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793 – 2013
Especialista legal: JOSÉ BAUTISTA
ÁLVAREZ
Referencia CASO: 83 – 2013
SUMILLA: – PRESENTA ALEGATOS
Que, dentro del plazo de ley cumplo con presentar los alegatos de Clausura, los
mismos que deberán ser merituados en su oportunidad al momento de expedir
4.- Señor Juez, ESTÁ PROBADO y se encuentra acreditado con la Copia
Certificada del Acta de Constatación Policial de fecha 19 de diciembre de 2012, que
corre a fojas 32, realizada a solicitud de Humberto Armando Rodríguez Cerna, por
personal de la Comisaria de Sullana, en el inmueble ubicado en la Calle San Martín
N° 758, segundo piso, Sullana, documento aportado como medio probatorio por la
Srta. Fiscal, y en donde incurriéndose en violencia contra las cosas SE
CORROBORA que se constató que un candado marca Globe había sido colocado en
la reja protectora de la puerta principal que da al segundo piso de dicho inmueble,
por orden del autor mediato ABELARDO CERNA PEREZ para que no pueda
ingresar a su domicilio el agraviado Humberto Armando Rodríguez Cerna después
de haber llegado de viaje de la ciudad de Trujillo en donde había viajado para
realizar trámites judiciales.
15.- Sr. Juez, de acuerdo a la teoría del caso, los hechos imputados se subsumen en
su forma agravada Con relación al tipo objetivo: El Sujeto Activo no requiere de una
cualificación especial, por ser el delito imputado un delito común. Al respecto debe
señalarse que los denunciado han actuado A TÍTULO DE AUTOR MEDIATO EL
ACUSADO ABELARDO CERNA PEREZ Y AUTOR INMEDIATO LA PERSONA
DE ENRIQUE FERRER GONZALES, por cuanto ambos tenían el dominio
funcional del hecho, la misma resolución criminal y se ha producido la división de
roles. El Sujeto Pasivo de este delito para ser considerado como tal debe ejercer un
derecho de posesión como así la ejercía el agraviado Humberto Armando
RODRIGUEZA CERNA como es que lo ha determinado la Señorita fiscal al
momento de hacer su acusación.
17.- Tal como se ha señalado ha quedado probado con los medios probatorios que se
han presentado a lo largo de la investigación preliminar que el agraviado ejercía la
posesión del inmueble y se demuestra que los acusados utilizaron las amenazas y la
violencia contra las cosas que según jurisprudencia “La violencia puede recaer tanto
sobre las personas o constituir una fuerza sobre las cosas. A esto se debe, que el bien
tutelado sea el goce pacifico de la posesión de un inmueble.”
18.- Con relación al tipo subjetivo se tiene que en autos de la investigación
preliminar se ha acreditado que los ACUSADOS han actuado conocimiento y
voluntad dolosa de despojar la posesión del inmueble que se encontraba en
posesión del agraviado Y POR LO QUE DE LAS INVESTIGACIONES
REALIZADA, DESPUES DEL ACOPIADO DE MUCHOS MEDIOS
PROBATORIOS SE HA PODIDO VERIFICAR QUE LOS ACUSADOS SON LOS
RESPONSABLES DE HABER COMETIDO USURPACION EN LA MODALIDAD
DE TURBACION DEL USO DE BIEN INMUBLE PARA FINES DOMICILIARIOS
QUE SE ENCUENTRA UBICADO EN CALLE SAN MARTIN 758 – 2DO PISO DE
ESTA CIUDAD y por lo cual se ha llegado a la etapa de enjuiciamiento; donde la
Srta. Fiscal está solicitando 4 años de cárcel para los acusados.
20.- Sr Juez, el agraviado ha acreditado la posesión del inmueble y que tiene tanto
las llaves de la puerta de fierro (contra puerta de seguridad a la puerta que da ingreso
al segundo piso, donde el suscrito vivía pacíficamente) del primer piso que conduce
al segundo piso, también debe de tomar EN CUENTA las innumerables fotografías
y las diversas constataciones policiales que dan cuenta que la policía ha constatado
la existencia de los candados puestos en la reja de fierro para evitar que el agraviado
pueda ingresar a su domicilio, del cual fue despojado.
