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Que por medio del presente escrito y con fundamento en lo contenido por los
correlativos 1, 2, 3, 4, 13, 14 y 15 de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso
Administrativo, así como en lo contenido en los numerales 1, 2 fracción II, 3 fracción
XIII, 28 fracción I y 30 de la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa, y encontrándome en tiempo y forma, vengo formalmente a interponer
Demanda de Juicio Contencioso Administrativo en contra del siguiente:
RESOLUCIÓN IMPUGNADA
AUTORIDAD DEMANDADA
TERCERO PERJUDICADO
HECHOS
CONCEPTOS DE IMPUGNACIÓN
Para determinar el valor actual de una pensión necesitamos contar con la siguiente
información:
Tipo de pensión
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Según el caso, cuantía anual de la pensión o diferencia anual de la pensión o
asignación.
Cálculo actuarial:
(…)
XI.- Valor actual de la pensión, que es la cantidad calculada a la fecha del siniestro
y que, invertida a una tasa anual de interés compuesto del cinco por ciento, sea
suficiente, la cantidad pagada y sus intereses, para que el beneficiario disfrute la
pensión durante el tiempo a que tenga derecho a ella, en la cuantía y condiciones
aplicables que determina esta Ley, tomando en cuenta las probabilidades de
reactividad, de muerte y de reingreso al trabajo, así como la edad y sexo del
pensionado.”
(Énfasis nuestro)
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Es decir, si en el capital constitutivo que se impugna, la autoridad determinó el importe
de una pensión, esta para estar debidamente fundada y motivada, debe de cumplir con
los requisitos establecidos en el artículo 79, fracción XI de la Ley del Seguro Social, el
cual señala que para el cálculo del valor actual de la pensión, la autoridad debe de
tomar en consideración , los elementos de probabilidad de reactividad, de muerte
y de reingreso al trabajo, a fin de poder determinar el valor unitario de la pensión
motivo del capital constitutivo.
Por lo que en ese orden de ideas, es claro que el acto que se impugna deviene de
ilegal, por lo que ese H. Sala debe declarar su nulidad, en términos del artículo 52
fracción II de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.
Ahora bien, del análisis que efectué esta H. Sala a la cédula de liquidación de capitales
constitutivos con número de crédito 179067966, podrá observar que la Subdelegación
Hidalgo del Parral, Órgano Operativo de la Delegación Estatal Chihuahua, del Instituto
Mexicano del Seguro Social, omitió señalar el precepto especifico de la Ley del
Seguro Social, que prevea la hipótesis del fincamiento de los capitales
constitutivos. Aunado a lo cual, para considerar adecuadamente fundados los
capitales constitutivos, es suficiente que en su determinación se citen los artículos 84,
86 y 240, fracciones XII, XIV, XV y XVII, los cuales prevén, respectivamente, las
hipótesis del fincamiento de los capitales constitutivos, las prestaciones que los integran
y la competencia del Instituto Mexicano del Seguro Social para determinarlos, por
tratarse de los aspectos esenciales que rodean a esta contribución, los cuales deben
darse a conocer al patrón obligado a su pago, pues en esos preceptos se encuentran
comprendidos los datos necesarios que permitan a aquél la preparación de una
adecuada defensa.
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Sirva de sustento a lo anterior, la Jurisprudencia 2a./J. 47/96, de la Novena Época, con
número de registro 200534, instancia Segunda Sala, fuente Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, la cual a la letra mencionada:
Por lo que, al no haber citado la Subdelegación Hidalgo del Parral, Órgano Operativo de
la Delegación Estatal___________, del Instituto Mexicano del Seguro Social, dentro de
la cédula de liquidación con número de crédito 179067966, el artículo, párrafo, fracción
o en su caso el inciso, que prevé las hipótesis del fincamiento de dicho capital
constitutivo, ello trae como consecuencia que la actuación del Instituto se actualice su
ilegalidad en términos de lo establecido en el artículo 51, fracción II de la Ley Federal
de Procedimiento Contencioso Administrativo, aunado a lo cual debe declararse su
nulidad lisa y llana.
“(…)
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monto de los rubros que lo componen, siendo estos elementos suficientes con que
el recurrente puede combatirlo, expresando las razones y aportando las pruebas
que considere convenientes para demostrar que las prestaciones otorgadas al
referido asegurado, es violatoria de las garantías consagradas en el artículo 16
Constitucional, lo cual no acontece en la especie, por ello es de concluir que la
resolución recurrida se encuentra debidamente fundada y motivada, sin que sea
necesaria mayor especificación, pues con esos elementos el afectado esta en
aptitud de combatir el fincamiento del Capital Constitutivo impugnado.
(…)
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es necesario que se precise con mayor detalle los cálculos que se tomaron en cuenta
para determinar el monto al que se llegó para el cobro de dicho capital constitutivo.
