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Nº 1, Diciembre de 2010
Trata de Personas
Prisión Domiciliaria
DEFENSORÍA GENERAL DE LA NACIÓN
CONTENIDOS
Coordinadora:
Dra. Tamara Tobal
Aporte Jurisprudencial:
Dra. María Laura Folch
Colaboración:
Carolina Arias, Sebastián Crocci, Mariano Gutiérrez, Aldana La Rosa y
Soledad Magdalena
COORDINACIÓN EDITORIAL
Comunicación Institucional - Secretaría General de Política Institucional
Defensoría General de la Nación
Prólogo 7
Anexos 215
Ley 26.364 217
Ley 26.472 223
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 7
Prólogo
Sandra E. Yapur
Secretaria General de Capacitación y Jurisprudencia
Defensoría General de la Nación
- Sección Primera -
Trata de Personas
(ART. 145 BIS Y TER C.P.)
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 11
I
Falta de consentimiento por coerción o
aprovechamiento de la vulnerabilidad
// Plata, 30 de octubre de 2008. tres o más personas y tratarse de tres o más víc-
Y VISTO: Este expte. Nro. 4957, “E. M., G. timas, previsto y reprimido por el art. 145 bis y
E.M., N.E. y E.M., M.C. s/Infrac. Ley 26.364”, 145 ter del Código Penal incorporados por el
procedente del Juzgado en lo Criminal y Correc- art. 10 y 11 de la ley 26.364” (fs.415/435).
cional Nro. 1 de La Plata y, 2. Para así decidir el a quo tuvo por acredi-
tado que: a) en la República del Paraguay se
procedía “con argumentos engañosos” a cap-
CONSIDERANDO QUE:
tar mujeres que eran transportadas hasta la
I. Antecedentes República Argentina; b) aquí eran recibidas
1. El señor juez de primera instancia decretó el en la Provincia de Misiones y, nuevamente,
procesamiento de G.E.M., N.E.E.M. y M.E.M. transportadas hasta la ciudad de La Plata; c)
“por considerarlos prima facie autores penal- eran alojadas en un sótano de un local y obli-
mente responsables del delito de trata de perso- gadas a ejercer la prostitución y d) los imputa-
nas, agravado por haber participado en el hecho dos “de manera planificada y no casual” trans-
12 Trata de Personas
ción, abuso de autoridad o de una situación de yas” (véase la exposición de la senadora Ibarra,
vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos en la sesión ordinaria del 6-12-2006 al debatirse
o beneficios para obtener el consentimiento el proyecto de ley –énfasis añadido- y el informe
de una persona que tenga autoridad sobre la de la “Organización Internacional para las Mi-
víctima; 2. El autor fuere ascendiente, cónyuge, graciones” con relación a la trata de personas en
afín en línea recta, hermano, tutor, persona con- la denominada “Triple Frontera”).
viviente, curador, encargado de la educación o 3. La apreciación de la prueba
guarda, ministro de algún culto reconocido o no,
3.1. Como se expuso, la discrepancia del recu-
o funcionario público; 3. El hecho fuere cometi-
rrente radica en la valoración de la prueba que
do por TRES (3) o más personas en forma orga-
ha efectuado el a quo. La crítica, por las razones
nizada; 4. Las víctimas fueren TRES (3) o más”.
que se expondrán, no será acogida.
2.2. La reciente incorporación de estas figu-
3.2. Varios son los elementos que, con el ca-
ras al Código Penal hace aconsejable formular
rácter provisorio que exige el estado por el que
algunas precisiones en torno a ellas, en armonía
transita la causa, autorizan a incriminar a los her-
con la intensa labor que vienen desarrollando
manos E.M. en los términos de los artículos 145
organismos internacionales, entre otros, la “Or-
bis y 145 ter del Código Penal.
ganización Internacional para las Migraciones”
que, creada en 1951, constituye la principal or- 3.2.1. Las tareas desplegadas por la policía
ganización intergubernamental en el ámbito de permitieron determinar que en (...) de La Pla-
la migración y trabaja en estrecha colaboración ta, existe un local denominado “Salón Rosado”
con asociados gubernamentales, interguberna- en cuyo interior “se estaría ejerciendo la pros-
mentales y no gubernamentales. titución” (fs. 12). “De la vigilancia se pudo ob-
servar que el acceso de los clientes al lugar es
2.2.1. Desde esta perspectiva, es generalmente
por esta puerta de chapa donde se observó el
aceptado que la trata de personas es una forma
ingreso de al menos tres masculinos, los cua-
de esclavitud (sexual laboral) que involucra el se-
les previo toque de timbre, del interior abre la
cuestro, el engaño o la violencia. Las víctimas de
puerta un hombre que les permite el ingreso sin
trata suelen ser reclutadas mediante engaños (ta-
otro reparo”. El local tiene “una puerta de chapa
les como falsas ofertas de trabajo u ofertas enga-
color gris claro con una luz amarilla encendida”
ñosas que no aclaran las condiciones en las que se
(fs. 11 vta.).
va a realizar el trabajo ofrecido) y trasladadas has-
ta el lugar donde serán explotadas. En los lugares 3.2.2. En el allanamiento del lugar se hallaron
de explotación, las víctimas son retenidas por sus “clientes” y evidencias de que allí “se ejerce la
captores mediante amenazas, deudas, mentiras, prostitución encontrándose mujeres semides-
coacción, violencia, etcétera, y obligadas a pros- nudas” (fs. 25). Se secuestraron varios teléfo-
tituirse o trabajar en condiciones infrahumanas. nos celulares y cuadernos “con anotaciones ma-
El Protocolo de las Naciones Unidas para pre- nuscritas” que “a simple vista hacen referencia
venir, reprimir y sancionar la trata de personas, al ejercicio de la prostitución” (fs. 26 vta.).
especialmente mujeres y niños es el instrumento Al describirse el lugar se expresó que en la
que contiene la definición de trata de personas planta alta existe un altillo “donde hay dos ha-
acordada internacionalmente. En Argentina, esta bitaciones de pequeñas dimensiones cada una,
definición fue recogida por la ley 26.434, norma con una cama matrimonial y ambientada con
que también –como se dijo- introdujo nuevas fi- luces de colores” y que debajo de éste “existen
guras en el Código Penal. tres habitaciones con iguales características que
2.2.2. También hay acuerdo que la trata de per- las anteriores” (fs. 27).
sonas es la tercera actividad lucrativa ilegal en el 3.2.3. Las fotografías tomadas al local (fs.
mundo, luego del tráfico de armas y de drogas. 268/284) ilustran sobre las deplorables con-
Y, en términos más acotados, que “Argentina es diciones del lugar. En especial de los sitios en
un país de destino y de tránsito hacia Europa, en donde dormían las víctimas y de los servicios
particular con tránsito de muchas mujeres paragua- sanitarios.
14 Trata de Personas
3.2.4. En el momento del allanamiento había cía que si escapaba la iba a agarrar la policía y la
–fuera de las mujeres que ejercían la prostitu- iban a meter presa por no tener documento”;
ción y de las personas que manejaban el local- 22 k) con su familia podía comunicarse “poco,
personas, todas de sexo masculino. Al prestar porque no tenía dinero y su familia creía que
testimonio todos expresaron que allí se ejercía la ella trabajaba en una casa de familia y le daba
prostitución. El testigo R.E. dijo que: a) “se trata vergüenza contar dónde y en qué trabaja”; l)
de un lugar en el cual hay mujeres que se dedican vivía “no muy bien, le gritaban, ningún cliente
a la prostitución y va para tener relaciones, que le pegó, les daba una sola comida por día”; ll)
siempre que concurrió están las seis mismas chi- “sabía que en el lugar había chicas menores”,
cas”; b) “las seis chicas referidas se encontraban una llamada E. que “tenía 16 años, que no está
con polleritas cortas y blusas abiertas”; c) “la que más y la … (víctima Nº 1) 17 años”; m) “las
cobra tanto la bebida como el servicio de prosti- obligan a tomar cerveza”, “las hacían trabajar
tución de las chicas es la flaquita que desconoce cuando estaban con la menstruación” no “ele-
el nombre, que está en la barra” y d) “que las chi- gían al cliente, era el que le tocaba y no podían
cas no salen del lugar ni a palos, realizando su tra- negarse”; n) efectuó el reconocimiento a través
bajo en habitaciones de ese lugar” (fs. 206/207; de fotografías de los celulares de G., N. y M. así
énfasis en el original). como el reconocimiento de sus grafías volcadas
Datos similares ofrecen los testimonios de fs. en los cuadernos que le fueron exhibidos.
208/211, 338/342 y fs. 346/348. 3.2.6. Varios testimonios dan cuenta de la
3.2.5. El testimonio de las víctimas sumi- asistencia de personal de la policía al local.
nistra datos gravitantes para la decisión de la Una de las víctimas dijo que concurrían poli-
causa (fs. 220/238). cías “de civil”. Precisó sus nombres y dijo que
Uno de los relatos (fs. 239/240) – coinciden- creía que pertenecía a “la Comisaría Segunda”
te en los aspectos esenciales con los restantes- (fs. 227). A fs. 237 consta otra declaración en
expresa que: a) una señora “fue a su casa –en el mismo sentido.
Paraguay- y le preguntó si quería venir a Argen- 3.2.7. El testimonio de la madre de una de las
tina a cuidar a una nena”; b) “una vez decidido víctimas da cuenta del modo en que una mujer
el viaje cruzaron el río en canoa y llegaron a se acercó a su casa en Paraguay, le ofreció tra-
Argentina” y la “estaban esperando un hombre bajo como empleada doméstica a su hija y le
y una mujer”; c) “una vez en Argentina fueron suministró un teléfono falso para comunicarse
a comer a un restaurante y luego a dormir a un con ella (fs. 333/334).
hotel”; d) “al otro día vinieron hacia La Plata en 3.3. Todos estos elementos permiten tener
la misma camioneta y en ese momento le dije-
por cierto que: a) mujeres menores y mayores
ron que iba a trabajar en un cabaret donde iban
de edad, de escasos recursos económicos e in-
a coger y que le iban a pagar por eso”; e) “cuan-
documentadas recibían ofertas de trabajo en su
do llegaron al cabaret, S., quien en realidad se
país –Paraguay- para trasladarse a Argentina; b)
llama N., le dijo que se bañara, se depilara y le
ingresaban ilegítimamente al país; c) eran tras-
dieron ropa para ponerse, que era una pollera
ladadas desde la Provincia de Misiones hasta la
corta y una blusa transparente”; f) “le dijeron
ciudad de La Plata; d) una vez aquí se les hacía
que tenía que ponerse otro nombre y la depo-
saber que debían prostituirse; e) vivían en el
nente eligió G.”; g) “le dijeron que el cliente le
mismo local en que ejercían su actividad; f) las
iba a dar la plata a ella y ella tenía que llevarla
a la caja”; h) “en la caja cobrando estaban C., condiciones de higiene del lugar eran deplora-
S., el Tano, algunas veces también estaba M.” y bles; g) recibían alimentación una vez al día; h)
“todos cobraban tanto las bebidas como los pa- no manejaban su propio dinero; i) eran amena-
ses”; i) “Tenía días libres lunes o martes desde zadas para disuadirlas de abandonar el sitio.
las 09.00 horas hasta las 16.00 horas tenía que En este marco el argumento -implícito en la
estar de regreso”; j) “pensó en escaparse” pero defensa de los imputados- de que las mujeres
“no tenía documentos y además C. (G.) les de- ejercían por su propia voluntad la prostitución
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y que prueba categórica de su libertad para per- 332, que el Tribunal tiene ahora a la vista)- y
manecer o abandonar el lugar resultaba del he- los tres imputados.
cho de que sólo a metros del local dónde vivían 3. La prueba testimonial reunida autoriza a
estaba la Estación Terminal de Ómnibus de la sostener que los hombres acudían al local a be-
ciudad, no tiene consistencia. ber y a mantener relaciones sexuales a cambio
Indocumentadas, sin dinero, amenazadas y de dinero. Así lo expresaron varios de los que
con conocimiento de que al local concurría la fueron hallados allí el día del allanamiento.
policía, toda idea de libertad para decidir des- 4. Las mujeres fueron traídas desde Paraguay
aparece. La situación de vulnerabilidad a que se mediante engaños. En general, el ofrecimiento
refiere la ley encuentra en el caso de autos un de un trabajo en la Argentina, sea desarrollando
ejemplo paradigmático. tareas domésticas sea encargándose del cuida-
do de niños.
III. Otras consideraciones. Conclusión 5. El manejo del dinero del local y el gobier-
1. La ley 26.364 fue publicada en el Boletín no de la vida de las mujeres que también vi-
Oficial el 30 de abril de 2008. Y la defensa afir- vían allí estaba en manos de G.E.M., N.E.E.M.
ma que no se le puede aplicar de manera retro- y M.E. M.
activa pues “los hechos investigados son de data 6. Las mujeres se hallaban indocumentadas,
anterior a dicha promulgación”. Pero el Código sin dinero, amenazadas y con conocimiento de
Penal en su actual redacción no sólo persigue a que al local concurría la policía. Toda idea de li-
quien capte, transporte o traslade sino también bertad para decidir desaparece y la situación de
a quien acoja con fines de explotación. Esta vulnerabilidad que pinta el Código Penal está
situación se mantuvo hasta el día del allana- claramente configurada.
miento del local y detención de los imputados
7. En síntesis, el Tribunal estima que la valora-
que ocurrió el 14 de junio de 2008. Por tanto,
ción de la prueba efectuada por el a quo y el en-
la aplicación de la nueva figura no contraría la
cuadramiento legal, resultan inobjetables y que
prohibición constitucional de la retroactividad
los agravios de la defensa deben rechazarse.
en la materia (art. 18).
Por ello SE RESUELVE: Confirmar la reso-
2. El Departamento INTERPOL de la Po-
lución apelada.
licía Federal Argentina recibió un pedido de
colaboración para localizar a una ciudadana
paraguaya menor de edad. Tras tareas de inteli- Regístrese. Notifíquese. Devuélvase. Fdo.
gencia, el juez de primera instancia emitió una Carlos Alberto Vallefín, Carlos Alberto No-
orden de allanamiento. En el local objeto de la gueira y Antonio Pacilio. Ante mí: María Ale-
diligencia, fueron encontrados 21 hombres, jandra Martín
seis mujeres –una de ellas menor de edad (fs.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 17
C. N° 42.454 “D.F., V. y otros s/proc. con pri- nalmente responsable del delito de reducción a
sión preventiva” Juzgado n° 8 - Secretaría n° 16 la servidumbre -tres casos-.
Reg. n°: 1436 II.-
En esa oportunidad, el impugnante señaló
///////nos Aires, 27 de noviembre de 2008. que, más allá de las conductas que pudieron
realizarse en violación a las leyes laborales aje-
nas a esta jurisdicción, no se realizó una inves-
Y VISTOS: Y CONSIDERANDO: tigación suficiente que permita suponer la co-
I.- misión de los delitos imputados. Agregó que el
Llegan las presentes actuaciones a conoci- expediente se mantuvo en “secreto”, lo que im-
miento del Tribunal en virtud del recurso pidió su acceso al mismo vulnerando la garantía
de apelación interpuesto por la defensa de de la debida defensa en juicio.
los encartados V.D.F., M.E.M.R. y P.G.D.M. Además señaló que el íntimo parentesco en-
a fs. 213/214vta, contra la decisión de fs. tre D.M. y los co-procesados (padres e hijo)
184/1195vta. que dictó el procesamiento con impide su participación en los hechos objeto
prisión preventiva de los nombrados D.F. y de la presente.
M.R. por considerarlos autores penalmente Por último, realizó un detalle de las razones
responsables de los delitos de trata de perso- de su impugnación donde destacó que la causa
nas mayores de edad en concurso ideal con se inició ante un juzgado incompetente; que se
reducción a la servidumbre -dos casos- y trata realizó una pericia sin comunicar a la defensa
de personas menores de edad en concurso ideal -vedando así la posibilidad de designar un peri-
con reducción a la servidumbre -un caso-, los to de parte-; que la investigación se inició como
que concurren realmente entre sí y, respecto del una violación al artículo 142, inc. 1°, del Código
último de los nombrados por considerarlo pe- Penal, para luego reformar dicha imputación en
18 Trata de Personas
ausencia de un defensor que pudo haber aporta- da más que agregar que iniciado el expediente
do pruebas en contrario; cuestionó la valoración con fecha 18 de septiembre del corriente año, al
de la mercadería como “ilegal” para menoscabar día siguiente (19/09/08) la señora Jueza a cargo
la situación laboral de los procesados; reiteró del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruc-
la ausencia de violación a la normativa penal, ción n° 16, consideró la conducta imputada a los
circunscribiendo los hechos a una cuestión de procesados como incursa en el artículo 145 ter
jurisdicción laboral; cuestionó la valoración del Código Penal, razón por la cual -en atención
efectuada por el a quo de la declaración del tes- a lo dispuesto por el artículo 13 de la ley 26.364
tigo V.M.M.Q.; también las declaraciones de los que dispone la jurisdicción de este fuero de ex-
“menores” en sede Policial y especialmente la cepción en los casos allí previstos-, resolvió de-
del hermano de la denunciante quien, según sus clarar la incompetencia.
dichos, habría manifestado que esta última men- En este sentido, se ha sostenido que “...el pre-
tía y que “es una adolescente con problemas de cepto no fulminará de nulidad los actos pro-
conducta”; que no se valoró el testimonio pater- cesales sólo cuando la competencia resulte ab
no; que no existe peligro de fuga alguno con initio dudosa ...porque la razón de la incompeten-
respecto a sus asistidos y, por último, expresó cia puede derivar de aportes probatorios tardíos
su desacuerdo con la jurisprudencia citada por el o ulteriores ...y toda vez que la decisión de la in-
señor juez de grado la que consideró ajena a la competencia debe necesariamente ser precedida
realidad de los hechos. de las comprobaciones indispensables para de-
En oportunidad de hacer uso del derecho terminar el hecho a investigar... y, aún, su autoría
que le acuerda el artículo 454 del Código Pro- , pues de ella podrá depender la intervención de
cesal Penal de la Nación, la defensa de los nom- otros jueces...” (v. Navarro - Daray, “Código Pro-
brados hizo uso de la palabra ante los jueces cesal Penal de la Nación”, T. I, Ed. Hammurabi,
del Tribunal y planteó la nulidad del auto de Buenos Aires, 2004, pág. 167).
procesamiento de P.G.D.M. por considerarlo Por ello es que habrá de rechazarse la nulidad
autocontradictorio e infundado y postuló el so- articulada.
breseimiento de sus co-defendidos por resultar
insatisfechos los requisitos típicos de las figuras 2) También cuestionó la intervención de per-
imputadas (v. fs. 28 del presente). sonal técnico para el análisis de la acusación sin
que se participara a la defensa de dichos actos,
Por su parte, el representante del Ministerio lo que impidió la designación de peritos de parte
Público Fiscal expresó a fs. 29 que, más allá de “para dar validez a los actos producidos”.
la absorción de la nulidad por la impugnación,
el procesamiento por el cual se lo consultó no Desde ya debe adelantarse que, más allá de la
logra sortear, a su criterio, el requerimiento de ausencia de especificación respecto de la inter-
motivación exigido por el rito. vención técnica a que se refiere, la posible infrac-
ción a la ley 22.362 no sólo no formó parte de las
III. conductas imputadas al momento de sus decla-
En primer lugar deben analizarse las nulida- raciones indagatorias, encontrándose pendiente
des articuladas por la defensa de los encartados, a la fecha las correspondientes ampliaciones en
mencionadas en los párrafos anteriores. este sentido, sino que además no se trata de un
1) Con relación a la sanción planteada como acto definitivo ni es íntegramente irreproducible
consecuencia de que la causa se inició ante un (conf. c. n° 25.404, “Guerra s/nulidad”, reg. n°
juzgado incompetente, los suscriptos conside- 218, rta. el 25/4/1994; c. n° 30297 “Carou, Jorge
ran que la actuación de la Magistrada Instructo- s/auto de proc.”, reg. n° 1122, rta. el 23/12/1998,
ra que previno no se traduce en un exceso de su entre otras.), con lo cual los eventuales vicios que
competencia en razón de la materia, sino en un pudiere contener la pericia obrante a fs. 138/vta.
correcto proceder jurisdiccional en un caso en pueden ser reparados mediante la realización de
que aquella parecía ab initio corresponderle. un nuevo estudio pericial.
En lo que respecta a esta característica no que- Por otra parte, también intervinieron la Psicó-
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A partir de lo expuesto, entonces, deberá de- hilo de costura, etiquetas y diversos materiales
terminarse si las probanzas arrimadas a la causa utilizados para la confección de ropa, como así
permiten circunscribir la conducta del matri- también las vistas fotográficas obrantes a fs.
monio M.D. a la descripta por el artículo 140 44/51, 130/136 y los testimonios agregados a
del código de fondo. la causa contestes en mencionar a los procesa-
Dicha norma reprime con pena de reclusión o dos como encargados (cf. en este sentido, de-
prisión de tres a quince años a quien “…reduje- claración de E.A.N.A. de fs. 28/vta, G.F.A. de
re a una persona a servidumbre o a otra condi- fs. 27/vta., V.M.Q. de fs. 25/vta.)
ción análoga y el que recibiere en tal condición Además, existen elementos suficientes para
para mantenerla en ella…”. suponer que en dicho taller trabajaban en con-
Surge de las probanzas agregadas al expediente diciones indignas los nombrados N.A., F.A. y la
que tanto A.G.N.A. -de quince años de edad-, menor G.N.A., quienes también vivían allí.
como así también su hermano E.A.N.A. y G.F. Avalan esta postura las precarias condiciones
A. -ambos de dieciocho años de edad-, traba- y falta de higiene del lugar donde habitaban,
jaban y vivían en la finca ubicada en el barrio desarrollaban sus labores y se almacenaba el
Rivadavia I, (...), donde funcionaba el taller de material utilizado para ello, los escasos montos
costura a cargo de V.D.F. y M.E.M.R. de dinero que se les remuneraban y las extensas
Ello, en virtud de las declaraciones del Sargen- jornadas laborales que cumplían.
to J.C.A. de la Policía Federal Argentina, quien En este sentido, resultan de interés los dichos
a fs. 1/vta. expresó que mientras se encontraba de G.F.A., quien manifestó que su salario era de
de guardia en la División Armamento y Muni- quinientos bolivianos mensuales, los cuales se-
ción se acercó quien resultó ser Á.G.N.A, y le rían abonados a su madre en enero de 2009 en
informó que se había escapado del lugar donde su país y agregó que recibía veinte o treinta pesos
estaba residiendo, que su padre la había traído semanales con los que adquiría cd’s de música y
de Bolivia en abril y desde entonces estaba en- galletitas los domingos que eran los únicos días
cerrada y obligada a trabajar realizando que- que estaba autorizado a salir, en una feria ubica-
haceres domésticos y tareas de costura. Agregó da en las cercanías. Señaló que las jornadas labo-
que la tenían encerrada una pareja de origen rales se extendían de 07:00 de la mañana a 20:00
boliviano de nombre “E.” y “V.” y que si bien horas de lunes a sábados con un descanso para
sólo era sometida por ellos, en el lugar también almorzar. Por último, manifestó que allí vivía
residía el hijo de éstos “J.” . Además, manifestó junto a otros “paisanos” que identificó como
que su hermano E.A.N.A. de 18 años de edad “Chino”, “Chico” y A. como así también V., Doña
también trabajaba en la finca aludida. E. y su hijo (v.fs. 27/vta).
Resultan contestes con sus dichos la cons- E.A.N.A., de 18 años, también de nacionalidad
tatación realizada por la Psicóloga Licenciada boliviana, hermano de A., declaró a fs. 28 que vi-
M.R.P. del Centro de Orientación a la víctima vía y trabajaba en el taller de costura que funcio-
(fs. 17/vta.), las declaraciones del nombrado naba en la finca allanada, con jornadas de 08:00
N.A. -hermano de la menor- (fs. 28/vta. y 276/ a 18:00 horas de lunes a viernes y los sábados
vta.), y de F.A. (fs. 27/vta.), como así también hasta el medio día por la suma de $100.- (pesos
de V.M.Q. -que compartía labores y vivienda con cien) por semana, al principio, para luego cobrar
los nombrados- (fs. 25/vta. y 278/vta.). $ 200.- (doscientos pesos) por quincena. Tam-
Como ya se señaló en los párrafos ante- bién señaló que vivían allí junto con Don V.,
riores, se encuentra acreditado que en la finca G. y su hermana y que en el mismo lugar donde
ubicada en el Barrio (...), funcionaba el taller trabajaban dormían.
de costura a cargo de los procesados V.D.F. y Asimismo, la constancia expedida por la Psicó-
M.E.M.R.. Lo expuesto se ve corroborado por loga Licenciada V.R. da cuenta de las especiales
el acta de allanamiento obrante a fs. 37/40 que condiciones en que se encontraban los jóvenes
da cuenta del secuestro de máquinas de coser, en tanto expresó que “...tienen muy poca noción
gran cantidad de prendas de vestir, rollos de de lo que les está pasando, intento expresarles
22 Trata de Personas
y ponerlos en situación. Se los tranquiliza y co- artículo 140 del Código Penal, respecto de los
munica que volverán a Bolivia que es su máxima hechos imputados a V.D.F. y M.E.M.R.
preocupación. Entienden con mucha limitación c) Prisión Preventiva
la situación delictiva en la que se encontraba la
En cuanto a la medida cautelar privativa de
señora M.E. y su esposo. Se les explica varias
la libertad impuesta por el señor Juez de grado,
veces de esta situación hasta que parece enten-
para su dictado valoró, además del máximo de
derlas.” (fs. 93).
la escala penal de la imputación postulada, las
Párrafo aparte merecen las discordancias particulares características del hecho investiga-
existentes entre la declaración testimonial brin- do, -gravedad del delito y estado de indefensión
dada por E.A.N.A. en sede policial y la obrante de las víctimas-, el hecho de que el domicilio de
a fs. 276/vta. de los autos principales, las cuales los imputados era la sede del taller clandestino,
confrontadas con el resto del cuadro probatorio que aún resta profundizar la pesquisa en torno a
acumulado no alcanzan a desvirtuar la hipóte- su situación migratoria y la comercialización de
sis adoptada resultando este último suficiente las prendas de vestir que allí se confeccionaban,
para acreditar el extremo bajo análisis. todo lo cual le permitió suponer la existencia de
Ello, sin perjuicio de que llame la atención riesgos procesales, pues consideró que podía
de los suscriptos dos cuestiones, a saber: en presumirse válidamente que los mismos inten-
primer término, el domicilio denunciado por tarían eludir la acción de la justicia o entorpecer
el nombrado al momento de su declaración la investigación.
en sede judicial coincidente con el taller de En este sentido, a fin de analizar los requisi-
costura clandestino; en segundo, la alusión tos exigidos para restringir preventivamente
efectuada por la defensa al momento de ma- la libertad de los imputados, ha sostenido este
nifestar su voluntad recursiva sobre determina- Tribunal en reiteradas oportunidades que debe
dos aspectos de la personalidad de su hermana tenerse en cuenta que sólo los elementos par-
cuando dichos comentarios fueron expresados ticulares de cada caso pueden dar cuenta de
dieciocho días después de planteado el recurso la existencia de riesgos procesales y, en conse-
(cf. fs. 213 y fs. 278). cuencia, fundar válidamente el encarcelamien-
Se encuentra acreditado entonces las precarias to preventivo del imputado (v. de esta Sala, c.
condiciones en las que los trabajadores desarro- n° 39.102, “ROSSO, Jorge s/proc. y p.p.”, reg. n°
llaban sus tareas, los miserables salarios y las pro- 506, rta. El 02/06/06, entre otras).
longadas jornadas laborales que cumplían con La falta de completitud de la información
un descanso al medio día para almorzar, pues ambiental, familiar, de vida, etc., no puede ser
más allá de los diferentes matices de cada uno de adjudicable a los imputados, quienes no deben
los testimonios mencionados, todos confluyen cargar con sus consecuencias, debiendo operar
en torno a las jornadas laborales, las condiciones el principio que los favorece, sumado a que los
habitacionales y los escasos montos salariales. encartados D.F. y M.R. poseen tanto domicilio
Tal como sostuvo esta Sala al resolver en los como D.N.I. y la ausencia de antecedentes pena-
autos n° 40.985 (“Cancari Nina s/procesa- les (cf. fs. 75, fs. 81, fs. 94, fs. 96), habrá de revo-
miento sin p.p.”, reg. n° 1302, rta. el 1/11/07) carse la prisión preventiva dictada a su respecto.
y n° 40.641 (“Salazar Nina, Juan Carlos s/ Una vez devueltas las actuaciones, el señor juez
procesamiento y embargo”, reg. n° 1452, rta deberá inmediatamente ordenar se practique
el 30/11/07), los aspectos mencionados dan con urgencia el estudio socio-ambiental de con-
cuenta de que E.A.N.A., G.F.A. y A.G.N.A. formidad con lo establecido en el artículo 99 del
eran sometidos a condiciones indignas y redu- Reglamento para la Jurisdicción en lo Criminal y
cidos a la servidumbre o a formas análogas, lo Correccional de la Capital Federal.
cual permite confirmar, con la certeza exigida V.- Situación de P.G.D.M.
por la etapa del proceso que se transita, la con- Para dictar el procesamiento de acuerdo al
figuración a la que alude el tipo previsto por el delito previsto por el artículo 140 del Código
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 23
Penal, el señor juez a quo valoró que los tes- allanado, si es que la cadena de comercializa-
timonios agregados al expediente resultaban ción de las prendas confeccionadas demuestra
contestes en cuanto a que vivía en esa casa, ra- la existencia de conductas de relevancia penal
zón por la cual no podía ignorar las condiciones por parte de aquellos que pudieron haberse
en que eran explotadas las víctimas. aprovechado de esta actividad mediante el en-
Con relación a este tópico, los suscriptos no cargo de trabajos en estas condiciones.
comparten el criterio adoptado por el Magistra- También se encuentra pendiente profundizar
do Instructor pues dada la situación individual la investigación en torno a la posible violación
del nombrado –diferente a la de sus progenito- a la ley de marcas.
res-, no se encuentran reunidos los elementos Finalmente, resulta pertinente la producción
de convicción exigidos por el artículo 306 del de cualquier medida tendiente a determinar
Código Procesal Penal de la Nación. las fechas ciertas en las que las víctimas ingre-
En efecto, de las constancias actuariales, no saron al país y arribaron al taller a cargo de los
surge ninguna prueba que permita afirmar con procesados.
el grado de certeza necesario para arribar a la de- Por lo expuesto es que el Tribunal RESUELVE:
cisión adoptada por el Magistrado Instructor. I) NO HACER LUGAR a los planteos
En este sentido, nótese que desde el principio de nulidad interpuestos por la defensa a fs.
de la investigación se lo colocó en una situación 213/214vta.
ajena a la de la conducta exigida por el tipo (ver II) CONFIRMAR PARCIALMENTE el
declaración de fs. 1/vta. que da cuenta de los di- punto dispositivo I del auto que en fotocopias
chos de la menor A.G.N.A., quien señaló como luce a fs. 1/12vta. en cuanto ordenó el PROCE-
sus explotadores al matrimonio y expresamente SAMIENTO de V.D.F., MODIFICANDO la
mencionó que no era el caso de su hijo). calificación legal de la conducta por la de autor
Por otra parte, ninguno de los trabajadores penalmente responsable de delito de reducción
lo sindicó como alguien que participara de las a la servidumbre (art. 140 del Código Penal y
labores del taller, salvo la sola mención de V.M.Q. 306 del Código Procesal Penal de la Nación).
de fs. 278, quien expresó que “...a veces ayudaba III) REVOCAR PARCIALMENTE el punto
a su madre a contar las prendas…”, mientras que dispositivo I de la decisión apelada en cuanto
todos ellos señalaron como únicos encargados decretó la prisión preventiva de V.D.F., debien-
del lugar a los nombrados D.F. y M.R. do el señor juez a quo ORDENAR la INME-
No obstante ello, es criterio de esta Sala que DIATA LIBERTAD del nombrado con relación
sólo ha de arribarse a un pronunciamiento con- a estos autos (artículo 310 y 319 a contrario sen-
clusivo del tipo definitivo cuando el imputado su del Código de Procesal Penal de la Nación).
aparezca de un modo indudable como exento IV) CONFIRMAR PARCIALMENTE el
de responsabilidad (cf. c. n° 41.960, “ACOSTA, punto dispositivo II) del auto que en fotocopias
Justo Germán y otro s/sobreseimiento”, reg. n°
luce a fs. 1/12vta. en cuanto decidió DECRE-
979, rta. el 28/08/08,entre otras).
TAR el PROCESAMIENTO de M.E.M.R.,
Así, dadas las circunstancias señaladas es que MODIFICANDO la calificación legal de la
habrá de adoptarse a su respecto la solución conducta por la de autora penalmente respon-
prevista por el artículo 309 del Código Proce- sable del delito de reducción a la servidumbre
sal Penal de la Nación, debiendo el señor juez (art. 140 del Código Penal y 306 del Código
de grado realizar todas aquellas medidas que Procesal Penal de la Nación).
permitan despejar cualquier duda que pudiera V) REVOCAR PARCIALMENTE el punto
subsistir en torno a la situación de P.G.D.M. dispositivo II de la decisión apelada en cuanto
VI.- decretó la prisión preventiva de M.E.M.R., de-
Por último, entiende este Tribunal que la pre- biendo el señor juez a quo ORDENAR la INME-
sente investigación no debería circunscribirse DIATA LIBERTAD del nombrado con relación
sólo a los responsables directos del taller ilegal a estos autos (artículo 310 y 319 a contrario sensu
24 Trata de Personas
del Código de Procesal Penal de la Nación). la Nación), debiendo proceder con arreglo a lo
VI) REVOCAR el punto VII de la resolución señalado en los considerandos.
obrante a fs. 1/12vta. en cuanto ordenó el pro- Regístrese, devuélvanse los autos principales
cesamiento con prisión preventiva de P.G.D.M. con copia de lo resuelto, hágase saber y, opor-
y DECRETAR la FALTA de MÉRITO para tunamente, remítase el incidente, sirviendo
procesar o sobreseer al nombrado, debiendo la presente de atenta nota de envío.
el señor Magistrado Instructor ORDENAR FDO.: EDUARDO R. FREILER – EDUAR-
su INMEDIATA LIBERTAD con relación a la DO G. FARAH – JORGE L. BALLESTERO
presente investigación (arts. 309, 310 y 319 a Ante Mí: Sebastián CASANELLO.
contrario sensu del Código Procesal Penal de
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 25
“Se dan los extremos típicos pues los imputados regenteaban el lo-
cal… manteniendo una relación de dominio respecto de las chicas a las
que dieran acogimiento y que laboraban en el lugar, como así también,
aprovechándose de su estado de vulnerabilidad y disponiendo del dinero
recaudado, evaluando, particularmente que sus documentos se hallaban
bajo llave y la misma se encontraba en poder de la encargada imputada.”
La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la víctima por
el empleo de alguno de los medios típicos “no sólo debe vincularse con los
fines de explotación, sino que básicamente debe relacionarse con el hecho
de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento
a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe
ligarse a esta especie de privación de libertad, y secundariamente al ejer-
cicio de alguna de las prácticas caracterizadas como “explotación” por el
mencionado Protocolo de Palermo.”
ni posibilidad de desvirtuar técnica y material- C.P.P.N. dispone que el sumario será públi-
mente la eventual prueba cargosa que el a quo co para las partes y sus defensores, quienes lo
valoró, pues sólo se enunciaron las fojas y no su podrán examinar mas ello sólo después de la
contenido incriminantes como consecuencia declaración indagatoria del imputado. La regla
del secreto de las actuaciones. En efecto, refiere, contenida en esta norma constituye, sin duda
que ello ha violentado las garantías del derecho alguna, un parámetro hermenéutico idóneo
de defensa y del debido proceso legal. para establecer el alcance de los preceptos de
Además se agravia pues entiende que el pro- los artículos 294, 298 primer párr., 73, 106 del
cesamiento de los encausados es arbitrario, ya rito, como así también de todas aquellas normas
que no se encuentra sostenido en una motiva- tendientes a asegurar el derecho a examinar la
ción lógica que le otorgue sustento suficiente causa y tomar conocimiento de las pruebas in-
a la luz de los principios que informan la sana criminantes, (concretamente para asegurar el
crítica racional. Asimismo estima que de autos, derecho de defensa en juicio).
no surgen elementos de convicción suficientes Comentando el referido art. 204, señala
para dar base a un procesamiento como el que D´Albora que el secreto parcial es una solución
cuestiona; ello, en atención a la insuficiencia de legislativa razonable porque sirve de contrapeso
elementos probatorios que permitan arribar a entre la impunidad que la dispersión de la prue-
un juicio en relación a la existencia de los he- ba -casual o provocada- puede otorgar a quien
chos y a la responsabilidad de los encausados. incurrió en un hecho delictuoso y el interés de la
comunidad agraviada en lograr el castigo del o de
Arribada las actuaciones a esta Alzada y cum-
los responsables. Su eficacia radica en que neu-
plido con lo previsto con los art. 451, 453 2do.
traliza la posibilidad de la coartada y que la ley es
párrafo, y 454 del C.P.P.N es que a fs. 354 que-
clara y tiene en cuenta el interés público sobre el
dan estos autos en condiciones de ser resueltos.
cual se discurre en este estado del proceso penal,
Teniendo presente los hechos que motivaron (conf. autor citado, Código Procesal Penal de la
la intervención de esta Alzada, el marco situa- Nación, Ed. Abeledo Perrot, 4° edición, pág. 363
cional planteado y las bases en que el juez de y ss., Buenos Aires, 1999).
grado ha fundado su temperamento, estoy en
Es que no resulta consecuente con la finalidad
condiciones de adelantar que la resolución de
del descubrimiento del evento criminoso que
mérito habrá de confirmarse, todo ello en base
rige al proceso penal, una interpretación de sus
a los antecedentes de hecho y fundamentos de
normas que presuponga informar al imputado o
derecho que a continuación expondré.
a su defensa técnica de los elementos de convic-
En primer lugar, abordaré el estudio de las ción existentes en su contra o de la realización
nulidades planteadas por el apelante, fundadas de medidas probatorias con una antelación tal
en la violación al derecho de defensa en juicio y que le permita eliminar pruebas conducentes o
falta de motivación del auto de procesamiento. sustraerse a la acción de la justicia.
Adentrándome en el análisis del primero de En este orden de ideas, sostengo que si bien
los agravios citados, entiendo desacertadas las durante la instrucción regía el secreto de suma-
apreciaciones sostenidas por el apelante en rio (conforme surge de fs. 253vta.), los impu-
cuanto entiende que se ha violado el derecho tados no solo contaron con una defensa formal
de defensa de sus pupilos procesales como con- sino, también, técnica. Tal es así que previo al
secuencia de no haberse tomado conocimien- acto de defensa de cada uno de los imputados,
to, antes de los respectivos actos de indagatoria, ellos mantuvieron una entrevista en los térmi-
del contenido de los elementos incriminantes nos del art. 197 última parte del primer párrafo
que pesaban en contra de sus defendidos pues del C.P.P.N. con su abogado defensor, (conf.
la medida ordenada, en el caso concreto, no ha surge de fs. 281, 284, 287) y el acto de indaga-
pugnado con los principios contemplados en el toria de los encausados fue realizado en presen-
art. 18 de la C.N. cia de su abogado defensor, (conf. surge de las
Es del caso resaltar que el artículo 204 del actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9).