21.- Que al habérsele turbado continuamente la posesión del bien inmueble donde
domicilia el agraviado al colocársele candados a la reja de fierro una y otra vez para
evitar que el agraviado pueda ingresar a su domicilio real turbando su posesión en
forma continua, lo denunciado se convierte en DELITO CONTINUADO que
según el Artículo 49 del Código Penal prescribe: “Cuando varias violaciones de la
misma ley penal o una de igual o semejante naturaleza hubieran sido cometidas en el
momento de la acción o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma
resolución criminal, serán considerados como un sólo delito
continuado….” pues esta institución se presenta cuando el agente ejecuta diversos
actos parciales 35, conectados entre sí por una relación de dependencia (nexo de
continuación) y que infringen la misma disposición jurídica, de tal manera que el
supuesto dehecho los abarca en su totalidad en una unidad de acción final36; en
otros términos, se trata de una forma especial de llevar a cabo determinados
supuestos de hecho mediante la reiterada3 ejecución de la conducta desplegada, en
circunstancias más o menos similares. Dadas así las cosas, pese a que en apariencia
cada uno de los actos parciales representa, de por sí, un delito consumado o
intentado, todos ellos debió de ser valorados de manera conjunta como una sola
conducta ontológica y normativamente entendida —por ende, como un solo delito y
en lo denunciado se reúne los tres requisitos a) pluralidad de acciones u omisiones;
b) unidad de resolución criminal; y, c) unidad de delito y además d) los actos
individuales se ha dirigido contra el mismo bien jurídico; e) los diversos actos
particulares han lesionado el mismo precepto penal o semejante y e) existe
identidad específica del comportamiento delictivo, así como un nexo témporo-espacial
de los actos individuales
22.- Sr Juez debe de tomar en cuenta los peligrosos antecedentes penales de asalto
a mano armada que CORRE EN COPIAS SIMPLES EN EL EXPEDIENTE
FISCAL que hemos hecho llegar del
acusado Luis Enrique Ferrer Gonzales como es copia de antecedentes judiciales por
robo agravado en agravado en agravado de Rosita Carreño que corren a fojas 172
del expediente fiscal Y DEBE DE TENER EN CUENTA QUE EN LA BUSQUEDA
DE ANTECEDENTES PENALES QUE NOS HA HECHO LLEGAR EL IMPE EN
DONDE SE INDICA QUE EL ACUSADO NO REGISTRA ANTECEDENTES
PENALES SE DEBE DE TOMAR EN CUENTA QUE SE HA BUSCADO LOS
ANTECEDENTES DE LUIS ENRRIQUE FERRER GONZALES es decir es otra
persona. SR JUEZ QUIEN AMENAZO UNA Y OTRA VEZ AL AGRAVIADO EN
LA PRESENTE DENUNCIA Y QUIEN LE COLOCA UNA Y OTRA VEZ
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Artículo 2 inciso 20° Toda persona tiene derecho a formular peticiones ante la
Autoridad Competente; la que está obligada a pronunciarse dentro del plazo de Ley.
Inciso 14.- El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningún estado del
Proceso
La reparación comprende:
La restitución se hace con el mismo bien aunque se halle en poder de terceros, sin
perjuicio del derecho de éstos para reclamar su valor contra quien corresponda.
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años:
La pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis años cuando:
ARTÍCULO IV°. 1. El Ministerio Público es titular del ejercicio público de la acción
penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba. Asume la conducción de
la investigación desde su inicio.
ARTÍCULO 388°.- Alegato oral del actor civil.- 1. El abogado del actor civil
argumentará sobre el agravio que el hecho ha ocasionado a su patrocinado,
demostrará el derecho a la reparación que tiene su defendido y destacará la cuantía
en que estima el monto de la indemnización, así como pedirá la restitución del bien, si
aún es posible, o el pago de su valor.
