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MEMORANDO INTERNO

PARA: SABINA CRISTANCHO ALCALA DOCUMENTO DE SALIDA


Gestor Documental - WEB
GERENTE DE CORREDORES 2020-04-17 13:11:47
INT-2020 01 004 000988
GERENCIA SUCURSAL COORDINADORA
BOGOTÁ
DE: LUISA FERNANDA CABREJO FÉLIX Folios:0
GERENTE JURÍDICO

Asunto: CONCEPTO DE LA COBERTURA DEL SISTEMA GENERAL DE RIESGOS LABORALES


FRENTE AL COVID-19

En atención y respuesta a su solicitud de concepto relacionado con la cobertura del sistema


General de Riesgos Laborales frente al posible contagio del “CORONAVIRUS COVID-19” de
los trabajadores dependientes y contratistas de las empresas públicas y privadas del territorio
nacional, nos permitimos informar lo siguiente:
1. Consideraciones generales: Calificación de origen laboral

En primer lugar, resulta necesario aclarar que, de acuerdo con la normatividad vigente, la
cobertura del sistema de riesgos laborales se encuentra condicionada a la calificación de
origen laboral del evento ocurrido. Para ello, el evento debe cumplir con las características
establecidas en el artículo 3 de la Ley 1562 de 2012, la que define el accidente de trabajo de
la siguiente forma:

“todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que
produzca en el trabajador una lesión orgánica, una perturbación funcional o psiquiátrica,
una invalidez o la muerte.

Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de órdenes


del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, aún
fuera del lugar y horas de trabajo.

Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado de


los trabajadores o contratistas desde su residencia a los lugares de trabajo o viceversa,
cuando el transporte lo suministre el empleador.

También se considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio de la


función sindical, aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical siempre que el
accidente se produzca en cumplimiento de dicha función.

De igual forma se considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución de


actividades recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en
representación del empleador o de la empresa usuaria cuando se trate de trabajadores
de empresas de servicios temporales que se encuentren en misión.”

Asimismo, el concepto de enfermedad de origen laboral contenido en la misma Ley 1562 de


2012:

ARTÍCULO 4º. Enfermedad laboral. Es enfermedad laboral la contraída como resultado


de la exposición a factores de riesgo inherentes a la actividad laboral o del medio en el
que el trabajador se ha visto obligado a trabajar. El Gobierno Nacional, determinará, en
forma periódica, las enfermedades que se consideran como laborales y en los casos en
que una enfermedad no figure en la tabla de enfermedades laborales, pero se demuestre
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la relación de causalidad con los factores de riesgo ocupacional será reconocida como
enfermedad laboral, conforme lo establecido en las normas legales vigentes.

Asimismo, la Corte Constitucional ha reiterado en distintas ocasiones que todo accidente de


trabajo deberá tener los siguientes elementos:

“i) Es repentino. Esto es que ocurre de pronto, sin que hubiera sido previsto.
ii) Es por causa o con ocasión del trabajo. Esta expresión plantea dos escenarios
posibles: a) cuando el accidente ocurre en estricto cumplimiento de las funciones
laborales (por causa); y b) cuando a pesar de no ocurrir en las condiciones del punto
anterior, el incidente se encuentra relacionado con el trabajo (con ocasión). Esta
segunda posibilidad fue puntualizada por el legislador en los apartes 2, 3, 4 y 5 del
artículo 3° de la Ley 1562 de 2012 citado, en los cuales se contemplan diferentes
eventos que encuadran en la definición.
iii) Debe generar una consecuencia negativa en la integridad física o mental del
trabajador.”

La verificación de estos elementos es la que permite determinar sí la cobertura de las


prestaciones derivadas del evento, corresponde al sistema General de riesgos laborales por
considerarse inequívocamente como de origen laboral.

De no reunirse dichos elementos, el sistema se remite a lo establecido en el artículo 12 del


Decreto 1295 de 1994, el cual señala que “toda enfermedad o patología, accidente o muerte,
que no hayan sido clasificados o calificados como de origen profesional, se consideran de
origen común” y, en consecuencia, las prestaciones derivadas del mismo quedan sometidas
a los regímenes generales de salud y de pensiones establecidos en la Ley 100 de 1993.