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 27
Más aún, tal como surge de las actas de fs. Por ello, valoro que los planteos esgrimidos
282/3, 285/6, 288/9, el juez de grado infor- por el apelante no habrán de prosperar pues de
mó a los comparecientes, el hecho que se le la lectura de estas actuaciones y, concretamen-
atribuía con todas las circunstancias de modo, te, de las actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9 se
tiempo y lugar, incluyéndose aquellas que eran advierte que el aquo informó, debidamente, los
de importancia para la calificación jurídica, hechos por los cuales los imputados fueron ci-
cuales eran las pruebas existentes en su contra tados a declarar, como así también les anotició
y las disposiciones penales aplicables. En efec- de los elementos de convicción que pesaban en
to, no advierto omisión alguna, en la que haya su contra. En fin, el secreto de sumario, no ha
incurrido el magistrado al anoticiar los hechos pugnado con las premisas contempladas en el
que se le endilgaban a los imputados y por los art. 18 de la C.N. al no advertirse que el derecho
cuales fueran llamados a prestar declaración de defensa de los encausados se afectó.
indagatoria habida cuenta que no solo cumplió No debemos olvidar que toda declaración de
con el deber de informar detalladamente el he- nulidad debe ir precedida de la configuración de
cho (art. 298 del C.P.P.N.) sino que, asimismo, un perjuicio, en este caso, para el imputado como
permitió el efectivo derecho de defensa de los presupuesto ineludible para tan grave sanción
encausados. Muestra de ello, es que el a quo procesal, (Conf. C.F.MdP. causa N°. 3.989/1;
ha consignado el objeto de la imputación pe- reg. Nro. 5.737; de fecha 20/08/2004), no bas-
nal como lo prevé la normativa ritual y, como tando la mención de la garantía constitucional
consecuencia de ello, se ha logrado reproducir violada; de otra forma se subvierte el orden lógi-
el evento histórico, por los cuales los imputados co que conforma la realidad, convirtiéndose por
fueron indagados, en forma concreta y clara. simple afirmación de un letrado un efecto (la
La descripción del hecho, cobra un singular violación constitucional) en causa de la misma.
relieve a la hora de valorar la importancia del Lo propio, en resumidas cuentas, es alegar una
anoticiamiento de las pruebas que obran en nulidad por la nulidad misma (C.F.M.d.P.; causa
contra de los encausados. En efecto, en esta N° 6.298, t. XXX, F. 44). Más, no podemos de-
línea argumental la latitud del descargo que jar de resaltar que la cuantía o el grado de afec-
los imputados podrían ensayar, respecto de las tación pueden variar; aunque jamás faltar. De lo
pruebas obrantes en su contra, no les impidió contrario se estaría en un mero formalismo (Cfr.
comprender cual era el hecho que se les atri- Francisco D’Albora, Código Procesal Penal de
buía y cuales eran los elementos de convicción la Nación - Anotado. Comentado. Concordado,
que pesaban en su contra y que avalan la hipó- Tomo I, pág. 296).
tesis delictiva. Por ello, la falta de exhibición o Merece una especial atención lo expresado
la imposibilidad de tomar conocimiento del por el Dr. Meneghello en cuanto afirma que
contenido de los elementos cargosos adunados no tuvo posibilidad de contradecir la testimo-
al sumario no siempre acarrea la nulidad; máxi- nial de M.D.C.S.O. En ese sentido, mas allá de
me si del acto de declaración indagatoria surge lo ya expuesto, se advierte que el planteo for-
que los imputados conocían el hecho objeto del mulado carece de sustento, pues no se condice
proceso y las pruebas que los comprometían. con la secuencia de cómo acaecieron los actos
procesales.
En este sentido, el Tribunal ya se ha expedi-
do en los autos N° 30.215 caratulados “Inc. de Y ello es así, por cuanto la testimonial fue re-
Nulidad solicitado por el Dr. Diego Urdampi- cibida dos días después del acto de indagatoria
lleta”. En dicha oportunidad se sostuvo que “... de los encartados por lo que jamás pudo pre-
no es nula la declaración indagatoria en la que se tender que el juez mencionara como prueba
han informado al imputado de las pruebas que de cargo una declaración que, aún, no se había
determinaban la imputación...;... la ausencia de llevado a cabo. Por ende, este resulta un argu-
exhibición de los elementos no implica la nulidad mento más para confirmar el temperamento
de la declaración indagatoria cuando surge que el adoptado en el sentido de no admitir los plan-
imputado conocía el hecho objeto el proceso...”. teos nulidicentes articulados.
28 Trata de Personas
escuchas de fs. 170 que el papel al que se hace en poder de la encargada L., persona que mani-
referencia es la partida de nacimiento). fiesta que, efectivamente, posee la llave donde
En lo que atañe a la concausa M., ella resulta se halla la documentación exhibiendo una de
ser la esposa del imputado V. Varios indicios se- candado y señalando una alacena de pino que
ñalan una clara participación de ésta en el ilícito se hallaba colgado en la cocina.
objeto de estudio. Así, tal lo apuntado por el Sr. En efecto, de los elementos de convicción co-
Fiscal Federal a fs. 340 y conforme surge del su- lectados durante el sumario, sumado a los testi-
mario, la imputada M. era la titular de las líneas monios obrantes a fs. 296/vta., 306ta., 307vta.,
telefónicas que se encontraban instaladas en el 308vta., 309vta., analizados en su conjunto y
privado, (recorte del diario “La Capital” de fs. bajo las reglas de la sana crítica, entiendo cons-
178); que fuera ella quien realizara varios giros tituyen suficientes elementos de prueba que, a
de dinero al Paraguay, (informes de fs. 160/5); esta altura del proceso, permiten “prima facie”
que resultaría ser la contratista o empleadora tener por acreditado el hecho de marras.
de las chicas que laboraban en el lugar, (conf. fs. Que tal lo apuntado en los párrafos que antece-
31vta., 63vta., 65vta., 67vta., 78vta.). den, encuentro mérito suficiente para tener “pri-
Tengo presente, también, las declaraciones de ma facie” por acreditados los hechos por los cua-
fs. 307, 308, 309 a través de las cuales se deduce les los imputados fueran procesados. En efecto,
que las chicas, por el servicio (“pases”), cobra- respecto de O.V. y L.R.M. corresponde “prima
ban el 50% y que el resto, quedaba en la caja del facie” atribuirles, en grado de autor y coautor, res-
lugar (declaración de G.E. de fs. 308). En simi- pectivamente, los siguientes hechos: a) el haber
lar sentido, se expresa R., en cuanto manifiesta acogido y/o recibido a M.E.E., E.S.C.A., H.R.O.,
que la dueña del privado es la nombrada M., C.C., O.E., G.P.P.N.F.B., T.M.V., de nacionalidad
que de su trabajo paga diez pesos por día para paraguaya y a V.M.R., C.M.P., G.E. y M.R., ar-
los gastos de la casa y el 50% de lo que ella gene- gentinas, con fines de explotación sexual, abu-
ra queda en la caja, el resto lo recibe la dicente. sando de la situación de vulnerabilidad; hecho
Lo apuntado en los párrafos que anteceden que resulta agravado en atención a la cantidad de
denota que el imputado V. y su esposa L.M., re- víctimas (más de tres) y por haber sido cometido
genteaban el local de la calle (...), manteniendo por tres o más personas; b) el hecho de sostener,
una relación de dominio respecto de las chicas a administrar y/o regentear el “privado” ubicado
las que dieran acogimiento y que laboraban en en la calle (...) el que concurren de manera real
el lugar, como así también, aprovechándose de con el primero de los hechos descriptos, (conf.
su estado de vulnerabilidad y disponiendo del art. 145 bis inc. 1, 2 y 3, art. 45 del C.P., art. 17
dinero recaudado. de la ley 12.331).
En lo que hace a L.R.L., resulta vinculada al Téngase presente que la situación procesal
proceso pues en el allanamiento efectuado en del concausa V. se ve agravada por la calidad de
el domicilio de la calle (...) ha sido la sindica- funcionario público (conf. art. 145 bis. Inc. 1 del
da como quien recibiera al personal policial al C.P.), conforme surge de las constancias de autos,
momento de tal diligencia; no solo eso, fue ella quien resulta ser funcionario de la Policía de la
quien refirió ser la encargada del lugar pero lo Provincia de Buenos Aires (legajo N° ...).
que denota su clara participación en el delito En orden a la nombrada L. estimo que exis-
investigado, es que ella resulta ser quien retenía ten elementos de convicción suficiente para
los documentos de alguna de las mujeres que se atribuirle “prima facie”, aunque en un grado de
encontraban en el lugar. participación menor (partícipe secundario),
Así, surge del acta de fs. 196/9vta. que al mo- los mismos hechos descriptos en los párrafos
mento de solicitar la documentación personal que anteceden, (art. 145 bis inc. 2 y 3, art. 45
de las mujeres que se hallaban en el “privado”, del C.P. y art. 17 de la ley 12.331).
tres de ellas refieren que sus documentos se En cuanto a los agravios deducidos por el
hallan bajo llave y que la misma se encuentra apelante respecto a que los justiciables hayan fa-
30 Trata de Personas
privación ilegal de la libertad calificada por la fi- de la forma punitiva de la trata de personas, que
nalidad de “explotación” tal como reza la norma es lo que parece haber considerado el a quo al
típica, que se complementa con el Protocolo de menos en esta etapa provisoria de la pesquisa.
Palermo, que señala a la esclavitud, servidum- Ahora bien, tratándose de un delito caracte-
bre o condición análoga, los trabajos forzados, rizado por la presencia de un fuerte elemento
el comercio sexual o la extracción de órganos subjetivo ultraintencional (conducta semejable
como finalidades perseguidas por el autor den- a privación de libertad con la finalidad de co-
tro de aquél concepto de “explotación”. mercio sexual en este caso), el delito queda con-
Aparece, de tal modo, como un delito cortado sumado con la acción típica llevada a cabo con
de dos actos, en el que la ilicitud queda configu- aquella intencionalidad, aunque la misma no se
rada con la realización de alguna de las acciones haya logrado o siquiera empezado a ejecutar.
típicas previstas por el delito, sin que sea nece- Quiere decirse que la trata de personas no debe
sario la consecución de la finalidad o propósito identificarse con la promoción o facilitación de
que existía en la mente del autor conseguir (en la prostitución, no sólo porque es solamente una
el caso, el ejercicio de la prostitución por parte de las cuatro finalidades que puede contener la
de las víctimas). ilicitud, sino porque además los bienes jurídicos
Siendo ello así, no debe olvidarse que en razón protegidos son diferentes en uno y en otro caso.
a esa especial naturaleza y a su ubicación siste- Y no toda forma de comercio sexual implica un
mática dentro de los delitos contra la Libertad, delito de trata de personas por el hecho de que
esta nueva figura penal debe participar de aque- alguna de las personas que ejerzan dicho comer-
llas características, es decir, debe tratarse de un cio sean de nacionalidad extranjera.
modo de sometimiento similar o equivalente En síntesis, no toda actividad relacionada
a la privación de libertad ambulatoria. Es por con el ejercicio de la prostitución representa,
ello que es considerado este delito como una para quien la organiza, la perpetración del de-
moderna forma de esclavitud. (Ver Cilleruelo, lito denominado trata de personas (art. 145 bis
Alejandro, LL del 25-6-2008, pag. 1 y sgtes.). del C. Penal), sino sólo cuando las personas
Por su parte, los delitos contra el orden migra- empleadas para su ejercicio fueron reclutadas
torio ostentan una característica diferente, ya coactiva, abusiva o fraudulentamente para ello,
que éstos consisten en sustraer a una persona perdiendo de modo considerable, la libertad de
al adecuado control que las leyes aseguran a la elección y de decisión respecto de continuar,
autoridad migratoria. En esta clase de delitos, cesar o alejarse de aquella actividad.
especialmente en el que fuera invocado en el Debe destacarse además, que la falta de con-
inicio de estas actuaciones, la finalidad del au- sentimiento o el consentimiento viciado de la
tor o autores es precisamente la de impedir que víctima por el empleo de alguno de los medios
se ejerza un adecuado contralor sobre el ingreso típicos no sólo debe vincularse con los fines de
de personas extranjeras a nuestro país. En tales explotación, sino que básicamente debe rela-
casos se persigue el propósito con una finalidad cionarse con el hecho de involucrarse o perma-
económica, exclusivamente acordada por lograr necer en aquellas condiciones de sometimiento
el objetivo y además, existe un consenso entre a la voluntad del autor del delito. Es decir, la fal-
ambas partes (el autor del delito y el extranje- ta de consentimiento debe ligarse a esta especie
ro), circunstancia sustancialmente diferente al de privación de libertad, y secundariamente al
supuesto de trata de personas donde aquel con- ejercicio de alguna de las prácticas caracteri-
sentimiento no existe o al menos se encuentra zadas como “explotación” por el mencionado
viciado por las particulares circunstancias que Protocolo de Palermo.
rodean a la víctima o al victimario.
Cuando no ha existido consentimiento para
Por lo que hasta aquí se ha investigado, si algu- ello, para realizar en el futuro tales prácticas o
nas de las víctimas han sido engañadas o recepta- cuando aquél pueda asegurarse que se encuen-
das coactiva o fraudulentamente, el delito contra tra viciado de alguna forma por las característi-
el orden migratorio debe ceder ante la aparición cas particulares de los sucesos previos o por la
32 Trata de Personas
Las nombradas habrían arribado, en distintas Dispuestas judicialmente una serie de medi-
fechas, a la ciudad de Río Segundo de esta pro- das de protección en relación a G.G.B., con la
vincia de Córdoba, siendo alojadas en las de- intervención del Asesor de Menores en repre-
pendencias de un establecimiento identificado sentación promiscua de la nombrada -fs.24/26-,
como Whiskería “Las Rejas”, sito en (...) de la la joven, de 19 años de edad a la fecha de los
localidad mencionada. hechos, prestó declaración ante el Magistrado,
En el caso correspondiente a G.G.B., el hecho en los términos del art. 22 de la Ley provincial
que dio origen a la investigación fue su interna- 9053 -B.O.4/11/2002-(fs.31/33). En dicho acto
ción por cuestiones de salud, en el nosocomio aludió a sus circunstancias personales. Manifestó
municipal de la ciudad antes citada, con fecha también las razones por las que se encontraba en
27 de mayo de 2008. En dicha ocasión, la nom- esta provincia, particularmente relacionadas a
brada habría referido a personal del hospital su desempeño como prostituta en la Whiskería
que, procedente de Santa Fe, trabajaba como “Las Rejas”. Lugar al que arribó, según dijo, por
prostituta junto con otras chicas en la Whiske- sus propios medios y en razón de que una amiga
ría “Las Rejas”, ubicada en (...) , convocando las de Santa Fe le dio el número de teléfono de la
autoridades del ente sanitario a personal poli- whiskería. También aludió a las condiciones en
cial, al que se le informó sobre lo sucedido. las que desempeñara su actividad y a la retribu-
Asimismo y puesto ello en conocimiento del ción económica de sus servicios.
señor Juez de Control Menores y Faltas de Río Por auto interlocutorio de fecha 28 de mayo de
Segundo, el Magistrado dispuso que personal 2008, el Magistrado ante la Justicia Ordinaria, de
del cuerpo policial efectúe la custodia y vigilan- acuerdo a las actuaciones labradas y entendiendo
cia de G.G.B. -fs.5/6-, llevándose a cabo tareas aplicable al caso la Ley 26.364, declaró la incom-
investigativas sobre el domicilio precedente- petencia material del Juzgado a su cargo, remi-
mente señalado -fs.8/10-, disponiendo además tiendo los autos a la Justicia Federal (fs.37/42).
el señor Juez el allanamiento del local mencio- Con intervención del señor Juez de Primera
nado -fs.12.-. Cumplido el procedimiento, -27 Instancia, titular del Juzgado Federal N°1, se
de mayo de 2008-, se labró el acta respectiva, adoptaron medidas de protección respecto a
incorporada a fs.17/18. G.G.B. -fs.48, 59/62- como así también diligen-
Según surge de su redacción, en dicha opor- cias probatorias -fs.51-. Entre estas últimas, el
tunidad no se constató la presencia de meno- señor Magistrado incorporó, de acuerdo lo or-
res de edad en el lugar, encontrándose la hoy denara, copia de la partida de nacimiento de la
prevenida M. S. G. y M.C.E., manifestando ésta nombrada G.G.B.-fs.69- y ordenó la recepción
última haber sido ella quien acompañó a su de su declaración testimonial -fs.63-.
compañera G.G.B. al hospital. En dicho acto procesal -fs.70/71-, la nombra-
Se desprende también de dicha actuación el da declaró nuevamente sobre sus circunstan-
secuestro de un “ libro de actas habilitado por el cias personales. Dijo proceder de la provincia
Jefe de la Comisaría Río Segundo, a los efectos de Santa Fe, ser madre de un niño de un año
del registro de ingreso y egreso de empleadas y ocho meses, quien, aclaró, se encuentra bajo
del rubro, con fecha de habilitación 16/05/08 el cuidado de una tía. Señaló también no ha-
con sello de dependencia policial”, figuran- ber cursado la escuela primaria. En orden a su
do entre otras personas la nombrada G.G.B. desempeño en la Whiskería “Las Rejas”, indicó,
Obra también registro de la incautación de un entre otras cuestiones, que el dinero cobrado
cuaderno donde, según se aclara, constan los a los “clientes” se lo entregaban a la dueña del
movimientos de las empleadas (“Copas” y “Pa- lugar “F.”, donde además trabajaban otras cinco
ses” según la denominación en la Whiskería”), chicas, todas de Santa Fe, de quienes descono-
como así también, informes de análisis clínicos ce la edad. Agregó a ello, que todas viven en el
de laboratorios, correspondientes a G.G.B., ho- lugar y duermen en las mismas habitaciones
jas de papel con distintas anotaciones, preser- en las que prestan los servicios sexuales a los
vativos y agendas, entre otros elementos. eventuales clientes. Que la dueña les lleva los
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 35
ingredientes para preparar la comida todos los A fs.144, el señor Defensor Público Oficial,
días, lo que hacen a la noche, cuando se levan- doctor Marcelo Arrieta, acompañó al expe-
tan. Agregó a ello que si bien tienen la llave de diente un informe psicológico y social respecto
ese “boliche”, cuando quieren salir, le tienen de G.G.B., agregándose también un informe so-
que avisar a la dueña, quien les dice, aclaró, “si cio ambiental realizado sobre el domicilio que
salen a tal hora, tienen que regresar a tal hora”. habitaría la nombrada en la ciudad de Santa
Que empiezan a trabajar a las 22.00 ó 23.00 hs., Fe, en el que se encontraría residiendo su hijo,
extendiéndose la jornada laboral hasta las ocho una hermana, una tía y otros menores de edad
de la mañana. Que se levantan a las cuatro de -fs.148/149-.
la tarde (16.00hs), toman mate, y a la tarde la El agente policial antes nombrado -F.J.B.-,
señora les lleva los elementos para preparar la comisionado en la investigación ordenada
comida. Que únicamente cenan. Que no al- por el señor Fiscal, concurrió ante el Ministe-
muerzan. Que también limpian el salón. rio Fiscal, prestando declaración testimonial
Previo a finalizar el acto procesal en cues- -fs.153/154-. En dicha ocasión relató que a
tión, el señor Fiscal, preguntó a la nombrada partir de las tareas de prevención realizadas
G.G.B., si alguien le había sugerido que dijera particularmente sobre el local comercial “Las
que estaba en ese lugar trabajando por su pro- Rejas”, ocultando su calidad policial, con fecha
pia voluntad o si estaba amenazada, o le habían 27 de julio de 2008, ingresó al lugar en horario
dado indicación sobre lo que tenía que decir, nocturno. Describió sus características físicas,
consignándose que la compareciente se emo- dependencias y disposición de las habitaciones,
ciona, baja la cabeza y no da ninguna respuesta. entre otros aspectos.
Interrogada también por el titular del Ministe- Asimismo señaló que en el interior del local
rio Fiscal para que diga si disponía de dinero, a una persona de sexo femenino apodada “N.”,
lo que respondió que “F.” les guardaba el dinero era la encargada de cobrar y servir tragos ade-
que ellas ganaban y que cuando necesitaban di- más de tomar notas en un cuaderno de las dife-
nero para alguna compra, tenían que pedírselo rentes entradas y salidas de dinero por diferen-
a “F.” y ella les entregaba la suma que pidieran. tes conceptos. Refirió también la presencia de
Que cuando se iban a Santa Fe, recién les en- otras personas, particularmente tres mujeres,
tregaba la totalidad del dinero que había recau- quienes, dijo, vestían sólo ropa interior, siendo
dado. Que no sabe decir la suma que la dicente procedentes de la ciudad de Santa Fe y una de
tenía acumulada hasta el presente. Que tiene ellas nacida en la República de Paraguay. Final-
poca ropa de abrigo, solamente un buzo. Que mente indicó que en el transcurso de la noche
en el “boliche” hace frío y que si quieren tener pudo observar el ingreso de diferentes personas
las estufas prendidas, pueden hacerlo. de sexo masculino.
Ordenadas judicialmente medidas de protec- Se agregó a fs.158/vta., transcripción de
ción de G.G.B -fs.75/90-, el señor Fiscal Fede- conversación telefónica del abonado ya citado
ral, de acuerdo lo normado por el art. 212 del N°…, entre M. G. y “L.”, correspondiente a los
C.P.P.N., dispuso comisionar a los agentes po-
días 31 de julio y 1° de agosto de 2008.
liciales, J.R.C. y F.J.B., pertenecientes a la Uni-
dad Regional de Seguridad Aeroportuaria, a los De igual modo, a fs.177/180, se incorporaron
fines de realizar tareas investigativas en la ciu- nuevas transcripciones de llamadas telefónicas
dad de Río Segundo de esta provincia -fs.103-, ocurridas entre los días 1° y 5 de septiembre de
cuyos resultados se fueron incorporando me- 2008, de cuyo contenido puede destacarse la
diante testimoniales de los nombrados agentes, conversación mantenida entre “N.”, quien sería
según corre agregado a fs.109/vta. y 110. la coimputada N. F. y la menor R.J.F.
Como parte del resultado de las medidas in- Con fecha 19 de septiembre de 2008 -fs.182/
vestigativas cumplidas, se dispuso la interven- vta.-, el agente policial mencionado, J.C., de
ción telefónica del servicio N°…, pertenecien- acuerdo a la tarea investigativa cumplida, elevó
te a la hoy prevenida M. S. G. -fs.133-. un informe al señor Fiscal Federal. En dicho
36 Trata de Personas
escrito, C. manifestó haber concurrido con fe- presentaron dos mujeres “N.” o “N.” y “S.”, ésta
cha 19 de septiembre de 2008, en compañía del última de unos 17 a 20 años de edad, quienes
agente B. a la Whiskería “Las Rejas”. Estando les pidieron el pago de una “copa”. Que ambas
en el lugar, continúo señalando, se acercaron les dijeron que eran oriundas de Santa Fe y que
a ellos dos personas de sexo femenino identi- habían llegado esa semana. Entre las conversa-
ficándose como “M.” y “N.”. Luego de entablar ciones, prosiguió señalando P., las mujeres les
conversación y en particular con “M.”, ésta fue manifestaron que en el local ofrecían sexo por
preguntada si había mas “chicas”, a lo que res- dinero pero que el encargado del mismo se que-
pondió afirmativamente, regresando instantes daba con una parte de la ganancia, agregando
después con dos mujeres, “C.” y “S.”, ésta últi- que se las podía llamar por teléfono o comuni-
ma de aproximadamente entre 16 y 20 años de carse por mensaje a fin de juntarse en otro lugar
edad. Prosiguió señalando el agente C., que en y no compartir las ganancias. Que les dieron sus
la conversación mantenida con la tal “S.”, ésta le números telefónicos, siendo el de “S.”… y el de
comentó que había llegado al lugar el día ante- “N.”,... También indicó P., que a “S.” le pregunta-
rior, procedente de Santa Fe, habiendo realiza- ron la edad al parecer muy joven, respondiendo
do el viaje a través de la empresa “El Práctico”. ésta que tenía 22 años, que era del año 86, mos-
Asimismo les dijo la nombrada que tenía 22 trándoles un DNI a nombre de S.C., N°…, con
años y que era categoría 86. En dicho momen- una foto de ella, mencionado ambas además,
to, continuó señalando C., se vuelve a sentar en tener hijos.
la mesa la tal “M.” quién le comentó en relación A continuación el agente policial C. eleva un
a “S.”, que era la más nuevita, que había llegado nuevo informe al Ministerio Fiscal y en parti-
dos días antes, proveniente de la ciudad de San- cular sobre la concurrencia al local nocturno de
ta Fe, pero que era muy chica. Siendo las 2.45 personal comisionado, todo conforme a lo seña-
hs., señaló C., se retiraron del lugar. lado en el párrafo precedente. Asimismo se indi-
Con fecha 22 y 23 de septiembre de 2008, el ca que en el listado de pasajeros de la empresa
nombrado agente C. elevó un nuevo informe “El Práctico” correspondiente al día 18 de sep-
al Ministerio Fiscal sobre la continuación de la tiembre de 2008, en el horario de 15.40 hs. y en
investigación realizada a la Whiskería “Las Re- los asientos 13 y 14, figuraban “S.C.” y “N.F.”.
jas”, relatando particularmente sobre el arribo de El mismo día, 24 de septiembre de 2008, el
bicicletas y vehículos al lugar, particularmente señor Fiscal Federal solicitó al Magistrado Infe-
remises, destacando que sus ocupantes perma- rior, el libramiento de ordenes de allanamiento
necían escasos lapsos de tiempo (fs.186/189). a realizarse en la Whiskería “Las Rejas” y en el
Se agregó a fs.188, una nueva conversación te- domicilio de M. G., ambos ubicados en la loca-
lefónica mantenida entre una persona de sexo lidad de Río Segundo, librándose la orden ju-
femenino y “M. G. alias F.”, a través del abonado dicial con igual fecha -fs. 203/204-. Cumplidos
N° (...). los mismos, se incorporaron en autos las res-
Obra a fs.196/197, “Parte de información” pectivas actas policiales, según dan cuenta las
elaborado por el agente de la policía aeropor- actuaciones obrantes a fs. 222/vta., junto con
tuaria, D.P.. En dicho informe el nombrado las fotografías de fs. 227/232, y fs. 235/236.
puso en conocimiento de su superior que el día Procedimientos que finalizaron con la deten-
24 de septiembre de 2008, concurrió junto con ción de las hoy imputadas M. S. G. y N. B. F...
el agente C.M. al local nocturno denominado En lo particular, del procedimiento policial
“Las Rejas” de la ciudad de Río Segundo. En efectuado en el local denominado “Las Rejas”
dicha ocasión, continuó manifestando P., en puede destacarse la presencia en el lugar de R.
el lugar se encontraba detrás de la barra una B., quien habría estado a cargo de la atención del
persona de sexo masculino a quien lo interro- local nocturno, la coimputada N. F. y la menor
garon sobre si se podía tomar algo y si había R.J.F., quien espontáneamente habría manifes-
chicas, respondiéndole aquél afirmativamen- tado al personal policial, testigos de actuación
te. Momentos después, continuó relatando, se y psicólogas que concurrieron a los fines de la
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 37
la joven sobre la razón de tal circunstancia, res- a nombre de “S.C.”, con el fin de acreditar que
pondiendo que la causa era por sus viajes, fue- de acuerdo lo decía, tenía 22 años.
ra de Santa Fe. Que en los últimos tiempos no A pedido de la defensa de N.F. -fs. 415/vta.-,
asiste mucho al negocio, concurriendo en su lu- el señor Juez dispuso que personal especializa-
gar el encargado, cuyo nombre dice no conocer, do, dependiente de la División Scopometría de
siendo su sobrenombre “Sachula”, aclarando los la Policía Federal Argentina, mejore la calidad
horarios en que dicha persona asistía al local. de audio y practique un filtrado de ruidos del
A fs.355/357, la nombrada G. prestó amplia- cassette N° 14, lado B, correspondiente al abo-
ción de la declaración indagatoria en la que rei- nado…, el que como se ha dicho, contiene la
teró algunos de sus dichos anteriores, aclarando conversación telefónica que habrían manteni-
además que un agente policial de la Comisaría do la nombrada F. con la menor R.J.F.
de Río Segundo de apellido P., le dijo un tiempo Con fecha 13 de noviembre de 2008, el se-
antes que no era necesario conducir a las “chicas” ñor Juez de instrucción dispuso la falta de
a la dependencia policial a fin de “ficharlas”, de- mérito a favor de R.B., resolución que corre
biendo manejarse sólo con el libro de actas. agregada a fs.431/439 y que como se dijera
A fs.319/vta. se agregó a autos el acta de alla- precedentemente, fue recurrida por el señor
namiento realizado en el domicilio de R.B., Fiscal Federal -fs.443-.
procediéndose también a su detención, siendo
A fs. 453/455 obra el informe pericial, re-
indagado en sede judicial, cuya declaración
sultado del examen efectuado sobre el D.N.I.
obra agregada a fs. 336/337 vta.
N°…, a nombre de S.C., en el que el perito
Prestaron declaración testimonial ante el Ma- dictaminó que dicho documento no presenta
gistrado instructor, los agentes de la Policía de signos de adulteración. No obstante ello, debe
Seguridad Aeroportuaria, J.R.C. -fs. 367/369 aclararse, en razón de otros elementos proba-
vta.- y FJ.B. -fs. 371/374-, quienes y como ya torios en autos, el Magistrado instructor orde-
fuera señalado, estuvieron a cargo de las tareas nó una nueva pericia - fs.719-, la que llevada
de inteligencia dispuestas por el Ministerio Fis- a cabo y elaborado el informe pertinente, el
cal, declarando en iguales términos a lo mani- profesional a cargo concluyó que dicho docu-
festado en sus presentaciones anteriores, refe- mento fue objeto de una maniobra adultera-
ridas en párrafos precedentes. Dieron detalles, dora de sustitución fotográfica por corte del
en lo particular, de la conversación que ambos, film plástico transparente que recubre la foja
una vez dentro del local nocturno, habrían N°1, (…).
mantenido con las mujeres que allí se encontra-
ban, las hoy prevenidas G. y F. y la menor R.J.F. Asimismo y de acuerdo también fuera or-
Asimismo los agentes policiales declararon so- denado - fs.419/vta.-, a fs.461/491, la Policía
bre el resultado de la intervención telefónica de la Provincia de Córdoba -División Análisis
del servicio perteneciente a la encartada M. e Investigaciones de las Comunicaciones-
G. y particularmente acerca de la conversación acompañó el informe relativo a la inspección
que habría mantenido la menor R.J.F. con la técnica de la telefonía celular, correspondien-
hoy coimputada N.F., conforme se encontraría te a los aparatos telefónicos incautados en los
registrada aquélla en el cassette N°14. allanamientos ya detallados.
Asimismo a fs.399/vta. y 400/vta., prestaron Como fuera dispuesto por el Magistrado In-
declaración testimonial los agentes policiales ferior, efectuado el “Filtrado y Mejoramiento
C.A.M. y D.M.P., quienes efectuaron también del Audio del Cassette Aportado para Estudio”,
tareas de inteligencia en el local comercial cassete N°14, continente de conversaciones
“La Reja”. Ambos se manifestaron de manera telefónicas correspondiente al aparato celular
coincidente a los testimonios de los otros dos (...), referido precedentemente, y efectuadas
agentes C. y B., particularmente en orden a la las transcripciones pertinentes por personal
presencia en el lugar de la menor R.J.F., quien, de la Policía Federal Argentina, las mismas
manifestaron, les exhibió un D.N.I. con su foto fueron incorporadas a fs.529/555, fs.587/601
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 39
y fs. 622/623, aclarándose que en esta última libertad ambulatoria de la joven se encontraba
actuación consta la remisión al Tribunal Infe- limitada, puesto que, arguye, los dichos de ésta
rior de dos copias de audio y cassette grabado en cuanto manifestó que tenían la llave del local y
con transcripción de la conversación telefónica que podían salir cuando quisieran, avisándole a su
que habrían mantenido la prevenida N. F. con defendida, desvirtúa la argumentación judicial.
la menor R.J.F.. En relación al segundo hecho imputado, se-
Con fecha 8 de abril de 2009, el señor Juez Fe- ñaló en primer lugar la ausencia en autos de
deral resuelve la situación procesal de las nom- la declaración de la supuesta víctima R.J.E.,
bradas G. y F., resolución obrante a fs. 678/698 obrando sólo dos intervenciones telefónicas
vta. que según ya se ha dicho fue motivo de que, a su criterio, desincriminan del accionar
impugnación por parte de la defensa de M.G., delictivo a su representada.
quien motivara su agravio en la insuficiencia a En tal punto sostuvieron que de la desgraba-
su criterio de elementos de prueba y valoración ción de una de las conversaciones mantenidas
judicial, respecto a la existencia de los hechos, por su asistida, surge nítida su voluntad de con-
la participación de su representada y la califica- tar con mujeres mayores de 18 años. A más de
ción legal aplicada. ello adujo la defensa, de la escucha que da cuen-
5.- En esta instancia y en el informe escrito ta el dialogo telefónico entre la coimputada F. y
presentado por la defensa de G. -fs. 771/775-, la menor, surge que G. fue engañada, haciéndo-
se sostuvo que, en autos, resulta clara la orfan- se pasar la supuesta víctima, mediante un D.N.I.
dad probatoria, al haber resuelto el señor Juez adulterado, como de 22 años de edad.
la situación procesal de su representada, basán- En conclusión y entendiendo el recurrente
dose en las escuchas, producto de las interven- que el Juez instructor al resolver dejó de lado
ciones telefónicas. las pruebas, y utilizando erradamente su íntima
Tales, agregaron los señores defensores, si convicción, violó el principio de razón suficien-
bien permitieron vincular con los hechos in- te ingresando al terreno de la arbitrariedad, so-
vestigados, a su asistida en los comienzos de la licitó se revoque la resolución impugnada y se
investigación, a la altura del proceso que tran- ordene la inmediata libertad de su defendida.
sita la causa y por la exigencia de probabilidad, 6.- Encontrándose los autos en condiciones
dicha prueba indiciaria que se exige unívoca, de resolver y de acuerdo al sorteo de ley efec-
no acredita la existencia de los ilícitos, los que, tuado por Secretaría, a los fines del orden de
agregaron, no fueron corroborados por los pro- votación de los señores Jueces integrantes de la
cedimientos efectuados y la prueba recabada. Sala, según constancias de fs. 776/777.
En orden al primer hecho imputado, seña- El señor Juez doctor don Luis Roberto Rueda
laron que en razón de lo declarado por la su- dijo:
puesta víctima de 19 años, G.G.B., en cuanto 1.- Que previo a ingresar al examen de la
manifestó haber concurrido a la Whiskería por causa a los fines de decidir de acuerdo resul-
sus propios medios y en forma voluntaria, no se tan los agravios expuestos, corresponde ex-
dan las condiciones típicas requeridas, particu- pedirme, en el marco procesal vigente, sobre
larmente el engaño, violencia, abuso de autori- la admisibilidad de la apelación del Ministe-
dad o aprovechamiento de la vulnerabilidad. rio Público Fiscal respecto al dictado de falta
Con respecto a este último aspecto -vulnerabi- de mérito del imputado R. B., dispuesto por
lidad- la defensa dijo que no hay prueba de que el titular del Juzgado Federal N°1 de esta ciu-
G. haya conocido de la situación personal de la dad, con fecha 13 de noviembre de 2008.
nombrada G.G.B., amén del resultado del infor- De conformidad a las normas rituales
me ambiental practicado en el domicilio que ha- aplicables en la instancia y en particular lo
bría habitado la mencionada en último término. dispuesto por el art. 453 del C.P.P.N., dicha
Entendió también arbitrario el argumento norma exige la manifestación del fiscal de
sostenido por el Magistrado en orden a que la cámara de mantener el recurso de apelación
40 Trata de Personas
captador”, “acogedor” o “recepcionista”. Valga ellas ganaban. Que cuando necesitaban dinero
recordar en el tema que dentro de los compor- para alguna compra, tenían que pedírselo a F.
tamientos típicos, objeto de sanción penal, se y ella les entregaba la suma que pidieran. Que
encuentran también las conductas de acoger cuando se iban a Santa Fe, recién les entrega-
o recibir. “Acoge quien da hospedaje, aloja, el ba la totalidad del dinero que había recaudado.
que admite en su ámbito, esconde o brinda al Que no sabe decir la suma que la dicente tenía
damnificado protección física en contra del acumulada hasta el presente…”.
descubrimiento de su condición de explotado En suma, obrando en autos suficientes ele-
presente o futuro” (Maximiliano Hairabedian; mentos probatorios que acreditan en grado de
obra citada, pág. 23). probabilidad la presencia del ilícito previsto y
En efecto, de acuerdo surge de lo actuado y en reprimido por el art. 145 bis del Cód. Penal y la
particular, reflejado en la declaración testimo- presunta responsabilidad en su comisión de la
nial ya citada de G.G.R. -fs. 70/71- como en el prevenida M.G., soy de opinión que en relación
informe psicológico y social de fs. 143 y datos a este hecho, denominado primero, correspon-
registrados a fs. 148/149, obran circunstancias de confirmar la resolución recurrida.
relevantes sobre las condiciones familiares, so- El análisis debe continuar en orden al segun-
ciales, culturales, psicológicas y económicas de do hecho imputado a la prevenida M.G., relati-
la víctima. Y en tal sentido, tales habrían sido vo a la trata de una persona menor de 18 años,
los factores condicionantes y conductores a tipificado en el art. 145 ter del Cód. Penal, res-
que la víctima haya consentido su explotación, pecto al cual, se sabe que, de los elementos exi-
en principal beneficio, particularmente econó- gidos para su configuración, no se encuentran
mico, de la hoy imputada G., quien valiéndose incluidos los medios comisivos, que si se recla-
de las necesidades de la nombrada G.G.R., la man cuando la víctima es mayor de 18 años. Es
habría sometido a sus designios y voluntad. decir que en el caso, y como figura básica, la ca-
En torno a ello, cabe hacer especial mención racterística fundamental está dada por la con-
a lo detallado en la declaración testimonial dición de la víctima del ilícito -particularmente
prestada por G.G.R., cuando al ser interroga- su edad- en cuanto resulta indiferente cualquier
da por el señor Fiscal sobre “si alguien le había clase de consenso por su parte.
sugerido que dijera que estaba en ese lugar A partir de ello, la defensa, destacando que G.
trabajando por su propia voluntad o si estaba desconocía la edad de la menor, intenta restar
amenazada, o le habían dado indicación so- virtualidad a la resolución de mérito dictada,
bre lo que tenía que decir, la compareciente atacando la prueba y su valoración por parte
se emociona, baja la cabeza y no da ninguna del Juez “a quo” particularmente en orden a las
respuesta”. Ello mostraría también o al menos escuchas telefónicas incorporadas a la causa,
sería un indicio del abuso de poder que se ha- y de éstas, la comunicación que por dicha vía
bría ejercido sobre la víctima. habrían mantenido la coencausada N.F. con la
Por otra parte, tal abuso surgiría asimismo menor R.J.F.
de las condiciones de vida de la nombrada Recordemos al respecto que el impugnante
G.G.R. en el local nocturno, donde además de refirió, como fundamento de sus agravios, que
ejercer la prostitución con aquellos “clientes” dichas intervenciones telefónicas, como indi-
que concurrían al lugar a tal fin, también allí vi- cio probatorio y por si solas, son insuficientes
vía, dependiendo de la voluntad y decisión de para sostener como probable la responsabilidad
G. en el ejercicio de su libertad ambulatoria y de su representada G. en la comisión del hecho,
disposición dineraria. Destaco en el tema que argumentando también que la escucha realiza-
G.G.R. manifestó “que si bien tienen la llave de da sería inaudible. Agregó a ello, la ausencia en
ese boliche, cuando quieren salir, le tienen que autos de la declaración de la supuesta víctima.
avisar a la dueña”. Que la dueña les dice que “si Así las cosas y a poco que se analice la prueba
salen a tal hora, tiene que regresar a tal hora”. de cargo existente en la causa, aun cuando en el
También indicó: “F. les guardaba el dinero que caso, la declaración de la víctima arrojaría mayor
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 43
colectado hasta el presente, permite concluir Es que, de acuerdo a lo regulado por el art. 308
sobre la probabilidad de la existencia del hecho del C.P.P.N., el auto de procesamiento requiere,
y la participación penalmente responsable de la entre otros requisitos, la calificación legal del
encartada M.S.G., correspondiendo asimismo delito, la que estabiliza la imputación respecto
confirmar el auto recurrido en lo que a este he- a una determinada persona, permitiendo, entre
cho ilícito y responsabilidad ha resuelto. otras cuestiones, el pleno ejercicio del derecho
Sin perjuicio de lo dicho y una vez los autos de defensa.
devueltos al Tribunal de Primera Instancia, el Ello así y a los fines también del debido res-
señor Juez instructor deberá proceder a fijar el peto a la doble instancia, corresponde a mi
tipo de concurso, según lo dispuesto por los criterio, mas allá de compartir los argumentos
arts. 54 y 55 del Cód. Penal, entre las conductas expuestos por el doctor Rueda, que una vez los
delictivas previstas por los arts. 145 ter y 125 autos en el Tribunal Inferior, su titular proceda
bis ambas del ordenamiento penal señalado. a expedirse al respecto. Así voto.
Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). Así voto.
El señor Juez doctor don Octavio Cortés
El señor Juez doctor don Abel Guillermo Sán- Olmedo:
chez Torres dijo: Que compartiendo “in totum” los fundamen-
Efectuado el estudio pertinente de las cues- tos desarrollados en el voto emitido por el señor
tiones que se ventilan en autos, en primer lu- Vocal de Cámara, doctor Rueda, los que se ade-
gar y en relación a la apelación del Ministerio cuan a las circunstancias procesales, elementos
Fiscal en contra del auto que dispuso la falta de cargo y tipificación penal, según constancias
de mérito a favor de R.B., en coincidencia con de autos, como así también lo expuesto por el
la opinión del señor Vocal que me precede, señor Juez de Cámara, doctor Sánchez Torres
entiendo que corresponde declarar desistido en cuanto a la necesidad de que el Magistrado
el recurso interpuesto. Instructor se expida respecto a la relación con-
cursal entre los tipos delictivos previstos por los
En las demás cuestiones y en particular las que arts. 145 ter y 125 bis del Cód. Penal, según el
fueron motivo de agravio por parte de la defensa encuadramiento legal otorgado al hecho ilícito
de la imputada M.S.G., a mi modo de ver, el reso- identificado como segundo, voto en igual senti-
lutorio de Primera Instancia y los fundamentos do. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). Así voto.
expuestos por el voto del doctor Rueda, se ajus-
Por tanto; Se resuelve: Por unanimidad;
tan a los elementos de prueba obrantes en autos,
los que acreditan en el grado de probabilidad I.- Declarar desistido el recurso de apelación
exigido -art. 306 del C.P.P.N.-, la existencia de interpuesto por el Ministerio Público Fiscal
los hechos y la responsabilidad de la imputada -arts. 453 y 454 del C.P.P.N.- en contra de la
G. en la realización de las conductas previstas resolución dictada con fecha 13 de noviembre
en los arts. 145 bis, 145 ter y 125 del Cód. Penal, de 2008, registrada en el folio 560 del protocolo
correspondiendo confirmar el decisorio dictado del Juzgado Federal N° 1 de esta ciudad.
por el señor Juez, titular del Juzgado Federal N° 1 II.- Confirmar en lo que fue materia de recurso
de esta ciudad, con fecha 8 de abril de 2009. Sin de apelación, la resolución dictada con fecha 8
costas (art. 531 del C.P.P.N.). de abril de 2009, por el señor Juez de Primera
Sin perjuicio de ello y en orden a las conductas Instancia, titular del Juzgado Federal N° 1 de
ilícitas atribuidas a la nombrada M. G., concre- esta ciudad, registrada en el folio 117 del proto-
tamente en relación al segundo hecho, advierto colo del Tribunal, y en cuanto dispuso el proce-
que el señor Juez instructor ha omitido fijar la re- samiento y la traba de embargo de M.S.G. como
lación concursal, de acuerdo al contenido de los presunta autora responsable de los delitos de tra-
arts. 54 y 55 del Cód. Penal, entre los tipos delic- ta de personas mayores de dieciocho (18) años
tivos previstos y reprimidos por los arts. 145 ter de edad -hecho nominado primero- (art. 145 bis
y 125 bis de igual ordenamiento legal. del Cód. Penal) y trata de personas menores de
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 45
dieciocho (18) años de edad (art. 145 ter del a fijar la relación concursal entre los tipos delic-
Cód. Penal) y facilitación de la prostitución de tivos previstos por los arts. 145 ter y 125 bis del
menores de dieciocho (18) años de edad (art. Cód. Penal, conforme el encuadramiento legal
125 bis del C.P.) -hecho nominado segundo-. impuesto en la resolución impugnada.
III.- Hacer saber al señor Juez, titular del Juzga- IV.- Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). — Luis
do Federal N° 1 de esta ciudad que y en relación Roberto Rueda. — Abel Sánchez Torres. —
al hecho denominado segundo, deberá proceder Octavio Cortes Olmedo.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 47
actuaciones y el cuadro fáctico objeto de im- da concluir que la resolución de mérito habrá
putación. de confirmarse; ello en orden a los anteceden-
Que estas actuaciones se forman como con- tes de hecho y fundamentos de derecho que a
secuencia de las declaraciones testimoniales continuación pasaremos a exponer.
prestadas en el marco de la causa 5.375, de trá- Que se le imputa a los nombrados N. y C. el
mite por ante el Juzgado n. 3, Secretaría Penal hecho de haber acogido y/o recibido en forma
n. 8, de esta ciudad. De allí surge la existencia organizada y junto a otras personas, con ante-
de una vivienda conocida con el nombre de rioridad al día 17/2/2009 a M. R. L., A. S. D.,
“Casita Azul”, donde diferentes mujeres ejer- C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M. E.
cerían la prostitución, residiendo, además, en F. G., N. N., M. L. G. G. (todas de nacionalidad
el lugar en condiciones de hacinamiento, bajo paraguaya) y A.S. de S. (dominicana), con fines
un régimen de vigilancia estricto (conf. testi- de explotación sexual, abusando de la situación
monial de fs. 1 y vta.). de vulnerabilidad, hecho que resulta agravado
Formulado el requerimiento fiscal (conf. fs. 3 en atención a la cantidad de víctimas (más de
y vta.), el representante de la vindicta pública tres) y por haber sido cometido por tres o más
ciñe el objeto procesal el cual consistió en la personas en forma organizada.
posible comisión de los delitos previstos en los Respecto al ilícito en estudio importa señalar,
arts. 145 bis y 145 ter, C. Pen. (conf. ley 26364), tal como lo resolviera este tribunal en los autos
sin perjuicio de la concurrencia de otras figuras caratulados “Dirección Nacional de Migracio-
del orden migratorio y de profilaxis. En efecto, nes Mar del Plata s/denuncia” (antecedentes
el juez de grado direcciona la instrucción enco- causa 5.157), que “...el delito de trata de per-
mendando discretas tareas de inteligencia ten- sonas no es ni más ni menos que una forma
dientes a corroborar la información aportada coactiva o fraudulenta de restringir la libertad
en la testimonial citada con anterioridad (conf. ambulatoria de la víctima, que es orientada a
fs. 1 y vta.). algunas de las específicas intenciones del autor
Ante este escenario, se incluye como objeto de (prostitución, trabajos forzados, servidumbre o
la plataforma fáctica el hecho de haber captado extracción de órganos). Se constituye así, como
o acogido y/o recibido en forma organizada a un modo de privación ilegal de libertad califi-
personas de sexo femenino (extranjeras) con fin cado por el agregado de un plus conformado
de explotación sexual, abusando de la situación por la persecución de una finalidad típica por
de vulnerabilidad. Hecho que resulta agravado parte del autor...; ....Se ha construido con este
en atención a la cantidad de víctimas y por haber nuevo tipo penal una especie de privación ile-
sido cometido por tres o más personas en forma gal de la libertad calificada por la finalidad de
organizada (conf. art. 145 bis con el agravante de ‘explotación’ tal como reza la norma típica, que
los ptos. 2 y 3 del párr. 2º, C.Pen.). se complementa con el Protocolo de Palermo,
que señala a la esclavitud, servidumbre o condi-
Habiéndose cumplido con los trámites de
ción análoga, los trabajos forzados, el comercio
rigor en esta instancia, se celebró la audiencia
sexual o la extracción de órganos como finali-
prevista en el art. 454, Código de forma (ley
dades perseguidas por el autor dentro de aquél
26374), a la que concurrió el Dr. Horacio M.
concepto de ‘explotación’...; ...no debe olvidarse
Ayesa, quien procedió a informar oralmente
que en razón a esa especial naturaleza y a su ubi-
sobre las motivaciones del recurso impetrado,
cación sistemática dentro de los delitos contra
(conf. acta de fs. 317).
la libertad, esta nueva figura penal debe parti-
Finalizada la exposición el tribunal deliberó cipar de aquellas características, es decir, debe
en los términos del art. 455, CPPN. tratarse de un modo de sometimiento similar
III) Una exhaustiva lectura de las distintas o equivalente a la privación de libertad am-
piezas procesales que conforman el legajo y bulatoria. Es por ello que es considerado este
un análisis minucioso de los cuestionamientos delito como una moderna forma de esclavitud
planteados por el apelante permiten a esta alza- (ver Cilleruelo, Alejandro, LL del 25/6/2008,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 49
ps. 1 y ss.)...”, (conf. C. Fed. Mar del Plata, sent. grafías por parte del personal de esta sección
interlocutoria del 14/1/2009; Reg. 8.236; t. de movimientos de personas en un domicilio
XXXVIII; f. 356; causa 5.157; voto del Dr. Ale- ubicado en las inmediaciones de la calle (...) de
jandro Tazza). esta ciudad, centrando dicha vigilancia sobre el
Atento a los lineamientos trazados por el inmueble sito a la altura del n. (...), en donde
tribunal en el antecedente traído a colación y funciona un lugar de los denominados vulgar-
tomando como punto de partida las constan- mente como ‘privado’, conocido popularmente
cias probatorias adunadas al presente legajo, las con el nombre de ‘La casita azul’...; ...en relación
cuales evidencian que nos encontramos prima a las mujeres que desarrollan su actividad en el
facie frente al delito de trata de personas, es que domicilio y conforme las tareas desarrolladas,
pasaremos a describir los elementos de convic- se informa que las mismas residen en la finca de
ción que avalan el temperamento que habre- manera permanente en su gran mayoría y son
mos de adoptar respecto al encuadre típico de de nacionalidad paraguaya...” (conf. informes
los hechos que nos motiva en esta instancia y al de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de
grado de reproche del imputado. fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5).
En este sentido, no solamente se ha logrado De allí se evidencia la existencia del inmue-
acreditar prima facie que en el local denomina- ble denominado “La casita Azul” y la actividad
do “La casita Azul” se desarrollaban actividades sexual que allí se explotaba; así como también
relacionadas con la explotación sexual de mu- que las mujeres que laboraban eran alojadas en
jeres sino que también se ha acreditado, con el inmueble de referencia.
la provisoriedad propia que caracteriza a esta Corrobora lo expuesto los resultados que
instancia, que las víctimas (M. R. L., A. S. D., arrojó el allanamiento desarrollado en el “pri-
C. de R., S. A. P., N. E. O., M. E. G., N. N., M. vado” citado con anterioridad, (conf. acta de fs.
L. G. todas de nacionalidad paraguaya y A. S. 101/3 y vta.). Pues, allí, además de describirse
de S. de nacionalidad dominicana) fueron aco- las circunstancias de modo, tiempo y lugar en
gidas, recibidas y mantenidas en cautiverio en que se llevó a cabo el registro domiciliario, se
los términos del art. 145 bis, C. Pen. mediando deduce, entre otros extremos, la actividad que
una situación de vulnerabilidad para un único en el lugar desarrollaban M. R. L., A. S. D., C.
fin, perdiendo de modo considerable la libertad de R., S. A. P., N. E. O., M. E. G., N. N., M. L. G.
de elección y de decisión respecto de continuar, todas de nacionalidad paraguaya y A. S. de S.
cesar o alejarse de aquella actividad, (conf. de- (de nacionalidad dominicana).
claración testimonial de fs. 1 y vta., informes de Por otro lado, las declaraciones testimonia-
fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de fs. les de las víctimas del delito que se investiga
6/45, 57/8, 66/9, 84/5, acta de allanamiento en autos son concordantes en lo sustancial
de fs. 101/3 y vta., testimoniales de las vícti- toda vez que las mismas refieren que vinieron
mas del delito de trata de personas de fs. 161 al país con el fin de prestar servicios sexuales,
y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y vta., 165 y movilizadas por su mala situación económi-
vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y vta., 183 ca. Asimismo, evidencian la forma de trabajo,
y vta., 184 y vta., acta de constatación labrada las ganancias que percibían por los servicios
por la Dirección Nacional de Migraciones de sexuales prestados; así como también como
fs. 107, 108, 109, 110, 111, 112, 113, 114,115, vivían, quienes las cuidaban, quien era el/los
testimoniales de la licenciada María C. Dallia encargados del lugar y cuáles eran las erogacio-
de fs. 166/7 y testimonial de psicóloga María E. nes que debían afrontar como contrapartida
Cuadra de fs. 168, entre otras pruebas). para vivir, alojarse y laborar en el lugar, (conf.
Resulta esclarecedor, en este sentido, los testimoniales de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y
resultados que arrojaron las tareas de inteli- vta., 164 y vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y
gencia, en cuanto refiere que “...se dispuso un vta., 182 y vta., 183 y vta., 184 y vta.).
dispositivo de vigilancia especial a modo fijo En este sentido, importa referir a lo declarado
y dinámico, obteniéndose filmaciones y foto- por M. R. L. en cuanto manifiesta que “...vivía
50 Trata de Personas
con sus padres y su tía, que se desempeñaba particulares circunstancias personales de las
como empleada doméstica y también se dedi- femeninas, su situación familiar y económica
caba a cuidar niños...; ...que es madre de tres hi- evidencian un grado de debilidad y vulnerabili-
jos, los que ha dejado al cuidado de sus padres y dad tal, que es demostrativo prima facie de que
de su tía...; ...ante la difícil situación económica aquel se encontraba afectado de alguna u otra
por la que atravesaba decidió en el mes de enero manera por las características particulares de
de este año venir a Mar del Plata...; ...duermen los sucesos previos o por la desamparada situa-
en las mismas habitaciones donde trabajan...; ción en que se encontraban las víctimas antes
...que semanalmente deposita $ 130 para pagar de su reclutación.
el alquiler, la luz, comprar profilácticos y papel De tal modo, debe destacarse además, que la
higiénico...; ...que al principio dejaba el 60% de falta de consentimiento o el consentimiento vi-
lo que ganaba...; ...que puede salir cuando quie- ciado de la víctima por el empleo de alguno de
ra solo debe avisar...” (conf. declaración test. de los medios típicos no sólo debe vincularse con
fs. 162 y vta.). los fines de explotación, sino que básicamente
Similar lectura se deduce de las declaraciones debe relacionarse con el hecho de involucrarse o
de A. de S., en cuanto refiere que “...decide ve- permanecer en aquellas condiciones de someti-
nir a Argentina para buscar mejor vida para sus miento a la voluntad del autor del delito. Es decir,
hijos...;...que anteriormente era pareja de un se- la falta de consentimiento debe ligarse a esta es-
ñor mayor que la mantenía y le pagaba todos los pecie de privación de libertad, y secundariamen-
gastos pero al pelearse decidió buscar trabajo en te al ejercicio de alguna de las prácticas caracte-
este privado...;...que las condiciones era trabajar rizadas como “explotación” por el mencionado
y del pase dejar el 20% para asumir los gastos de Protocolo de Palermo (conf. voto del Dr. Alejan-
alquiler, luz, profilácticos y papel higiénico...” dro Tazza; sent. interlocutoria del 14/1/2009;
(conf. testimonial de fs. 164 y vta.). causa 5.157; Reg. 8.236; t. XXXVIII; f. 356).
Téngase presente, también, las declaraciones En este razonado entendimiento, considera-
testimoniales de A. S. D. (fs. 161 y vta.), C. de mos que existen elementos de convicción su-
R. (fs. 163 y vta.), S. A. P. (165 y vta.), N. E. ficientes para considerar prima facie acreditada
O. (fs. 184 y vta.), M. E. G. (181 y vta.), N. N. que las mujeres víctimas del delito que confor-
(fs. 182 y vta.), M. L. G. (fs. 183 y vta.), de las ma el objeto procesal en autos fueron captadas
que se deducen relatos similares a los descrip- y/o acogidas y/o recibidas mediando unas
tos precedentemente, a los cuales remitimos su situación de vulnerabilidad, lo que permitió
lectura en honor a la brevedad. obtener el consentimiento de las víctimas por
Por otro lado, los testimonios vertidos por S. parte de los autores, con fines de explotación.
P. evidencian el régimen de vigilancia y cuidado Similar temperamento habremos de adop-
que ejercían, en el lugar y con relación a las chi- tar con relación al grado de reproche de los
cas que allí laboraban, los sujetos llamados con nombrados N. y C. Y ello es así por cuanto los
los nombres L., C. y M. Y ello se deduce en cuan- informes de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., do-
to la deponente P. refiere “...que hay tres personas cumental de fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5, acta de
encargadas que cuidan el lugar de día y de noche, allanamiento de fs. 101/3 y vta., testimoniales
que su nombres son L., C. y M...” (conf. decl. tes- de las víctimas del delito de trata de personas
timonial de fs. 165 y vta.). de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y
Avanzando aún más en el análisis del encuadre vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y
jurídico de los hechos objeto de imputación, si vta., 183 y vta., 184 y vta., acta de constatación
bien es cierto que algunas de las nombradas en labrada por la Dirección Nacional de Migra-
autos, prima facie víctimas del ilícito de trata de ciones de fs. 107, 108, 109, 110, 111, 112, 113,
personas, tenían conocimiento de la actividad 114, 115, testimoniales de la licenciada M.C.
que iban a desarrollar en el país advertimos que D. de fs. 166/7 y testimonial de psicóloga M
el presunto consentimiento prestado, opor- E.C. de fs. 168, entre otras pruebas) los vincu-
tunamente, se encontraría viciado, pues las lan directamente con el inmueble denominado
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 51
“La Casita Azul” y con la actividad que allí se manejo del “privado” y la actividad que allí se
explotaba. explotaba, son las escuchas telefónicas de fs. 73,
Los primeros elementos de convicción que 79 correspondiente al abonado (...), (teléfono
describen al sujeto que prima facie estaría al ubicado en el domicilio donde funcionaba “La
frente del denominado privado “Casita Azul” casita Azul”).
es el informe de fs. 47/50, en cuanto refiere Lo hasta aquí expuesto evidencia el rol que
“...respecto de quien se encuentra al frente del tenía el imputado en el “privado”, lo que induce
lugar, como dueño o titular del mismo, se infor- a este Tribunal a compartir el temperamento
ma que pudo verse a un NN masculino joven adoptado por el juez de grado respecto al grado
de aproximadamente 25 años de edad, el que de reproche que pesa sobre el epigrafiado N. Si-
se moviliza en un vehículo marca Mini modelo milar temperamento habremos de adoptar con
Cuper...;...con dominio alfanumérico colocado relación a la nombrada C. Y ello es así toda vez
(...)” (conf. informe de fs. 47/50, ver también que los elementos adunados al presente legajo
fotografías de fs. 12, 13, 14, 15). la vinculan con el concausa C., no simplemen-
Por otro lado, téngase presente lo descrip- te por el vínculo familiar que los une (madre
to en el acta de mención de la cual se deduce e hijo) sino con el “privado”, y la actividad allí
que “...de las averiguaciones practicadas en el explotada.
lugar...; ...pudo saberse que el Sr. C.N., resulta Lo expuesto encuentra apoyatura fáctica en
ser el hijo de ‘G.’, quien oficiaría como encar- las tareas de la prevención que determinaron
gado del lugar, es quien les brindaría seguridad que el teléfono n...., abonado correspondien-
a las femeninas, es quien lleva un registro de te a la “Casita Azul”, presenta como titular a
los pases y recaudaría el dinero, es también el la imputada C.. Téngase presente para ello el
que les paga a las chicas, previo descuento de informe glosado a fs. 47/50, en cuanto refiere
un concepto de ‘gastos’, los cuales rondarían el que “...es de mención que personal de esta de-
60% de los montos cobrados...” (conf. acta de pendencia, cuando tuvo la oportunidad, obtu-
fs. 101/3 y vta.). vo de la vereda la basura de la finca; extrayendo
Resulta esclarecedor, en este sentido, las decla- de la misma papelería...; ...aportando estos un
raciones vertidas por las femeninas que labora- número de aparato telefónico dispuesto en la
ban en el lugar, pues a raíz de las testimoniales propiedad, o como extensión de uno cercano,
vertidas se corre aun más el velo exponiéndolo el (0223) ... averiguándose posteriormente que
al nombrado N. como uno de los sujetos vincu- la titularidad del mismo se encuentra a nombre
lados directamente con el inmueble allanado así de G.D.V.C., como así también listado de los
femeninos que desarrollaban su actividad en
como también con la actividad que allí se explo-
dicho privado...”.
taba. Y ello es así por cuanto todas las víctimas
del delito que en autos se investiga declararon Por otro lado, las escuchas telefónicas de fs.
que “C.” sería el empleador y encargado del lu- 70/1 vinculan a la nombrada con la actividad
gar, así como también que las cuidaba y que la que se explotaba en el privado denominado “la
plata que recaudaban por los servicios sexuales Casita Azul”. Pues de allí se deduce que la im-
se la entregaban a C.. Asimismo, sería el encar- putada G. mantiene una conversación con una
gado de descontar de las ganancias un porcen- persona denominada “P.” respecto de la activi-
taje aproximado del 60% en concepto de gastos dad ilícita objeto de marras, así como también
(conf. declaración de M. L. de fs. 162 y vta., A. S. con relación a un ex empleado al que lo llaman
de fs. 164 y vta., S. P. de fs. 165 y vta., entre otras. “el gordo M.”.
Ver también acta de declaración de fs. 107, 108, Importa referir también que, conforme surge
109, 112, entre otras). de las tareas de inteligencia de fs. 47/50, en la
Otro elemento de convicción más a tener finca ubicada en la calle Remolcador Guaraní
en cuenta, que vinculan al encartado con el n...., de esta ciudad, vive la nombrada C. con su
inmueble denominado “La casita Azul” y, en hijo C.N. y E.M. (siendo, este último, presumi-
consecuencia, lo relacionan aun más con el blemente pareja de la nombrada C.). Y que, en
52 Trata de Personas
relación al domicilio mencionado, pudo averi- mativa sino que han tomado parte en su ejecu-
guarse que aquél posee líneas telefónicas fijas ción cumpliendo actos que integran la objetivi-
con titularidad a nombre de la encartada C., dad y la subjetividad del suceso delictuoso con
siendo los abonados los ns. 0223 471... y 479... su presencia activa y concomitante y queriendo
Que las escuchas de fs. 82 (correspondiente el hecho como obra propia.
al abonado 479...), dan cuenta de una comuni- Lo expuesto permite a este tribunal tener por
cación entre G. y L., refiriéndose también a la acreditados prima facie la materialidad delictiva
actividad desarrollada en la “Casita Azul”. Y ello de los hechos enrostrados, así como también,
es así toda vez que en uno de los pasajes de la que los imputados C. y N. cumplían el rol de
comunicación L. le dice a G. “...ahí mande dos dueña y de encargado, respectivamente, del
recién, salieron a las seis y media de la tarde..., inmueble “La Casita Azul”, con específico con-
(G. le contesta)... va P. a buscarlas? ... (y L. le trol de la actividad que allí se explotaba. Y ello
responde)... no no no, salieron para allá direc- es así por cuanto los testimonios descriptos ut
tamente, ya las mande para allá G. (por G.), ya supra revelan la situación de vulnerabilidad de
las mande, les di la plata de los pasajes...;...les las víctimas, y la falta de un consenso válido;
di todo anotado, el teléfono de la casita, tienen constituyendo así, un modo de privación ilegal
como tienen que hacer, tienen que tomar un de libertad calificado por el agregado de un plus
taxi pedir por la casita azul y sí, quedate tran- conformado por la persecución de una finali-
quila...” (conf. escuchas de fs. 82). dad típica por parte de los epigrafiados, la que
Por otro lado, resulta esclarecedor los resulta- no era otra que la de explotarlas sexualmente.
dos obtenidos en el allanamiento desarrollado Similar temperamento habremos de adoptar
en el domicilio Remolcador Guaraní n...., de en relación al agravante previsto por el art. 145,
esta ciudad. Pues, de allí, se logró constatar, en- apart. 2, párrs. 2º y 3º, pues tal como surge de las
tre otros extremos, que la nombrada vive con constancias adjuntadas al presente el hecho en-
su hijo C. (concausa) y que, entre otros efectos rostrado ha sido cometido prima facie por tres o
de importancia, se secuestraron gran cantidad más personas (C. J. N., G. Del V. C., E. A. M. y M.
de dinero, comprobantes de envío de dinero de L. M.), así como también las víctimas del ilícito
la empresa Western Union, así como también objeto de marras son más de tres (M. R. L., A. S.
comprobantes en donde aparecen como bene- D., C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M.
ficiarios y remitentes de dinero muchas de las E. F. G., N. N., M. L. G. G. todas de nacionalidad
víctimas que laboraban en el “privado”, (ej. E. N. paraguaya y A. S. de S. dominicana).
O., L. S. O. M., M. L., entre otras). Sucede, entonces, que el cuadro probatorio
De tal modo, lo apuntado vincula directa- obrante en autos nos crea un estado de certi-
mente a la nombrada C. con el inmueble de- dumbre respecto a la materialidad delictiva, y
nominado “La Casita Azul” y, en consecuencia, de la participación de los imputados en el deli-
con la actividad que desplegaban las chicas que to que se le enrostra. De adverso, no contamos
laboraban y, allí, se alojaban. con otra hipótesis que permita desvincular al
encausado respecto de los hechos que confor-
Por ello, todos los elementos de convicción
man la plataforma fáctica de la imputación.
que conforman el plexo probatorio en autos
mencionados ut supra concuerdan en lo sus- Por último, respecto a los planteos deducidos
tancial, evidenciando así la existencia de un por el apelante en cuanto cuestiona el monto fija-
plan común entre la imputada C. y el nombra- do por el juez a quo para responder por eventual
do N.. Pues las mismas constancias de autos responsabilidad civil y penal, consideramos que
grafican una participación, de ambos, activa y el juez de grado ha dado motivos fundados que
simultanea en la comisión de los hechos; vale avalan el monto fijado para garantizar la eventual
decir, ambos, han tomado parte en la ejecución pena pecuniaria, la indemnización civil y las cos-
del suceso. tas (conf. arts. 516 y 518 , CPPN.).
De allí, que los imputados en autos no sólo En este sentido, teniéndose en consideración el
han realizado la acción principal o típica consu- monto del perjuicio que dimana de las conduc-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 53
tas atribuidas, así como también el número de dos, lo que amerita la ratificación judicial del
víctimas ha de concluirse en que el monto justi- pronunciamiento dictado en la instancia ante-
preciado por el juez de grado se ajusta al objeto rior en cuanto fuera expreso motivo de agravio,
de la garantía exigida en el caso y hallan sustento y sin perjuicio de la calificación legal que en
en la misma génesis que dimana de los arts. 516 definitiva pudiere corresponder y que, con el
y 518, CPPN. Así, entonces, el planteo deducido decurso y profundización de la investigación
por la defensa tampoco habrá de prosperar. pudiere hacer variar la solución jurídica hoy
Finalmente, resta analizar el pedido que efec- propiciada en esta instancia, con los elementos
tuara el representante de la Fiscalía General, probatorios aportados con los que se cuenta
cuando solicita la clausura del local en los tér- hasta aquí en el presente expediente.
minos del art. 193, CPPN. A esto, y sin perjui- En razón de lo expuesto, el tribunal resuelve:
cio de la justeza o no de la medida solicitada, lo
I) Confirmar el auto de fs. 282/89 a través del
cierto es que su introducción en esta instancia
cual se resolvió decretar el procesamiento de
procesal, deviene improcedente.
C.J.N. y G.D.V.C. con prisión preventiva y bajo
Es que conforme lo normado por el art. 445 la modalidad del arresto domiciliario, respecti-
del ritual, la Cámara Federal de Apelaciones sólo vamente por encontrarlos prima facie respon-
puede abocarse al tratamiento de los motivos de sables del delito previsto y reprimido por el art.
agravio indicados por el apelante al momento 145 bis, párr. 2º, aparts. 2 y 3, C. Pen., ambos en
de interponerse el recurso, no pudiendo, en este grado de autor; debiendo continuar el trámite
caso, la vindicta pública pretender que este tri- de la causa según su estado y sin perjuicio de
bunal resuelva una cuestión que ni siquiera fue la calificación legal que en definitiva pudiere
materia de análisis por parte del juez de grado. corresponder.
Por ello es que esta alzada no se expedirá II) Confirmar el monto de prefijado por sus
sobre esta cuestión planteada por la vindicta
eventuales responsabilidades civiles y penales
pública, haciéndosele saber que dicha petición
en la suma de $ ....
deberá ser planteada por ante el magistrado de
grado quien resuelve, como en todos los casos, III) No hacer lugar por improcedente, la so-
las peticiones formuladas por las partes. licitud de clausura del local requerida por el
representante de la Fiscalía General, Dr. Gus-
Conforme lo precedentemente expuesto, te-
tavo Rodríguez, haciéndosele saber que dicha
niendo en consideración la prueba colectada
petición deberá ser planteada por ante el magis-
en autos, se colige entonces que prima facie los
trado de grado.
extremos exigidos por el art. 145 bis, párr. 2º,
aparts. 2 y 3, Código de fondo, se evidencian de Regístrese, notifíquese y devuélvase. Alejan-
la propia actividad desplegaba por los encarta- dro Tazza. Jorge Ferro.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 55
“Las condiciones de vida de las víctimas de trata en esta fase son di-
versas, pueden pasar privaciones de todo tipo e incluso maltratos físicos y
psicológicos, siendo sometidas a realizar trabajos sexuales, domésticos, etc.,
requisando sus documentos o creando una deuda y la consiguiente relación
de dependencia, ya que las víctimas nunca podrán llegar a ganar lo suficiente
como para pagar la deuda a los captores. Ello, aunado a posibles abusos,
golpes, violaciones y amenazas, se convierte en una explotación dolorosa y
prolongada…Bajo las circunstancias descriptas, el consentimiento dado por
las víctimas mayores de edad, no podrá tenerse en cuenta, resultando irrele-
vante cuando se trata de víctimas menores de dieciocho años de edad.”
con fines de explotación sexual, abusando de su Alberto Portela, Roberto Atilio Falcone y Nés-
situación de vulnerabilidad; y haber acogido a tor Rubén Parra.
M. B. F. L., de nacionalidad paraguaya, de 17
años de edad, con fines de explotación y a efec-
El Dr. Portela dijo:
tos de cualquier forma de explotación sexual.
Con relación a ésta última, le atribuye también Materialidad:
a G. R. O. M., el hecho de haberla trasportado De conformidad con lo obrado durante la ins-
el día 18/04/2008 desde la República del Pa- trucción del presente sumario penal, ha queda-
raguay hacia la República Argentina, con fines do fehacientemente acreditado que la presente
de explotación sexual, como asimismo, haber causa se inició a raíz de una denuncia efectuada
intervenido en la captación y posterior traslado por la Dirección Nacional de Migraciones de
desde el Paraguay a la Argentina de P. S., C. G. Y esta ciudad, como así también por presenta-
V. R., con fecha 2/06/2008 y de M. B. con fecha ciones que efectuara el Sr. Fiscal General ante
21/08/2008, en todos los casos con fines de ex- la Cámara Federal de Apelaciones de esta ciu-
plotación sexual y abusando de su situación de dad, Dr. Daniel E. Adler y por la Subdirectora
vulnerabilidad, imponiéndole a los nombrados general de la oficina de Asistencia integral a la
la pena de cuatro años de prisión, accesorias le- Víctima del delito de la Procuración General de
gales y las costas del proceso (Arts. 5, 29 inc. 3, la Nación, Sra. María del Carmen Tucci, en las
40, 41, 46, 145 bis y 145 ter del CPen., y 431 cuales se pone en conocimiento una nómina
bis, 530 y 531 del CPPN). de domicilios de esta ciudad en los que podría
Todo esto fue consentido por todos los impu- encontrarse ciudadanas extranjeras las cuales
tados y su defensa. serían explotadas sexualmente.
El día 22 de diciembre de 2009, se celebró la Ante tales circunstancias se dio intervención
audiencia para tomar conocimiento personal a la Sección local de la Dirección de Drogas
de los causantes, quien en ese acto ratificaron Peligrosas de la Policía Federal Argentina, a
el acuerdo alcanzado por medio de su defensor fin de que lleven a cabo tareas de inteligencia
con la Fiscalía de éste Tribunal, dictándose el tendientes a comprobar los extremos denuncia-
mismo día la providencia de autos que se en- dos, pudiendo establecerse en lo que interesa
cuentra expresamente consentida (cfs. 673). en los presentes actuados, que en el domicilio
(3). Este Tribunal ha establecido a partir sito en calle (...) de esta ciudad funcionaba una
del “leading case” “Bassi, H. s/ infracción 292 casa de citas o prostíbulo, comúnmente llama-
CPen.”, que aceptado el contenido del acuerdo do “privado”, en el cual vivían y eran explotadas
el Tribunal debe homologarlo íntegramente si sexualmente mujeres en su mayoría extranjeras,
no se advierte discrepancia insalvable con la a cambio del pago de una suma de dinero por
calificación legal del delito, sin que pueda di- parte de personas de sexo masculino que con-
sentirse con la pena acordada en tanto la misma currían al lugar.
cumpla con el principio de legalidad (se respete En el marco de las tareas investigativas orde-
el mínimo legal), de acuerdo a lo dispuesto en nadas, la prevención requirió la intervención
el art. 431 bis, inc. 3 del CPPN. telefónica de la línea instalada en el domicilio, la
Considerando: que fue dispuesta por el Sr. Juez Instructor, como
En las deliberaciones se estableció que las consecuencia de la cual pudo determinarse que
cuestiones a decidir, se refieran: a la existencia la encargada o recepcionista del lugar se llamaría
del hecho delictuoso y sus circunstancias jurí- G. y el propietario del inmueble se identificaría
dicamente relevantes, a la participación de los como R., surgiendo asimismo que los nombra-
imputados, la calificación legal de sus conduc- dos efectuarían viajes al exterior del país.
tas, sanciones aplicables y costas. Producido el Con el plexo probatorio acumulado en virtud
sorteo a fin de determinar el orden de votación las distintas tareas investigativas, considerando
de las cuestiones mencionadas precedentemen- que existen motivos para presumir que en el lu-
te, resultó del mismo el siguiente: Dres. Mario gar podrían encontrarse sometidas al ejercicio
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 57
de la prostitución mujeres nacionales y/o ex- servicios de primer nivel” y un folleto de propa-
tranjeras, cuyo tráfico ilegal sería promovido y ganda “Sol & Luna”.
facilitado por los encartados, el “a quo” dispuso Los hechos descriptos precedentemente se
el allanamiento del domicilio investigado. encuentran acreditados con las actas de proce-
En cumplimiento con lo ordenado, en fecha dimiento y secuestro de fs. 103/105 y 224/226,
27 de agosto de 2008, personal policial perte- que instrumentan las circunstancias de modo,
neciente a la División Operaciones Federales tiempo y lugar de los allanamientos efectivizados
de la Superintendencia de Drogas Peligrosas por la prevención en el domicilio sito en calle
de la Policía Federal Argentina, junto a la Lic. (...) de esta ciudad, por las cuales se describe las
M. J. S. de G., perteneciente a la Oficina de condiciones del inmueble, sus habitaciones y di-
Rescate y Acompañamiento a Personas Damni- mensiones, y confirma la presencia de personas
ficadas por el Delito de Trata, dependiente del de sexo femenino mayores de edad, todas ellas
Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos extranjeras y una persona del mismo sexo, de
Humanos, muñidos de la correspondiente or- nacionalidad paraguaya, menor de edad, quienes
den y en presencia de los testigos convocados al eran sometidas al ejercicio de la prostitución,
efecto, constataron la presencia de mujeres de como asimismo la incautación de papeles con
nacionalidad paraguaya y brasilera, una de ellas inscripciones en las que se relacionan sumas de
menor de edad, quienes residían en el lugar y dinero con los “alias” utilizados por las personas
eran sometidas al ejercicio de la prostitución de sexo femenino que se encontraban en el lugar,
por los encargados, procediéndose asimismo a las que se referirían a la cantidad de servicios que
la incautación de una cantidad significativa de prestaban cada una de ellas, el valor de los mis-
profilácticos marca “exotic”, hallados en las di- mos y los descuentos que, por distintos concep-
ferentes habitaciones del inmueble, cuadernos tos efectuó el encargado del lugar; informes de
y hojas de papel conteniendo anotaciones de fs. 4, 9, 196, 212 relacionadas a la interceptación
nombres, días, horas, importes y números de de las comunicaciones sobre la línea instalada en
teléfono, como asimismo la sumas de quinien- el domicilio de calle (...) de esta ciudad, dando
tos setenta y siete pesos ($ 577), distribuida en cuenta de la actividad realizada en el inmueble,
billetes de diferente denominación, ordenán- individualización de las personas a cargo de la
dose en consecuencia la detención de G. R. O. misma y determinando la presencia de personas
M. y R. A. L.. de sexo femenino extranjeras en el mismo; infor-
Habiéndose constatado que el domicilio me de fs. 54/57 remitido por la Dirección Nacio-
allanado continuó con la misma actividad con nal de Migraciones en relación a la situación mi-
posterioridad al procedimiento ordenado, el gratoria de las mujeres que se encontraban en el
Sr. Juez de Primera Instancia dispuso un nuevo domicilio; croquis ilustrativos del inmueble sito
registro sobre el mismo, el cual se efectivizó el en calle (...) de fs. 108/109 y 227/228; declara-
día 23 de diciembre del mismo año, constatán- ciones de los testigos de actuación J.M.I. y R.C.S.
dose en el inmueble la presencia de las mismas de fs. 110/111 vta. y de J.A.B. y J.C.L., obrante
personas que en la anterior oportunidad, a ex- a fs. 229/231; constatación de domicilio respec-
cepción de la menor de edad. Asimismo la pre- to de los encartados de fs. 123; certificación de
vención incautó de las diferentes habitaciones efectos secuestrados de fs. 135 y 246; constancia
papeles con anotaciones numéricas manuscri- del Sr. Fiscal Federal Dr. Adrián Peres de fs. 161
tas y nombres de diferentes personas junto a por la cual se informa que el domicilio allanado
sus números de teléfono; prótesis peneanas de continúa funcionando como “privado”; declara-
látex; formularios para enviar y recibir dinero ción de fs. 192 prestada por H.E.E., numerario
de Western Union; la suma de cuatrocientos de la Policía Federal Argentina, informando que
sesenta y dos pesos con cuarenta centavos, dis- constituido en el domicilio investigado se en-
tribuidos en billetes y monedas de diferente de- trevistó en forma encubierta con una persona
nominación; y en lo que interesa en autos, una de sexo femenino, quien le manifestó que en el
tarjeta de presentación que reza “Sol & Luna lugar “trabajaban” varias señoritas durante las 24
58 Trata de Personas
horas, y que en oportunidades había extranjeras, día 18 de abril de 2008, desde la República del
entregándole la tarjeta agregada a fs. 193 que Paraguay hacia la República Argentina, con fi-
reza “Sol & Luna Servicios de 1° nivel eventos nes de explotación sexual.
empresariales distinción y discreción ... Mar del Ello surge de las tareas de inteligencia practi-
Plata ID...”; y fotografías del lugar allanado de fs. cadas por la Dirección Nacional de Migracio-
238/243. nes en oportunidad de describir la actividad
Así lo voto. que se realizaba en el domicilio investigado,
acreditando la presencia de personas de sexo
femenino de nacionalidad extranjera, someti-
Los Dres. Falcone y Parra dijeron:
das al ejercicio de la prostitución, y sindicando
Que por análogas consideraciones, votan en desde el inicio de la investigación como propie-
el mismo sentido. tario del mismo a R. A. L. y como encargada y
recepcionista a G. R. O. M., quienes obtenían
El Dr. Portela dijo: un lucro económico derivado de la explotación,
atento que retenían la mitad del dinero abona-
Participación:
do por las personas que concurrían al lugar para
La autoría y consecuente responsabilidad pe- mantener relaciones sexuales, descontando del
nal de los encartados en los hechos descriptos restante dinero los gastos de vivienda, comida,
en el del acápite que antecede, ha sido acredita- ropa, limpieza, permitiendo el envío de peque-
da en este expediente por múltiples elementos ñas remesas a familiares (ver fs. 4, 29/30 y 196
convictivos colectados a lo largo de la instruc- entre otras), circunstancia que se acreditó pos-
ción penal y que resultan suficiente para de- teriormente en oportunidad de efectivizarse el
mostrar que G. R. O. M. y R. A. L. acogieron allanamiento el día 27 de agosto de 2008, pro-
en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, tocolizado en el acta de fs. 103/105.
y con anterioridad al 27 de agosto de 2008, a
A. A. V. R., L. A. C. G., E. T. P. S., L. S. C., M. La circunstancia descripta precedentemente
M. B., todas mayores de edad y de nacionali- y el conocimiento que los encartados tenían
dad paraguaya, y a M. N. D. S., de nacionalidad sobre la situación de vulnerabilidad en la que
brasilera, mediando abuso de su situación de se encontraban las personas mayores de edad
vulnerabilidad, con fines de explotación sexual a quienes acogieron en el domicilio, surge asi-
y obtención de provecho económico, habiendo mismo de las declaraciones prestadas en sede
intervenido O. M. en la captación y posterior judicial por las propias víctimas.
traslado desde Paraguay a nuestro país de P. S., En este sentido, a fs. 161 y vta., L. A. C. G.
