas, entonces salen muchas más horas y no avisan,
no van, etc. Las horas deberían pagarse por el sindicato, porque son de cargo de ellos, pero
muchas veces esto nunca se descontó, los dirigentes salen sin control, etc. Entonces, no hay
cambios, no van, no trabajan y listo porque se sostiene que hay un acuerdo tácito. Acá hay
un problema grave de las horas de trabajo sindical.
8. Remuneraciones de las horas de permiso sindical 99: las remuneraciones, beneficios e imposiciones
de los dirigentes por este tiempo son de cargo de la organización sindical. Son de cargo del
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empleador cuando así lo han acordado expresa o tácitamente con la organización sindical
respectiva.
10. Patrimonio sindical: es el patrimonio del ente con personalidad jurídica, no de sus integrantes.
10.1 Cotizaciones sindicales101: también llamada cuota sindical. Es obligatoria y ordinaria, todo
sindicato debe establecer una cuota en los estatutos, puede ser un porcentaje del sueldo, de
la remuneración, cuota fija, normalmente los estatutos señalan que se reajusta con el IPC.
Podría haber una cuota extraordinaria, pero como no está en los estatutos, se requiere de
asamblea extraordinaria. Normalmente, antes de un proceso de negociación colectiva que
son muy caros.
Se puede recaudar directamente por los tesoreros, pero también se puede determinar que
sea el empleador el que recaude las cuotas sindicales pasando a ser un descuento
obligatorio. En la práctica, le manda al jefe de personal o finanzas el descuento de cuota
sindical y los socios del sindicato, el empleador, al pagar las remuneraciones, descuenta el
valor de la cuota del sindicato, en otros casos podría ser que el propio trabajador lo autorice
por escrito para que le descuenten. El empleador debe entregar la cuota dentro de los 10
primeros días del mes siguiente, si se cobra la cuota del mes de octubre, tiene hasta el 10 de
noviembre para entregarla al sindicato, si la entrega fuera de plazo tiene un interés de 3%
mensual. Puede que el sindicato esté en una organización de mayor grado como las
federaciones, confederaciones o centrales sindicales, en este caso el empleador debe pedir
copia de la afiliación. La cuota ordinaria se divide en dos, un porcentaje va al sindicato y el
otro a la organización superior, pero el empleador antes de eso debe pedir la copia de la
afiliación, si no la entrega el empleador no está obligado a dividir la cuota en el porcentaje
que le señalen los dirigentes.
11. Disolución del sindicato102: siempre hay que decir que debe ser declarada por el juez de letras del
trabajo el domicilio del sindicato, así no interviene el ejecutivo en la disolución del sindicato.
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La contratación de un adolescente con edad para trabajar debe sujetarse a las siguientes reglas:
a. Que los servicios que sean prestados por el adolescente con edad para trabajar sean de aquellos
que puedan ser calificados como trabajo adolescente protegido.
b. Contar con autorización por escrito del padre, madre o de ambos o a falta de ellos, de quien
tenga el cuidado personal; a falta de éstos, de quien tenga la representación legal del
adolescente con edad para trabajar; o a falta de los anteriores, del Inspector del Trabajo
respectivo.
c. El adolescente con edad para trabajar deberá acreditar haber concluido su Educación Media o
encontrarse actualmente cursando esta o la Educación Básica. En el primer caso, del
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adolescente con edad para trabajar deberá acompañar el Certificado de Licencia de Enseñanza
Media, entregándolo al empleador el cual debe anexarse al contrato de trabajo que el empleador
debe registrar en el sitio electrónico de la Dirección del Trabajo. En caso de estar cursando la
Educación Básica o Media, el adolescente con edad para trabajar deberá acreditar al empleador
su calidad de alumno regular, mediante certificado vigente para el respectivo año académico
emitido por la respectiva institución educacional. El referido certificado deberá actualizarse
cada seis meses, debiendo anexarse al contrato de trabajo.
d. La jornada laboral del adolescente con edad para trabajar no podrá ser superior a treinta
horas semanales, distribuidas en un máximo de seis horas diarias en el año escolar y hasta
ocho horas diarias durante la interrupción del año escolar y en el período de vacaciones, de
conformidad con lo dispuesto en la normativa del Ministerio de Educación que fije normas
generales sobre calendario escolar. En todo caso, durante el año escolar, la suma total del
tiempo diario destinado a actividades educativas y jornada de trabajo no podrá ser superior a
doce horas. En ningún caso será procedente el trabajo en jornada extraordinaria.
e. El empleador deberá garantizar siempre y en todo caso condiciones de seguridad y salud en el
trabajo para los adolescentes con edad para trabajar, así como los mismos derechos de
alimentación y transporte a que accedan los demás trabajadores, según corresponda.
f. El empleador debe comunicar a la Oficina Local de la Niñez o al órgano de protección
administrativa de la niñez que corresponda de la contratación respectiva, dejando constancia
del cumplimiento de los requisitos legales.
4. Contratación de menores y adolescentes sin edad para trabajar en espectáculos. Nuevo Artículo
16 del Código del Trabajo.
En casos debidamente calificados, cumpliendo con los requisitos del artículo 14 y con la
autorización y con la autorización del Tribunal de Familia competente, podrá permitirse a los niños,
niñas, y a los adolescentes sin edad para trabajar, que celebren contratos para participar en
espectáculos de teatro, cine, radio, televisión, circo u otras actividades similares, debiendo el
empleador adoptar las medidas de protección eficaz para proteger su vida y salud física y mental.
En este caso, la jornada de trabajo deberá acordarse teniendo en consideración el interés superior
del niño, niña o adolescente sin edad para trabajar, y la edad, madurez y grado de desarrollo en que
se encuentre.
El empleador deberá costear o proveer el traslado y alimentación en condiciones adecuadas de
higiene y seguridad.
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Artículo 18 ter. - El empleador que contrate niños, niñas o adolescentes sin edad para trabajar para
la prestación de servicios personales bajo dependencia y subordinación, salvo lo dispuesto en el
artículo 16, será sancionado con una multa de:
a. a 50 unidades tributarias mensuales, en el caso de las microempresas.
b. 20 a 100 unidades tributarias mensuales, en el caso de las pequeñas empresas.
c. 50 a 200 unidades tributarias mensuales, en el caso de las medianas empresas.
d. 100 a 300 unidades tributarias mensuales, en el caso de las grandes empresas.
6. Vigencia de las normas del Código del Trabajo modificadas por la ley 21.271.
De acuerdo al artículo transitorio, las normas en análisis entrarán en vigencia el primer día del mes
siguiente a la publicación del reglamento a que se refiere el inciso final del artículo 15, el que deberá
dictarse en el plazo de noventa días contado desde la publicación de la ley Nº 21.227.
Negociación colectiva
1. Concepto: es un procedimiento a través del cual uno o más empleadores se relacionan con una
o más organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para tal efecto con unos y otros,
con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y remuneraciones por un tiempo
determinado de acuerdo a las normas contenidas en el Libro IV del CT.
Las partes deben negociar de buena fe, cumpliendo los plazos y obligaciones, sin poner
obstáculos que limiten las opciones de entendimiento entre ambas.
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