2. Declaratoria por la OMS del virus CORONAVIRUS COVID-19 como Pandemia


Mundial y Expedición de normatividad en el Derecho Laboral de nuestro Sistema
Jurídico
Ahora bien, teniendo en cuenta que el 11 de marzo del 2020 la Organización Mundial de la
Salud (OMS) declaró al coronavirus como una pandemia, las diferentes entidades del
Gobierno expidieron algunas directrices generales para afrontar, desde el punto de vista
laboral y del manejo del talento humano, al virus que ya había llegado a Colombia, en el
sentido que estas decisiones se han tomado en el país, desde las entidades estatales y
desde el sector empresarial, con el propósito de garantizar la seguridad y salud de los
colombianos, como contención a la propagación de la Pandemia.

Así pues, mediante la Circular 0017 del 24 de febrero del 2020, el Ministerio de Trabajo dio
una serie de recomendaciones a trabajadores, contratistas, empleadores, contratantes y
Administradoras de Riesgos Laborales para que ejecuten medidas de protección y faciliten
canales de comunicación ante la posibilidad de contagio de Covid-19.

De igual manera el 17 de marzo del 2020, el Ministerio de trabajo se pronunció oficialmente


sobre la figura jurídica del trabajo en casa Home Office mediante la Circular 0021 del 17 de
marzo del 2020, aclarando cómo enviar a casa a los colaboradores de las empresas sin el
cumplimiento de todos los requisitos legales necesarios para la implementación del
teletrabajo.

En virtud de ello, cualquier persona es potencialmente portadora del virus y dadas las ultimas
evidencias disponibles hasta la fecha, en este momento el riesgo de infección es el mismo
para toda la población colombiana, y por eso se ha reiterado la importancia de cumplir con
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las medidas de autocuidado y cuidado colectivo, que se han anunciado frecuentemente por
los entes del gobierno, tanto a nivel nacional como local y que se deben tener en cuenta en
todas las actividades de la vida diaria, así como en los lugares de trabajo.

Por lo tanto, al ser reconocida esta enfermedad como de Vigilancia por Salud Pública, la
autorización de prestaciones será brindada a través del Sistema General de Seguridad Social
en Salud SGSSS, a través de las instituciones que defina el Ministerio de Salud, para este
caso, las EPS, IPS, Centros Hospitalarios y las ESE, siendo líneas de atención directas,
llamadas a garantizar la contingencia.

3. Cobertura del sistema General de Riesgos Laborales frente al eventual contagio del
Virus COVID-19
A. Antes de desarrollar el análisis de la cobertura, es necesario tener en cuenta el concepto
de los siguientes términos:

Riesgo Biológico:

Son todos los agentes biológicos y sus derivados, como bacterias, hongos y virus, entre
otros, que pueden estar presentes en el ambiente laboral y, si no son controlados a tiempo y
de forma correcta, pueden generar enfermedades infectocontagiosas, reacciones alérgicas o
intoxicaciones.

Bioseguridad

Es el conjunto de medidas preventivas y protectoras, destinadas a mantener el control de los


factores de riesgo laboral generados por agentes biológicos, y las cuales tienen en cuenta las
normas de seguridad.

Qué es una Infección Respiratoria Aguda (IRA)

Las infecciones respiratorias agudas (IRA) constituyen un grupo de enfermedades que se


producen en las vías respiratorias con evolución menor a 15 días y en ocasiones se
convierten en Neumonía. Son más comunes en época de lluvias pues se relacionan con la
mayor humedad en el ambiente, generando aumento en la circulación de los microrganismos
infecciosos respiratorios como virus y bacterias.

Qué es el Coronavirus COVID-19

Los Coronavirus son una familia de virus que se descubrió en la década de los 60, cuyo
origen aún es desconocido, Sus diferentes tipos provocan desde un resfriado hasta un
síndrome respiratorio grave (Una forma grave de neumonía o hasta la muerte).

Sin embargo, el Covid-19 es un tipo de infección respiratoria aguda, de leve a grave, que se
produce por un nuevo virus al que nunca hemos estado expuestos. Este es originario de una
fuente animal y en este momento se conoce que está trasmitiendo de persona a persona.

La infección se produce cuando una persona enferma tose o estornuda y expulsa partículas
del virus que entran en contacto con las personas del entorno.