C. G. Y V. R., con fecha 2 de junio de 2008 y de manifestó que “... vivía en Ciudad del Este... co-
M. B. con fecha 21 de agosto del mismo año, nocía a hace bastante tiempo a G.... y un día me
con fines de explotación sexual y abusando de invitó a venir a trabajar acá...”.
su situación de vulnerabilidad, incitándolas a A fs. 162 y vta., A. A. V. R. refirió “... que vino
venir a nuestro país con el convencimiento de desde Ciudad del Este porque se cansó de traba-
que lo ofrecido sería una buena manera de ga- jar en casas de familia, ganar poco... Que conoció
nar más dinero y mejorar la situación por la que a G. cuando fue a visitar a la madre que alquilaba
se encontraban atravesando. la casa de su tío en Paraguay, que se encontró en
Asimismo se encuentra acreditado en autos dos o tres oportunidades con ella, que le comen-
que G.R.O.M. y R.A.L. acogieron en el domi- tó que estaba cansada de trabajar en casas de fa-
cilio sito en calle (...) de esta ciudad, y con an- milia y G. le ofreció trabajar en Mar del Plata de
terioridad al 27 de agosto de 2008 a M. B. F. L., la manera que lo hace en estos momentos... Que
de nacionalidad paraguaya, menor de edad al tiene tres hijos de 13, 9 y 7 años que se encuen-
momento del hecho, con fines de explotación tran en Paraguay viviendo con su abuela... Que
y a efectos de cualquier forma de explotación para venir a Mar del Plata, G. le dio para el pasaje
sexual, quien fuera transportada por O. M. el pero que vino sola en ómnibus...”.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 59
T. P. S. declaró a fs. 263 y vta. que “... vivía en “la deuda que mantenían con el Señor L. aún
Paraguay, en Ciudad del Este, con mi familia, no la han pagado y una de ellas refiere que su
mi mamá y mis hermanos y trabajaba con mi deuda, respecto de los pasajes, la ha cancelado
hermano de empleada doméstica...”. mediante un giro a Paraguay, no haciendo re-
A fs. 276 y vta., M. M. B. manifestó que “G. ferencia del destinatario del dinero”, surgiendo
era mi vecina en Paraguay, me invitó a venir y de lo expuesto el sometimiento a una deuda
vine. Yo acepté trabajar en esto... En Paraguay económica sufrido por las víctimas a los fines
trabajaba como doméstica y vivía con mi novio, de forzarla para ser explotada en beneficio de
lo que ganaba no me alcanzaba para nada...”. los encartados.
A fs. 277 y vta., M. N. D. S. expreso que “en Por su parte, a fs. 253/vta., la Lic. C.M. declaró
Paraguay trabajaba en casas de familia y estu- que una de las mujeres con la que mantuvo en-
diaba. Que como ganaba poco y como tiene un trevista personal le manifestó que “... antes que
hijo que mantener el que se encuentra actual- detuvieran a G. O., a la persona que manejaba
mente con su abuela decidió venirse a Mar del el lugar, ellas le entregaban la mitad del dinero
Plata, para ganar más dinero”. que obtenían ejerciendo la prostitución...”, y a
fs. 254/vta., la Lic. S.S. refirió que todas las en-
A fs. 278 y vta. luce agregada la declaración de
trevistadas le manifestaron que administraban
M. del C. S. O. de la cual surge que la nombra-
su dinero y que se manejaban solas y que eso les
da, “...cuando vino a Mar del Plata lo hizo con
favorecía porque “... no tenían que entregárselo a
G. y con otra chica... Que en Paraguay trabaja-
nadie como antes...”.
ba de vendedora de indumentaria, que ganaba
poco y como sus padres se encuentran separa- El cuadro probatorio precedentemente ana-
dos desde que ella tenía 8 años y como tiene 2 lizado se completa con el resultado de la inter-
hermanos más decidió a venir a trabajar aquí vención telefónica dispuesta en autos sobre la
para poder ayudar a su madre y a sus hermanos. línea instalada en el domicilio, detectándose
Que conoce a G. porque era su vecina, que la varias comunicaciones que acreditan los viajes
conoce desde la infancia... efectuados por los encartados a la República del
Paraguay (ver informes de fs. 17, 96/vta. y 202
Que no quiere volver a Paraguay porque hay entre otros) y asimismo con los informes de
mucha pobreza, que vive en la casa porque no movimientos migratorios, a través de los cuales
puede afrontar un alquiler sola, que ya intentó surge como E. T. P. S., L. A. C. G. y A. A. V. R.
trabajar en una fábrica, la tomaron a prueba y a ingresaron a la República Argentina el 2 de ju-
los tres meses la despidieron...”. nio de 2008 al igual que G. R. O. M., haciendo
Resultan relevantes las declaraciones brinda- lo propio esta última con M. M. B., junto a quien
das en Sede Judicial por personal del programa ingresó al país el 21 de agosto del mismo año, en
“Las Víctimas contra las violencias” de fs. 252/ el vehículo dominio ... (ver informes de fs. 59,
vta. y de la Oficina de Rescate y Acompaña- 66/67, 71, 73, 76, 204/206 y 208/211) y, final-
miento a las Personas Damnificadas por el Deli- mente con el informe de Western Union glosado
to de Trata, ambos pertenecientes al Ministerio a fs. 370/413, donde constan los giros de dinero
de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de enviados y recibidos por los encartados y por va-
la Nación, obrante a fs. 145/vta. y 253/254 vta., rias de las mujeres que habitaban el lugar.
con posterioridad al allanamiento efectivizado En relación a M. B. F. L., se encuentra reser-
en el domicilio de calle (...) de esta ciudad en vada por secretaría la autorización para viajar
fecha 23 de septiembre de 2007. al exterior n. 10862, celebrada el 17 de abril de
En este sentido, la Lic. M. J. S. de G. manifes- 2008 en Ciudad del Este, República del Para-
tó a fs. 252/vta. que en el lugar se encontraban guay, mediante la cual C.F. y F.L.A. autorizan
las mismas mujeres que estaban allí en el pri- a la nombrada a viajar a la Argentina, con fi-
mer procedimiento, quienes le manifestaron nes turísticos y por un plazo de noventa días,
que en la actualidad están administrando la acompañada de G. R. O. M., indicándose en la
casa solas toda vez que no hay encargada y que misma como fecha de ingreso a nuestro país, el
60 Trata de Personas
día 18 de abril del mismo año, la que coincide tante del lugar, lo hacen “... generalmente con la
con los informes de movimientos migratorios encargada...”.
agregados en autos. Por ello, en lo que hace a la participación de
Surge de la declaración brindada por F. L. a fs. los imputados en los hechos precedentemente
5/vta., en el marco del incidente de actuacio- detallados, el acuerdo al que han arribado las
nes reservadas n. 5375/2 que corre por cuerda partes debe ser homologado.
a la presente, que la imputada en autos en un Así lo voto.
viaje que efectuó a la República del Paraguay
“... le contó que el trabajo era ejercer la prostitu-
ción...”, y que una vez instalada en el domicilio Los Dres. Falcone y Parra dijeron:
de la calle (...) de esta ciudad, “... después de Que por análogas consideraciones, votan en
tres días empezó a ejercer la prostitución hasta idéntico sentido.
el día de ayer...”.
Respecto a la explotación de la víctima menor El Dr. Portela dijo:
de edad, se desprende de su declaración que “...
Calificación legal:
los clientes le pagaban a G. y ella no tenía con-
tacto con la plata, que lo que ella cobraba se Las conductas punibles a los encartados de-
anotaba en el cuaderno, que de lo que cobraban ben ser calificadas como constitutivas de los de-
le descontaban su cuenta gastos, que constituía litos de Trata de Personas mayores de dieciocho
en ropa, la comida y lo que gastara en compras años de edad, mediando abuso de una situación
porque venían a venderle cosas al lugar, y a de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de
parte, sumado a esos descuentos, le sacaban el víctimas, en concurso real con el delito de Tra-
cincuenta por ciento de la recaudación que se ta de personas menores de dieciocho años de
la quedaba el dueño del lugar...”, refiriendo que edad, ambos con fines de explotación sexual,
después de los descuentos que sufría, se queda- conforme los arts. 145 bis pto. 3 y 145 ter del
ba con una parte del dinero que ganaba y otra CPen., resultando G. R. O. M. y R. A. L. autores
la mandaba a su abuela de Paraguay, enviando materiales (artículo 45 del CPen.)
el mismo a través de Western Union a nombre El delito enrostrado constituye un hecho
de G., circunstancia corroborada mediante el complejo atento que se realiza y perfecciona a lo
informe glosado a fs. 371/376 remitido por largo de un proceso en el que se van sucediendo
Western Union, acreditándose asimismo la momentos, y a través de los cuales los tratantes
confiscación de sus documentos por parte de persiguen el objetivo final de trasladar a la vícti-
G. R. O. M. como forma de control y coacción ma, de un lugar a otro, con fines de explotación,
sobre la víctima. A fojas 5/vta., F. L. expresó obteniendo con ello un lucro económico:
que “...cuando viajó tenía en su poder la cédula 1) Captación: Capta el que consigue, el que
de identidad paraguaya y el permiso de su pa- gana la voluntad, atrapa, recluta, atrae o entu-
dre y su madre, pero cuando llegó acá le dio los siasma a quien va a ser víctima del delito (Hai-
documentos a G...”. rabedián, Maximiliano, “Tráfico de personas:
Finalmente la situación de explotación y pri- La trata de personas y los delitos migratorios en
vación de la libertad fue denunciada por la víc- el derecho penal argentino e internacional”, 1°
tima quien refirió “... que en la semana no salía Ed. Bs. As, Ad Hoc, 2009, p. 22).
de la casa, sólo los domingos con G., a comer y Es el primer momento del proceso de la trata
algún lugar después...”, circunstancia confirma- de personas. Se realiza en el lugar de origen de
da posteriormente con la declaración testimo- la víctima, identificándola, ofreciéndole la posi-
nial brindada en Sede Judicial por la Lic. M. J. bilidad de migrar y de conseguir trabajo en otro
S. de G. a fs. 145 /vta., de la cual surge que las país, como así también facilidades económicas
mujeres que se encontraban en el domicilio en y documentales para el traslado e ingreso al país
oportunidad de efectivizarse el allanamiento de destino, recurriendo a la persuasión, engaño,
ordenado, le refirieron que si bien salen bas- a la amenaza u otras formas de coacción a la víc-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 61
tima o personas con influencia hacia ella. Durante esta fase las víctimas llegan al lugar
Las personas pueden desconocer la verdade- de destino, descubriendo muchas de ellas en
ra actividad que realizará en el lugar de destino este momento la verdadera actividad que debe-
o, como en el caso de autos, pueden conocerla rán realizar, o el engaño en relación a las condi-
y estar engañadas en cuanto a las condiciones ciones reales de trabajo prometido.
reales en que deberá realizarla, por ejemplo el Las víctimas son buscadas por los tratantes
salario que percibirá, los costos de manuten- o sus enviados en el lugar de desembarco o en
ción que se descontarán de su salario, los intere- algún punto de referencia proporcionado antes
ses de las deudas contraídas, la mayor o menor de partir y son llevadas a los lugares donde vivi-
libertad que podrá gozar. rán o serán explotadas, los que también suelen
2) Transporte y/o Traslado: En este mo- ser distantes del punto de llegada inicial.
mento los tratantes se ocupan de garantizar el Las condiciones de vida de las víctimas de
desplazamiento de la víctima desde el lugar de trata en esta fase son diversas, puede pasar pri-
origen al lugar de destino con fines de explota- vaciones de todo tipo e incluso maltratos físicos
ción, facilitando y, en ocasiones, acompaña el y psicológicos, siendo sometidas a realizar tra-
traslado de la víctima o realiza su transporte, en bajos sexuales, domésticos, etc., requisando sus
conocimiento de la situación de trata de per- documentos o creando una deuda y la consi-
sonas con la que colabora a cambo de un lucro guiente relación de dependencia, ya que las víc-
económico. timas nunca podrán llegar a ganar lo suficiente
“La acción se configura sin que sea necesario como para pagar la deuda a los captores. Ello,
que se haya llegado a destino (...) El traslado aunado a posibles abusos, golpes, violaciones y
tiene que ver con desarraigar a la persona, sepa- amenazas, se convierte en una explotación do-
rarla de todo lo que es su red de contención so- lorosa y prolongada.
cial, por precaria que ésta sea. Puede ser llevada
En lo relativo a la explotación sexual, la mis-
a cabo por el que ejecute el movimiento de la
ma puede comprender la promoción, facilita-
persona o a través de un tercero, bastando que
ción, desarrollo o la obtención de lucro econó-
conozca la finalidad del traslado” (Hairabedián,
mico del comercio sexual en cualquiera de sus
Maximiliano, ob. Cit, p. 23).
formas. La prostitución ajena es la comerciali-
En oportunidad de prestar declaración testi- zación de una persona como mercancía sexual
monial en sede judicial, las víctimas sindicaron a cambio de una remuneración en efectivo o
en forma unánime a G. R. O. M. como la perso- especie, en beneficio de los tratantes, quienes
na que les ofreció trabajo en nuestro país, confir- utilizan tácticas diseñadas para engañar, forzar
mándose los viajes de la encartada a la República y ganar la confianza de las potenciales víctimas
del Paraguay a través de la intervención telefónica y sus familiares.
ordenada sobre la línea instalada en el domicilio
de calle (...) de esta ciudad, y asimismo a través Bajo las circunstancias descriptas, consenti-
de los informes de movimientos migratorios, de miento dado por las víctimas mayores de edad
los cuales surge P. S., C. G., V. R. y M. B. ingre- no podrá tenerse en cuenta, resultando irrele-
saron a la República Argentina el 2 de junio de vante cuando se trata de víctimas menores de
2008, mientras que la última de las nombradas lo dieciocho años de edad.
hizo el 21 de agosto del mismo año, coincidien- En relación al aprovechamiento de la situa-
do ambas fechas con las que G. R. O. M. regresó ción de vulnerabilidad de las víctimas mayores
a nuestro país (ver informes de fs. 59, 66/67, 71, de edad al que incurrieron los encartados res-
73, 76, 204/206 y 208/211). pecto de las víctimas mayores de edad, confor-
3) Recepción y acogida: Acoge quien da me a quedado acreditado en autos, “Vulnerable
hospedaje, aloja, admite en su ámbito, escon- es aquél que por una adversidad o circunstancia
de o brinda al damnificado protección física especial se encuentra con menores posibilida-
en contra del descubrimiento de su condición des defensivas que el común de las personas,
de explotado. por lo que se presenta como blanco más fácil
62 Trata de Personas
para que alguien lo dañe o lo perjudique”. Con- de su dinero y necesitadas de realizar cualquier
forme las 100 reglas de Brasilia, adoptadas en trabajo para poder enviarlo a sus familias, ejer-
la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana, a las ciendo una actividad estigmatizante, cualquier
que adhirió la CSJN (mediante acordada 5 del idea de libertad se desdibuja.
24/02/2009), “Se consideran en condición Finalmente, resulta factible “que las mujeres
de vulnerabilidad aquellas personas que, por que fueron explotadas sexualmente, tras su
razón de su edad, género, estado físico o men- liberación ejerzan la prostitución, situación
tal, o por circunstancias sociales, económicas, acreditada en autos, atento que es la forma más
étnicas y/o culturales, encuentran especiales simple y rápida de conseguir sustento en un
dificultades para ejercitar con plenitud ante el medio extraño, por lo que esta circunstancia no
sistema de justicia los derechos reconocidos significa necesariamente que haya sido volun-
por el ordenamiento jurídico, pudiendo ser la tario su sometimiento anterior” (Hairabedián,
víctima o alguien que tiene poder sobre ella.” Maximiliano, ob. cit, p. 87).
(Hairabedián, Maximiliano, ob. cit, p. 36). La figura en análisis exige un elemento subje-
De los relatos efectuados por las víctimas tivo de intención trascendente fin de explota-
mayores de edad en sede judicial, se desprende ción y obtención de un lucro económico que
que las mismas compartían una idiosincrasia surge inequívocamente acreditado si se consi-
común: provenientes de familias de escasos re- deran globalmente los hechos reales y probados
cursos, apremiadas por la situación económica citados en los considerandos precedentes, de
de su país encontraron trabajo como empleadas los cuales surgen presunciones graves, precisas
domésticas, necesitando dinero para sostener a y concordantes relacionadas a la voluntad de
sus familias, en su mayoría numerosas, con hi- los encartados.
jos menores de edad para criar, aceptaron venir Todo ello es más que suficiente para respaldar
a ejercer la prostitución como una opción para
y homologar la calificación que fuera convenida
obtener dinero y enviarlo a sus familiares.
por las partes. Sentado lo expuesto, y atento la
Surge en autos que esta situación no era des- modalidad del delito analizado, el cual represen-
conocida por los encartados, quienes se apro- ta una grave violación a los Derechos Humanos
vecharon de la vulnerabilidad socioeconómica y la dignidad de las personas en cuanto vulnera
y familiar de las nombradas con la finalidad gravemente el principio de autonomía personal,
de explotarlas mediante el facilitamiento del resultando asimismo una actividad criminal alta-
ejercicio de la prostitución, actividad que de- mente lucrativa en la que, frecuentemente, están
sarrollaban en el domicilio de la calle (...) de involucradas redes organizadas, resulta necesario
esta ciudad. Asimismo, el vínculo L. y O. M. hacer algunas consideraciones en relación al pro-
generaban con las nombradas hacia que éstas cedimiento que necesariamente debe observarse
estuviesen en deuda con ellos, de una forma u en el marco de la investigación.
otra siempre debían dinero, ello surge del relato
En este sentido, resulta necesario identificar
de las propias víctimas, confirmado por la de-
el objeto a investigar como un proceso con sus
claración testimonial prestada a fs. 252/vta. por
respectivas etapas de reclutamiento, tránsito,
la Lic. M. J. S. de G., a la que se hizo referencia
explotación y obtención de ganancias ilegíti-
en el apartado anterior, en cuanto referenció
mas, observándose en todo momento los prin-
que las mujeres que estaban allí en oportuni-
cipios generales que deben cumplirse durante
dad de efectivizarse el segundo allanamiento
la investigación, conforme el Manual sobre la
sobre el domicilio investigado, le manifestaron
investigación del delito de trata de personas de
“...la deuda que mantenían con el Señor L. aún
Naciones Unidas, confeccionado el año 2008:
no la han pagado y una de ellas refiere que su
deuda, respecto de los pasajes, la ha cancela- Eficiencia en la investigación previa a cual-
do mediante un giro a Paraguay, no haciendo quier operativo policial o judicial (inteligencia).
referencia del destinatario del dinero”. De esta Protección a la víctima de trata como bastión
manera, en deuda, sin posibilidad de disponer principal de los procesos de investigación (la
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 63
víctima como sujeto de protección y no sólo de un castigo penal por su negativa a declarar
como objeto del proceso). con apego a la verdad, porque además de estar
Enfoque diferenciado en los riesgos de la in- presente la excusa absolutoria para los delitos
vestigación por la naturaleza de los victimarios que son consecuencia de la trata, ello generaría
(tratantes miembros de estructuras de crimen en la víctima una desconfianza en el sistema que
organizado). debe tender a protegerla en vez de perseguirla”
(Hairabedián, ob. cit. p. 88).
Protocolo paralelo de programas o medidas
de protección a la integridad física y psíquica Conforme lo entendido por Javier De Luca
de las víctimas, familiares, testigos y peritos. y Julio E. L. en su obra “Delitos contra la inte-
gridad sexual”, citada por el Juzgado Federal de
Niveles más elevados de confidencialidad de Santa Rosa, La Pampa, en fecha 2 de junio de
la investigación y del manejo de la información. 2009, en el marco del la causa n. 324/09, cara-
Convenios de cooperación internacional con tulada “Actuaciones instruidas s/infracción Ley
instituciones homólogas (Policías, Fiscalías) 26364”: “Sabido es que en materia de trata para
para la obtención de pruebas en el extranjero y la prostitución todavía rigen en muchas mentes
de operativos conjuntos. la ilusoria idea de la prostitución feliz que pue-
Coordinación interinstitucional con otras de entrar y salir de la prostitución lucrativa, y se
entidades públicas que tienen competencia en desconoce que se trata de víctimas que son ven-
el tratamiento de la trata de personas o con sus didas y revendidas como mercaderías. De esta
víctimas. forma, aún en la actualidad se sigue gastando
energía en la discusión sobre el consentimiento
Celeridad en la investigación o en la eva-
de estas personas para ser objeto de estas prác-
cuación de prueba testimonial fundamental
ticas, lo cual permite ocultar el verdadero pro-
debido a procesos de repatriación de víctimas
blema: que no se trata de un trabajo pactado en
extranjeras cuando procede.
igualdad de condiciones... El supuesto consen-
Vigilancia del marco general de respeto de de- timiento se da en una situación global de explo-
rechos humanos de todas las partes involucradas tación humana, en donde quien tiene el poder
en el proceso y, en especial, del debido proceso se vale de las necesidades del que no lo tiene...
legal, tanto de víctimas como de victimarios. Por ello el foco debe ser puesto sobre quien ex-
En relación a las víctimas del delito de Trata plota situaciones objetivamente comprobadas,
de Personas, el procedimiento deberá estar diri- sea que las haya generado o que simplemente se
gido a evitar un daño mayor. Dados los riesgos aproveche de ellas” (ob. cit. pág. 346 y 347).
extremos asociados con este delito, el estado de Este tipo de delitos conforma la nueva crimi-
fragilidad y vulnerabilidad de sus víctimas, y la nalidad organizada del siglo XXI, que será tan
posibilidad de aumentar el trauma, se debe evi- lesiva socialmente como los delitos de tráfico
tar toda acción que pueda producir más daño. de estupefacientes que constituyeron la moda-
Toda relación con las circunstancias particu- lidad habitual de fines del siglo pasado.
lares de cada víctima debe ser manejada con
Consecuentemente es dable observar que no
estricta confidencialidad, la cual rige sobre sus
se repitan los viejos vicios en la instrucción de es-
datos personales y de sus familiares.
tos ilícitos, donde por problemas y negligencias
Los Derechos Humanos de las personas obje- investigativas se termina puniendo a los autores
to de trata deberán constituir el centro de toda menos importantes de la cadena de trata, como
labor para prevenir y perseguir la trata de perso- es exactamente el caso de autos, donde nos en-
nas, y para proteger y brindarles asistencia. contramos con un no vidente y con una mujer
En este orden de ideas, “es razonable dudar de tratada que ascendió de categoría y pasó a ser la
la renuencia a declarar y las retractaciones, por- regente de sus propias compañeras, nuevas vícti-
que pueden deberse a presiones o temor a los mas. Por el contrario no se investigó la financia-
autores, y puede resultar altamente contrapro- ción que permitió la recepción y el traslado de las
ducente presionar a la víctima con la amenaza víctimas, los envíos a través de Western Union a
64 Trata de Personas
Paraguay, quien era la persona que ayudaba al por resultar autora material penalmente respon-
ciego (fs. 459) a mantener las condiciones de sable del delito de Trata de Personas mayores
las mujeres. Hay que señalar además que el tema de dieciocho años de edad, abusando de una si-
de la captación de las víctimas no ha sido traba- tuación de vulnerabilidad, agravado por la can-
jado en la investigación, que la casa allanada no tidad de víctimas, en concurso real con el delito
fue clausurada de inmediato sino recién después de Trata de Personas menores de dieciocho
del segundo allanamiento y estas irregularidades años de edad, ambos con fines de explotación,
deben ser mejoradas en lo sucesivo para que se previstos y penados por los artículos 145 bis, 3
pueda desmontar realmente toda la cadena que y 145 ter del CPen., a la pena de cuatro años de
evidentemente cuenta con complicidades de prisión, accesorias legales con la limitación que
funcionarios policiales y municipales. se fijará oportunamente y las costas del proceso
Así lo voto. (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis,
530 y 531 del CPPN).
(B) Condenar a R. A. L., filiado en autos, por
Los Dres. Falcone y Parra dijeron:
resultar autor material penalmente responsable
Que votan en idéntico sentido. del delito de Trata de Personas mayores de die-
ciocho años de edad, abusando de una situación
El Dr. Portela dijo: de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de
víctimas, en concurso real con el delito de Tra-
Sanciones penales: ta de Personas menores de dieciocho años de
A los efectos de la determinación de la pena, edad, ambos con fines de explotación, previs-
el Juez debe preguntarse básicamente el porqué tos y penados por los artículos 145 bis, pto. 3 y
del castigo, mirando hacia el pasado, en direc- 145 ter del CPen., a la pena de cuatro años de
ción al hecho ocurrido, y tomando como medi- prisión, accesorias legales con la limitación que
da fundante la culpabilidad del imputado. Esta se fijará oportunamente y las costas del proceso
noción retributiva de la pena debe completarse (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis,
con la utilización de criterios preventivos que 530 y 531del CPPN), quien deberá cumplir la
tengan en cuenta los fines sociales únicamente pena impuesta en la modalidad de arresto do-
teniendo como norte el principio de protec- miciliario (Art. 33 de la Ley 24660), atento que
ción subsidiaria de los bienes jurídicos que se mantienen a la fecha las circunstancias que
ostenta la legislación penal (ver. Hart, H.L.A. oportunamente motivaron su concesión.
Punishment and Responsability, Oxford, OUP, Incapacidad civil accesoria art. 12 del CPen.
1968; Roxin, C. Derecho Penal, Parte General, El art. 12 del CPen. dispone que “la reclusión
Madrid, Civitas, 1997), especialmente porque y la prisión por más de tres años llevan como
como bien afirma Zaffaroni la eficacia preven- inherente la inhabilitación absoluta, por el
tiva de la sanción penal es cuestión a probar tiempo de la condena, la que podrá durar has-
(“Derecho Penal”, ed. Ediar, Bs. As., 2000). ta tres años más, si así lo resuelve el Tribunal,
Atento este principio, y teniendo en cuenta de acuerdo con la índole del delito. Importan
las demás pautas de mensura establecidas en además la privación, mientras dure la pena, de
los arts. 40 y 41 del CPen. como asimismo la la patria potestad, de la administración de los
impresión que me causaran los encartados O. bienes y del derecho de disponer de ellos por
M. y L. durante el desarrollo de la audiencia de actos entre vivos. El penado quedará sujeto a la
“visu” del art. 431 bis del CPPN; y el acuerdo curatela establecida por el Código Civil para los
celebrado entre el Sr. Fiscal General ante este incapaces”.
Tribunal, Dr. Juan Manuel Pettigiani y el Dr. El Tribunal conforme resolvió en causa “Ya-
R. Ruiz y al asentimiento prestado por los en- ques, Ivan s/infracción ley 23737”, entiende que
cartados en ocasión de la respectiva audiencia, resulta inconstitucional la accesoria dispuesta en
estimo procedente: el art. 12 del CPen., conforme argumentación
(A) Condenar a G. R. O. M., filiada en autos, expuesta en el voto del Dr. Roberto Falcone
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 65
al que adhiriera. En tal sentido se transcribe lo Convenios Internacionales suscritos por la Re-
que resulta pertinente: “Entiende Zaffaroni en pública Argentina. Concretamente puede afir-
opinión que suscribo que la incapacidad civil marse que esta pena es estigmatizante, indigna e
del penado tiene el carácter de una pena ac- inhumana, tal como lo sostienen Bustos Ramí-
cesoria (ver Tratado de Derecho Penal, Vol. V rez (Derecho Penal, Parte Gral. edición 1994,
Pág. 251). La prueba más clara señala el autor Pág. 593), y Santiago Mir Puig (Derecho Penal
citado, “es que el penado, por el hecho de estar Parte Gral., Pág. 795). Se advierte que ésta ac-
privado de su libertad, no está fácticamente im- cesoria, reviste a la sanción penal de tintes Mo-
posibilitado para realizar los actos para los que ralistas, al establecer un reproche Moral ficticio
el art. 12 le incapacita. La ley misma admite esta por parte de la colectividad en la órbita familiar
realidad cuando impone esta pena únicamente y patrimonial, soslayando, la obligación que le
a quién está penado por más de tres años: si la incumbe al Estado de proveer en la medida de
incapacidad fuese una consecuencia máxima del lo posible a su resocialización. Se convierte de
encierro, y no tuviese otro fin que el tutelar, no este modo en una pena infamante, impropia de
tendría ningún sentido ese requisito, puesto que un Estado de Derecho que debe tratar a todo
en la misma situación de incapacidad se hallarían condenado como lo que es, un ser humano.
todos los que están privados de libertad, sea cual La reforma penal producida por el gobierno
fuere el tiempo de su privación”.
democrático español, llevó en 1983 a derogar
El art. 75 de la CN conforme la reforma de la interdicción civil prevista en el art. 43 de su
1994, ha incorporado en su inc. 22 con jerar- CPen. como accesoria de la pena de reclusión
quía Constitucional, en cuanto aquí interesa, los mayor. El fundamento político criminal ex-
siguientes Tratados: La Declaración America- puesto por F. Morales puede sintetizarse así:
na de los Derechos y Deberes del Hombre; La
1) “La supresión de la pena de Interdicción
Declaración Universal de Derechos Humanos;
en la Reforma del 8 de junio de l983 consti-
La Convención Americana sobre Derechos Hu-
tuye una decisión plausible, dada la carencia
manos; La Convención contra la Tortura y otros
de legitimidad político criminal de la sanción.
Tratos o Penas Crueles o Degradantes, El Pacto
Desaparecen así, los perturbadores efectos de
Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
estigmatización social, que comportaba su im-
Este último, aprobado por ley 23313, dispone en
posición”.
su art. 10 que “toda persona privada de su liber-
tad será tratada humanamente y con el respeto 2) “La pena de interdicción como sanción
debido a la dignidad inherente al ser humano”. operativa con carácter general suponía revestir
Por su parte, La Convención Americana sobre a la reacción penal de tintes Moralistas, y en úl-
Derechos Humanos, edicta en su art. 5 apar- tima instancia, a través de la misma se preten-
tado 6to. que “Las penas privativas de libertad día establecer un ficticio reproche Moral de la
tendrán como finalidad esencial la reforma y la colectividad en la órbita familiar y patrimonial
readaptación social de los condenados”. del condenado”.
La vigencia de los Tratados internacionales 3) “El Derecho Penal renuncia a imponer san-
señalados, me obligan a examinar si la incapaci- ciones con carácter indiscriminado en orden al
dad civil accesoria del art. 12 del CPen. se ade- ejercicio de deberes función familiares, me-
cua a su texto. La respuesta no puede ser otra diante la pena de interdicción civil. Como ex-
que la negativa. cepción a este postulado de partida, subsisten
La incapacidad civil del penado, es la herencia en el Código Penal medidas de aseguramiento
superviviente de la “muerte civil” del Derecho en interés de terceros pertenecientes a la forma-
Romano y de las Partidas. Representaba una ción social familiar, en atención del significado
pena infamante que tenía por objeto estigma- de los delitos perpetrados.”
tizar o separar al reo de la comunidad social, 4) “En las restantes hipótesis delictivas de la
obstaculizando, cuando no impidiendo el ideal parte especial, la condena penal tan solo po-
resocializador que claramente informan los drá constituir el presupuesto de aplicación de
66 Trata de Personas
las medidas de naturaleza estrictamente civil, éste le escribía a su maestro Kranz en 1941 so-
que implican la imposibilidad de ejercicio de bre lo que debía hacerse con los incapaces de
determinados deberes función familiares” (Ver comunidad “Gemeinschaftsfremde”: “Ahora
Gonzalo Quintero Olivares, “Derecho Penal”, disponemos del conocimiento científico de
Marcial Pons, 1989, p. 666 y sgtes). que los incapaces de comunidad actúan con-
De todo lo expuesto, surge claramente que la dicionados por una carga hereditaria de rango
pena accesoria impuesta por el art. 12 del CPen. valorativo inferior y que esa carga se transmite
en orden al ejercicio de ciertos derechos civiles, por lo menos por término medio o incluso en
atenta contra la dignidad del ser humano, afec- una medida superior al término medio... Este
ta a su condición de hombre, que no la pierde peligro debe ser prevenido por la privación de
por estar privado de su libertad, produciendo derechos civiles honoríficos”. Anota el comen-
un efecto estigmatizante, innecesariamente tarista: “entre los derechos que suponen “la dig-
mortificante, violatorio de los arts. 10 del Pacto nidad del individuo” el encomillado pertenece
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, al original de la que “los incapaces de comuni-
5 apartado 6to. de la Convención Americana dad” por supuesto carecen, como “el derecho al
de Derechos Humanos, y del art. 18 de la CN honor, la libertad, o la vida”; así como medidas
por lo que corresponde declarar de oficio su in- como la esterilización obligatoria, el interna-
miento en centros para trabajos forzosos o la
constitucionalidad.
disolución obligatoria del matrimonio” (Ver.