2. El abogado del actor civil podrá esclarecer con toda amplitud los hechos
delictuosos en tanto sean relevantes para la imputación de la responsabilidad
civil, así como el conjunto de circunstancias que influyan en su apreciación. Está
prohibido de calificar el delito.
4.- Ley Orgánica Del Poder Judicial
Artículo 7.- Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinción, derecho a igual
protección de la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda
discriminación que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal
discriminación.
Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal
formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de
orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin
discriminación, a igual protección de la ley.
Sr Juez, solicito tener por presentado estos alegatos de clausura y actuar de acuerdo a
Ley
……………………………………
abogado
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Doctor
............................................
Ciudad.
RESPETADO DOCTOR:
A la pregunta a esta misma declaración folio ........ " Tiene algo más que agregar,
enmendar o aclarar en la presente declaración," CONTESTO "Con base en lo que yo
he podido averiguar y en la CONFESION que hizo ..............., en mi oficina y ante las
perdida de las llaves o la llave para mí, él es el autor número uno del vehículo".
Hasta aquí como van las cosas se deduce que no existe prueba alguna fehaciente para
entrar a determinar que mi prohijado ..................... es autor o participe del hurto del
automotor, contrario sensu como lo quieren hacer creer las versiones traídas a colación
en especial las del denunciante, quién aduce una supuesta confesión, téngase en cuenta
que la ley es clara en relación a la CONFESION, artículo 296 del C. P. P. (Ley 600
del año 2000 artículo 280), pues aquí nunca existe tal confesión ya que no cumple los
requisitos para ella, es más a folio 79 aparece constancia de fecha enero 5 de 1994,
donde compareció el Señor ................. (q.e.p.d), citado por la Fiscalía General de la
Nación con el objeto de aclarar las manifestaciones hechas por el Señor ..................... y
a quien se solicitara declaración a folio .............y quien manifiesta que no declara
encontrar de su hijo sindicado, por no estar obligado a ello de conformidad al artículo
283 del C. P. P. (Ley 600 del año 2000 artículo 267), quien también manifestó a folio
69 que no tiene conocimiento de la dirección de su hijo, por que no se trata con él.
Aprovecho la oportunidad para aclarar que si se habían perdido unas llaves del vehículo
hurtado, por que no existe al plenario prueba o denuncio de la perdida de las mismas,
encabeza del Señor ......................., por que será que el vigilante del parqueadero
Señor ...................., para la época de los hechos manifiesta que el vehículo lo sacaban
varias personas refiriéndose a trabajadores y familiares del denunciante, así mismo
manifiesta el vigilante que el no conoce o vio al sujeto que sustrajo el vehículo, hasta
aquí del análisis de los hechos y de las pruebas no puede imputársele responsabilidad
alguna a mi representado.
Nuevamente la defensa quiere hacer énfasis en la citación anterior con relación a que
nunca a existido Confesión y que el propio padre (q.p.d.) del hoy encartado, nunca hizo
una manifestación alguna ante la fiscalía Instructora o ante este despacho, sobre las
manifestaciones allegadas a este proceso y que por tal razón no pueden ser de recibo
para este proceso pues riñen con la valoración de la prueba, la pertinencia de la prueba,
la conducencia de la misma y la certeza de la prueba ya que al ser controvertida con
su fuente nunca fue ratificada, por tal razón carece de valor probatorio.