Lo cual resulta ser incongruente, ya que para considerar fundado y motivado el capital
constitutivo, es indispensable que de su contenido, de manera específica en el apartado
donde se señalan las supuestas prestaciones médicas, se explique cómo es que se
acredita que estas fueron otorgadas, lo anterior con la finalidad de que el deudor tenga
la certeza de conocer que es lo que se le exige.
Octava Época
Instancia: TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Tomo: X, Julio de 1992
Página: 345
(Énfasis nuestro)
Octava Época
Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO
Fuente: Apéndice de 1995
Tomo: Tomo III, Parte TCC
Tesis: 826
Página: 631
(Énfasis nuestro)
Contrario al contenido de los criterios antes citados, el Instituto Mexicano del Seguro
Social dentro de la liquidación de capital constitutivo que se impugna, sólo se limitó a
indicar de manera general las prestaciones otorgadas al trabajador ________________,
dando por cierto los hechos, conceptos y cantidades en ella establecidos, sin acreditar
los elementos necesarios en que esta se sustentó para poder determinar cada una de
las prestaciones, así como el cálculo de cada una de ellas, con lo cual se demuestra
que dicha liquidación no se encuentra debidamente fundada y motivada, ya que carece
de los elementos suficientes en los cuales se especifique qué partidas integran
cada uno de los rubros que constituyen a dicha liquidación, así como el desglose
de cada una de las cantidades que lo componen, así como el fundamento legal en
que se apoya, de tal suerte, que de no hacerlo así se me deja a en total estado de
indefensión, ya que desconozco si realmente fueron otorgadas dichas prestaciones.
En esta misma tesitura, también es preciso señalar que ante la negativa lisa y llana del
otorgamiento de las prestaciones y servicios médicos supuestamente otorgados al
trabajador ____________; correspondía al Instituto probar los hechos que
motivaron sus actos o resoluciones de conformidad con lo establecido en el
artículo 68 del Código Fiscal de la Federación, es decir, ante dicha negativa por
parte de la suscrita, corresponde a la autoridad demandada acreditar
fehacientemente que dichas prestaciones fueron efectivamente proporcionadas
por el Instituto, así como recibidas por el trabajador, de no hacerlo tal omisión trae
como consecuencia que el cobro del capital constitutivo sea ilegal, actualizándose por
ende la hipótesis de ilegalidad prevista en el artículo 52 fracción II de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo.
VI-TASR-VII-28
(…)
(Énfasis nuestro)
Del precepto antes citado se desprende que para fincar un capital constitutivo, es
indispensable que al iniciar la atención médica, el Instituto elabore un diagnóstico
especificando:
Sirva de aplicación por analogía la siguiente Tesis Aislada de la primera Sala Regional
del Norte-Centro II, R.T.F.J.F.A., Quinta época, año VI. No. 68, Agosto de 2006, la cual
contempla:
V-TASR-VIII-2054
(Énfasis nuestro)
(Énfasis nuestro)
Por lo que en ese orden de ideas, es claro que el acto que se impugna deviene de
ilegal, por lo que ese H. Sala debe declarar su nulidad, en términos del artículo 52
fracción II de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.
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argumentando la falta de congruencia y exhaustividad procesal de acuerdo a lo
previsto en el artículo 17 Constitucional, en relación a que la autoridad demandada de
igual manera realizó un insuficiente análisis del agravio QUINTO del Recurso de
Inconformidad.
(…)
(Énfasis nuestro)
El precepto antes citado resulta insuficiente para tener como debidamente fundado y
motivado el cálculo de las prestaciones económicas, ya que de su contenido no se
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desprenden los elementos de la contribución como es el sujeto, objeto, base y
cuota de las contribuciones de seguridad social, para el caso de poder determinar
las prestaciones económicas, para el cálculo de los conceptos de subsidios,
indemnización y pensión, supuestamente otorgadas al trabajador ___________,
elementos que se encuentran previstos en diversos preceptos legales, sin embargo, no
son señalados dentro del artículo 79 de la ley del Seguro Social.
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“Tal y como se observa en la resolución recurrida en específico en lo especifico (sic)
en el considerando CUARTO se detalla que el trabajador __________________ el
día 23 DE JUNIO DE 2015 a las 13:00 horas, los servicios institucionales de Salud
en el Trabajo mediante el “Aviso de atención médica inicial y calificación de probable
riesgo de trabajo”, (FORMATO ST-7), de fecha 06 DE JULIO DE 2015, firmado por
la Dra. Bertha Hernández Cervantes, médico adscrito a la Unidad de Medicina
Familiar No.23, lo calificaron como riesgo de trabajo de conformidad con el artículo
25 del Reglamento de Prestaciones Médicas del Instituto Mexicano del Seguro
Social, en vigor.