Por lo precedentemente expuesto corresponde Alid Roth, Die restlose Erfassung, VolKszählen,
declarar la inconstitucionalidad, de la incapaci- Identifizieren, Aussondem im Nazionalsozialis-
dad civil inherente a toda condena mayor a tres mus, Frankfurt am Main 2000, pág 111, citado
años de prisión o reclusión establecida en el art. por Muñoz Conde Francisco “Edmund Mezger
12 del CPen (ver causa “Yaques”, citada infra). y el derecho penal de su tiempo””Estudios so-
Zaffaroni ha sostenido que “la privación de bre el derecho penal en el Nacionalsocialismo”,
estos derechos al igual que la suspensión de la tirant lo blanch, teoría, Valencia 2002, pág 180
patria potestad no resultan de la restricción am- y sgtes.) Tal es mi voto.
bulatoria que importa el encierro. Sin duda esta
pena accesoria lesiona el principio de mínima
Los Dres. Falcone y Parra dijeron:
irracionalidad, lo que indica que la ley debe ser
interpretada muy restrictivamente, para evitar Que adhirieren al voto que antecede por aná-
decisiones inconstitucionales. Para ello, debe logas consideraciones.
tenerse en cuenta que la curatela es un institu- Por todo ello el Tribunal resuelve por unani-
to de derecho civil, que tiene carácter tutelar midad:
y, por ende, no puede interpretarse de modo (1). Condenar a G. R. O. M., filiada en autos,
diferente en sede penal...No puede imponerse a la pena de cuatro años de prisión, accesorias
mecánicamente, porque si falta el supuesto tu- legales con la limitación que se dispuso opor-
telar su fundamento sería un resabio de muerte tunamente y las costas del proceso, por resultar
civil y, por ende, sería inconstitucional” (Ver autora penalmente responsable del delito de
Zaffaroni, Eugenio R. Alagia Alejandro, Slokar Trata de Personas mayores de dieciocho años
Alejandro, Derecho Penal, Parte General, Ediar, de edad, abusando de una situación de vulne-
2000 Pág. 942/943). rabilidad, agravado por la cantidad de víctimas,
En un libro publicado en España en el que se en concurso real con el delito de Trata de Perso-
narran las vinculaciones de Edmund Mezger nas menores de dieciocho años de edad, ambos
con el nacionalsocialismo existen referencias con fines de explotación, previstos y penados
de interés para resolver la cuestión examinada; por los arts. 145 bis, pto. 3° y 145 ter del CPen.
su autor Muñoz Conde refiriéndose a Sigfried (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 45 y 55 del CPen. y
Koller considerado el padre de la bioestadística 431 bis, 530 y 531 del CPPN).
alemana de posguerra reproduce una carta que (2). Condenar a R. A. L., ya filiado en autos,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 67
a la pena de cuatro años de prisión, accesorias quien deberá solicitarse que, a título de colabo-
legales con la limitación que se dispuso opor- ración, provean al periódico control y oportuna
tunamente y las costas del proceso, por resul- remisión de los correspondientes informes res-
tar autor penalmente responsable del delito de pecto al cumplimiento de las pautas impuestas
Trata de Personas mayores de dieciocho años al nombrado para el cumplimiento de su con-
de edad, abusando de una situación de vulne- dena (Art. 32, 33, 34 y ccdtes. Ley 24.660, Dec.
rabilidad, agravado por la cantidad de víctimas, Reg. 396/1999).
en concurso real con el delito de Trata de Perso- (5) Firme que sea la presente, ordénase el
nas menores de dieciocho años de edad, ambos decomiso del dinero incautado en autos como
con fines de explotación, previstos y penados asimismo del teléfono celular marca Nokia N70
por los arts. 145 bis, pto. 3° y 145 ter del CPen. secuestrado; restitúyase a L. A. C. G. la cons-
(5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 45 y 55 del CPen. y 431 tancia para cliente de la empresa “Personal” y
bis, 530 y 531 del CPPN). el carnet de consultas del Ministerio de Salud
(3). Declarar la Inconstitucionalidad de la in- Pública y Bienestar Social; a L. S. C. restitúyase
capacidad civil accesoria de la pena privativa de la constancia de citación de la Dirección Nacio-
la libertad por más de tres años establecida en nal de Migraciones; y a B. F. L. la autorización
el art. 12 del CPen., por resultar violatoria de para viajar al exterior n. 10862, celebrada el 17
los arts. 10 del Pacto Internacional de Derechos de abril de 2008 en Ciudad del Este, República
Civiles y Políticos y 5 apartado 6 de la Con- del Paraguay, reservada en Secretaría, debien-
vención Americana de Derechos Humanos, de do procederse a la destrucción de los restantes
acuerdo al art. 75 inc. 22 de la CN, según texto efectos descriptos a fs. 540/541.
año 1994 y art. 18, CN. Hágase saber, regístrese y cúmplase. Comu-
(4). Dispóngase que R. A. L., cumpla la pena níquese a la Policía Federal, a los Registros
impuesta en detención domiciliaria, debiendo Electoral, Nacional de Reincidencia y de las
permanecer en su domicilio con la supervisión Personas, fecho archívese. Mario A. Portela.
del Patronato de Liberados de La Matanza, a Roberto A. Falcone. Néstor R. Parra.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 69
(ver acta de fs. 194), se le realiza examen médico incorpora cuadro sinóptico y detalle de llama-
(fs. 196/vta.) y se le recibe simple interrogatorio das realizadas por C. F. (fs. 348/349) y decla-
sumario a tenor de lo dispuesto por el art. 190 ración testimonial prestada por su padre, M. F.
del CPen. P. Sta. Fe (fs. 198/201vta.); de ello se (fs. 360/361).
da cuenta al juzgado interviniente (fs. 202). Posteriormente el juez de instrucción provin-
A continuación se le recepciona declaración cial declara, a tenor de lo solicitado a fs. 362 por
testimonial policial a B.M.O. (fs. 205/206), se la fiscal N. 5 de esta ciudad, su incompetencia
agrega fotografía de C. F. (fs. 207) y se incorpo- de conformidad lo dispuesto por la ley 26364,
ra nuevo simple interrogatorio sumario de J. N. sustitutiva del art. 33 inc. 3 del CPPN para se-
(fs. 208/209 y 212/213). guir interviniendo en las presentes actuaciones
Luego se glosa planilla prontuarial y vista foto- y dispone su remisión al Juzgado Federal de
gráfica de J. R. R., alias "El Pollo" (fs. 216/217), Santa Fe, poniendo a su disposición a los dete-
informe de empresa de telefonía celular (fs. nidos N. y R. (fs. 365/366).
231/236) e informe policial, que da cuenta del A fs. 369/371 se incorpora informe de la De-
abandono del hogar de V. N. R. (fs. 242/246) y fensoría del Pueblo con respecto a C. F. y a fs.
se libra orden de captura para R. (fs. 251). 373 informe de la "Casa de la Joven", en el que
Posteriormente se agregan apuntes sobre lis- se da cuenta que la nombrada se retiró de la ins-
tas sábanas de llamadas de S. R. (fs. 253/255), titución por los techos.
planilla prontuarial de J. N. (fs. 257) y fotografía II). Radicada la causa en el Juzgado Federal
de C. F. (fs. 263); y con todo ello se elevan las N. 2 de esta ciudad (fs. 381), la Fiscal Federal
actuaciones policiales al juzgado interviniente formula requerimiento de instrucción por en-
(fs. 264/266). tender que la conductas de N. y R. encuadra en
Recibida la causa en el Juzgado de Instrucción la figura del art. 145 bis y 145 ter del CPen. y so-
de la Octava Nominación de Santa Fe, se le re- licita se libre orden de detención con respecto
cepciona declaración indagatoria a J. A. N. (fs. a R. (fs. 387/392). Asimismo, le recibe decla-
282/285vta.) y a H. A. R. (fs. 286/288). Asimis- ración testimonial a C. A., E. V. y J. R. R. D. (fs.
mo N., amplía su declaración a fs. 289/290 vta. 417/418vta., 423/424 y 425/426).
Seguidamente, se incorpora oficio del Juzga- Siguiendo con la instrucción de la causa se
do de Menores de la 1ra. Nominación de San- agregan a fs. 427/473 actuaciones labradas en
ta Fe, por el que se le hace saber que la menor la Provincia de Buenos Aires a raíz de la denun-
F. ha sido puesta a disposición del Juzgado de cia formulada por V. N. R. contra J. R. R...
Instrucción Penal de la Octava Nominación de Seguidamente, el juez instructor le recibe de-
Santa Fe (fs. 293/vta.). claración testimonial a A. M. T., V. N. R., R. M.,
Asimismo, se le recibe en el juzgado de me- y J. M. T. (fs. 477/478, 479/481, 501/502vta.,
nores precitado declaración testimonial a C. 513/vta.) y declaración indagatoria a los encau-
F. quien se presentó junto a su hermana, R. M. sados J. A. N. y H. R. (fs. 489/490 y 492/493).
(fs. 298/299vta.). Al finalizar, el juez instructor Asimismo, se incorporan actas de reconocimien-
dispuso su traslado a la "Casa de la Joven" (fs. to en rueda de personas (fs. 528/533vta.) y de
300/302). careo entre los imputados R. y N. (fs. 538).
Siguiendo con la instrucción, se le recibe de- En fecha 06 de abril de 2009, el juez ins-
claración testimonial a V. N. R. (fs. 304/305) y tructor dicta auto de procesamiento con
se agrega constancia policial (fs. 318) y decla- respecto a J. A. N., por la presunta comisión
ración testimonial policial de R. M. (fs. 320/ del delito previsto y penado en el art. 145 ter
vta.), informe de empresa de telefonía celular primer hecho y en el art. 145 bis segundo he-
(fs. 323/329), constancia policial acerca de V. cho del CPen., en concurso real (art. 55 del
N. R. (fs. 330/vta.) y acta policial vinculada a mismo Cód.) y convierte en prisión preven-
C. F. (fs. 335/vta.). tiva la detención que venía sufriendo; y dis-
Continuando con el trámite de la presente, se pone falta de mérito con relación a H. A. R.,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 71
disponiendo su libertad para esta causa (fs. ciudad (fs. 928 y 939/941).
546/551vta.). La audiencia se realiza a partir del día jueves
A su turno, se incorpora informe del Registro 26 de noviembre del corriente año, con la in-
Nacional de Reincidencia con relación a N. (fs. tervención de los Sres. Jueces firmantes, del Sr.
565) y R. (fs. 567/582). Fiscal General Subrogante, Dr. Marín I. Suárez
Corrida que fuera la vista a la Fiscal Federal a Faisal, la Sra. Defensora Pública Oficial Ad Hoc,
tenor del art. 346 del CPPN (fs. 628/636), esta Dra. Mariana Rivero y Hornos y el Sr. Asesor de
requiere la elevación de la causa a juicio, al en- Menores, Dr. Julio Agnoli.
tender que conforme los hechos que describe En la misma, la procesada se abstuvo de pres-
y los elementos de prueba que obran en la pre- tar declaración indagatoria y se recepcionó la
sente, la conducta desplegada por la encartada prueba oportunamente ofrecida, consistente
encuadra en la figura penal prevista por el art. en los testimonios de S. M. A., R. A. M., M. del
145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segun- C. H., G. M., G. O. A., V. N. R., D. B., R. M., C.
do hecho del CPen., en concurso real (art. 55 A., M. F., M. R. C., B. O., E. V., A. M. T., C. B.
del mismo Cód.). y J. M. T., al tiempo que el Fiscal desiste de los
Seguidamente, se glosa informe técnico reali- testimonios de E. M. A. y de J. R. R. Díaz, aus-
zado sobre el teléfono celular incautado al em- piciando con respecto a éste último la introduc-
pleado penitenciario, J. M. T. (652/662). ción por lectura de la declaración que prestara a
fs. 425/426vta. de autos; y se introdujeron por
Finalmente, al no haberse deducido excep-
lectura los documentos que obran detallados
ciones ni formulado oposiciones a la elevación
en el acta respectiva.
a juicio, el juez interviniente resuelve elevar la
causa a esta sede y extraer copias de la misma a Seguidamente, al formular su alegato, el Fiscal
fin de formar causa por separado con respecto a General, mantuvo en su totalidad la postura
H. A. R. y J. R. R. (fs. 667). acusatoria del requerimiento de elevación a
juicio. Luego de narrar los hechos conocidos a
III). Radicada la causa ante este Tribunal (fs.
través de la audiencia de debate por medio de
672), se procede a verificar la etapa instructo-
los testimonios recabados y los elementos de
ria, se cita a las partes a juicio y se disponen me-
comprobación introducidos por lectura, esti-
didas de instrucción suplementaria (fs. 703).
mó acreditada la responsabilidad de J. A. N. en
Seguidamente se incorpora examen médico los ilícitos que se les atribuyen y cuyas víctimas
legal de J. A. N. (fs. 714/vta.), al tiempo que el han sido la menor C. F. y V. N. R.
Fiscal General Subrogante ofrece pruebas (fs. Aseveró que en el caso de F., el ilícito se con-
720/721), las que son aceptadas (fs. 722/vta.). sumó mediante engaño y aprovechándose de
A fs. 727/vta. se glosa copia certificada de la la extrema vulnerabilidad y de su condición
partida de nacimiento de C. F. e informe de la de menor; que captó a la misma y la entregó a
Secretaría Penal del Juzgado Federal N. 2 de quien resultara ser el llamado H. R. quien, a su
esta ciudad (fs. 731). Asimismo, se fija fecha vez, la entregó al llamado J. R. R., alias "El Pollo",
de audiencia de debate (fs. 823) disponiéndose con el fin de que sea explotada sexualmente.
que la misma se ha de realizar a puertas cerra- Describió las situaciones por las que tuvo que
das (fs. 859/860). atravesar la menor hasta su presentación en el
A continuación se admite la declaración testi- Juzgado de Menores y posterior fuga de la "Casa
monial de V. N. R. (fs. 872). Contra dicha dis- de la Joven" de esta ciudad, manteniéndose en
posición la defensa de la encartada N. interpo- la actualidad su condición de desaparecida.
ne recurso de revocatoria (fs. 875/878), el que De la misma manera, expresó que se encuen-
es rechazado (fs. 879/881). tra acreditado el accionar doloso de N. respecto
Finalmente se recibe informe de la Secretaría de V. N. R., con el mismo "modus operandi"
Penal del Juzgado Federal N. 2 y del Juzgado de utilizado con respecto a F. Para arribar a ello,
Instrucción de la Octava Nominación de esta tuvo en cuenta las actuaciones policiales obran-
72 Trata de Personas
ausente. Sin embargo, solicita al Tribunal que li- Por otro lado, entiende que el art. 6 de la ley
bre los despachos pertinentes a las autoridades 26436 sobre Trata de Personas, le reconoce a
que correspondan, a los efectos que se continúe la víctima de estos delitos el derecho a prestar
con la búsqueda de la menor y en el caso de ser declaración y la posibilidad de ser oída y que de
hallada sea derivada a la Subsecretaría de la Ni- modo alguno existió compulsión en su citación.
ñez y Adolescencia de la Provincia. Finalmente expresa que se está en presencia
Por último, se interrogó a la imputada sobre de un planteo novedoso y extemporáneo, toda
su interés en realizar alguna manifestación y se vez que el decreto que ordena la producción de
declaró cerrado el debate. En consecuencia este la prueba ha quedado firme sin que haya media-
Tribunal, habiendo finalizado la deliberación do oposición de la defensa.
prevista en el art. 396 del CPPN, se encuentra 3). Este Tribunal ha resuelto rechazar, por las
en condiciones de dictar sentencia definitiva en razones que a continuación se expresarán, el
la presente causa, y; planteo nulificatorio esgrimido por la defensa
Considerando: de la encartada N.
1). En primer término y conforme lo dis- a). En primer lugar, me avocaré a resolver el
puesto al resolver las cuestiones preliminares planteo que sostiene que la resolución es nula
introducidas antes del debate, corresponde por la falta de firma del Dr. Omar Digerónimo.
dar a conocer los fundamentos que llevaron a Dicha circunstancia no se discute, toda vez que
este Tribunal a rechazar el planteo de nulidad el juez de cámara antes nombrado se encuentra
de la Sra. Defensora Pública Oficial promovido cumpliendo, permanentemente, funciones de
con respecto a la resolución N. 197/09 de fs. juez de titular por ante el Tribunal Oral N. 2
879/881 y por la cual se admitió la declaración de la ciudad de Rosario; por esa razón, al mo-
testimonial de V. N. R. mento del dictado de la resolución que ahora se
La defensa sostiene la nulidad de esa resolu- impugna , no le fue posible firmarla.
ción por entender que se ha violado el art. 124 Sin embargo, al insistirse con el mismo plan-
del CPPN, pues la misma carece de la firma de teo que hoy se trae a esta audiencia por vía del
uno de los jueces intervinientes en la causa, el recurso de Casación interpuesto a fs. 914/923,
Dr. Omar Digerónimo, de quien se dice que el Dr. Digerónimo ya en la jurisdicción pudo
no la ha rubricado por encontrarse fuera de la conocer los argumentos de la defensa y optó
jurisdicción prestando funciones de juez de cá- por el rechazo a los mismos (ver resolución de
mara titular en la ciudad de Rosario. fs. 924/vta.).
Por otro lado, reitera sus fundamentos respec- Asimismo, debo remarcar que la resolución
to de la no admisión del testimonio de la vícti- que se ataca ya contaba con la mayoría del Tri-
ma R. y entiende que no correspondía hacerla bunal (por el voto del suscripto y el de la Dra.
comparecer en la forma que se hizo, sino que Vella), por lo que el voto del juez restante no iba
debió dársele la posibilidad de hacerlo por si a alterar lo ya decidido.
misma a los efectos de ser escuchada, si así lo Por ello entiendo que la resolución N. 197/09
considerara necesario. ha sido dictada con respeto hacia los preceptos
En definitiva, aduce que la resolución es nula legales vigentes, no verificándose inobservancia
y arbitraria ya que se han afectado las garantías alguna hacia las disposiciones procesales que ri-
constitucionales del debido proceso de su pupila. gen la actividad judicial ni perjuicio alguno para
2). Al correrse traslado al Sr. Fiscal Subrogan- las garantías constitucionales del imputado.
te, este manifiesta que no debe hacerse lugar al b). En segundo lugar, la defensa entiende
planteo ya que no se evidencia perjuicio para la que la resolución N. 197/09 es arbitraria, ya
defensa y la imputada. que dispuso rechazar el recurso de revocatoria
Asimismo sostiene que la resolución que se interpuesto contra el decreto de la presidencia
impugna ha sido adoptada por la mayoría de del Tribunal que admitió la declaración de V. N.
los miembros del Tribunal. R. (fs. 872).
74 Trata de Personas
ven, V. N. R., R. M., hermana de C. F., C. A. y hacia unas escalares ubicadas en la playa.
M. F., padres de la menor, M. R. C., E. V., C. B. Una vez que la policía se retiró del lugar, se di-
y A. M. T., vecinos de la familia F., B.O., madre rigieron nuevamente hacia la finca, R. preparó
de una compañera de la menor y por el de J. M. un bolso y se dirigieron en bicicleta a comprar
T., empleado penitenciario con asiento en la algo de ropa y luego en remís hacia la estación
ciudad de Rosario. terminal de ómnibus de esta ciudad. Allí, le co-
Asimismo, con los informes reservados en municó que irían hacia la ciudad de Rosario.
Secretaría; y que en su materialidad, el Tribunal Al llegar a la citada ciudad, tomaron otro co-
ha tenido a la vista. lectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque
2.a). También se ha probado en el debate que Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto
el día 09 de febrero del corriente año, la encar- en el que R. le dijo a la joven que iba a trabajar
tada J. A. N., siendo las 11:00 hs., concurrió al como prostituta.
domicilio de V. N. R., sito en calle 12 de octubre c). También ha quedado probado que una
y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreció, vez en Trenque Lauquen y luego de dos horas y
ante la presencia de su madre, realizar tareas media de viaje, arribaron, en horas de la noche,
domésticas en una casa de familia a cambio de a la localidad de América, Partido de Rivadavia,
la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), Provincia de Buenos Aires, lugar en el que se
ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la encuentra el local nocturno "Mimo", también
condición de que llevara su DNI. conocido como "El quincho". Antes de arri-
R. aceptó la propuesta de N. y se dirigieron, bar al mismo, R. le indicó a R. que le envíe un
a pie, hacia una casa ubicada en el Barrio Ca- mensaje de texto a una persona conocida como
baña Levia de esta ciudad. Luego de recibir un "Turca", quien a la postre identificaría como C.
llamado telefónico, fueron hasta la estación de F., quien se encontraba en el referido lugar jun-
servicios ubicada frente al Hospital Psiquiátri- to a otras seis o siete mujeres.
co, en la que las esperaba la persona para quien d). Asimismo surge acreditado que C. F. le
iba a trabajar, identificada como J. R. R., el que manifestó que conocía a N., ya que ella la había
se encontraba junto a otra persona a bordo de ido a buscar para trabajar de empleada domés-
un automóvil. tica, padeciendo la misma situación de engaño
La encartada le indicó a R. que subiera al ve- que ella; además, la menor, le manifestó que es-
hículo manifestándole que ella lo haría en unos taba enamorada de R. y que prefería estar con él
instantes pero, sin embargo, no lo hizo y se reti- antes que con su familia.
ró del lugar. R. por su parte subió y fueron has- e). Otra circunstancia que ha sido probada es
ta una vivienda ubicada en Aristóbulo del Valle. que R. recibió un llamado telefónico que le aler-
En esa oportunidad, el nombrado le manifestó taba que debía regresar a la ciudad a C. F. porque
a la joven que trabajaría en la atención de unas las cosas estaban complicadas y así lo hizo.
prostitutas en la ciudad de Rosario. Luego, en un descuido del dueño del local,
Después de realizar unas compras en una far- cruzó la calle y desde un comedor ubicado fren-
macia, los dos partieron hacia otro inmueble te a "Mimo", llamó telefónicamente a personal
ubicado en el Barrio Guadalupe de esta ciudad, policial, quien luego de unos minutos la recogió
al tiempo que R. recibió una llamada telefónica y en la Comisaría les explicó lo sucedido; hasta
proveniente de la Comisaría de Recreo a fin de que una comisión de Santa Fe la trajo de regre-
dar con su persona. so a Santa Fe.
b). Asimismo ha quedado probado que en esa Para arribar a tales conclusiones se han ponde-
vivienda, R. abusó sexualmente de R. y le mani- rado las declaraciones testimoniales prestadas
festó que si no accedía a sus pedidos se desqui- durante la instrucción y en esta audiencia por V.
taría con su hija. Al día siguiente, una persona N. R. (glosadas a fs. 304/306vta. y 479/481),
le avisó a R. que se estaban efectuando allana- G. O. A., empleado policial de la División Espe-
mientos en la zona por lo que trasladó a la joven cial de Trata de personas del Depto. Jud. (D 5)
76 Trata de Personas
de la provincia de Santa Fe, el informe policial de las acciones que desarrollaba y de los medios
de fs. 242/247 y las actuaciones policiales la- que empleaba con el objeto de lograr la ulterior
bradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir explotación de la menor.
de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). Por todo ello, deberá responder como autora
Tercero: penalmente responsable del hecho que hoy se
Encontrándose probados los hechos, de le endilga.
acuerdo a lo expuesto en el considerando pre- b). Con respecto al hecho que ha tenido como
cedente, corresponde entrar al análisis de la au- víctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas
toría de los mismos. conclusiones.
a). En primer lugar, me referiré al hecho que Así ha quedado acreditado que el día 09 de
ha tenido como víctima a la menor C.B.F. febrero del corriente año, la encartada N., sien-
Durante el debate ha quedado acreditado sin do las 11:00 hs., concurrió al domicilio de la
hesitación alguna que J. A. N. se hizo presente nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y
el 18 de diciembre de 2008, en horas del me- 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreció
diodía, en el Barrio Santa M. de la ciudad de ante la presencia de su madre , realizar tareas
Coronda y luego de haberse entrevistado con domésticas en una casa de familia a cambio de
M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requirió la la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400),
compañía de alguna de sus hijas adolescentes , y ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la
ante sus respectivas negativas dio con el domi- condición de que llevara su DNI.
cilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. Es decir que N., valiéndose del mismo "modus
En la entrevista, N. le manifestó, engañosa- operandi" utilizado para con la menor F., obtuvo
mente, a A. que necesitaba la compañía de su mediante engaño el consentimiento de V. N. R.
hija ya que recientemente había fallecido su para tales fines, cuando en realidad su finalidad
madre y para la realización de tareas domésti- era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior tras-
cas, con la falsa promesa de recibir a cambio un lado a otra provincia y explotación sexual.
sueldo de cuatrocientos pesos, ropa y comida. Advierto también, con respecto a este hecho,
Asimismo, falsamente, le dijo estar domiciliada que la encartada actuó en todo momento, con
en Santo Tomé, ser maestra y tener una fábrica pleno conocimiento de las acciones realizadas,
de trapos de piso, al tiempo que le prometió consciente de las acciones y los medios que uti-
que regresaría a la menor antes de las fiestas de lizaba para la consecución de los fines espúreos
fin de año. de explotación.
En ese estado de cosas, A. acordó con la en- Por ello, debe ser considerada autora penal-
cartada la entrega bajo la condición de que mente responsable de este hecho que también
llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue se le atribuye.
reintegrada a su hogar en la fecha estipulada. Cuarto:
Así las cosas, se pudo establecer en el debate Determinada la autoría y responsabilidad pe-
que el verdadero propósito de J. A. N. fue ob- nal de J. A. N. en los hechos sometidos a juicio,
tener mediante engaño el consentimiento de debo referirme al encuadre jurídico que merece
A. (que era quien tenía la verdadera autoridad la conducta atribuida a la nombrada.
sobre la menor, ya que su padre se encontraba 1). Con respecto al hecho que tuvo como
ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y víctima a C.B.F., entiendo que corresponde en-
J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provin- casillarla en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del
cia con el objeto de ser explotada sexualmente, CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir
sacando provecho de la situación de vulnerabi- trata de personas de personas menores de die-
lidad en la que se hallaban inmersa. ciocho años de edad, agravada por haber me-
Asimismo, no me quedan dudas que la encar- diado engaño hacia quien tenía autoridad sobre
tada obró en todo momento con conocimiento la víctima, coincidente con el procesamiento
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 77
instructorio y el requerimiento de elevación a ma del delito que nos convoca, pues no tengo
juicio formulado por la representante del Mi- dudas que si no hubieran mediado esas falsas
nisterio Público Fiscal, el que ha sido mante- promesas o mentiras, A. no habría accedido a
nido por el Fiscal General en la discusión final sus pedidos.
del debate. En este punto, entiendo que la encausada en
Entrando al análisis de los requisitos que el el afán de obtener sus propósitos ha sacado
tipo penal escogido debe satisfacer, surge in- provecho de la situación de vulnerabilidad en
discutido que N. dolosamente ha captado, me- la que se encontraba la familia F. y particular-
diante engaño y aprovechando la situación de mente, C.
vulnerabilidad, la voluntad de la menor C. F., a Se ha descripto a la situación de vulnerabili-
fin de entregarla luego a H. R. y J. R. R. para su dad como el "estado de indefensión, de debili-
explotación sexual. tamiento de la personalidad, donde se ausentan
a). En primer lugar, me referiré a los elemen- las fuerzas para poder enfrentar todo tipo de
tos objetivos del tipo en cuestión. presiones inhumanas y amenazantes" ("La Vul-
En este orden de ideas puedo afirmar que la nerabilidad en la ley de trata de personas"; De
encartada captó la voluntad de C. A., madre de Cesaris, J.; Suplemento de Actualidad de LL,
la menor F.; en este sentido la doctrina ha dicho 10/09/09, 1).
que "captar" es atraer hacia sí algo o alguien, es Este elemento del tipo penal previsto por el art.
convencer, logar aquiescencia para participar de 145 ter, inc. 1, ha quedado acreditado en virtud
una determinada actividad, sumarlo a ella ("Al- de las declaraciones testimoniales brindadas por
gunas consideraciones sobre los nuevos delitos M. del C. H. y G. M., psicopedagoga y directora,
de trata de personas con fines de explotación respectivamente, de la "Casa de la Joven" quienes
(arts. 145 bis y 145 ter del CPen)"; Macagno, en el debate manifestaron que tomaron contacto
Mauricio; Suplemento Penal 2008 noviembre; con la menor en oportunidad de hallarse allí alo-
66 LL 2008 F; 1252). jada, afirmando que la misma se encontraba en
A fin de captar su voluntad, N., se valió de un una situación de "extrema vulnerabilidad", aten-
engaño, haciéndose pasar por maestra, manifes- to a su escasa edad y a las vicisitudes que les toca
tando que residía en la ciudad de Santo Tomé, vivir a los adolescentes.
valiéndose de la falsa promesa de que le pagaría A ello debemos agregar la situación de po-
a la menor un sueldo de cuatrocientos pesos, le breza qua atraviesa la familia F., lo que los ha
daría comida, ropa y alojamiento y que la regre- colocado en una situación de inferioridad con
saría antes de las fiestas de fin de año. Dichas respecto a N., que inescrupulosamente sacó
circunstancias han quedado suficientemente ventajas de la misma.
probadas merced al testimonio brindado en la Siguiendo con el encuadramiento legal en la
audiencia por A. figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. del hecho
Asimismo se tiene dicho que "engaña" quien atribuido a N., ha quedado probado que luego
falta a la verdad, disimula lo verdadero e indu- de obtener la aprobación de A., la encausada se
ce a un tercero a creer en ello. También que "es marchó con la menor en dirección hacia la ruta
aquel despliegue que tiende a hacer creer que 11. Al respecto, en la audiencia de debate, M. R.
es verdadero lo falso, sin que se requiera algún C., E. V. y C. B. (personas domiciliadas en el Ba-
despliegue aparatoso" ("El delito de trata de rrio Santa M. de Coronda), fueron coinciden-
personas. Análisis de los arts. 145 bis y 145 ter tes en señalar que vieron pasar en esa dirección
del CPen. incorporado por ley 26364"; Haira- a C. (quien portaba una mochila) junto a una
bedián, Maximiliano; LL 2008 C; 1136; Suple- mujer de cabello rojizo, de contextura robusta
mento Penal 2008 (mayo), 53). y petisa (características fisonómicas que coinci-
Advierto que el engaño pergeñado por N. ha den plenamente con las propias de N.).
sido determinante para conquistar la voluntad A mayor abundamiento, no puedo dejar de
de la madre, de quien "a posteriori" sería vícti- mencionar que las declarantes también men-
78 Trata de Personas
cionaron que esa misma persona que vieron Todo ello me permite concluir que N. tenía
pasar junto a C., se había entrevistado antes como único horizonte la captación mediante
con cada una de ellas, oportunidad en la que les engaño de personas de sexo femenino de cor-
preguntó si tenían hijas mujeres de corta edad ta edad, para su entrega y ulterior explotación
(de entre 13 y 15 años) para que le hagan com- sexual, logrando su cometido cuando se topó
pañía y efectúen tareas domésticas, a cambio de con C. F.
un sueldo, ropa y comida. Así, surge del debate que una vez que N. se
De acuerdo a la declaración de estas personas hizo de la menor, permaneció con ella hasta su
también surgió acreditado que N. contaba con entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha
un teléfono celular en el que recibió llamados 10 de enero de 2009.
de una tercera persona. Ello también fue corro- Ello se corrobora al referirnos al hecho ocu-
borado por C. A., quien expresó que cuando se rrido un día antes (el 09 de enero del corriente
encontraba hablando con la encartada, le sonó año), que arroja certeza acerca de que la menor
su teléfono celular y que ella le dijo "me están se encontraba con la encausada padeciendo lo
hablando por trabajo". que se ha dado en llamar dentro del delito de tra-
Asimismo, merced al testimonio de E. V. se ta de personas, el "ablande", a través del cual se
pudo conocer que N. le había dejado anotado intenta doblegar a la víctima para que acepte su
su número de teléfono celular; número telefó- situación antes de llegar al lugar de explotación.
nico que fuera aportado posteriormente a las
De acuerdo al testimonio brindado en el de-
autoridades policiales de la Comisaría de Co-
bate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio
ronda quienes, luego de una prolija investiga-
donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer
ción, pudieron llegar hasta la encartada y pro-
que la misma estuvo junto a N. en un baile en
ceder a su arresto (ver lista sábana de llamadas
la localidad de Barrancas, localidad cercana a la
obrante a fs. 253/255 de autos).
ciudad de Coronda; la declarante expresó que
El informe mencionado es relevante, ya que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera
da cuenta que J. A. N., durante el día del hecho, diciéndole que la conocía y que la sacara del lu-
recibió en su teléfono (abonado N. (...)) cua- gar. Asimismo, que luego del baile en el que las
tro llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 habían obligado a tomar alcohol y pastillas , las
horas provenientes del abonado (...), que era llevaron a una casa en donde cuatro hombres
el número de plataforma desde donde H. R. al intentaron abusar sexualmente de ellas.
que me referiré luego realizaba llamadas des-
de la cárcel de Las Flores, lugar donde estaba Lo dicho se abona con la declaración prestada
detenido. por T. durante la instrucción (ver fs. 477/478)
quien al relatar el episodio manifestó "... la se-
A lo reseñado también puedo añadir lo ex-
ñora nos decía a mi y a ‘Cacha’ que debíamos
puesto por la Comisario a cargo de la Comisaría
practicar, que lo hagamos, mientras los varones
de Coronda, S. A., quien sostuvo que el teléfono
nos querían poner el pene en la boca".
celular que usaba la encartada, activó la antena
de la ciudad referida, el día 18 de diciembre de El día 10 de enero del corriente año entra en
2008 y que antes había activado la ubicada en la escena, la figura de H. A. R., "pareja", novio o
localidad de Desvío Arijón, lo que les permitió amigo de la encausada, quien se encontraba de-
determinar que N. había venido desde Santa Fe tenido en la cárcel de Las Flores y bajo el régi-
y con dirección de norte a sur. men de salidas transitorias.
Lo narrado por las personas que depusieron Su vínculo con la encausada ha quedado es-
en el debate y las conclusiones del informe alu- tablecido merced al testimonio del empleado
dido, me permiten inferir que el día de la des- penitenciario J.T. (por entonces prestando ser-
aparición de la menor, N. se comunicaba tele- vicios en la cárcel citada y en el pabellón en el
fónicamente con R., a quien le iba informando que se encontraba R.), ya que en el debate ma-
acerca de las novedades y los pasos que estaba nifestó que R. se comunicaba con N. a través de
dando en el reclutamiento de jóvenes. su teléfono celular, y que él se lo facilitaba para
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 79
ca en las víctimas este tipo de delitos, constitui- bajo la condición de que llevara su DNI.
das por su "despersonalización" y el menoscabo En la audiencia de debate, R., manifestó que
de su dignidad. Estas lamentables secuelas fue- aceptó la propuesta porque necesitaba trabajar
ron puestas de manifiesto por R. M., quien en la ya que la situación económica en su casa era
audiencia dijo que el día del reencuentro con su complicada, lo que habla a las claras de la hu-
hermana advirtió "que era otra". milde condición en la que se encontraba y de la
En base a todo lo expuesto y en atención a lo "situación de vulnerabilidad" en este caso, social
dispuesto en la Convención de los Derechos o económica en la que se encontraba, la que fue
del Niño, el Protocolo para prevenir, reprimir y aprovechada hábilmente por la encartada.
sancionar la Trata de Personas, especialmente Asimismo expresó que luego de haberse diri-
de mujeres y niños, la Convención de la ONU gido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaña
contra la delincuencia organizada transnacio- Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda
nal (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de de la encartada, teniendo en cuenta que allí se
Trata de Personas, no cabe otra solución al caso domicilia) y que luego de que N. recibiera un
que subsumir los hechos en la figura, prevista llamado telefónico a su celular, fueron hasta la
en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. estación de servicios ubicada frente al Hospital
2). En lo referente al hecho que tuvo como Psiquiátrico, en la que las aguardaba la persona
víctima a V. N. R. estimo que el mismo debe para quien iba a trabajar, identificada como J. R.
ser encasillado en el tipo penal previsto en el R., quien se encontraba junto a otra persona a
art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley bordo de un automóvil.
26364), es decir trata de personas de personas Seguidamente N., a través de otro ardid enga-
mayores de dieciocho años de edad, coinciden- ñoso, le indicó a R. que subiera al vehículo, ma-
te con el que ha seleccionado el Fiscal General nifestándole que ella lo haría en unos instantes;
Subrogante en la discusión final del debate. dicha circunstancia no ocurrió ya que la encau-
Adelanto, antes de entrar al estudio de los sada se retiró del lugar. R., por su parte, ingresó
elementos del tipo penal señalado, que en el al automóvil y desde allí se dirigieron hasta una
caso también surge sin lugar a dudas que la vivienda ubicada en Aristóbulo del Valle. En
encausada N. dolosamente captó, mediante esa oportunidad de acuerdo al testimonio de
engaño y sacando provecho de su situación de R. el nombrado le manifestó a la joven que tra-
vulnerabilidad, la voluntad de R., con el objeto bajaría en la ciudad de Rosario, en la atención
de entregarla a J. R. R. para su ulterior explota- de unas prostitutas.
ción sexual. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar
a). Primeramente, haré referencia a los ele- encontrándose vulneradas su libertad indivi-
mentos objetivos que se hallan reunidos en la dual y dignidad personal.
figura legal mencionada. Estas circunstancias se acreditan con el in-
En este orden de ideas, ha quedado acredita- forme policial incorporado a estos obrados a
do que N. se hizo presente, el día 09 de febrero fs. 242/245, suscitado luego de la denuncia
del corriente año en horas de la mañana, en la que la madre de la víctima hiciera ante la falta
vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de de regreso a su hogar y con la declaración tes-
la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma timonial prestada en el debate por el empleado
de proceder similar a la que tomara con respec- policial G. O. A., Jefe de la División Especial de
to a C. F., captó la voluntad de V. N. R. Tratas Personas del Dpto. Judicial (D 5) de la
Para alcanzar su cometido, ha quedado proba- Pcia. de Santa Fe.
do que la encartada se valió de un engaño y de Luego se trasladaron a la vivienda de R. ubi-
una falsa promesa, toda vez que le propuso rea- cada en el Barrio de Guadalupe y allí a modo
lizar tareas domésticas en una casa de familia a de "ablande" abusó sexualmente de R. y le ma-
cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes nifestó que si no accedía a sus peticiones se des-
($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y quitaría con su familia, con el fin deliberado de
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 81
se trata de una persona que carece de antece- La Dra. Ivón Vella adhiere por idénticos argu-
dentes condenatorios lo que se juzgará como mentos al voto precedente.
atenuante, estimo equitativo la imposición de la Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve:
pena de diez años de prisión, con más la acceso-
I. Condenar a J. A. N., cuyos demás datos de
rias del art. 12 del CPen.
identidad obran precedentemente, como auto-
Sexto: ra responsable del delito de Trata De Personas
Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. (artículo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.)
530 del CPPN, deberá imponerse a la conde- dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del
nada el pago de las costas procesales y ordenar CPen.), a sufrir la pena de diez años de prision,
que por Secretaría se lleve a cabo el cómputo de con más las accesorias del art. 12 del CPen.
la pena impuesta. II. Imponer a la condenada las costas del jui-
Séptimo: cio, y en consecuencia el pago de la tasa de jus-
a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal Gene- ticia que asciende a la suma de pesos sesenta y
ral Subrogante solicitó al Tribunal se remita al nueve con setenta centavos ($69,70), intimán-
Servicio Penitenciario de esta Provincia, testi- dola a hacerlo efectivo en el término de cinco
monio de la declaración testimonial prestada (5) días bajo apercibimiento de multa del cin-
en este juicio por el empleado penitenciario J. cuenta por ciento (50%) del referido valor, si
M.T., a fin de que se tomen las medidas admi- no se efectivizare en dicho término.
nistrativas que correspondan. III. ordenar que por Secretaría se practique
Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el cómputo legal, con notificación a las partes
el testigo T. durante el decurso de la audiencia, (art. 493 del CPPN).
entiendo que previo a resolver el presente pedi- IV. diferir el tratamiento del pedido efectua-
do debe solicitarse informe al Servicio Peniten- do por el Sr. Fiscal General Subrogante de remi-
ciario de la Provincia para saber si ha llevado a sión del testimonio de la declaración prestada
cabo un sumario administrativo con respecto al en este juicio por J. M. T. al Servicio Peniten-
nombrado y vinculado a esta causa. ciario de esta Provincia, hasta tanto se libre in-
forme al mismo a fin de conocer si el nombrado
b). Asimismo el representante del Ministerio
ha sido pasible de un sumario administrativo
Público Fiscal peticionó la remisión a la Muni-
vinculado a esta causa.
cipalidad de la ciudad de América, Partido de
Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia V. remitir, oportunamente, copia íntegra de
íntegra de la sentencia dictada en estos autos, la sentencia dictada en estos autos a la Muni-
a fin que se tomen las medidas administrativas cipalidad de la ciudad de América, Partido de
correspondientes con relación al local noctur- Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de
no denominado "Mimo", toda vez que se trata- que se tomen las medidas administrativas co-
ba del lugar de destino final de las jóvenes cap- rrespondientes con relación al local nocturno
tadas para su explotación sexual. denominado "Mimo".
Al respecto, estimo que, oportunamente, de- VI. oficiar a la autoridad correspondiente, a
berá remitirse a la Municipalidad antedicha tes- fin de que se intensifique la búsqueda de la me-
timonio de la presente, a fin de que se tomen las nor C. F.
medidas administrativas correspondientes. VII. fijar la audiencia del día viernes 4 de di-
Octavo: ciembre del corriente año, a las 18:00 horas
para dar lectura a los fundamentos del presente
Finalmente, y en atención a la solicitud del (art. 400, párr. 2°, del CPPN).
Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar
a las autoridades correspondientes a fin de que Se deja constancia que el Dr. Omar A. Digeró-
se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la nimo, participó de las deliberaciones y compar-
aparición de la menor C. F. te los argumentos, pero no suscribe la presente
por encontrarse prestando funciones de Juez de
Así voto.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 83
Cámara Titular del Tribunal Oral en lo Criminal Agréguese el original al expediente, protoco-
Federal N. 2 de la ciudad de Rosario. Con lo que lícese la copia, hágase saber y oportunamente
quedó formulado el Acuerdo que motivó la pre- archívese. José María Escobar Cello. María I.
sente, y fundada la sentencia cuya parte resoluti- Vella. Omar Digerónimo.
va obra a fs. 950/951 de estos autos.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 85
“…en deuda, sin dinero para decidir cuando regresarse a su país, nece-
sitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviar dinero a sus familias,
ejerciendo una actividad estigmatizante, peleadas con sus madres debido
a su trabajo, cualquier idea de libertad se desdibuja – por más que se
encuentren en un lugar sin restricciones físicas – y se palpa claramente la
situación de vulnerabilidad de la que nos habla la ley.”
Que llegó el día 18 de abril a la madrugada y pero las maltrata psicológicamente y toman
mantuvo una charla con U. en la cocina del in- cerveza para olvidarse. Que todas las chicas de
mueble donde éste le dijo que necesitaba tener Paraguay viven allá en una villa y son de extre-
sus papeles en orden para empezar a trabajar y ma pobreza. Que cuando J. la llevó a la policía
que no se asomara al local porque la policía del a ficharse ella le preguntó al policía para qué le
lugar iba a controlar y si la encontraban le clau- servía la ficha y éste le contestó que era para cui-
surarían el local. Que estuvo más o menos tres darla en 25 de Mayo y le preguntó cómo estaba
semanas sin trabajar, lapso en el cual vino con y ella le contestó que odiaba La Pampa y 25, el
U. a esta ciudad y fueron a la ciudad de Buenos Sauzal, el R. y la habitación 2, que pensaba es-
Aires a tramitar la documentación migratoria. caparse y el policía la sacó por la puerta de atrás
Que el día viernes – anterior a la fecha de la de- y después la trajeron a esta ciudad y a J. no lo
nuncia – había salido al salón a trabajar y esa vio más. Que cuando viajó a Buenos Aires por
altura ya sabía que tendría que ejercer la prosti- los trámites no se fue porque no tenía dinero ya
tución para poder pagar las deudas que habían que J. había sacado los pasajes de ida y de vuelta
originado sus papeles, su estadía, sus viajes y y le dio $ 100 para manejarse en Buenos Aires
todo lo que el señor J. le había proporcionado; y el estampillado para el certificado de antece-
que ya anteriormente, en charlas mantenidas, dentes le salió $ 12 (fs. 7/8).
éste le había puesto en conocimiento del traba-
En virtud de lo actuado la Sra. Fiscal Fede-
jo que debería realizar en el local y que consistía
ral formuló requerimiento de instrucción (fs.
en atender clientes en la barra con tragos, como
9/10) y se dispuso librar orden de allanamien-
así también mantener relaciones sexuales a
to respecto del local nocturno “E. R.” sito en…,
cambio de dinero. A esa altura ella se encontra-
Colonia 25 de Mayo, propiedad del Sr. O. J. U.
ba confundida y con muchas ganas de retirarse
(fs. 11/13).
del lugar y solamente quería cancelar lo adeu-
dado para poder irse por lo que accedió a lo que Para diligenciar la medida, la prevención a
le pedían. Que al ser llevada la comisaría para cargo del Subcomisario A. P., Segundo Jefe de
realizar un trámite y al ser entrevistada por el la Brigada de Investigaciones UR-I, y testigos
policía que le tomó la declaración decidió con- civiles requeridos al efecto se constituyeron
tar lo antes relatado (fs. 4/vta.). en el lugar a las 23:30 horas del día 13 de mayo
Al comparecer ante la Sra. Fiscal Federal la de 2009, donde fueron atendidos por J. A. U.,
denunciante agregó que todas las chicas que quien les indicó que el propietario O. J. U. dor-
estaban en el local “E. R.” eran de la misma mía por lo que, una vez en presencia de éste se
zona del Paraguay y tenían entre 18 y 20 años procedió a dar lectura a la orden extendida por
de edad. Que las chicas le dijeron que tenía que este Juzgado.
pagar una cuenta de los papeles, los pasajes y Iniciada la diligencia se dejó constancia de las
su estadía; desde el día que llegó hasta el 9 de condiciones edilicias del lugar y de la presen-
mayo se le hizo un total de $ 1.651; había em- cia de cinco mujeres de nacionalidad paragua-
pezado a trabajar ese día para descontar, trabajó ya que se encontraban en las habitaciones; se
ese día y el domingo y que creía que había he- procedió al secuestro de efectos personales de
cho unos $ 150. Explicó que creía que por chi- la denunciante hallados en las habitaciones. Se
ca U. pagaba unos $ 1000 y que la mujer que la constató que la barra del local poseía estructu-
había enviado a la Argentina llamaba a U. todos ras de madera divisorias, sin puertas, de las cua-
los días reclamándole la comisión pero éste le les dos poseían un cerramiento metálico con un
decía que hasta que ella no empezara a trabajar candado cuya llave se halló en la caja registrado-
no le pagaría. Que el domingo habían ido con ra; dentro de este lugar se hallaron un cuaderno
las chicas al billar del pueblo, que las deja salir que tenía anotaciones en las tres primeras pá-
sin los papeles de radicación los días miércoles, ginas referidas a los nombres de tres mujeres y
sábados y domingos, si salen del boliche el día la descripción de las ganancias y gastos de cada
que no tienen franco J. las multa y entonces una, por lo que se procedió a su secuestro. Se
siempre están endeudadas; que éste no les pega procedió al secuestro de una cámara fotográfi-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 87
ca digital que poseía entre otras fotografías de darse para ver el novio o volver, ella decidió
índole personal fotos de una mujer bailando en volverse. A la semana, cuando estuvo el antece-
el caño ubicado en el centro del local. Se dejó dente volvió a Buenos Aires en colectivo a bus-
constancia que detrás de la barra del local, en car su certificado de antecedentes, cuando vol-
un compartimiento sin ningún cerramiento, se vió al día siguiente vinieron a Santa Rosa hacer
hallaban los certificados de residencia precaria la radicación, se volvieron a 25 y realizaron el
de las mujeres de nacionalidad paraguaya que trámite de la Libreta Sanitaria, que sin la radica-
se encontraban allí, a excepción de una de ellas ción no lo podía terminar. Esto fue el viernes
que había llegado hacía dos días (ver acta de fs. pasado, que fue cuando terminaron con todos
24/26 vta., croquis de fs. 53/54 y fotografías de los trámites. Cuando terminaron la Libreta le
fs. 55/63). dijo “bueno D. lo único que falta hacer es la fi-
A resultas de lo actuado se dispuso la deten- cha en la comisaría”, fueron a la comisaría y el
ción de O. J. U. (fs. 30). comisario de migraciones no estaba y le dicen
“vengan el lunes o martes”, volvieron el martes
II.- Imputación y descargo:
a la tarde a hacer la ficha y después de ahí no la
Se atribuyó a O. J. U. (fs. 73 vta.) “haber aco- vio más, insistió en la Comisaría adonde fue
gido o recibido a mujeres extranjeras mayores con alguna de las otras chicas a ver que le había
de 18 años abusando de su situación de vulne- pasado y no le dieron respuesta alguna. Mien-
rabilidad –las que eran captadas en Paraguay y tras están sin trabajar, esos diez o quince días
enviadas a este país, para lo que el comparecien- que están sin los papeles, les da de comer, les da
te pagaba todos los gastos del traslado y migra- plata para que vayan a hablar por teléfono, les
torios y las recogía a su arribo- a fin explotarlas da plata para que le giren a la familia que es su
mediante el facilitamiento y obtención de pro- mayor obligación en todos los casos y se mane-
vecho económico del comercio sexual que tales jan con la libertad que quieren cumpliendo con
mujeres ejercían en el local de su propiedad de- reglas que hay que cumplir como en todos los
nominado “E. R.”, sito en…, La Pampa. Hecho comercios, de limpieza. Preguntado de qué for-
agravado por haberse cometido en perjuicio de, ma se contacta con las chicas que vienen a tra-
al menos, siete mujeres”. bajar a su local, contestó que hace cinco años
En su descargo manifestó que lo que puede que están viniendo paraguayas a trabajar a su
decir es que ninguna de las chicas está encerra- local – primero estuvo acá- así que hay monto-
da y hace lo que no quiere hacer. Ninguna está nes de chicas que han pasado y se pasan el nú-
obligada a hacer lo que no quiere hacer. Ellas mero entre ellas, o llaman las chicas, o llama la
cuando vienen a trabajar de esto, de prostitutas, madre de las chicas o llama la tía. A veces, lo lla-
saben a qué vienen y nadie las obliga. La única man y le dejan el número y luego el declarante
gente que las obliga a trabajar y a mandar dine- lo llama. Uno se ha criado en otro tipo de fami-
ro es la familia, la mayoría de los casos es la mis- lia y cuesta creer que en la mayoría de los casos
ma madre. Las puertas del local están abiertas, sea la misma madre de la chica la que llama para
pueden entrar y salir cuando quieren, se mane- ofrecer el trabajo de la hija, o las obligan a ir a
jan en taxi, hacen sus cosas. En el caso especial trabajar; a pesar de los años que hace que está
de esta señorita que supuestamente ha hecho en esto todavía le cuesta creer que pasen estas
una denuncia era, justamente, con la que mejor situaciones. Que en este momento todas las
relación ella tenía, por eso se sorprendió cuan- chicas están en su local sin trabajar, se quedaron
do pasó esto porque esta señorita llegó hace solas esperando que vuelva el declarante para
unos quince días del Paraguay. El declarante le poder trabajar, así que si no se van es porque no
llevó personalmente a la Embajada boliviana quieren. Ellas son libres de irse cuando quieren,
porque ella no quería ir sola porque no sabía que la noche del lunes/martes no quisieron tra-
donde era, de ahí de la Embajada tardaban una bajar porque no tenían ganas y les dio la noche
semana en darle el antecedente y ella le dijo que libre, salieron y volvieron tarde alcoholizadas y
tenía un novio en Buenos Aires por lo que le no hubo problema. Por eso esta denuncia que
dijo que hiciera lo que quisiera, si quería que- le hace esta chica lo sorprende totalmente por-
88 Trata de Personas
que es con la que mejor relación tenía del gru- Esto pueden hacerlo cuando quieren, mientras
po. Preguntado por la Sra. Fiscal si en todos los que lleguen a las doce o doce y media que es
casos en que ha recibido chicas del exterior ha cuando se abre la puerta para empezar a traba-
sido de la forma relatada o si hay alguna otra jar. Exhibido que es el cuaderno secuestrado
persona que le manda las chicas, contestó que donde están las cuentas del dinero de las chicas,
en la mayoría de los casos es como relatara an- donde se le hace notar que siempre están en ne-
teriormente. Son las mismas chicas, amigas o gativo nunca pueden irse, contestó que en el
familiares las que llaman para pedir trabajo para cuaderno están en negativo pero en el bolsillo
las chicas. En el 99 % de los casos es un familiar están en positivo, con las propinas que le dan
–la madre, la tía o la hermana– la que llama; los clientes siempre tienen dinero en el bolsillo.
esto es por lo que le manifiestan por teléfono Las pastillas que hay detalladas son unas que
pues desde aquí no puede verificar esto, pero es debió tomar una chica porque no le paraba el
a quien luego las chicas le giran plata que es a un sangrado de su menstruación. Ellas deben pa-
familiar o a la casa donde viven. Preguntado garse todos los gastos porque si no su negocio
por la Sra. Fiscal Federal por la forma en que se no funcionaría; en el local lo único que gastan
realiza el pago del trabajo de las chicas, contestó es en la comida, no pagan luz, gas o alquiler. El
ellas cobran cuando termina la noche lo que hi- caso particular de “T.” por sus características fí-
cieron de baile, lo que hicieran de copas, lo que sicas –es petisita y gorda– nadie quiere acercár-
hicieron de show, se los paga todo esa misma sele pero como era prima de una de las chicas
noche si es que no están borrachas y si están que trabajaba ahí la dejó en el lugar y le pagaba
borrachas les paga al día siguiente cuando des- $ 20 por día para que hiciera la limpieza del lo-
piertan, que es la mayoría de las veces. Los arre- cal, por ahí hizo alguna copa por eso es que tie-
glos que ellas hacen con los clientes para irse ne tan poco anotado, pero la mayoría de las
con ellos luego de que terminan la noche es chicas cancelan su deuda a la semana. Que les
problema de ellas, pero se van afuera. Pregunta- da dinero cuando necesitan y no tienen porque
do por la Sra. Fiscal Federal si ellas no pasan no las va a dejar sin comer o sin dinero para ha-
con los clientes a las habitaciones que hay en el blar por teléfono con la familia. Que el concep-
lugar, según el croquis, contestó que ellas pasan to que la mayoría de la gente tiene de las perso-
ahí con los que quieren pero por lo general ellas nas que, como el declarante se dedican a este
tienen su noviecito. Preguntado si las chicas tie- negocio, es el equivocado. Para el declarante es
nen la documentación migratoria en poder de un negocio como el que hacía antes, de com-
ellas, contestó que la tienen ellas, la cédula la prar y vender vacas, tiene su novia y no se mete
tiene cada una y la radicación la suelen poner con las chicas. El declarante no consume alco-
en una caja que hay debajo de la barra para po- hol ni drogas, su único vicio es el cigarrillo. Las
nerla y sacarla cuando quieran, porque hacen chicas no pueden tomar drogas adentro del lo-
controles periódicos. Preguntada por la Sra. cal, lo que hacen afuera es problema de ellas.
Fiscal Federal qué es lo que se denomina “pase” Justamente, fueron unos clientes con drogas y
dentro de su comercio, contestó que el pase es les empezaron a ofrecer a las chicas y el día que
el arreglo que ellas hacen con el cliente para una llevó a la chica a la comisaria para ficharse se
salida, para tener relaciones sexuales. Pregunta- cruzó a hablar con policía para decirles de esto
do por la Sra. Fiscal cuánto de ese pase le queda y que les informaría detalladamente de la situa-
al declarante, contestó que eso es de ellas, lo ción porque no quiere este tipo de gente en su
que arreglen de eso es de ellas. La ganancia del negocio. El día del procedimiento había llevado
declarante es la mitad de la copa y el gasto de los a una de las chicas a tomar el colectivo porque
clientes. Preguntado si las chicas tienen días fi- quería ir al Paraguay para el día de la madre. Si
jados para poder salir, contestó que el día libre esta chica, la denunciante, hubiera querido irse
es el domingo o el lunes y después cuando se se lo hubiera dicho y se hubiera ido sin proble-
van al pueblo deben estar de vuelta para empe- ma. Advertido de que ella le debía dinero y no
zar la noche a las doce o doce y media de la no- tenía plata para irse, contestó que no le hubiera
che, que se van a un pool que hay en el pueblo. negado que se vaya o darle el dinero para el pa-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 89
saje a Buenos Aires. Que no sería la primera vez pueden creer, el declarante recién las está asimi-
que una chica que llega se va a los dos o tres días lando después de tanto tiempo. Las chicas van
y no le paga los gastos que generó, pero el decla- cambiando de lugar, están unos meses en un
rante no puede retenerlas, son los riesgos del lugar y se van a otro cabaret, van y vienen; por
negocio. Preguntado si las chicas se cocinan en ejemplo, una chica que estaba el año pasado y
el lugar, contestó que sí, que se cocinan en gru- ahora está en Ushuaia lo estaba llamando para
pos según sus afinidades. Que si la Brigada ver cómo estaban las cosas para volver, otra que
tomó fotos podrá verse la cantidad de mercade- estaba se fue a Buenos Aires. En el local paga $
ría que tienen para comer porque no les falta 4000 de alquiler, el año pasado cuando fue lo
nada, la mercadería se la compran ellas con el juntaba en una semana porque la mayoría de la
dinero que ganan y a las que no hacen ganan- gente que trabaja en las empresas petroleras es-
cia, el declarante les da dinero para que com- tán solos y agarran la plata y se gastan la mayo-
pren. Que hace cinco años que está en el nego- ría en bebida, dada su condición social, la bebi-
cio y justo ahora que le falta un poco para salirse da es su plata fuerte. Si está bien o está mal lo
no se va a poner a hacer cosas raras. Que se iba que declaró no lo sabe pero es lo que tiene que
a volver a trabajar en el campo. Que vive las 24 decir porque es la verdad de su situación. Le
horas para el negocio, que como dicen es un gustaría verla a esta chica y preguntarle “D. qué
“Ruso miserable”, no tiene otro gasto que la co- te pasa, me hubieses dicho que te querías ir” y
mida y come una vez al día, se compra pantalo- no terminar todos los trámites de los papeles.
nes cada cuatro años, las zapatillas las usa dos Que todas las chicas deben trabajar con su radi-
años. Esto no es una fiesta para él, tiene un hijo cación y su libreta sanitaria, si no tienen esto no
estudiando que mantener y ahora está preocu- pueden salir al salón a trabajar ya que esto es lo
pado por las chicas que están solas allá, fue un que le exige la Municipalidad para que trabajen
amigo del declarante a ver como están. Después las chicas. El trámite de radicación y libreta, es-
de un tiempo de convivir con las chicas uno se tando todo bien tarda un mes, por ahí si hay al-
empieza a encariñar con ellas, se preocupa si les guna chica que le salen hongos u otra cosa en el
duele el estómago, si están llorando, si les duele pap deben esperar y por ahí se estira una sema-
la cabeza, vive inculcándoles que todo negocio na más. Su comercio está habilitado por la Mu-
para funcionar tiene que ser como una familia, nicipalidad como cabaret...”
que son una familia, si alguna no entiende eso III.- Pruebas colectadas:
bueno. Si no fuera así no estarían las chicas cua- - Denuncia de fs. 4/vta. y 7/8.
tro o cinco meses, o como la que se fue a Para-
-Informe del Equipo de Abordaje a Incidentes
guay que va a volver y con la hermana. Pregun-
Críticos (E.D.A.I.C.) de la Policía de la provin-
tado si el declarante tiene alguna propiedad en
cia de La Pampa (fs. 29).
Santa Rosa, contestó que su casa, en el…….
Estaban viendo con el muchacho que le ayuda - Declaraciones testimoniales de fs. 31/37
allá, la posibilidad de volverse porque allá la si- vta. y 92/113.
tuación está muy mal desde agosto del año pa- - Informe de la Dirección Nacional de Migra-
sado en que se paró todo por la paralización del ciones de fs. 139/147).
precio del barril del petróleo. Preguntado por la - Declaración testimonial de J. Á. O. – propie-
Sra. Fiscal si las chicas que están actualmente tario del inmueble donde funcionaba el local
trabajando en el local en… giran dinero todos “E.R.” (fs. 163/64)–.
los meses, contestó que cuando tienen plata tie-
- Declaración testimonial del Oficial Inspec-
nen que girar dinero, por mes o cada quince
tor W. D. B. H., integrante del E.D.A.I.C. (fs.
días. Lo que no se gastan – porque gastan casi
171/73 vta.).
toda la plata en ropa o bebidas - lo tienen que
girar, es como que tienen una cultura que si no - Declaración testimonial del Subcomisario
le giran plata no pertenecen a la familia, son tan A. R. P. (fs. 174/75).
arraigados o pegados que hacen lo que sea para - Declaración testimonial de la Oficial Inspec-
girarles plata a la familia, hay cosas que no se tor J. M. B. P. F. (fs. 176/77 vta.).
90 Trata de Personas
- Informe del Escuadrón 16 –Clorinda– de que “el R.” estaba habilitado de acuerdo a las
Gendarmería Nacional (fs. 180/206). exigencias municipales, de modo que para que
- Declaración testimonial de R.A.G. (fs. se adecue la figura penal que le es imputada a
214/16 vta). U. según el principio de legalidad, este tiene
que comprender que eligió una acción ilegal.
- Informe de la prestataria de servicio telefó-
Hecho que no se da ni como mero indicio al
nico Claro (fs. 219/233).
atribuirle la gravedad del hecho delictivo por la
- Declaraciones de abono de fs. 244 y 245. que fuera indagado.”
- Documentación reservada en Secretaría. V.- Valoración de la prueba:
- Causa nº 072/09 que por cuerda corre Llegados los autos a este estado, tengo para mí
agregada. que los elementos de cargo reunidos –siempre
IV. Peticiones de la Defensa: en atención a la provisoriedad de la presente
Que a fs. 240 la Defensora del imputado O. J. U. etapa procesal, que ha de ser entendida como
solicitó se decretara su falta de mérito por ausen- de preparación del juicio pleno– resultan su-
cia de prueba respecto de la imputación que se le peradores del descargo ensayado por O. J. U. e
efectuó al momento de recibírsele declaración impiden arribar a la conclusión que propugna
indagatoria y que consistió en “atribuirle la capta- la Defensa.
ción de mujeres extranjeras mayores de 18 años y En primer lugar he de resaltar que ningún vi-
explotarlas en su provecho económico el comer- cio invalida las declaraciones prestadas por las
cio sexual que supuestamente ellas ejercían”. testigos en sede policial pues es claro el artículo
Agrega que “los días que lleva privado de su 184 inc. 1 y 7 del Cód. Proc. Pen. Nac. cuando
libertad desde que se dictó por Ley 23.984 y atribuye a las fuerzas de seguridad la facultad de
sus modificatorias el Código Procesal Penal recibir denuncias e interrogar a testigos, esta-
el fundamento de su modificación fue el res- bleciendo una prohibición absoluta de recibirle
peto de las garantías constitucionales, debido declaración al imputado, lo que no ha sucedido
proceso y defensa en juicio, que en este caso en este caso.
es resolver la restricción de la libertad de mi Por lo demás, no surge de lo actuado que al
defendido con rapidez.” deponer ante la autoridad policial las testigos
“La declaración indagatoria de mi defendi- se hayan encontrado constreñidas o de algún
do en cuanto libertad, disposición, movilidad modo cercenada su libertad, más bien lo con-
y elección para trabajar con el de alternadoras trario se desprende del informe elaborado por
esta ratificado por las declaraciones testimo- el personal del E.D.A.I.C. (fs. 29).
niales brindadas ante V.S. Esta de más decir Sentado ello y con la libertad reclamada por
que sería volver al régimen de la inquisición si la Defensa he de analizar la prueba testimonial
se hiciera valer las declaraciones prestadas por incorporada en autos.
las mismas personas ante la policía ya que se No obstante las diferencias puestas de mani-
entiende teniendo en cuenta la prohibición de fiesto por las testigos con respecto a lo dicho en
declarar ante ellas que viola lo dispuesto en el sede policial y lo manifestado en esta sede que,
Código Procesal cuando establece que el Juez, en su núcleo, se circunscriben a las circunstan-
debe apreciar con libertad los testimonios brin- cias de modo, tiempo y lugar en que realizaban
dados ante él. De modo que cualquier manifes- los “pases” para mantener relaciones sexuales
tación que no sea “libre” que se hubiera docu- con los clientes, como así también a la forma de
mentado por la policía en esta causa es nulo y percepción de las ganancias por tal actividad,
debe excluirse de esta instrucción atento a las surge de las declaraciones recabadas:
garantías constitucionales invocadas”.
1) que O. J. U. era el propietario del local
“Además mi defendido carece de anteceden- denominado “E. R.”, que funcionaba como ca-
tes judiciales y goza de un concepto óptimo”. baret en la zona de….., Colonia 25 de Mayo,
“Del material colectado en este causa obra provincia de la Pampa.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 91
Esta circunstancia, no negada por el impu- ses” con los clientes que concurrían a “E. R.”
tado, resulta además acreditada con el acta de con quienes hacían la “salida” fuera del local, a
allanamiento que da cuenta de que se encontra- excepción de la testigo que depuso a fs. 98 vta.
ba en el lugar y fue identificado como el respon- que reconoció haber realizado “pases” en una
sable; por el testimonio de J. Á. O. (locador del de las habitaciones donde ellas vivían porque
inmueble); y por la copia de la habilitación co- tenía miedo de salir afuera, ello con el conoci-
mercial extendida por la Municipalidad local. miento de U.
2) que allí trabajaban, a la fecha del inicio de Por otra parte, la testigo 1 al preguntársele
las actuaciones, siete mujeres –una de naciona- porqué había dicho a la policía que el fruto de
lidad boliviana, las restantes de nacionalidad su trabajo era 50% para ella y 50% para su pa-
paraguaya–. Esto también aceptado por el im- trón contestó que porque ‘del dinero que gana-
putado al brindar declaración y constatado por ba con los pases sacaba el dinero para pagarle la
el personal policial que efectuó la diligencia de comida a su patrón’ (fs. 96), en igual sentido la
allanamiento dispuesta sobre el local. testigo 3 que refirió que ‘con los pases le pagan
3) que todas las mujeres llegaron a nuestro la comida a J.’ (fs. 99), la testigo 4 al ser pre-
país provenientes de Paraguay, luego de atrave- guntada si de lo que ganaba por los pases debía
sar el Paso Internacional “Clorinda (A) – Pto. darle dinero a U. expresó que ‘a veces le tenía
Falcón (P)”. que dar para que le trajera el inyectable del anti-
conceptivo, a veces se lo compraba él, a veces le
Esto resulta corroborado por el informe re-
daba para la comida’ (fs. 104 vta.).
mitido por el Escuadrón 16 de Gendarmería
Nacional (fs. 180/206). 8) que todas vivían en el lugar, en un sector
aledaño al local “E. R.” y comunicado con éste
4) que el nombrado acompañó a las testigos
por un pasillo; el sector de las habitaciones de
a realizar todos sus trámites migratorios y sani-
las mujeres se comunicaba, a su vez, con aquel
tarios.
donde vivía el imputado.
Ver aquí informe remitido por la Dirección
Sobre las condiciones de estas habitaciones y
Nacional de Migraciones (fs. 139/147).
sus dimensiones, resultan ilustrativas las foto-
5) que todos los gastos de traslado hacia esta grafías de fs. 56/7 y las declaraciones testimo-
provincia y, en particular hasta Colonia 25 de niales de B. H. (fs. 172 vta.), P. (fs. 174 vta.) y P.
Mayo, y los generados por los trámites migrato- F. (fs. 176 vta.).
rios fueron solventados en su totalidad por O. J. 9) que para adquirir sus alimentos y mercade-
U., quien las recibía a su arribo. rías realizaban compras –con su dinero o con
6) que las mujeres debían devolverle el dinero dinero que les facilitaba U.–, con cargo de de-
que él había invertido en tales gastos con el pro- volución.
ducido de su trabajo en el local “E. R.”. 10) que tenían días francos –aunque no hubo
7) que dicho trabajo consistía en hacer “co- acuerdo entre las testigos sobre la forma en que
pas” –beber con los clientes–, “show” –bailar éstos se implementaban– y permiso para salir
para los clientes– y “pases” –mantener relacio- del lugar cuando no se trataba de un día franco
nes sexuales con los clientes–. con cargo de regresar para el horario de aper-
Sobre esta última actividad, las testigos que tura del local.
depusieron en la presente causa refirieron en 11) que cuando salían del local solamente
sede policial que dividían la ganancia con U. llevaban la Cédula de Identidad, no así la do-
(50 y 50), circunstancia que negaron al compa- cumentación migratoria y las libretas sanitarias
recer ante esta sede alegando que el dinero que que, según la mayoría de las versiones, queda-
ganaban por los “pases” era todo de ellas y sólo ban bajo la guarda del “patrón” (U.).
dividían la ganancia proveniente de las “copas” Dadas todas estas coincidencias, aún existen
y los “show”. puntos grises en las declaraciones testimoniales
No obstante, manifestaron acordar tales “pa- referidos todos ellos a la cuestión de los “pases”
92 Trata de Personas
(algunas dijeron realizarlos al cierre del local, la circunstancia de que cuando salieran no lle-
otras que durante el horario de atención al pú- varan su documentación migratoria y sanitaria
blico salían y luego volvían aunque fueron im- (en poder de U. o bajo su dominio detrás de la
precisas cuando se les requirió que explicaran barra del local), pues extranjeras, en un lugar
de qué forma controlaban el tiempo que duraba que no conocían, con una profesión que las ex-
la salida –teniendo en cuenta el precio y tiempo pone a todo tipo de penurias en la calle y por
pactado con el cliente– refiriendo alguna que su la que muchas veces se sienten avergonzadas, e
patrón llamaba al celular del cliente, para luego indocumentadas difícilmente recurrirían a las
decir que eran las chicas las que llamaban a la autoridades para solicitar auxilio.
que salía, fs. 96) y los “francos” (la denunciante Resulta también llamativo que pese a que to-
dijo que las dejaban salir los miércoles, los sá- das refirieran en esta sede que percibían el total
bados y los domingos; la testigo 1 dijo que el de la ganancia por los “pases” con los clientes y
franco lo tenían ‘cuando ellas quieren’, fs. 95; la atento al dinero que dijeron ganar por tal labor
testigo 3 dijo que ‘los sábados, los domingos y no tuvieran disponibilidad monetaria (ninguna
lunes’ aunque dependía de la clientela que fue- tenía dinero para solventarse los pasajes en caso
ra al local, fs. 99 vta.; la testigo 6 manifestó ‘los de querer regresar a Paraguay y debían solicitar-
viernes, sábados, jueves y lunes’, luego se rec- lo al “patrón”; la testigo 1 refirió haber enviado
tificó y dijo ‘jueves, viernes y sábado’ y que en $ 300 a su familia pero debió pedírselos a U., fs.
definitiva ‘no tienen francos fijos y no trabajan 93; la testigo 3 refirió que ‘J. le manda’ dinero
siempre que no haya clientes, si hay clientes tra- a su madre pero después le enseñó a mandar
bajan’, fs. 11/vta.). giros y ella lo hacía, aunque no brindó preci-
Surge, además, de los relatos de las muje- siones sobre la cantidad de dinero que envió, fs.
res que trabajaban en “E. R.” que compartían 98 y 99; la testigo 4 sólo mandó ‘dos frazadas y
una idiosincrasia común: provenientes de ropa para su hijita’, fs. 104 vta.; la testigo 5 re-
familias de escasos recursos, iniciadas en la quirió por adelantado el envío de $ 600 por lo
prostitución siendo menores, apremiadas por que comenzó su labor en deuda).
la situación económica en su país podían tra-
Cobran aquí relevancia los dichos del Oficial
bajar como empleadas domésticas y, a su vez,
Inspector B. H., integrante del E.D.A.I.C. y ca-
ejercer la prostitución, necesitadas de dinero
pacitado en la atención de personas en situación
para sostener a sus familias –la mayoría nume-
de crisis –por las especiales condiciones en que
rosas–, con hijos menores para criar, acepta-
abordó a las testigos, relatadas en su informe de
ban venir a ejercer la prostitución como una
opción para hacer dinero y enviarlo a sus fami- fs. 29– cuando relató lo que escuchó de las entre-
lias, previo a realizar el contacto en Paraguay vistadas al preguntárseles sobre su trabajo en “E.
que las enviaba a trabajar con “J.”. R.”. Así, refirió el testigo que ellas explicaron que
‘dormían en las cuchetas y en la cama individual
Que esta situación no era desconocida por U. tenían las relaciones con los clientes. Cuando
ya que era el encargado de solventar los gastos eran preguntadas sobre si tomaban precauciones
de traslado y trámites migratorios para que las
respecto del contagio de enfermedades de trans-
mujeres pudieran trabajar en este país.
misión sexual eran contestes todas en afirmar
Dichos gastos debían serle devueltos con el que en la pieza cada una hacía lo que quería acor-
producto de su trabajo (prueba de esto es el de a lo que pactaran con el cliente… Cuando se
cuaderno secuestrado y reservado en Secretaría les preguntaba sobre el dinero siempre decían
de donde claramente surgen anotaciones “con- que dividían 50 y 50 con U... Otra cosa que ma-
tables” relativas al debe y haber de tres de las nifestaron que algunas chicas decían que solían
mujeres que trabajaban para él) pero como no escuchar ruidos y entonces se juntaban a dormir
empezaban a trabajar sino hasta que tuvieran su todas en una habitación y, por ejemplo, dormían
documentación acumulaban deuda y quedaban cuatro en una sola cucheta pero sin usar la cama
así atrapadas en un círculo difícil de romper. de una plaza, era como un código de que “donde
Además, no resulta tampoco un dato menor se trabaja no se duerme” (fs. 172 vta./73).
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 93
Esto es coincidente con lo relatado por la Ofi- –que por cuerda corre agregado al presente– en
cial Inspector P. F. cuando refirió que ‘al revisar tanto cuatro mujeres de nacionalidad paragua-
las habitaciones las mujeres comentaban que ya relataron cómo habían sido engañadas bajo
en las cuchetas dormían y en la cama de una promesa de venir a trabajar a la Argentina como
plaza realizaban los “pases” (fs. 176 vta.) y da empleadas domésticas, le fueron entregados los
sentido a la tristemente célebre señal de la luz pasajes y fueron recogidas por J. U. para termi-
roja encendida que observó el Subcomisario P. nar obligadas a prostituirse en “E. R.”, de donde
sobre la puerta de ingreso al sector de las habi- se escaparon con la ayuda de una persona que
taciones (fs. 174 vta.). las llevó al campo y luego a la ruta donde un
A ello se agrega la condición habitacional en camionero las llevó hasta la ciudad de General
que vivían las mujeres que trabajaban en “E. Alvear, Mendoza, donde pidieron ayuda (ver
R.”. Sus habitaciones estaban constituidas por en especial constancias obrantes a fs. 11/22 de
divisiones de ladrillo “pandereta” que forma- la citada causa).
ban paredes que no llegaban hasta el techo; las De lo dicho se deriva que el imputado O. J.
pequeñas dimensiones de las habitaciones no U. recibió y acogió en su local comercial “E. R.”,
permitían más que la colocación de una cama habilitado como cabaret por el municipio de la
cucheta y una cama de una plaza; y no tenían localidad de …, provincia de La Pampa, a mu-
ventanas ni ventilación. Tales divisiones no jeres provenientes de la República de Paraguay
fueron autorizadas por la autoridad municipal aprovechándose de su situación de vulnerabili-
pues surge del plano conforme a obra reserva- dad socioeconómica y familiar, para lo cual sol-
do en Secretaría que cuando éste se presentó en ventaba los gastos de traslado, con la finalidad
el municipio el sector estaba constituido por un de explotarlas mediante el facilitamiento del
solo local; en tal sentido también puede verse ejercicio de la prostitución (art. 4to., inc. c, ley
lo declarado por J. Á. O. (fs. 163 vta./64). De 26.364) actividad que desarrollaban en el lo-
ello se colige, que U. construyó o hizo construir cal “E. R.”, lugar acondicionado para favorecer
las divisiones a sabiendas de su ilegalidad con el contacto de las mujeres con los hombres que
posterioridad a la presentación de los planos allí concurrían – se servían “copas” que integra-
para obtener la habilitación comercial pues, de ban la ganancia del lugar, había un caño colo-
lo contrario, ningún sentido tenía que no las cado para realizar bailes impúdicos por cuya
hubiera declarado. realización también se pagaba a las mujeres y
En este punto voy a detenerme atento a la existían cuatro habitaciones que, a esta altura,
manifestación hecha por la Defensa respecto a estoy en condiciones de afirmar que eran de
que como U. contaba con habilitación comer- “pase”, es decir el lugar donde las mujeres man-
cial de acuerdo a las exigencias municipales tenían relaciones sexuales con sus clientes.
no podía comprender que eligió una acción El conocimiento de U. sobre la situación de
ilegal. No puede, en modo alguno, entenderse vulnerabilidad de tales mujeres aflora en su
que cuando un municipio otorga una licencia propia declaración cuando dice frases tales
comercial ello comprende cualquier actividad como ‘Ellas cuando vienen a trabajar de esto,
ilegal que a futuro pueda realizarse dentro del de prostitutas, saben a qué vienen y nadie las
local habilitado pues ello nos llevaría al absurdo obliga. La única gente que las obliga a trabajar
de admitir que si habilita una clínica convalida y a mandar dinero es la familia, la mayoría de
las prácticas contrarias al arte de curar que cual- los casos la misma madre’, ‘Uno se ha criado
quier profesional desaprensivo pudiera realizar en otro tipo de familia y cuesta creer que en la
o que cuando nos habilita para conducir un au- mayoría de los casos sea la misma madre de la
tomotor nos exime de responsabilidad por los chica la que llama para ofrecer el trabajo de la
accidentes de tránsito que pudiéramos prota- hija, o las obligan a ir a trabajar…’, ‘…es como
gonizar y sus consecuencias penales. que tienen una cultura que sin no le giran plata
A los testimonios reunidos en autos deben no pertenecen a la familia, son tan arraigados
agregarse los obrantes en causa nº 072/09 o pegados que hacen los que sea para girarles
94 Trata de Personas
plata a la familia, hay cosas que no se pueden procesar sin cooperación de las víctimas, quie-
creer…’ (fs. 74 y sgtes.). nes, sin embargo, no sólo carecen de incentivos
En vínculo que el imputado generaba con las de los gobiernos para hacerlo sino que además,
mujeres que trabajaban en el local hacía que és- corren riesgo de ser criminalizadas por el ejer-
tas estuviesen en deuda con él, de una forma u cicio de la prostitución u otros delitos conexos,
otra siempre le debían dinero o debían recurrir a ser deportadas o sufrir represalias de parte de los
él, sea porque tenía la documentación migratoria traficantes” (ob.cit., pág. 345, mi resaltado).
y sanitaria de ellas, sea porque necesitaran dinero “Sabido es que en materia de trata para la pros-
para girar a sus familias o regresar a Paraguay. Así, titución todavía rige en muchas mentes la iluso-
en deuda, sin dinero para decidir cuándo regre- ria idea de la prostituta feliz que pude entrar y
sarse a su país, necesitadas de realizar cualquier salir de la prostitución lucrativa, y se desconoce
trabajo para poder enviar dinero a sus familias, que se trata de víctimas que son vendidas y re-
ejerciendo una actividad estigmatizante, pelea- vendidas como mercaderías. De esta forma, aún
das con sus madres debido a su trabajo, cualquier en la actualidad se sigue gastando energía en la
idea de libertad se desdibuja –por más que se en- discusión sobre el consentimiento de estas per-
cuentren en un lugar sin restricciones físicas– y sonas para ser objeto de estas prácticas, lo cual
se palpa claramente la situación de vulnerabili- permite ocultar el verdadero problema: que no
dad de la que nos habla la ley. se trata de un trabajo pactado en igualdad de
VI.- Calificación legal: condiciones. Es como confundir el consenti-
En forma previa a discernir la calificación le- miento en la violación y en la prostitución. En
gal del hecho atribuido a U. y que fuera analiza- el segundo caso no hay violación porque hay
do en los acápites anteriores, he de permitirme consentimiento en el trato sexual individual,
la licencia de transcribir algunos pasajes de la pero ello no significa que, desde otra mirada,
obra de Javier A. De Luca y Julio E. López Casa- exista un consentimiento libre en prostituirse.
riego (Delitos contra la Integridad Sexual. Ed. Ocurre lo mismo con trabajos denigrantes, con
Hammurabi, 1ra. Edición, 2009) que, entien- los matrimonios serviles, etcétera. Es que se
do, nos ilustran sobre la materia. trata de dos consentimientos distintos: uno es
el de la disponibilidad de tradicionales bienes
Han dicho estos autores que “Se ha sosteni-
jurídicos en igualdad de partes contratantes; el
do que el Título V el Código Penal en el que
otro, el que se da entre una situación global de
fueron insertos los arts. 145 bis y 145 ter, los
explotación humana, en donde quien tiene el
debates parlamentarios y su inequívoco texto,
poder se vale de las necesidades del que no lo
ponen de manifiesto que para constituir delito
tiene (ob. cit., pág. 346, mis resaltados).
las acciones allí descriptas reclaman en primer
lugar, una ofensa al bien jurídico “libertad”. En “… Por ello el foco debe ser puesto sobre
este cometido, las figuras se ocupan de las for- quien explota situaciones objetivamente com-
mas más básicas de agresión, lo fáctico y natu- probadas, sea que las haya generado o que sim-
ral que es reconocido por el Derecho todo, un plemente se aproveche de ellas.
conjunto de cualidades y situaciones indisolu- En general, las víctimas son extranjeras, de
blemente unidas al ser humano, referidas a su países distantes, mantenidas en locales cerrados
autodominio o autodeterminación (ob. cit., y aislados, con sus documentos retenidos, sin
pág. 344/345). ningún tipo de cobertura médica, jurídica o so-
Siguen los autores con que “el tráfico se pro- cial, que pertenecen a clases sociales más bajas,
duce por medio de violencia, fraude o el apro- sin capacidad económica de sus familias para
vechamiento o la provocación de situaciones de presionar a las autoridades a que las encuentren
constreñimiento económico... Se sostiene que y repatrien, y están constantemente amenaza-
la explotación sexual, por ejemplo, es la tercera das y sometidas físicamente por sus captores.
actividad ilícita más rentable del mundo, detrás En muchas sociedades son las mismas familias
del tráfico de drogas y de armas. Se trata de un las que venden a sus hijos o que facilitan su ex-
tráfico de naturaleza subterránea, imposible de plotación sexual por parte de terceros para que
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 95
se conviertan en sostén del hogar. ….Los explo- la” –resueltos el 26-02-2009-; Expte. nº 65.627
tadores los mantienen encerrados, deciden por “Díaz, Alberto Ceferino” –resuelto el 3-03-
ellos qué tipo de servicios sexuales deben prestar 2009–; Expte. nº 65.630 “Toviani, José Luis”
y el modo de hacerlo, la vestimenta, la alimenta- –resuelto el 9-03-2009–; y Expte. nº 65.695
ción, las horas de trabajo, tratamientos médicos, “Fernández, Carlos Alberto” –resuelto el 21-
abortos, y todo lo concerniente a sus vidas, y 04-2009. Todos publicados en la página web
descuentan todas estas provisiones de sus hono- del Centro de Información Judicial).
rarios, con lo cual aumentan sus deudas para con Por ello,
los explotadores….” (ob. cit., pág. 347).