Hasta aquí observamos que para el día de la perdida de las llaves se encontraban cuatro
personas el Señor .................., ............................, ............. y un tercero desconocido para
el plenario, cabe aquí una pregunta para su Señoría y para la defensa ¿Por qué nunca se
utilizaron los medios legales establecidos por el código de Procedimiento Penal, ni en la
etapa preliminar, ni en la etapa de investigación, ni en la etapa de preparación para el
Juicio, con el fin de hacer comparecer a testigos tan importantes para el esclarecimiento
de la verdad y de los hechos, como eran ...................conductor del vehículo hurtado y
quien tenia la responsabilidad de las llaves, ................. y un tercero desconocido para
este proceso, pero no por el denunciante ya que laboraban para el Señor ..............? ,
¿ por que el Señor ............... nunca allegó las hojas de vida de sus trabajadores y no
colaboro en la etapa Instructiva?, ¿ por que la Fiscalía y este despacho en la etapa del
término del artículo 446 del C.P.P. no recepcionó las declaraciones de los testigos
individualizados, identificados y localizados a través del denunciante y no se hizo
ningún esfuerzo para ubicarlas y hacerlas arrimar al despacho dando aplicabilidad al
artículo 258 del C.P.P. (Ley 600 del año 2000 artículo 279)?.
Así las cosas en este aparte de esta declaración nos damos cuenta de que el
Señor....................... si bien es cierto pidió prestadas las tan mencionadas llaves ,
tambien es cierto que él mismo las devolvió al señor ......................, como lo manifiesta
el deponente ...................., así mismo tanto el instructor como su Señoría, tenían
conocimiento que los testigos Señores ................... y ...................., podían hacerse
comparecer para que manifestaran al proceso lo que les constara, declaraciones que para
la defensa y en general para una recta aplicación de justicia son indispensables.
Aparece informe del cuerpo Técnico de Policía de fecha ....................., según el cual
por manifestaciones del denunciante, el posible autor del Ilícito es mi representado, y
según el Denunciante .............., manifiesta que mí prohijado le confeso a Él, delante del
padre del aquí implicado, del supuesto hurto.
Aclaro que nunca mi representado ha confesado el ilícito del hurto materia de esta
audiencia, para la defensa causa perplejidad tal hecho que aparece a lo largo del proceso
confesión que ha querido hacer ver de forma amañada el denunciante y coadyuvado por
la Fiscalía instructora.
Previo estudio de las pruebas la defensa considera sin lugar a equívocos que aquellas
no se fundamentan en hechos certeros, que son solo testimonios de los llamados testigos
de oídas o versiones escuchadas por terceras personas que manifiestan haber escuchado,
o haber oído, o que les dijeron o comentaron que mi representado había hurtado un
vehículo automotor y además que escucharon o que les dijeron que el padre del aquí
sindicado señor ...................., decía, que su hijo sabia, quien tenia el vehículo, que su
hijo andaba en malas compañías, que por eso se presumía había hurtado tal automotor,
testigos todos estos de tercera mano, reitero de oídas, y según el plenario solamente el
testigo directo que aparece al plenario es el mismo denunciante, quien manifiesta que mi
representado acepto la participación en tan Mencionado hurto, así mismo la esposa del
denunciante señora ................................, manifiesta en su declaración mi representado
fue detenido y que ante la DIJIN, confeso haber cometido o participado en el ilícito
materia de estudio; manifestaciones, todas estas carentes de valor probatorio,
infundadas, no controvertidas, que atentan y violan el debido proceso y que no son más
que chismes y habladurías tendientes a entorpecer la investigación y a ocultar al
verdadero responsable o responsables del hecho punible materia de las presentes
diligencias.
Las pruebas aquí allegadas tales como los testimonios analizados con anterioridad no
reúnen los requisitos legales para proferir sentencia alguna en contra del
enjuiciado................, como quiera que persona alguna observo o le consta que mi
representado hurtó o participo de tal ilícito, que su vinculación y acusación en este caso
de debió al hecho de haber trabajado para el Señor ................., por que su señor padre
(q.p.d.) no tubo las mejores relaciones con mi representado y fue objeto de comentarios
fantásticos y ligeros no sustentados por que no podían serlo, ante despacho judicial
alguno y por no son fundados, por no pasan de ser eso comentarios, que solo puede
tenerse como un falso juicio de convicción, por coincidencias y tal vez por se miró más
las relaciones familiares del aquí enjuiciado que el mismo acervo probatorio aportado a
este plenario.
3. Que la persona haya sido informada del derecho a no declarar contra sí misma.
Así las cosas nunca ha habido confesión en este caso y menos aceptación alguna por mi
representado.