Ahora bien, no obstante que la autoridad demandada señala que en el cuerpo del acto
impugnado en el considerando Cuarto, se especificó el riesgo de trabajo ocurrido, ello
no es suficiente para tener como debidamente fundado y motivado, el procedimiento
para la determinación del riesgo de trabajo, lo anterior con base a que del considerando
Cuarto de la Cédula de Liquidación con número de crédito 179067966, se desprende lo
siguiente:
(Énfasis nuestro)
De lo anterior se puede observar que para la determinación del riesgo de trabajo, la
autoridad se limitó a calificarlo de conformidad con lo establecido en el artículo 25 del
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Reglamento de Prestaciones Médicas del Instituto Mexicano del Seguro Social en vigor,
precepto que regula de manera literal lo siguiente:
Del precepto antes citado, sólo se desprende que el personal médico adscrito a los
servicios institucionales de salud realizarán la calificación de los riesgos de trabajo, así
como la emisión de dictámenes de incapacidad permanente o de defunción por riesgo
de trabajo, pero en ninguna parte se especifica con base a qué circunstancias o
preceptos legales se califica el riesgo de trabajo, lo cual trae como consecuencia
una indebida fundamentación y motivación en cuanto a la calificación del riesgo
de trabajo.
Por lo que en ese orden de ideas, es claro que el acto que se impugna deviene de
ilegal, por lo que ese H. Sala debe declarar su nulidad, en términos del artículo 52
fracción II de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.
(Énfasis nuestro)
Esto es, si el Instituto pretende determinar un crédito fiscal por una inscripción
extemporánea y cobrar prestaciones médicas, debe sustentar la cuantificación de cada
prestación médica en términos de la Ley del Seguro Social y no en razón de otro
ordenamiento jurídico de menor jerarquía o de algún criterio de la misma autoridad.
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a) Tal y como se indicó con antelación, el primer parrado del artículo 1º del Código Fiscal
de la Federación, con respeto al numeral 31 fracción IV Constitucional, obligan a
contribuir para los gastos públicos conforme a las “leyes fiscales respectivas”, sin
embargo, la cuantificación y determinación del capital constitutivo impugnado no se
realizó con base a la Ley del Seguro Social, sino por criterios del Consejo Técnico del
Instituto Mexicano del Seguro.
Sin embargo, es importante mencionar que el artículo 79 de la Ley del Seguro Social
sólo relaciona de forma genérica las prestaciones que integran los capitales
constitutivos, pero no determinan sus montos.
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subsidios, gastos de funeral, indemnización global y el valor actual de la
pensión, que correspondan.
(Énfasis nuestro)
“Siendo que los costos unitarios para la determinación de créditos fiscales derivados
de capitales constitutivos son los vigentes al iniciar la atención del asegurado, o, en
su caso, del beneficiario, en términos del párrafo segundo del artículo 79 de la Ley
del Seguro Social vigente, mismos que fueron publicados en el Diario Oficial de la
Federación, el veintiuno de Marzo de dos mil diecisiete, de conformidad con lo
previsto en el último párrafo del artículo 112 del Reglamento de la Ley del Seguro
Social en Materia de Afiliación, Clasificación de Empresas, Recaudación y
Fiscalización en vigor.”
Ahora bien, en cuanto al contenido del artículo 112 del Reglamento señalado
anteriormente, este regula lo siguiente:
“…”
(Énfasis nuestro)
Esto es, los costos unitarios que se pretende cobrar fueron aprobados por el Consejo
Técnico del Instituto, sin embargo, ello atenta con las disposiciones señaladas como
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violadas en tanto, que si pretenden cobrar las prestaciones médicas, supuestamente
entregadas al asegurado, debe sustentarse de acuerdo a la voluntad del legislador y no
de un Consejo Técnico.
En lo que respecta a la Legalidad Tributaria, nuestro más alto tribunal ha resuelto que
los elementos esenciales de la contribución (sujeto, objeto, base, tasa o tarifa), así
como la forma, contenido y alcance de la obligación tributaria deben estar consignados
expresamente en la Ley, de manera que no quede margen para la arbitrariedad de las
autoridades exactoras ni para el cobro de impuestos imprevisibles o a título particular;
de tal forma que el causante conozca la forma cierta y precisa de contribuir al gasto
público; situación que en el caso en particular no ha acontecido, en tanto que la Ley del
Seguro social no establece los montos, tasas o tarifas que se cobraran por las
prestaciones que otorgue el Instituto, dejando en manos de un Consejo Técnico su
cuantificación.
No debe de perderse de vista que de acuerdo al artículo 257 de la Ley del Seguro
Social, el Consejo Técnico es un órgano superior del Instituto Mexicano del Seguro
Social, por lo que no puede decidir sobre los elementos de la contribución, en tanto que
esta es una función exclusiva del legislador.
PRUEBAS
PUNTOS PETITORIOS
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SEGUNDO.- Tenerme por presente señalando como correo electrónico y domicilio para
oír y recibir todo tipo de notificaciones y documentos y autorizando para tal efecto a los
profesionistas señalados en el proemio del presente escrito de Demanda Inicial.
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C.
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