RESUELVO:
Dicho esto, he de concluir en que el hecho
1.- NO HACER LUGAR A LA FALTA DE
atribuido a O. J. U. que he tenido prima facie
MERITO de O. J. U., solicitada por la Defensa.
acreditado conforme lo expuesto en el acápite
anterior encuentra adecuación típica en el delito 2.- DECRETAR EL PROCESAMIENTO
de acogimiento o recepción de mujeres mayores CON PRISION PREVENTIVA (arts. 306 y
de dieciocho años de edad mediando abuso de 312 del Cód. Proc. Pen. Nac.) de O. J. U.,...; en
una situación de vulnerabilidad con la finalidad orden al delito de acogimiento o recepción de
de explotación mediante el facilitamiento y ob- mujeres mayores de dieciocho años de edad
tención de provecho económico de su comercio mediando abuso de una situación de vulnerabi-
sexual (art. 4to. inc. c, ley 26.364), agravado por lidad con la finalidad de explotación mediante
haberse cometido en perjuicio de más de tres el facilitamiento y obtención de provecho eco-
víctimas (art. 145 bis del Código Penal). nómico de su comercio sexual (art. 4to. inc. c,
ley 26.364), agravado por haberse cometido en
VII.- Sobre la prisión preventiva: perjuicio de más de tres víctimas (art. 145 bis
Atento a que la escala punitiva del delito atri- del Código Penal).
buido a O. J. U., que he tenido por acreditado, 3.- MANDAR TRABAR EMBARGO (art.
no permitiría una eventual condena de ejecu- 518 del Cód. Proc. Pen. Nac.) sobre bienes o
ción condicional, estimo que procede disponer dinero de O. J. U. hasta cubrir la suma de pesos
su procesamiento con prisión preventiva, de cien mil ($ 100.000), para lo cual se procederá
conformidad con lo establecido por el art. 312 por la vía incidental.
inc. 1° del Cód. Procesal Penal de la Nación.
4.- DISPONER EL TRASLADO de O. J. U.
Además, para así decidir tengo en cuenta la a la Unidad…del S.P.F., donde deberá quedar
seriedad del delito enrostrado que –conforme alojado a disposición exclusiva de este Jugado
lo ha sostenido nuestra Alzada en numerosos Federal. A tal fin, líbrense los oficios correspon-
precedentes– denuncia algo más que cuenta- dientes.
propismo en la empresa criminal y autoriza a
Regístrese y notifíquese. A tal fin, líbrese cé-
sospechar al menos de una organización de mu-
dula a la Defensa y oficio al lugar de detención
chísima más envergadura, cuya determinación y
del imputado.
desbaratamiento se frustraría absolutamente en
caso de liberarse en este estado al imputado y a Recaratúlese y prosigan los autos según su
que el tiempo transcurrido desde su detención estado.
no aparece como irrazonable ni desproporcio- Pedro V. ZABALA
nado (conf. Cámara Federal de Apelaciones de Juez Federal
Bahía Blanca en Exptes. nº 65.600 “Sanfilippo,
Ante mí:
Vicente”, 65.601 “Polizzi, Luis Alberto”, 65.602
“Sanfilippo, José”, 65.603 “Martínez, Lourdes Iara SILVESTRE
Raquel” y 65.604 “Rivas Dávalos, Jésica Marie- Secretaria
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 97
II
Fines de explotación
“`El autor no sólo debe conocer todos los elementos componentes del
tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concreción poseyendo,
además, como ultraintención el objetivo de someter al sujeto objeto de su
conducta a una de las formas de explotación previstas por el art. 4 de la ley
26364. Es decir que el objetivo de explotación debe se conocido y querido
por el autor´” [cita de Macagno, Mauricio, 66 LL 2008 F; 1252].
“Nos encontramos frente a una figura dolosa, toda vez que únicamente
admite el dolo directo de su autor, el que está constituido por los "fines de
explotación"… Así, se ha expresado que "el autor no sólo debe conocer
todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad
debe dirigirse a su concreción poseyendo, además, como ultraintención el
objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas
de explotación previstas por el art. 4 de la ley 26364" (cita a Macagno,
Mauricio)… Es decir que el objetivo de explotación debe ser conocido y
querido por el autor.”
III
Engaño
“Se tiene dicho que “Engaña” quien falta a la verdad, disimula lo verda-
dero e induce a un tercero a creer en ello. También que “es aquel desplie-
gue que tiende a hacer creer que es verdadero lo falso, sin que se requiera
algún despliegue aparatoso”.
513/vta.) y declaración indagatoria a los encau- Secretaría Penal del Juzgado Federal N. 2 de
sados J. A. N. y H. R. (fs. 489/490 y 492/493). esta ciudad (fs. 731). Asimismo, se fija fecha
Asimismo, se incorporan actas de reconocimien- de audiencia de debate (fs. 823) disponiéndose
to en rueda de personas (fs. 528/533vta.) y de que la misma se ha de realizar a puertas cerra-
careo entre los imputados R. y N. (fs. 538). das (fs. 859/860).
En fecha 06 de abril de 2009, el juez ins- A continuación se admite la declaración testi-
tructor dicta auto de procesamiento con monial de V. N. R. (fs. 872). Contra dicha dis-
respecto a J. A. N., por la presunta comisión posición la defensa de la encartada N. interpo-
del delito previsto y penado en el art. 145 ter ne recurso de revocatoria (fs. 875/878), el que
primer hecho y en el art. 145 bis segundo he- es rechazado (fs. 879/881).
cho del CPen., en concurso real (art. 55 del Finalmente se recibe informe de la Secretaría
mismo Cód.) y convierte en prisión preven- Penal del Juzgado Federal N. 2 y del Juzgado de
tiva la detención que venía sufriendo; y dis- Instrucción de la Octava Nominación de esta
pone falta de mérito con relación a H. A. R., ciudad (fs. 928 y 939/941).
disponiendo su libertad para esta causa (fs.
La audiencia se realiza a partir del día jueves
546/551vta.).
26 de noviembre del corriente año, con la in-
A su turno, se incorpora informe del Registro tervención de los Sres. Jueces firmantes, del Sr.
Nacional de Reincidencia con relación a N. (fs. Fiscal General Subrogante, Dr. Marín I. Suárez
565) y R. (fs. 567/582). Faisal, la Sra. Defensora Pública Oficial Ad Hoc,
Corrida que fuera la vista a la Fiscal Federal a Dra. Mariana Rivero y Hornos y el Sr. Asesor de
tenor del art. 346 del CPPN (fs. 628/636), esta Menores, Dr. Julio Agnoli.
requiere la elevación de la causa a juicio, al en- En la misma, la procesada se abstuvo de pres-
tender que conforme los hechos que describe tar declaración indagatoria y se recepcionó la
y los elementos de prueba que obran en la pre- prueba oportunamente ofrecida, consistente
sente, la conducta desplegada por la encartada en los testimonios de S. M. A., R. A. M., M. del
encuadra en la figura penal prevista por el art. C. H., G. M., G. O. A., V. N. R., D. B., R. M., C.
145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segun-
A., M. F., M. R. C., B. O., E. V., A. M. T., C. B.
do hecho del CPen., en concurso real (art. 55
y J. M. T., al tiempo que el Fiscal desiste de los
del mismo Cód.).
testimonios de E. M. A. y de J. R. R. Díaz, aus-
Seguidamente, se glosa informe técnico reali- piciando con respecto a éste último la introduc-
zado sobre el teléfono celular incautado al em- ción por lectura de la declaración que prestara a
pleado penitenciario, J. M. T. (652/662). fs. 425/426vta. de autos; y se introdujeron por
Finalmente, al no haberse deducido excep- lectura los documentos que obran detallados
ciones ni formulado oposiciones a la elevación en el acta respectiva.
a juicio, el juez interviniente resuelve elevar la Seguidamente, al formular su alegato, el Fiscal
causa a esta sede y extraer copias de la misma a General, mantuvo en su totalidad la postura
fin de formar causa por separado con respecto a acusatoria del requerimiento de elevación a
H. A. R. y J. R. R. (fs. 667). juicio. Luego de narrar los hechos conocidos a
III). Radicada la causa ante este Tribunal (fs. través de la audiencia de debate por medio de
672), se procede a verificar la etapa instructo- los testimonios recabados y los elementos de
ria, se cita a las partes a juicio y se disponen me- comprobación introducidos por lectura, esti-
didas de instrucción suplementaria (fs. 703). mó acreditada la responsabilidad de J. A. N. en
Seguidamente se incorpora examen médico los ilícitos que se les atribuyen y cuyas víctimas
legal de J. A. N. (fs. 714/vta.), al tiempo que el han sido la menor C. F. y V. N. R.
Fiscal General Subrogante ofrece pruebas (fs. Aseveró que en el caso de F., el ilícito se con-
720/721), las que son aceptadas (fs. 722/vta.). sumó mediante engaño y aprovechándose de
A fs. 727/vta. se glosa copia certificada de la la extrema vulnerabilidad y de su condición
partida de nacimiento de C. F. e informe de la de menor; que captó a la misma y la entregó a
102 Trata de Personas
agravante que el Fiscal le endilga con respecto debió dársele la posibilidad de hacerlo por si
a la menor, corresponde la absolución de su misma a los efectos de ser escuchada, si así lo
defendida. considerara necesario.
Subsidiariamente, para el caso de que el Tri- En definitiva, aduce que la resolución es nula
bunal entienda que se ha configurado el dolo de y arbitraria ya que se han afectado las garantías
la figura del art. 145 ter, solicitó se le aplique el constitucionales del debido proceso de su pupila.
mínimo de la pena, sin el agravante y se tenga 2). Al correrse traslado al Sr. Fiscal Subrogan-
en cuenta que se trata de una persona que no te, este manifiesta que no debe hacerse lugar al
cuenta con antecedentes penales. planteo ya que no se evidencia perjuicio para la
No existiendo motivo de réplica, se le conce- defensa y la imputada.
dió la palabra al Sr. Asesor de Menores, quien Asimismo sostiene que la resolución que se
expresó que no corresponde efectuar dictamen impugna ha sido adoptada por la mayoría de
alguno, atento a que la menor C. F. se encuentra los miembros del Tribunal.
ausente. Sin embargo, solicita al Tribunal que li-
Por otro lado, entiende que el art. 6 de la ley
bre los despachos pertinentes a las autoridades
26436 sobre Trata de Personas, le reconoce a
que correspondan, a los efectos que se continúe
la víctima de estos delitos el derecho a prestar
con la búsqueda de la menor y en el caso de ser
declaración y la posibilidad de ser oída y que de
hallada sea derivada a la Subsecretaría de la Ni-
modo alguno existió compulsión en su citación.
ñez y Adolescencia de la Provincia.
Finalmente expresa que se está en presencia
Por último, se interrogó a la imputada sobre
de un planteo novedoso y extemporáneo, toda
su interés en realizar alguna manifestación y se
vez que el decreto que ordena la producción de
declaró cerrado el debate. En consecuencia este
la prueba ha quedado firme sin que haya media-
Tribunal, habiendo finalizado la deliberación
do oposición de la defensa.
prevista en el art. 396 del CPPN, se encuentra
en condiciones de dictar sentencia definitiva en 3). Este Tribunal ha resuelto rechazar, por las
la presente causa, y; razones que a continuación se expresarán, el
planteo nulificatorio esgrimido por la defensa
Considerando:
de la encartada N.
1). En primer término y conforme lo dis-
a). En primer lugar, me avocaré a resolver el
puesto al resolver las cuestiones preliminares
planteo que sostiene que la resolución es nula
introducidas antes del debate, corresponde
por la falta de firma del Dr. Omar Digerónimo.
dar a conocer los fundamentos que llevaron a
este Tribunal a rechazar el planteo de nulidad Dicha circunstancia no se discute, toda vez que
de la Sra. Defensora Pública Oficial promovido el juez de cámara antes nombrado se encuentra
con respecto a la resolución N. 197/09 de fs. cumpliendo, permanentemente, funciones de
879/881 y por la cual se admitió la declaración juez de titular por ante el Tribunal Oral N. 2
testimonial de V. N. R. de la ciudad de Rosario; por esa razón, al mo-
La defensa sostiene la nulidad de esa resolu- mento del dictado de la resolución que ahora se
ción por entender que se ha violado el art. 124 impugna , no le fue posible firmarla.
del CPPN, pues la misma carece de la firma de Sin embargo, al insistirse con el mismo plan-
uno de los jueces intervinientes en la causa, el teo que hoy se trae a esta audiencia por vía del
Dr. Omar Digerónimo, de quien se dice que recurso de Casación interpuesto a fs. 914/923,
no la ha rubricado por encontrarse fuera de la el Dr. Digerónimo ya en la jurisdicción pudo
jurisdicción prestando funciones de juez de cá- conocer los argumentos de la defensa y optó
mara titular en la ciudad de Rosario. por el rechazo a los mismos (ver resolución de
Por otro lado, reitera sus fundamentos respec- fs. 924/vta.).
to de la no admisión del testimonio de la vícti- Asimismo, debo remarcar que la resolución
ma R. y entiende que no correspondía hacerla que se ataca ya contaba con la mayoría del Tri-
comparecer en la forma que se hizo, sino que bunal (por el voto del suscripto y el de la Dra.
104 Trata de Personas
Vella), por lo que el voto del juez restante no iba entrega de su hija a fin de que le hiciera compa-
a alterar lo ya decidido. ñía (a raíz de que su madre había recientemente
Por ello entiendo que la resolución N. 197/09 fallecido) y para realizar tareas domésticas, con
ha sido dictada con respeto hacia los preceptos la promesa de recibir a cambio la suma de cua-
legales vigentes, no verificándose inobservancia trocientos pesos al mes ($ 400) y proveerle ropa
alguna hacia las disposiciones procesales que ri- y comida, a lo que la Sra. A. accedió.
gen la actividad judicial ni perjuicio alguno para En dicha oportunidad, N. le manifestó a A. vi-
las garantías constitucionales del imputado. vir en Santo Tomé y ser maestra. Asimismo, le
b). En segundo lugar, la defensa entiende prometió que regresaría a su hija antes de las fies-
que la resolución N. 197/09 es arbitraria, ya tas de fin de año y le solicitó a la menor que lleva-
que dispuso rechazar el recurso de revocatoria ra consigo su respectivo DNI. Seguidamente N.
interpuesto contra el decreto de la presidencia partió junto a C. F. que portaba una mochila con
del Tribunal que admitió la declaración de V. N. ropas en dirección hacia la ruta 11.
R. (fs. 872). Que ante el no regreso de la menor para la fe-
Al respecto advierto que la defensa no ha cha prometida, su madre decidió radicar el 09
alegado ni ha justificado cual es el perjuicio de enero de 2009, en la sede de la Comisaría de
concreto que la circunstancia de que V. N. R. Coronda, la denuncia respectiva.
declare en esta audiencia, le causa. Es más, ha b). Asimismo se ha probado que A. M. T., do-
admitido expresamente que se trata de un de- miciliada en el barrio Santa M. de Coronda, vio
recho que le compete a la víctima a tenor de lo a C. F. junto a N. el 09 de enero de 2009, en
dispuesto por el art. 6 de la ley 26364 y que de un baile en la ciudad de Barrancas, hecho al que
ninguna manera se hubiese opuesto a que sea me referiré en los parágrafos precedentes.
escuchada por el Tribunal si la misma hubiese
c). También se ha acreditado en el decurso
comparecido voluntariamente.
del debate que C. F. permaneció varios días en
Si bien la defensa discutió la forma en que el la casa de N. hasta el día 10 de enero de 2009,
Tribunal la ha citado, ello no logra conmover oportunidad en la que H. R., “pareja” o amigo
lo decidido, puesto que del texto de esa resolu- de N., egresó de la cárcel bajo la modalidad de
ción, se desprende que su citación se ha hecho salidas transitorias y entregó a la menor a J. R.
en los términos de la ley de Trata de Personas, R., alias “Pollo”, quien fuera su compañero de
de manera tal que si R. no hubiera comparecido pabellón en oportunidad de haber estado dete-
a esta audiencia, el Tribunal se encuentra impe- nido en la cárcel de Las Flores y fue él quien la
dido de hacerla traer por la fuerza pública. condujo, en definitiva, hasta el local nocturno
En este sentido, es dable recordar que del mis- “Mimo”, ubicado en la localidad de América,
mo texto de la resolución surge que la declara- Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Ai-
ción testimonial se desarrollará de conformidad res, en donde fue explotada sexualmente.
a lo previsto en el art. 6 inc. h) de la ley 26364. d) Finalmente se ha acreditado que, en fecha
Por todo lo expresado, entiendo que el plan- 19 de febrero de 2009, luego de varias comu-
teo articulado la Sra. Defensora Pública Oficial nicaciones telefónicas de J. R. R. y C. F. con su
Ad Hoc, debe ser rechazado. hermana R. M. se presentó la referida menor
Segundo: ante el Juzgado de Menores de la Primera No-
minación de esta ciudad, acompañada por la
1.a). Ha quedado acreditado en el debate que
nombrada y dio su versión de los hechos. Se-
el día 18 de diciembre del año 2008, en horas del
guidamente, la menor, fue conducida hasta la
mediodía, J. A. N. se hizo presente en el barrio
casa de la Joven en la que permaneció hasta el
Santa M. de la ciudad de Coronda de esta pro-
día 02 de marzo del corriente año, fecha en la
vincia y luego de haber visitado varias familias
que se escapó por los techos de la institución.
que contaban con hijas menores de edad, con-
currió al domicilio de la familia F. y se entrevistó Se arriba a ello luego de analizar los elemen-
con C. L. A., madre de C. F., a quien le solicitó la tos probatorios colectados en la causa, respecto
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 105
de los cuales debe ponderarse: la denuncia de a la joven que trabajaría en la atención de unas
fs. 1/vta., la investigación policial efectuada por prostitutas en la ciudad de Rosario.
personal de la Comisaría de Coronda (ver fs. Después de realizar unas compras en una far-
188, 193, 253/255, 348/350vta.), la declara- macia, los dos partieron hacia otro inmueble
ción testimonial de C. F., prestada ante el juez ubicado en el Barrio Guadalupe de esta ciudad,
de menores de esta ciudad (fs. 298/299vta), al tiempo que R. recibió una llamada telefónica
las declaraciones testimoniales recabadas en la proveniente de la Comisaría de Recreo a fin de
instrucción (ver fs. 304/306vta. y 479/481), el dar con su persona.
informe de la Casa de la Joven (de fs. 373), las
actas de reconocimiento en rueda de personas b). Asimismo ha quedado probado que en esa
(fs. 528/533) y las declaraciones prestadas en vivienda, R. abusó sexualmente de R. y le mani-
esta sede por S. M. A. y D. B., empleadas poli- festó que si no accedía a sus pedidos se desqui-
ciales con asiento en la ciudad de Coronda, R. taría con su hija. Al día siguiente, una persona
A. M., empleado policial de la URXV, M. del C. le avisó a R. que se estaban efectuando allana-
H. y G. M., psicopedagogas de la Casa de la Jo- mientos en la zona por lo que trasladó a la joven
ven, V. N. R., R. M., hermana de C. F., C. A. y hacia unas escalares ubicadas en la playa.
M. F., padres de la menor, M. R. C., E. V., C. B. Una vez que la policía se retiró del lugar, se di-
y A. M. T., vecinos de la familia F., B.O., madre rigieron nuevamente hacia la finca, R. preparó
de una compañera de la menor y por el de J. M. un bolso y se dirigieron en bicicleta a comprar
T., empleado penitenciario con asiento en la algo de ropa y luego en remís hacia la estación
ciudad de Rosario. terminal de ómnibus de esta ciudad. Allí, le co-
Asimismo, con los informes reservados en municó que irían hacia la ciudad de Rosario.
Secretaría; y que en su materialidad, el Tribunal Al llegar a la citada ciudad, tomaron otro co-
ha tenido a la vista. lectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque
2.a). También se ha probado en el debate que Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto
el día 09 de febrero del corriente año, la encar- en el que R. le dijo a la joven que iba a trabajar
tada J. A. N., siendo las 11:00 hs., concurrió al como prostituta.
domicilio de V. N. R., sito en calle 12 de octubre c). También ha quedado probado que una
y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreció, vez en Trenque Lauquen y luego de dos horas y
ante la presencia de su madre, realizar tareas media de viaje, arribaron, en horas de la noche,
domésticas en una casa de familia a cambio de a la localidad de América, Partido de Rivadavia,
la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), Provincia de Buenos Aires, lugar en el que se
ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la encuentra el local nocturno “Mimo”, también
condición de que llevara su DNI. conocido como “El quincho”. Antes de arri-
R. aceptó la propuesta de N. y se dirigieron, bar al mismo, R. le indicó a R. que le envíe un
a pie, hacia una casa ubicada en el Barrio Ca- mensaje de texto a una persona conocida como
baña Levia de esta ciudad. Luego de recibir un “Turca”, quien a la postre identificaría como C.
llamado telefónico, fueron hasta la estación de F., quien se encontraba en el referido lugar jun-
servicios ubicada frente al Hospital Psiquiátri- to a otras seis o siete mujeres.
co, en la que las esperaba la persona para quien d). Asimismo surge acreditado que C. F. le
iba a trabajar, identificada como J. R. R., el que manifestó que conocía a N., ya que ella la había
se encontraba junto a otra persona a bordo de ido a buscar para trabajar de empleada domés-
un automóvil. tica, padeciendo la misma situación de engaño
La encartada le indicó a R. que subiera al ve- que ella; además, la menor, le manifestó que es-
hículo manifestándole que ella lo haría en unos taba enamorada de R. y que prefería estar con él
instantes pero, sin embargo, no lo hizo y se reti- antes que con su familia.
ró del lugar. R. por su parte subió y fueron has- e). Otra circunstancia que ha sido probada es
ta una vivienda ubicada en Aristóbulo del Valle. que R. recibió un llamado telefónico que le aler-
En esa oportunidad, el nombrado le manifestó taba que debía regresar a la ciudad a C. F. porque
106 Trata de Personas
las cosas estaban complicadas y así lo hizo. reintegrada a su hogar en la fecha estipulada.
Luego, en un descuido del dueño del local, Así las cosas, se pudo establecer en el debate
cruzó la calle y desde un comedor ubicado fren- que el verdadero propósito de J. A. N. fue ob-
te a “Mimo”, llamó telefónicamente a personal tener mediante engaño el consentimiento de
policial, quien luego de unos minutos la recogió A. (que era quien tenía la verdadera autoridad
y en la Comisaría les explicó lo sucedido; hasta sobre la menor, ya que su padre se encontraba
que una comisión de Santa Fe la trajo de regre- ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y
so a Santa Fe. J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provin-
Para arribar a tales conclusiones se han ponde- cia con el objeto de ser explotada sexualmente,
rado las declaraciones testimoniales prestadas sacando provecho de la situación de vulnerabi-
durante la instrucción y en esta audiencia por V. lidad en la que se hallaban inmersa.
N. R. (glosadas a fs. 304/306vta. y 479/481), Asimismo, no me quedan dudas que la encar-
G. O. A., empleado policial de la División Espe- tada obró en todo momento con conocimiento
cial de Trata de personas del Depto. Jud. (D 5) de las acciones que desarrollaba y de los medios
de la provincia de Santa Fe, el informe policial que empleaba con el objeto de lograr la ulterior
de fs. 242/247 y las actuaciones policiales la- explotación de la menor.
bradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir Por todo ello, deberá responder como autora
de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). penalmente responsable del hecho que hoy se
Tercero: le endilga.
Encontrándose probados los hechos, de b). Con respecto al hecho que ha tenido como
acuerdo a lo expuesto en el considerando pre- víctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas
cedente, corresponde entrar al análisis de la au- conclusiones.
toría de los mismos. Así ha quedado acreditado que el día 09 de
a). En primer lugar, me referiré al hecho que febrero del corriente año, la encartada N., sien-
ha tenido como víctima a la menor C.B.F. do las 11:00 hs., concurrió al domicilio de la
Durante el debate ha quedado acreditado sin nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y
hesitación alguna que J. A. N. se hizo presente 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreció
el 18 de diciembre de 2008, en horas del me- ante la presencia de su madre , realizar tareas
diodía, en el Barrio Santa M. de la ciudad de domésticas en una casa de familia a cambio de
Coronda y luego de haberse entrevistado con la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400),
M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requirió la ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la
compañía de alguna de sus hijas adolescentes , y condición de que llevara su DNI.
ante sus respectivas negativas dio con el domi- Es decir que N., valiéndose del mismo “modus
cilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. operandi” utilizado para con la menor F., obtuvo
En la entrevista, N. le manifestó, engañosa- mediante engaño el consentimiento de V. N. R.
mente, a A. que necesitaba la compañía de su hija para tales fines, cuando en realidad su finalidad
ya que recientemente había fallecido su madre y era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior tras-
para la realización de tareas domésticas, con la lado a otra provincia y explotación sexual.
falsa promesa de recibir a cambio un sueldo de Advierto también, con respecto a este hecho,
cuatrocientos pesos, ropa y comida. Asimismo, que la encartada actuó en todo momento, con
falsamente, le dijo estar domiciliada en Santo pleno conocimiento de las acciones realizadas,
Tomé, ser maestra y tener una fábrica de trapos consciente de las acciones y los medios que uti-
de piso, al tiempo que le prometió que regresaría lizaba para la consecución de los fines espúreos
a la menor antes de las fiestas de fin de año. de explotación.
En ese estado de cosas, A. acordó con la en- Por ello, debe ser considerada autora penal-
cartada la entrega bajo la condición de que mente responsable de este hecho que también
llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue se le atribuye.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 107
atribuido a N., ha quedado probado que luego de la ciudad referida, el día 18 de diciembre de
de obtener la aprobación de A., la encausada se 2008 y que antes había activado la ubicada en la
marchó con la menor en dirección hacia la ruta localidad de Desvío Arijón, lo que les permitió
11. Al respecto, en la audiencia de debate, M. R. determinar que N. había venido desde Santa Fe
C., E. V. y C. B. (personas domiciliadas en el Ba- y con dirección de norte a sur.
rrio Santa M. de Coronda), fueron coinciden- Lo narrado por las personas que depusieron
tes en señalar que vieron pasar en esa dirección en el debate y las conclusiones del informe alu-
a C. (quien portaba una mochila) junto a una dido, me permiten inferir que el día de la des-
mujer de cabello rojizo, de contextura robusta aparición de la menor, N. se comunicaba tele-
y petisa (características fisonómicas que coinci- fónicamente con R., a quien le iba informando
den plenamente con las propias de N.). acerca de las novedades y los pasos que estaba
A mayor abundamiento, no puedo dejar de dando en el reclutamiento de jóvenes.
mencionar que las declarantes también men- Todo ello me permite concluir que N. tenía
cionaron que esa misma persona que vieron como único horizonte la captación mediante
pasar junto a C., se había entrevistado antes engaño de personas de sexo femenino de cor-
con cada una de ellas, oportunidad en la que les ta edad, para su entrega y ulterior explotación
preguntó si tenían hijas mujeres de corta edad sexual, logrando su cometido cuando se topó
(de entre 13 y 15 años) para que le hagan com- con C. F.
pañía y efectúen tareas domésticas, a cambio de
Así, surge del debate que una vez que N. se
un sueldo, ropa y comida.
hizo de la menor, permaneció con ella hasta su
De acuerdo a la declaración de estas personas entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha
también surgió acreditado que N. contaba con 10 de enero de 2009.
un teléfono celular en el que recibió llamados
de una tercera persona. Ello también fue corro- Ello se corrobora al referirnos al hecho ocu-
borado por C. A., quien expresó que cuando se rrido un día antes (el 09 de enero del corriente
encontraba hablando con la encartada, le sonó año), que arroja certeza acerca de que la menor
su teléfono celular y que ella le dijo “me están se encontraba con la encausada padeciendo lo
hablando por trabajo”. que se ha dado en llamar dentro del delito de
trata de personas, el “ablande”, a través del cual se
Asimismo, merced al testimonio de E. V. se
intenta doblegar a la víctima para que acepte su
pudo conocer que N. le había dejado anotado
situación antes de llegar al lugar de explotación.
su número de teléfono celular; número telefó-
nico que fuera aportado posteriormente a las De acuerdo al testimonio brindado en el de-
autoridades policiales de la Comisaría de Co- bate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio
ronda quienes, luego de una prolija investiga- donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer
ción, pudieron llegar hasta la encartada y pro- que la misma estuvo junto a N. en un baile en
ceder a su arresto (ver lista sábana de llamadas la localidad de Barrancas, localidad cercana a la
obrante a fs. 253/255 de autos). ciudad de Coronda; la declarante expresó que
El informe mencionado es relevante, ya que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera
da cuenta que J. A. N., durante el día del hecho, diciéndole que la conocía y que la sacara del lu-
recibió en su teléfono (abonado N. (...)) cuatro gar. Asimismo, que luego del baile en el que las
llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 horas habían obligado a tomar alcohol y pastillas , las
provenientes del abonado (...), que era el núme- llevaron a una casa en donde cuatro hombres
ro de plataforma desde donde H. R. al que me intentaron abusar sexualmente de ellas.
referiré luego realizaba llamadas desde la cárcel Lo dicho se abona con la declaración prestada
de Las Flores, lugar donde estaba detenido. por T. durante la instrucción (ver fs. 477/478)
A lo reseñado también puedo añadir lo ex- quien al relatar el episodio manifestó “... la se-
puesto por la Comisario a cargo de la Comisaría ñora nos decía a mi y a ‘Cacha’ que debíamos
de Coronda, S. A., quien sostuvo que el teléfono practicar, que lo hagamos, mientras los varones
celular que usaba la encartada, activó la antena nos querían poner el pene en la boca”.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 109
El día 10 de enero del corriente año entra en Cilleruelo, Alejandro; LL, 25/06/08,1).
escena, la figura de H. A. R., “pareja”, novio o b). En segundo lugar, me avocaré al estudio
amigo de la encausada, quien se encontraba de- del elemento subjetivo del tipo penal del art.
tenido en la cárcel de Las Flores y bajo el régi- 145 ter, inc. 1 del CPen.
men de salidas transitorias.
En este sentido, nos encontramos frente a una
Su vínculo con la encausada ha quedado es- figura dolosa, toda vez que únicamente admite
tablecido merced al testimonio del empleado el dolo directo de su autor, el que está constitui-
penitenciario J.T. (por entonces prestando ser- do por los “fines de explotación”.
vicios en la cárcel citada y en el pabellón en el
Así, se ha expresado que “el autor no sólo
que se encontraba R.), ya que en el debate ma-
debe conocer todos los elementos componen-
nifestó que R. se comunicaba con N. a través de
tes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe
su teléfono celular, y que él se lo facilitaba para
dirigirse a su concreción poseyendo, además,
formularle pedidos a la encausada y para que le
como ultraintención el objetivo de someter al
mueva sus papeles.
sujeto objeto de su conducta a una de las for-
En la audiencia, T. expresó que N. visitaba a mas de explotación previstas por el art. 4 de la
R. en la cárcel; que figuraba como “amiga” en ley 26364” (“Algunas consideraciones sobre los
la lista de sus visitantes pero que en realidad, nuevos delitos de trata de personas con fines de
era su novia. Asimismo, manifestó desconocer explotación (arts. 145 bis y 145 ter del CP)”;
los números telefónicos a los cuales llamaba Macagno, Mauricio; Suplemento Penal 2008
o mandaba mensajes de texto (como ocurrió noviembre; 66 LL 2008 F; 1252).
el día del hecho a las 08:58 hs.; ver fs. 254) y
Es decir que el objetivo de explotación debe
sostuvo que si no los contestaba, lo llamaban.
ser conocido y querido por el autor.
Finalmente, afirmó que N. llamó varias veces a
su teléfono. Para probar la explotación sexual a la que
fue sometida la menor F., ha sido relevante el
Fue así que, en una de esas salidas transito-
testimonio prestado por V. N. R., quien en el
rias, R. concurrió al domicilio de N., se llevó a
debate sostuvo que C. se encontraba en el local
la menor y se la entregó a J. R. R., alias “Pollo”,
nocturno antes referido y que le manifestó que
a quien conocía en virtud de haber estado de-
había llegado allí luego de que N. la captara bajo
tenidos juntos en el establecimiento carcelario
la falsa promesa de la realización de tareas do-
antes nombrado.
mésticas. Enfáticamente dijo: “le hizo el mismo
A partir de ese día, la menor, ya doblegada cuento que a mí”.
totalmente, pasó a estar bajo el control de R.,
Por ello, puedo afirmar sin hesitación alguna
quien la “transportó” por diferentes lugares del
que N. obró con conocimiento de las acciones
país hasta llegar a la localidad de América, par-
que desarrollaba, de los medios que para ello
tido de Rivadavia, provincia de Buenos Aires,
empleaba y de que lo hacía con el fin de que la
lugar escogido para el desarrollo de su “explota-
menor F. fuese sometida a explotación sexual.
ción” sexual en el local nocturno “Mimo”, tam-
bién conocido como “El quincho”. Es decir que entregó a la menor en forma vo-
luntaria y deliberada, ocultando a sus progeni-
El “transporte” y la “explotación” configuran
tores el verdadero destino que había escogido
dentro del delito de trata de personas, dos hi-
para su hija.
tos fundamentales. El transporte “es un paso
imprescindible pues se capta en una región De allí que N. no haya puesto en conocimien-
para explotar en otra; con ello se busca dejar to de aquellos la circunstancia de la supuesta
a las víctimas en absoluta indefensión siendo fuga de la menor de su vivienda, teóricamen-
los delincuentes su único vínculo”. La explota- te producida en el mes de enero, haciéndolo
ción, por su parte, “constituye la actividad que recién un mes después, en oportunidad de ser
reporta el beneficio económico para el tratan- detenida por el personal policial.
te” (“Trata de personas para su explotación”; Por otro lado, también surge probado en autos
110 Trata de Personas
que R. mientras tuvo retenida a F. en la locali- do que N. se hizo presente, el día 09 de febrero
dad de América se comunicó telefónicamente del corriente año en horas de la mañana, en la
con su hermana mayor, R. M., la que en el de- vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de
bate aseveró que habló con el referido “Pollo”, la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma
quien le ordenó que retirara la denuncia porque de proceder similar a la que tomara con respec-
de lo contrario, se iba a llevar a C. muy lejos. to a C. F., captó la voluntad de V. N. R.
Asimismo, que fue con él, con quien concertó Para alcanzar su cometido, ha quedado proba-
la entrega de C., hecho que sucedió en la sede do que la encartada se valió de un engaño y de
del Juzgado de Menores de esta ciudad, el día una falsa promesa, toda vez que le propuso rea-
19/02/09 (ver fs. 298/299vta.). lizar tareas domésticas en una casa de familia a
Finalmente quiero precisar a tenor de lo ex- cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes
presado precedentemente que en el caso de C. ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y
se hacen presentes las consecuencias que provo- bajo la condición de que llevara su DNI.
ca en las víctimas este tipo de delitos, constitui- En la audiencia de debate, R., manifestó que
das por su “despersonalización” y el menoscabo aceptó la propuesta porque necesitaba trabajar
de su dignidad. Estas lamentables secuelas fue- ya que la situación económica en su casa era
ron puestas de manifiesto por R. M., quien en la complicada, lo que habla a las claras de la hu-
audiencia dijo que el día del reencuentro con su milde condición en la que se encontraba y de la
hermana advirtió “que era otra”. “situación de vulnerabilidad” en este caso, social
En base a todo lo expuesto y en atención a lo o económica en la que se encontraba, la que fue
dispuesto en la Convención de los Derechos aprovechada hábilmente por la encartada.
del Niño, el Protocolo para prevenir, reprimir y Asimismo expresó que luego de haberse diri-
sancionar la Trata de Personas, especialmente gido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaña
de mujeres y niños, la Convención de la ONU Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda
contra la delincuencia organizada transnacio- de la encartada, teniendo en cuenta que allí se
nal (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de domicilia) y que luego de que N. recibiera un
Trata de Personas, no cabe otra solución al caso llamado telefónico a su celular, fueron hasta la
que subsumir los hechos en la figura, prevista estación de servicios ubicada frente al Hospital
en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. Psiquiátrico, en la que las aguardaba la persona
2). En lo referente al hecho que tuvo como para quien iba a trabajar, identificada como J. R.
víctima a V. N. R. estimo que el mismo debe R., quien se encontraba junto a otra persona a
ser encasillado en el tipo penal previsto en el bordo de un automóvil.
art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley Seguidamente N., a través de otro ardid enga-
26364), es decir trata de personas de personas ñoso, le indicó a R. que subiera al vehículo, ma-
mayores de dieciocho años de edad, coinciden- nifestándole que ella lo haría en unos instantes;
te con el que ha seleccionado el Fiscal General dicha circunstancia no ocurrió ya que la encau-
Subrogante en la discusión final del debate. sada se retiró del lugar. R., por su parte, ingresó
Adelanto, antes de entrar al estudio de los ele- al automóvil y desde allí se dirigieron hasta una
mentos del tipo penal señalado, que en el caso vivienda ubicada en Aristóbulo del Valle. En
también surge sin lugar a dudas que la encau- esa oportunidad de acuerdo al testimonio de
sada N. dolosamente captó, mediante engaño y R. el nombrado le manifestó a la joven que tra-
sacando provecho de su situación de vulnerabili- bajaría en la ciudad de Rosario, en la atención
dad, la voluntad de R., con el objeto de entregar- de unas prostitutas.
la a J. R. R. para su ulterior explotación sexual. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar
a). Primeramente, haré referencia a los ele- encontrándose vulneradas su libertad indivi-
mentos objetivos que se hallan reunidos en la dual y dignidad personal.
figura legal mencionada. Estas circunstancias se acreditan con el in-
En este orden de ideas, ha quedado acredita- forme policial incorporado a estos obrados a
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 111
fs. 242/245, suscitado luego de la denuncia se encontraba en el lugar a los mismos fines.
que la madre de la víctima hiciera ante la falta Como se puede ver, el lugar de explotación
de regreso a su hogar y con la declaración tes- que R. eligió se encuentra ubicado a cientos
timonial prestada en el debate por el empleado de kilómetros del domicilio de la víctima, ello
policial G. O. A., Jefe de la División Especial de obedece a todas luces al siniestro objetivo de
Tratas Personas del Dpto. Judicial (D 5) de la aislar al sujeto pasivo del delito de sus familiares
Pcia. de Santa Fe. y allegados a fin de que no pueda contar con su
Luego se trasladaron a la vivienda de R. ubi- auxilio y contención, quedándole como único
cada en el Barrio de Guadalupe y allí a modo vínculo a recurrir, la persona del tratante.
de “ablande” abusó sexualmente de R. y le ma- b). Seguidamente, me avocaré al estudio del
nifestó que si no accedía a sus peticiones se des- elemento subjetivo del tipo penal del art. 145
quitaría con su familia, con el fin deliberado de bis del CPen.
doblegar su voluntad.