Señor Juez, es claro que en este aso se excluyeron pruebas como lo son las
declaraciones de los señores ................., conductor del vehículo materia del hurto
y.........................., pruebas que al ser excluidas del plenario deniegan derecho y hacen
violatorio el debido proceso.
Por lo anteriormente Señor Juez solicito se absuelva a mi representado del delito por el
cual hoy se le acusa, HURTO CALIFICADO, en consecuencia de lo anterior librar
boleta de libertad ante la Cárcel .....................
La defensa no puede más que sobresaltarse y quedar perpleja ante una resolución de
acusación tan infundada, tan pobre y tan desprovista de material probatorio idóneo para
sustentar una Resolución de Acusación que no consulta el debido Proceso y menos el
derecho Positivo moderno veámoslo:
1." Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada
contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso toda persona
tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas
a) Derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si
no comprende o no habla el idioma del tribunal;
c) Concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación
de su defensa. (El resaltado y la cursiva son Míos)
d) Derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor
de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) Derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se
defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
( El resaltado y la cursiva son Míos).
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna
naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a juicio por los
mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los
derechos de la justicia.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa,
ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias
de cada juicio.
En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicará de
preferencia a la restrictiva o desfavorable.
Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido proceso. (El
subrayado y la cursiva son Míos)
En segundo lugar, se introduce también como parte del debido proceso el carácter
preexistente de la ley penal en general, y de la procesal penal en particular, cuando se
estipula que nadie podrá ser procesado sino “conforme a las leyes preexistentes al hecho
punible que se impute”, lo cual implica la prohibición del juzgamiento acudiendo a
normas procesales ex post facto (con posterioridad al hecho); por ello, la ley procesal
tiene que ser anterior al hecho que se atribuya al ciudadano y, bien es sabido, ella rige
desde que se promulga hasta que es derogado.
La anterior directriz es desarrollada por el estatuto cuando ... regula las formas propias
del procedimiento ordinario, yendo desde la indagación preliminar, pasando por la
investigación, hasta llegar a la calificación. Este procedimiento, que es el aplicable
como norma general a todos los hechos punibles implica a su turno diversos
desarrollos...’’. (VELÁSQUEZ V., Fernando. Comentarios al nuevo Código de
Procedimiento Penal. Señal Editora, Medellín, 1987, págs 11 y 12).
Por esta causa, una primera dificultad asoma cuando no pueda conocerse con la debida
exactitud y certeza, si en realidad la dilación puede calificarse de justificada, o si ella le
resulta atribuible con exclusividad a la desidia o falta de diligencia del Estado a través
de sus representantes.
Otra secuela vierte sus beneficios sobre la libertad del procesado, cuando el sumario no
se alcanzó a calificar en tiempo, cuando se excedió el plazo para la realización de la
audiencia, o bien porque se rebasó en detención el tiempo de la pena sino al menos el
requerido para la libertad condicional.
Cierto también, que para el funcionario, otros efectos de la demora podrían significarle
una sanción penal o una disciplinaria, mientras que para el caso del perjudicado, puede
aspirar a un resarcimiento patrimonial a cargo del Estado”. (CSJ., Cas. Penal, Sent., oct.
11/96. Rad. 9076. M.P. Juan Manuel Torres Fresneda) (2 págs.).
Con forme a lo anteriormente expuesto la defensa quiere hacer énfasis en relación con la
prescripción de la pena que para el caso en estudio y si mi representada fuere
responsable, a lo cual me opongo rotundamente, la pena a imponer se encuentra
prescrita de conformidad al art., 79 de nuestro Código Penal(Ley 599 del año 2000
artículo 82, 83).
Sírvase señor Juez expedir la respectiva Boleta de Libertad ante la Cárcel Nacional
Modelo de esta ciudad.
....................................................
C. C. N..................... de ...............
Documentación] Alegato de
nuestra defensa
Posted on 22 abril, 2015 by nievesmorenogallardo