Se trasmite también a través de las gotas generadas por los pacientes infectados durante la
tos, estornudos o al hablar, impulsadas a corta distancia a través del aire y estas se
depositan en los ojos, la mucosa nasal, la boca o la piel no intacta de la persona que está en
contacto con el paciente.
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B. De cualquier modo, alineados con las disposiciones del Gobierno Nacional el COVID-19
se ha catalogado como una contingencia de salud pública. Por tal razón y según
lineamientos todo el manejo de casos sospechosos de infección o contacto con pacientes de
COVID - 19 en primera instancia deben ser notificados a la Secretaría de Salud Distrital para
IPS ubicada en Bogotá y las locales de la ciudad o municipio de ocurrencia, su manejo y
seguimiento debe darse por la EPS, IPS, Centros Hospitalarios y las ESE de acuerdo con los
lineamientos dados por el Ministerio de Salud por tratarse de una Pandemia.
En ese entendido, mal podría considerarse la posibilidad de indicar que una pandemia, es un
suceso repentino, como lo exige la norma, puesto que para el caso concreto del Covid19,
todos hemos sido advertidos y avisados respecto de la propagación comunitaria de la
epidemia.
C. De otro lado, la circular 0017 de 2020 expedida por el Ministerio de Trabajo al respecto
establece, tres grupos de trabajadores de acuerdo con el riesgo de exposición:
a) Con Riesgo de exposición directa: Aquellos cuya labor implica contacto directo con
individuos clasificados como caso sospechoso o confirmado (principalmente trabajadores
del sector salud).
b) Con Riesgo de exposición indirecta: Aquellos cuyo trabajo implica contacto con
individuos clasificados como caso sospechoso. En este caso, la exposición es incidental,
es decir, la exposición al factor de riesgo biológico es ajena a las funciones propias del
cargo. Se pueden considerar los trabajadores cuyas funciones impliquen contacto o
atención de personas en trasporte aéreo, marítimo o fluvial y personal de aseo y
servicios generales.
c) Con Riesgo de exposición intermedia: Se consideran en este grupo aquellos
trabajadores que pudieron tener contacto o exposición a un caso sospechoso confirmado
en un ambiente laboral en el cual se puede generar transmisión de una persona a otra
por su estrecha cercanía.
(Subrayado por fuera de texto original)

De este modo, de los tres grupos, el grupo a):


a) con riesgo de exposición directa al Covid-19, principalmente trabajadores del sector
salud que se desempeñan en la contención de la epidemia con casos positivos”, podría
tener un nexo causal que pudiese llevar a la determinación del origen laboral del suceso.
Dando esto por sentado, mediante los Decretos 488 y 500 de 2020, expedidos por el
Gobierno Nacional se ordenó a las ARL privadas y pública, destinar del 7% del recaudo de
los recursos de las cotizaciones en riesgos laborales de que trata el artículo 11 de la Ley
1562 de 2012, entre otras, recursos como entrega de elementos de protección personal a
aquellos trabajadores que con ocasión de las labores que desempeñan, están directamente
expuestos al contagio del Virus Coronavirus Covid-19, tales como personal de la salud,
asistenciales, administrativos, como personal de aseo, vigilancia y alimentación, relacionados
estrechamente con la prestación del servicio de salud.

Aunque, es viable sostener inclusive para los casos de los trabajadores de la salud,
asistenciales, administrativos, como personal de aseo, vigilancia y alimentación, relacionados
estrechamente con la prestación del servicio de salud, expuestos a la pandemia con causa y
con ocasión a su trabajo, que en todas las circunstancias, se debe analizar probatoriamente,
si la epidemia fue contraída durante la exposición al trabajo o si por el contrario el período de
incubación transcurrió en espacios abiertos, o en períodos anteriores al ejercicio de la
profesión; partiendo de la base de las estrictas medidas de prevención con las que cada
empleador o contratante debe comprometerse.

Este factor de riesgo biológico debe ser analizado bajo la situación particular y con los
soportes que sean remitidos a nuestra Compañía por el empleador o contratante que, en
todo caso serán evaluados bajo estudio integral de modo, tiempo y lugar de ocurrencia del
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evento.

Inclusive, mismo análisis de determinación de origen se realizaría para aquellos casos que
fueron recientemente declarados por el Gobierno Nacional como enfermedad laboral directa
a través del Decreto 538 de 2020, respecto de los trabajadores del sector salud, personal
administrativo, aseo y vigilancia que se desempeñen laboralmente en exposición directa con
la Pandemia y que haya sido confirmado su diagnosticado como positivo del Coronavirus
Covid-19, así les hubiese sido reconocidas las prestaciones por parte de la ARL, lo que no
obsta para que se pueda llevar a cabo la determinación de origen y en tal sentido el
correspondiente proceso de controversia ante las Juntas de Calificación de Invalidez, sí es
del caso.

Claramente, y como quiera que el evento debe adecuarse al concepto de accidente de


trabajo y enfermedad laboral, contenidos en los artículos 3 y 4 de la Ley 1562 de 2012,
trascritos al inicio de este concepto.

A saber, obsérvese que la definición del significado de Accidente de trabajo y enfermedad


laboral se construye con la locución, "….por causa…" que exige una relación de causalidad
entre la lesión y el trabajo desarrollado, pero esa relación debe ser directa o inmediata entre
el evento y la actividad desarrollada por el trabajador.

En cambio, la locución “…con ocasión…”, exige una relación indirecta o mediata de


causalidad entre actividad desarrollada por el trabajador y la lesión sufrida, es decir que la
lesión se produjo realizando las actividades bajo la subordinación del empleador.

De esta manera, en la Sentencia SL-1398 de 2015, radicado número 52582 del 11 de febrero
de 2015 la Honorable Corte Suprema de Justicia manifestó:

(……) si la naturaleza jurídica laboral del infortunio que afectó al trabajador era la de un
accidente de trabajo, de donde pasó a describir los elementos del mismo para postular
los deferentes eventos que la doctrina y la jurisprudencia consideran comprendidos
dentro de dicha aserción, así como lo que es dado en llamarse la causalidad y
ocasionalidad como nexos del accidente del trabajo, para rematar en que el sitio de
trabajo comprende no solamente las locaciones o recintos del empleador donde se
cumple la labor, sino también «el ámbito espacial hacia donde se dirige el trabajador por
orden del empleador para atender asuntos de la empresa».

En virtud de lo anterior, se aclara que cualquier evento de estudio de determinación de


origen para conocer el subsistema de la Seguridad Social Integral que deberá atender
las correspondientes prestaciones asistenciales y económicas, sería determinado como
de origen laboral bajo análisis del tiempo, modo y lugar de las circunstancias ocurridas
en cada caso particular, teniendo en cuenta la causalidad y ocasionalidad como nexos
del accidente del trabajo, es decir sí el mismo se produjo durante la ejecución de
órdenes directas del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su
autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo. (Subrayado por fuera de texto original)

En otras palabras, cada hecho contiene circunstancias únicas y particulares que lo hacen
diferente a los demás, de manera que para calificar el origen del evento se debe entrar a
analizar las circunstancias de tiempo, modo y lugar del evento, como se ha reiterado a lo
largo de este escrito, para lo cual y siguiendo el procedimiento legalmente establecido, el
área de seguridad y salud en el trabajo de la compañía pública o privada debe aportar los
soportes correspondientes a nuestra área de medicina laboral de Positiva Compañía de
Seguros S.A.
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Para ello, es necesario radicar el reporte dentro de los (2) días hábiles siguientes a la
ocurrencia, de acuerdo al artículo 1 del Decreto 2851 de 2015, que modificó el artículo 3 de
la Resolución número 156 de 2005, de conformidad con el literal e) del artículo 21 y el
artículo 62 del Decreto-ley 1295 de 1994, los artículos 2.2.4.2.2.1, 2.2.4.1.6 y 2.2.4.1.7. del
Decreto 1072 de 2015; que en todo caso aquel evento se presume de origen común, hasta
tanto no exista dictamen de origen laboral en firme que lo contradiga, de acuerdo con el
artículo 12 del Decreto 1295 de 1994, y el artículo 45 del Decreto 1352 de 2013, excepto los
casos descritos en el artículo 13 del Decreto 538 de 2020. Asimismo, la empresa afiliada
deberá atender la realización de la Investigación de eventos según lo dispuesto por artículo
2.2.4.6.32. del Decreto 1072 de 2015 y la Resolución 1401 de 2007.

El anterior concepto se emite en atención al artículo 28 de la Ley 1755 de 2015 y el artículo


28 de la Ley 1437 de 2011 que determinan que, salvo disposición legal en contrario, los
conceptos emitidos por las autoridades como respuestas a peticiones realizadas en ejercicio
del derecho a formular consultas no serán de obligatorio cumplimiento o ejecución.

Cordialmente,

LUISA FERNANDA CABREJO FÉLIX


GERENTE JURÍDICO

Anexo: 0 Folios
Anexo: Medio Magnético No
Copia:
GERENCIA JURÍDICA;LUISA FERNANDA CABREJO FÉLIX
Elaboró: WILLIAM ALEXANDER RIVERA CERON
Revisó: LUISA FERNANDA CABREJO FÉLIX
Forma de envío: Correo Electrónico

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