En este sentido, corresponde traer a colación
También ha quedado acreditado que R. retuvo los argumentos vertidos al tratar el mismo ele-
el DNI de la víctima. Al relatar esta situación en mento en el hecho cometido en perjuicio de la
la audiencia, R. dijo que en un momento tuvo la menor F., pues nos encontramos frente a una
oportunidad de escaparse pero que no lo hizo figura dolosa que únicamente admite el dolo
porque su captor tenía el DNI en su poder. directo de su autor, el que está constituido por
Al respecto la doctrina ha manifestado que los “fines de explotación”.
uno de los mecanismos de coerción utilizados Con respecto al hecho bajo examen, advierto
por el tratante durante el período de captación sin hesitación alguna que N. también obró con
de la víctima de este delito, está dado por “el ais- cabal conocimiento de las acciones que desa-
lamiento y la confiscación de sus documentos; rrollaba, de los medios que para ello empleaba
esa es la circunstancia por la que la persona que y de que lo hacía con el único fin de que V. R.
atraviesa este difícil trance no se escapa” (“Tra- fuese sometida a explotación sexual.
ta de personas para su explotación”; Cilleruelo, De conformidad al testimonio de la vícti-
Alejandro; LL, 25/06/08,1). ma puedo concluir que aquella fue explotada
Asimismo, durante el decurso del debate, se sexualmente en el local nocturno antes citado,
ha corroborado que R., luego de eludir un alla- toda vez que R. la coaccionó para que trabaje
namiento dispuesto por la justicia provincial de prostituta, bajo la amenaza de que si no lo
y de ocultar a R. en las escalinatas que se en- hacía, se iba a desquitar con su hija. Asimismo,
cuentran en la playa de Guadalupe a la vera de le dijo que tenía que hacerlo porque los gastos
la laguna Setúbal, se encaminó a transportar a la ya se habían hecho y que debía ser su mujer.
misma hacia su lugar final de explotación. Esta penosa situación duró hasta que ella
En esa empresa, R. condujo a R. hacia la es- pudo escapar del lugar, dando aviso a personal
tación terminal de ómnibus de esta ciudad, en policial y labrándose a posteriori las actuaciones
donde le comunicó que irían hacia la ciudad de judiciales que obran glosadas a fs. 427/473.
Rosario. Luego, desde esa ciudad, tomaron otro En base a lo expuesto, el Protocolo de Pa-
colectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque lermo antes mencionado y la ley N. 26364 de
Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto en Trata de Personas, no cabe otra solución al caso
el que R. le hizo saber a la joven que iba a trabajar que subsumir el presente hecho en la figura,
a tener que trabajar como prostituta. prevista en el art. 145 bis del CPen.
Con posterioridad, partieron hacia la localidad 3). En conclusión, la calificación legal que co-
de América, partido de Rivadavia, provincia de rresponde asignar a los hechos de la causa es la
Buenos Aires, lugar donde la víctima sería explo- sustentada por el Sr. Fiscal General Subrogante
tada sexualmente en el local nocturno “Mimo”, al momento de formular los alegatos, es decir,
también conocido como “El Quincho”, en don- Trata de Personas menores de dieciochos años
de tuvo la oportunidad de conocer a C. F., quien (art. 145 ter, inc. 1 del CPen.), hecho cometido
112 Trata de Personas
en perjuicio de C. F., en concurso real (art. 55 del Al respecto, estimo que, oportunamente, de-
CPen.) con el delito de Trata de Personas mayo- berá remitirse a la Municipalidad antedicha tes-
res de dieciochos años (art. 145 bis del CPen.), timonio de la presente, a fin de que se tomen las
hecho cometido en perjuicio de V. N. R. medidas administrativas correspondientes.
Quinto: Octavo:
En razón de lo hasta aquí expuesto, sólo resta Finalmente, y en atención a la solicitud del
señalar la sanción penal a la que a mi juicio se ha Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar
hecho pasible la encausada, siempre teniendo a las autoridades correspondientes a fin de que
en cuenta las pautas individualizadoras de los se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la
artículos 40 y 41 del CPen. aparición de la menor C. F.
Atento a la mismas, y teniendo en cuenta que Así voto.
se trata de una persona que carece de antece- La Dra. Ivón Vella adhiere por idénticos argu-
dentes condenatorios lo que se juzgará como mentos al voto precedente.
atenuante, estimo equitativo la imposición de la
Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve:
pena de diez años de prisión, con más la acceso-
rias del art. 12 del CPen. I. Condenar a J. A. N., cuyos demás datos de
identidad obran precedentemente, como auto-
Sexto:
ra responsable del delito de Trata De Personas
Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. (artículo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.)
530 del CPPN, deberá imponerse a la conde- dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del
nada el pago de las costas procesales y ordenar CPen.), a sufrir la pena de diez años de prision,
que por Secretaría se lleve a cabo el cómputo de con más las accesorias del art. 12 del CPen.
la pena impuesta. II. Imponer a la condenada las costas del jui-
Séptimo: cio, y en consecuencia el pago de la tasa de jus-
a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal Gene- ticia que asciende a la suma de pesos sesenta y
ral Subrogante solicitó al Tribunal se remita al nueve con setenta centavos ($69,70), intimán-
Servicio Penitenciario de esta Provincia, testi- dola a hacerlo efectivo en el término de cinco
monio de la declaración testimonial prestada (5) días bajo apercibimiento de multa del cin-
en este juicio por el empleado penitenciario J. cuenta por ciento (50%) del referido valor, si
M.T., a fin de que se tomen las medidas admi- no se efectivizare en dicho término.
nistrativas que correspondan. III. ordenar que por Secretaría se practique
Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el cómputo legal, con notificación a las partes
el testigo T. durante el decurso de la audiencia, (art. 493 del CPPN).
entiendo que previo a resolver el presente pedi- IV. diferir el tratamiento del pedido efectua-
do debe solicitarse informe al Servicio Peniten- do por el Sr. Fiscal General Subrogante de remi-
ciario de la Provincia para saber si ha llevado a sión del testimonio de la declaración prestada
cabo un sumario administrativo con respecto al en este juicio por J. M. T. al Servicio Peniten-
nombrado y vinculado a esta causa. ciario de esta Provincia, hasta tanto se libre in-
b). Asimismo el representante del Ministerio forme al mismo a fin de conocer si el nombrado
Público Fiscal peticionó la remisión a la Muni- ha sido pasible de un sumario administrativo
cipalidad de la ciudad de América, Partido de vinculado a esta causa.
Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia V. remitir, oportunamente, copia íntegra de
íntegra de la sentencia dictada en estos autos, la sentencia dictada en estos autos a la Muni-
a fin que se tomen las medidas administrativas cipalidad de la ciudad de América, Partido de
correspondientes con relación al local noctur- Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de
no denominado “Mimo”, toda vez que se trata- que se tomen las medidas administrativas co-
ba del lugar de destino final de las jóvenes cap- rrespondientes con relación al local nocturno
tadas para su explotación sexual. denominado “Mimo”.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 113
IV
Consumación y continuidad del delito
V
Concursos y diferencias con otras
figuras típicas relacionadas
“Un análisis integral de la ley 26.364 y los diferentes tipos penales que
la misma incorpora al Código Penal de la Nación nos llevan a sostener que
aquellos castigan diferentes conductas que tienen lugar en una etapa pre-
via a la explotación propiamente dicha, por lo que, cuando el autor supera
ese estadio y, a través de su accionar, concreta la finalidad antes aludida,
esta norma quedará desplazada por aquella que corresponda, de acuerdo
al tipo de explotación de que se trate”.
La reserva de identidad de los testigos -que yor virtualidad los principios de contradicción
fueron individualizados con los números 1 a 4- e inmediación.
ordenada en el caso bajo estudio se evidencia Debe recordarse, en lo relativo a la actividad
razonable y suficientemente fundamentada. probatoria llevada a cabo durante la instruc-
En efecto, los argumentos desarrollados por ción, que “los elementos que allí se reúnan no
el Magistrado de grado en el auto recurrido, en sirven para fundar una condena, que sólo pue-
cuanto a la necesidad de resguardar la integridad de ser fundada en los actos del debate poste-
física de quienes brindaron su testimonio en este rior” (Maier, Julio E., “Derecho Procesal Penal.
proceso, tornan a la medida adoptada, ajustada I. Fundamentos”, Editores del Puerto S.R.L.,
a derecho. Adviértase que los cuatro testigos Buenos Aires, 2002, pág. 452).
han expresado, en reiteradas ocasiones, el serio De modo concordante con lo expuesto, esta
temor que les generaban los autores de los he- Sala ha sostenido anteriormente que “El res-
chos aquí investigados, y el miedo que padecían guardo de la identidad del testigo no se con-
a sufrir represalias, como consecuencia de haber sidera contrario a las normas constitucionales
prestado declaración en estas actuaciones. en vistas del interés público y de seguridad,
No puede soslayarse, por otro lado, que en el valorándose además el estadio procesal en que
marco de esta investigación debió encomen- se encuentra el proceso -instrucción-, sin que la
darse a la Gendarmería Nacional la asignación determinación de las personalidades se advierta
de una custodia personal a los Dres. Alejandro en esta etapa como esencial para la resolución
Cilleruelo y María Luján Robles -Juez y Secre- de la causa o para decidir acerca de su validez,
taria, respectivamente, del Juzgado Nacional en ni comprometa la preparación de la defensa o
lo Criminal de Instrucción nº 10-, la cual sub- sus eventuales cursos de acción, ni la posibili-
siste a la fecha, en virtud de que ambos afirma- dad de confrontación o interrogación oportuna
ron haber recibido amenazas vinculadas con los de los testigos” (C.C.C.F., sala I, 6/7/01, Salvia,
sucesos pesquisados. Ángel, reg. 529)
El artículo 79 del Código Procesal Penal de la IV.
Nación incluye, dentro de la enumeración de Ahora bien, habiendo analizado detenida-
los derechos que asisten a los testigos, el dere- mente las constancias obrantes en autos, los
cho a la protección de su integridad física y mo- suscriptos concluimos que las probanzas incor-
ral, y la de su familia. Fue, precisamente, con el poradas al legajo resultan suficientes para tener
objeto de garantizar adecuadamente esos dere- por acreditada la materialidad de los hechos
chos que se ha decidido reservar su identidad. investigados.
A lo expuesto debe agregarse que la medida Se ha comprobado que en la finca ubicada en la
-de carácter excepcional- dispuesta en estas ac- calle (...) de esta ciudad, inmueble que era alqui-
tuaciones no ha provocado menoscabo alguno lado por la incusa, funcionaba un departamento
al derecho de defensa en juicio de la encausada, de aquellos denominados “privado”, donde un
toda vez que ésta ha tenido la posibilidad de grupo de mujeres ejercían la prostitución.
acceder al contenido de los testimonios brin- También se ha acreditado, por medio de los
dados. El conocimiento de los datos personales testimonios colectados, que S.B.D. era la encar-
de quienes vertieron tales dichos no resulta, al gada del lugar. Concretamente, el testigo iden-
menos en esta etapa procesal, fundamental para tificado con el nº 1 declaró que “S. era la dueña
el ejercicio de su defensa. del lugar”, mientras que el testigo nº 2 señaló
Así, corresponde tener en consideración que que “la dueña se llamaba S.”, y precisó que “S.
la medida se ha decretado en el marco de la eta- le daba órdenes a la recepcionista para que le
pa preparatoria del juicio, por lo que aún subsis- indicara a las chicas las cosas que tenían que
te la posibilidad de una oportuna confrontación hacer, desde atender a un cliente hasta limpiar
de la prueba, por parte de la defensa, durante el la casa, comer, dormir, bañarse, etc.” (ver cons-
plenario, etapa en la que habrán de adquirir ma- tancia glosada a fs. 671/2 del legajo principal).
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 121
Posteriormente, el mismo testigo aclaró que S. las mujeres que trabajan allí, entre las que men-
era quien manejaba el dinero y decidía todo lo cionó a la damnificada, “atendían clientes las 24
que ocurría en el privado, desde qué chica in- horas del día”.
gresaba a trabajar hasta los francos que les co- La lectura de los extractos transcriptos en el
rrespondían. párrafo que antecede autoriza a concluir que
A ello cabe agregar que los cuatro testigos de las amenazas que la incusa profirió, en reitera-
identidad reservada participaron de un reconoci- das ocasiones, a la menor estaban dirigidas no
miento en rueda de personas, oportunidad en la sólo a obligarla a ejercer la prostitución, sino
que todos ellos, cada uno a su turno, reconocie- también a impedir que se retirara del lugar.
ron a la incusa como la administradora del local. En cuanto al conocimiento, por parte de la
Igualmente, se consiguió verificar que la dam- encausada, de la minoría de edad de la víctima,
nificada, quien contaba con 16 años de edad, el testigo nº 3 refirió que “no sabe si S. lo sabía o
residió en dicho domicilio entre los últimos no, pero que seguro lo sospechaba, porque era
días del mes de septiembre y los primeros días la única chica que no le presentó su documento
de octubre de 2008, período durante el cual de identidad y sin embargo seguía trabajando,
ejerció la prostitución. S. al menos intuía que era menor”. Por su parte,
La versión de los hechos brindada por el tes- el testigo nº 4 relató que la víctima le había ex-
tigo nº 4, permite tener por cierto que la me- presado a una recepcionista -cuyo nombre no
nor damnificada fue obligada a permanecer aporta- que era menor de edad, y aseveró que
en el lugar y a realizar dicha actividad, siendo cuando ésta confrontó a S.B.D. al respecto, ma-
objeto de constantes amenazas. Tal como sur- nifestándole que era su intención hacer la de-
ge de la constancia agregada entre las fojas 684 nuncia correspondiente, ésta la echó del lugar.
y 695, la testigo relató que “S. la dejó encerra- Asimismo, agregó que la damnificada también
da, la hizo trabajar todo el día...”, y agregó que le había confesado su edad a J.D., hermano de
la damnificada “no quería hacer nada, pero la la procesada. Todo ello permite abonar la hipó-
amenazaron, le dijeron que lo tenía que hacer” tesis de que S.B.D. tenía pleno conocimiento de
y que “no la dejaban ir a ningún lado... que (la que la damnificada era menor de edad y que, sin
víctima) pidió irse pero no la dejaron”. Segui- perjuicio de ello, continuó con su accionar.
damente narró que “S. la hijo trabajar todo el Resta señalar que las explicaciones brindadas
día sin dormir, y atender hombres con turnos por la imputada, al momento de ser oída en
de 20 minutos, 30 minutos y hasta 3 horas”, y declaración indagatoria, no resultan suficientes
ejemplificó que “... estuvo tanto tiempo ence- para desvirtuar el sólido cuadro cargoso que se
rrada, que en una oportunidad en la que salió ha configurado en su contra. Así, si bien sostuvo
con S., la luz del sol le hizo daño”. Expresó tam- que ella no era la “encargada” del establecimien-
bién que le cobraban “la comida, el agua, el gas, to sino que ejercía la prostitución al igual que el
la luz... que (le) decían que tenía que pagar todo resto de las mujeres que allí trabajaban, sus afir-
eso y se lo descontaban. Que lo máximo que maciones no encuentran sustento en elemento
podía dormir eran 10 minutos o 20 minutos”. probatorio alguno. Contrariamente, sus dichos
Posteriormente volvió a prestar declaración se contraponen con el resto de los testimonios
testimonial, oportunidad en la que refirió que a colectados durante la investigación.
la damnificada “la tenían siempre encerrada en En suma, a través de la actividad probato-
la habitación... en ese mismo lugar comía, dor- ria llevada a cabo durante la instrucción se ha
mía y la hacían trabajar”, y afirmó que “nunca conseguido acreditar, con el grado de proba-
pudo dormir varias horas seguidas, dado que bilidad exigido para la etapa procesal en que
permanentemente la levantaban para trabajar”. nos encontramos, que la encausada S.B.D. era
Resulta ilustrativo también lo manifestado por quien administraba el local donde permaneció
el testigo nº 2, quien afirmó que “S. las explota- durante varios días la menor damnificada, sien-
ba. Las maltrataba, les gritaba, las agarraba del do obligada, a través de constantes amenazas, a
brazo y las amenazaba”, y aclaró que algunas de permanecer en el lugar y a ejercer la prostitu-
122 Trata de Personas
ción, situación que cesó cuando la niña logró pora al Código Penal de la Nación nos llevan
escapar. a sostener que aquellos castigan diferentes con-
En virtud de tales consideraciones, corres- ductas que tienen lugar en una etapa previa a
ponde confirmar el auto de mérito decretado, la explotación propiamente dicha, por lo que,
respecto de S.B.D. cuando el autor supera ese estadio y, a través de
su accionar, concreta la finalidad antes aludida,
No obstante ello, los suscriptos disentimos
esta norma quedará desplazada por aquella que
con la significación jurídica que el Magistrado
corresponda, de acuerdo al tipo de explotación
de grado ha asignado a los sucesos antes rela- de que se trate.
tados, toda vez que, a criterio del Tribunal, la
conducta desplegada por S.B.D. no encuadra en En el caso sub examine, la conducta desple-
el delito de captación de un menor de edad con gada por S.B.D. encuentra mejor tipificación
fines de explotación. bajo el delito de promoción o facilitación de la
prostitución de un menor de edad, previsto en
Ello es así toda vez que aún subsiste un in- el artículo 125 bis del código sustantivo.
terrogante en relación al modo en que la me-
nor arribó al local que era regenteado por D., Cabe indicar que promueve quien “con su
en razón de que la versión brindada por la tes- iniciativa, trata de conseguir que la víctima
tigo nº 4 se contrapone con lo expresado por asuma el estado de prostitución, lo mantenga o
el resto de los testigos de identidad reservada. intensifique si ya lo tiene”, mientras que facilita
Nótese que si bien el testigo aludido en primer “el que elimina obstáculos o suministra medios
lugar aseveró que la víctima había sido llevada u oportunidades (local, clientes)” (Creus, Car-
los, “Derecho Penal, parte especial”, ed. Astrea,
al inmueble mediante engaño y que luego había
Buenos Aires, 2007, tomo I, pág. 234).
sido compelida a permanecer allí, los otros tres
testigos sostuvieron que la menor comenzó a Eso es, precisamente, lo que ha ocurrido en au-
trabajar en el lugar por decisión propia y en vir- tos: D. ha contribuido a que la menor ejerza la
tud de la recomendación de un cliente habitual, prostitución en el local que ella regenteaba, du-
de nombre M. rante un período de tiempo determinado.
Es en razón de esa duda que no resulta acer- Asimismo, resulta de aplicación el agravan-
tado atribuirle a la imputada el haber “captado” te previsto en el párrafo tercero, toda vez que
a la menor, con fines de explotación, accionar se ha comprobado la utilización de reiteradas
que consiste en “ganar la voluntad de alguien amenazas en perjuicio de la víctima, encami-
atrayéndolo a su poder de hecho o dominio... nadas a retener a la menor en el departamento
en conseguir la disposición personal de un ter- en cuestión.
cero para después someterlo a sus finalidades” Resta aclarar que la modificación introduci-
(Tazza, Alejandro y Carreras, Eduardo Raúl, da no provoca violación alguna al principio de
“El delito de trata de personas”, publicado en congruencia, toda vez que la intimación que se
La Ley el 21 de mayo de 2008). cursara a D. así lo habilita, y que la misma no
Tampoco se ajustan a los hechos investigados significa un agravamiento de la situación de la
el resto de las acciones típicas contenidas en incusa, habida cuenta de que la penalidad del
la norma bajo estudio, que reprimen a quien delito ahora aplicado resulta igual a aquella pre-
ofrece -“se compromete a dar, negocia...”-, trans- vista para la figura de trata de personas.
porta -“lleva de un lugar a otro”-, acoge -“da hos- De tal modo, habiéndose verificado en autos
pedaje, aloja...”- o recibe -“recepta o se hace car- los elementos subjetivos y objetivos del tipo
go”- a una persona menor de 18 años de edad, penal analizado, corresponde modificar la ca-
con fines de explotación (Hairabedián, Maxi- lificación legal aplicada en el auto de mérito en
miliano, “El delito de trata de personas”, La Ley crisis, por aquella contenida en el artículo 125
2008-C, 1136). bis, con el agravante del tercer párrafo, del Có-
Un análisis integral de la ley 26.364 y los digo Penal de la Nación.
diferentes tipos penales que la misma incor- En virtud de ello, corresponde que el Juez
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 123
de primera instancia proceda revisar la com- dencia, D. carece de antecedentes penales (fs.
petencia para continuar entendiendo en las 1087 del legajo principal).
presentes actuaciones. Igualmente, se ha constatado que, hasta el
V. momento de ser detenida, residía en el domi-
Corresponde ahora revisar el encarcelamien- cilio que ella misma aportó (fs1090). Dicha
to preventivo decretado respecto de la impu- situación se ve corroborada también a través de
tada S.B.D. Al respecto, habiendo analizado la copia del formulario de solicitud de cédula
detenidamente los argumentos vertidos por el de identidad, glosada a fs. 680 del principal.
Magistrado de grado en el decisorio impugna- A ello cabe agregar que se ha verificado que la
do y los agravios formulados por la recurrente, incusa contaba con una ocupación lícita, toda
los suscriptos concluimos que la medida caute- vez que explotaba un kiosco, ubicado en la en-
lar decretada debe ser revocada. trada de la Guardia del Hospital Santojanni, en
Ello así habida cuenta de que, más allá de la esta ciudad.
escala punitiva que corresponde al delito por El argumento esgrimido por el Magistrado de
el que S.B.D. fuera procesada, a criterio del tri- grado para sustentar su decisión -vinculado a la
bunal, no se advierte en autos circunstancia al- actitud adoptada por la imputada al momento
guna que permita sustentar la hipótesis de que de llevarse a cabo el allanamiento efectuado en
la nombrada, en caso de ser liberada, intentará el departamento donde funcionaba el prostíbu-
eludir la acción de la justicia o entorpecer la lo que ella administraba- no alcanza para tener
presente investigación. por configurada la presunción de que la libera-
Tal como lo hemos sostenido en anteriores oca- ción de D. atentará contra los fines del proceso.
siones, entendemos que al evaluar la procedencia No puede soslayarse que la encausada fue
de una medida restrictiva de la libertad como la detenida, precisamente, en ocasión de hacerse
aquí examinada deben valorarse, además del ries- presente en el Juzgado Federal donde tramitan
go procesal que importa la amenaza de una pena las presentes actuaciones, circunstancia que
de efectivo cumplimiento, el resto de las circuns- permite inferir su intención de estar a derecho
tancias del caso, en miras a asegurar los fines del (ver fs. 1070 de los autos principales).
proceso -descubrimiento de la verdad material y De tal modo, el análisis conjunto de las cir-
realización de la ley sustantiva- (ver c. 41.481, rta. cunstancias apuntadas precedentemente nos lle-
11/1/08, reg. n 13, entre otras). van a sostener que la medida cautelar decretada
En ese sentido, sin perjuicio del monto de respecto de S.B.D. no se encuentra justificada,
la pena que corresponda al delito investigado, por lo que corresponde revocar el auto recurri-
sólo será procedente restringir preventivamen- do, en lo referente a la misma.
te la libertad del encartado en aquellos casos en No obstante ello, sería conveniente que el Juez
que la objetiva valoración de tales circunstan- de primera instancia imponga a la procesada las
cias permita colegir que éste atentará contra los obligaciones que considere conducentes, a fin
fines procesales antes indicados. de asegurar su sujeción al proceso, tal como lo
No debe perderse de vista que, a luz de nues- establece el artículo 310 del Código Procesal
tra Constitución Nacional y las normas inter- Penal de la Nación.
nacionales incorporadas a la misma, el derecho VI.
de permanecer en libertad durante el proceso,
Resta señalar que el embargo decretado sobre
basado fundamentalmente en el principio de
los bienes de la procesada será confirmado toda
inocencia del que goza todo imputado, sólo
vez que no se advierte, en el remedio procesal
puede ceder frente a la necesidad de garantizar
introducido por su defensa, agravio alguno
la actuación de la ley penal.
concerniente al mismo.
Siguiendo dicho razonamiento, corresponde
VII.
tener en consideración que, tal como surge
del informe del Registro Nacional de Reinci- Por último, y toda vez que los suscriptos he-
124 Trata de Personas
Causa nº 8948 “P.L.A. s/Infr. ley 26364” Juzga- tener por cierto con el grado de precariedad de
do Federal en lo Criminal y Correccional nro.3 la etapa procesal en tránsito, que los inculpados
de Morón. Secretaría Nro. 10 causa 3722. SALA mediante la distribución de roles que señaló
I. SEC. PENAL N 1, reg. nº 7900 el instructor, explotaron económicamente el
ejercicio de la prostitución de quienes fueron
damnificadas en autos. Es que los testimonios
/ / /Martín, 2 de junio de 2009.
de N.B.P. (fs. 7/8), M.S.P. (fs.9/10) y M.V.C.
VISTOS Y CONSIDERANDO: (fs. 11 y vta.), describen en forma coincidente
I. Motiva la intervención del Tribunal el las maniobras de que fueron víctimas.
recurso de apelación interpuesto por el Dr. Ello se corroboró en el marco de la pesquisa,
Mariano Darío Julio García, contra el auto de y a través de las diligencias llevadas a cabo, que
procesamiento y embargo dictado respecto de fueron correctamente evaluadas por el “a quo”.
A.L.P., M.L.L. y G.J.L., en orden al delito de En ese sentido, a partir de los dichos de A.E.I.
trata de personas, agravado por la condición de (M.K., nombre religioso, sacerdote africanis-
ministro de culto, por la pluralidad de sujetos ta), cuando dijo que conoció a M.C., a través
activos y el número de víctimas determinadas, del INADI, y señaló haber mantenido una dis-
en los términos del art. 145 bis, incisos 1°, 2° y cusión con L.A.P. y M.L.L., como consecuen-
3° del Código Penal. cia de la actividad a la que eran obligadas las
II. En orden a resolver el planteo articulado, mujeres, siendo amenazada al igual que el resto
se acuerda que corresponde convalidar el auto de aquellas (30/vta. y 244/6).
de mérito que es objeto de debate, sin perjuicio En el mismo orden de cosas, C.E.T. concubi-
de la significación jurídica seleccionada, extre- no de M.V.C., receptó a través de los dichos de
mo sobre el que habrá de avanzarse a posteriori. la nombrada las exigencias de dinero de P. y la
Tal así, en tanto la evidencia anexada, permite explotación sexual de que eran víctimas. Señaló
126 Trata de Personas
asimismo, que M. tenía problemas psicológicos En tal orden de cosas, los testimonios de
de pánico, por eventuales males que podía ha- G.N.S. (fs.206) y G.S.G.(fs. 218/20), como la
cerle P. (fs.32 y vta.). negativa de los inculpados en orden a su inter-
Esa alternativa, se corroboró como posible, vención en el hecho, no desacreditan la prueba
en orden al análisis de las conclusiones de la cargosa analizada, sin perjuicio del curso de la
Psicóloga Forense del Cuerpo Médico de la pesquisa y el eventual análisis en cuanto a la
Justicia Nacional, cuando dictaminó que las pertinencia y utilidad de la evacuación de las
damnificadas padecían de psiquismos preca- citas que proyecto la defensa particular.
rios, sugestionables, factibles de ser vulnerables Respecto de la medida de cautela real que
a situaciones de dominio, control y sujeción fuera fijada, corresponde que sea homologada,
emocional, sin patologías psicóticas ni déficit habida cuenta que justipreciada conforme a las
intelictivo, y presentaban una vivencia dañosa pautas que emergen del art. 518 del rito, se ajus-
reactiva a la situación tramitada en la presente ta a las previsiones legales.
causa (fs. 44/53). III. Como se adelantó, habrá de determinarse
A la par, se señaló como víctimas del mismo si la hipótesis de hecho verificada como con-
quehacer a G.N.S. y G.S.G. Sobre ello, O.A.O.M., secuencia de la sustanciación de este proceso,
funcionario policial, precisó que G. ejercía la se relaciona en forma efectiva con el delito de
prostitución en la intersección de (...) de la trata de personas que introdujo al Código Penal
ciudad de Buenos Aires, y que era explotada y la reforma por la ley 26.364 y las restantes defi-
obligada a prostituirse por los implicados. La niciones que la misma puntualizó. Es que como
mujer le señaló que trabajaba para P. y que sema- nota característica, debe tenerse en cuenta lo
nalmente debía entregarle dinero, aun cuando afirmado por la Licenciada M.S., coordinado-
tuvieran impedimentos por razones de enferme- ra del equipo técnico de la oficina de rescate y
dad u otro tipo. Que practicaba la religión “Um- acompañamiento de personas damnificadas por
banda”, y que frecuentaba el templo. Le dijo que el delito de trata, la cual concluyó: “De acuerdo
G. actualmente no ejercía la prostitución debido a los datos recabados a través de las entrevistas
a su embarazo en estado avanzado y que moraba realizadas, no nos encontraríamos frente a un
junto al marido en ese sitio de la calle (...) (ver caso de trata de personas ya que no cumple con
fotos de fs. 12). Determinó que las mujeres que los elementos necesarios para configurar la tipi-
se prostituían debían entregarle dinero a P. Ade- ficación del delito…” (fs.229/35).
más precisó que asentaban en papeles el dinero Es que se ha afirmado que “La trata de per-
dado por los fieles por ser hijos de la religión (fs. sonas es una moderna forma de esclavitud.
63/vta., 97/8 y 129/30). Comienza con el reclutamiento y sigue con la
Es más, a partir del testimonio de D.M.D., extirpación de la persona de su familia o lugar
suboficial de la Policía Federal Argentina, se es- de origen, mediante el traslado hasta un des-
tableció que la fotografía que muestra de pie a tino macabro: la explotación sexual o laboral,
G.N.S., corresponde a la intersección de las ca- la adopción ilegal, el comercio de órganos, el
lles Humberto 1° y Virrey Cevallos de la ciudad tráfico de drogas o la participación forzada en
de Buenos Aires. Asimismo, por intermedio de conflictos armados. Este despreciable negocio
un sujeto que fue identificado como J.O.V., que obtiene su materia prima de los sectores más
atiende un negocio del lugar, se estableció que desprotegidos, puesto que se nutre de la pobre-
la nombrada es conocida como “G.” y ejerce la za, la falta de trabajo, el subdesarrollo, la igno-
prostitución (fs. 292/3). rancia, la discriminación de la mujer, la inde-
Del allanamiento de la finca sita en la calle fensión de los niños, las guerras y los desastres
(...), se logró el secuestro de un agenda perso- naturales… El fin de explotación de este tipo
nal con anotaciones de nombres de mujeres e penal muchas veces será autónomamente delic-
importes de pesos, y en aquel de la calle (...), tivo, por lo que serán de aplicación las penalida-
arrojó el comiso de objetos relacionados con el des del concurso real como puede suceder con
culto (145/6 y 163/vta.). la corrupción de menores (CP, art. 125); ex-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 127
plotación abusiva de la prostitución ajena (CP, Por otro, los medios de llevarla adelante, que
art.127)…; producción o distribución de por- pueden ser forzado, engañoso…, fraudulento,
nografía infantil (CP, art.128); delitos ligados a coactivo, rapto violento; y la finalidad o propó-
la seguridad pública (CP, arts. 186 y ss.); reduc- sito que pude ser la explotación sexual, laboral,
ción a la servidumbre o condiciones análogas extracción de órganos, etc. Ya se comienza a
(CP, art. 140) y asociación ilícita (CP, 210)…”. advertir, con lo dicho hasta aquí que la trata de
(La Nueva Ley de Trata de Personas, Maximi- personas excede holgadamente la problemática
liano Hairabedián, eldial, 28/10/2008). de la prostitución, de la reducción a la servi-
En igual orden de cosas, se sostuvo que “La dumbre o de una privación ilegal de la libertad.
Ley… incrimina… la provisión del elemento Básicamente los tratantes de personas son ban-
humano para el mercado de la prostitución. das de delincuentes que procuran obtener ga-
Algunos de los argumentos esgrimidos en esta nancias económicas a través de la explotación
reforma, apuntar a combatir las redes de pros- de otros seres humanos, que generalmente sue-
titución, que reclutan chicas de bajos recursos len ser mujeres o niños. La trata de personas es
y las engañan para luego hacerlas trabajar bajo un proceso complejo… porque incluye varias
presión –que va desde retenerles los documen- fases y protagonistas… En algunas oportunida-
tos, dejarlas sin dinero hasta mantenerlas cauti- des entre el lugar de captación y el de destino o
explotación existe lo que denominan los delin-
vas … La mencionada ley modifica el delito de
cuentes como ablande, es un lugar de tránsito
trata de personas derogando expresamente los
donde ya se intenta doblegar a la víctima para
artículos a ella referidos (art.127 bis y 127 ter),
que acepte su situación, así, cuando llega al lu-
incorporando así los artículos 145 bis y 145 ter
gar de destino final, no genera inconvenientes.
con nuevas conductas y agravantes… La trata
Desde tal perspectiva, la trata de personas, cla-
de personas participa a un tiempo de las carac-
ramente, lleva una afectación interjurisdiccio-
terísticas del proxenetismo y de la privación de
nal, pues se capta en una zona para trasportar
la libertad, según Peco. Es un delito inspirado
y explotar en otras diferentes. Esto da lugar a
en el lucro por el cual un traficante que persigue
la clasificación de la trata en interna e interna-
un interés económico, provee de personas ma-
cional, según que las personas permanezcan o
yores o menores a otro sujeto que casi siempre
sean sacadas del territorio nacional. El hecho
es un proxeneta profesional. Es indiferente que
de explotar en un lugar distinto de aquél en el
la víctima este o no prostituida porque la acción
cual se captó se debe primordialmente a que
está dirigida para que la misma ejerza la prosti-
el traslado de la víctima es necesario para ale-
tución (Trata de personas –comentario a la ley
jarla de sus vínculos, afectos y contexto social
26.364-, Viaña de Avendaño, Graciela, La Ley
que pudieran auxiliarla. La víctima tiene como
Online, 28/10/2008).
único lugar en el mundo aquél en el cual es ex-
En paralelo, se sostuvo que “Como una pri- plotada, su única vinculación con el exterior es
mera aproximación se puede decir que la Trata el propio explotador y por vínculos de iguales
de Personas es una forma moderna de escla- a las restantes víctimas. Sobre este punto dijo
vitud. Una modalidad delictiva por la cual se Eva Giberti que “…(a) las personas esclaviza-
establece entre la víctima y los delincuentes das por la trata se les ha extraído el derecho no
una relación de sujeto-objeto, donde al objeto sólo a la identidad, sino a la parentalidad (dejan
únicamente se lo mantiene en condiciones de su posición como hijas, madres, esposas), el
vida exclusivamente en la medida que reporte derecho a reproducirse, a disponer de bienes
ingresos económicos. La persona es lisa y llana- propios, en tanto son consideradas propiedad
mente una cosa que acarrea beneficios, cuando por parte del rufián”. Es por ello que la trata de
deja de darlos, los delincuentes se desprenden personas, es mucho más que la explotación con
de las víctimas… La trata de personas tiene fines sexuales o laborales… (Trata de personas
como características particulares tres compo- para su explotación, Cilleruelo, Alejandro, La
nentes. Por un lado, la actividad que consiste en Ley 25/06/2008).
el reclutamiento, captación, traslado, acogida.
128 Trata de Personas
“O. M., G. R.”, Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata,
08/02/2010.
VI
La organización delictiva
como requisito de la tipicidad
Prisión Domiciliaria
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 135
I
Prisión domiciliaria por enfermedad
“Carlini”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala II, Causa 11374, Reg.
15036, 31/08/09
Carlini, Eduardo J., C. Nac. Casación Penal, el señor Defensor Público Oficial doctor Gui-
sala 2ª, 31/08/2009. llermo Lozano.
Buenos Aires, agosto 31 de 2009. Efectuado el sorteo para que los señores jue-
Se reúne la Sala II de la Cámara Nacional de ces emitan su voto, resultó designado para ha-
Casación Penal integrada por el juez doctor cerlo en primer término el juez doctor Luis M.
W. Gustavo Mitchell como Presidente y los García y, en segundo y tercer lugar, los jueces
jueces doctores Luis M. García y Guillermo J. doctores Guillermo J. Yacobucci y W. Gustavo
Yacobucci como Vocales, asistidos por la Se- Mitchell, respectivamente.
cretaria, doctora Gabriela García, a los efectos El señor juez doctor Luis M. García dijo:
de resolver el recurso de casación interpues- -I-
to contra la decisión obrante a fs. 30/30 vta. El Tribunal Oral en lo Criminal Federal Nro.
de la presente causa n° 11.374 del registro de 1 de Rosario, provincia de Santa Fe, en la causa
esta Sala, caratulada: "Carlini, Eduardo G. s/ Nro. 44/09 de su registro, resolvió, con fecha
recurso de casación", representado el Ministe- 12 de junio del corriente, rechazar el pedido de
rio Público Fiscal por el señor Fiscal General detención domiciliaria presentada en favor de
doctor Ricardo G. Wechsler y la defensa por Eduardo Gabriel Carlini (cfr. fs. 30/30 vta.).
136 Prisión Domiciliaria
Contra esa decisión, la señora Defensora de la unidad de detención informa que "el esta-
Pública Oficial ante el tribunal mencionado, do de salud actual del interno no se encuadraría
doctora Mariana Grasso, interpuso recurso de en el art. 1 de la ley 26.472".
casación (fs. 31/36 vta.), que fue concedido a Se queja de que "el citado médico, sin perjui-
fs. 43/43 vta. cio de hacer su valoración clínica, dictamina que
2°) Que la recurrente invocó los dos motivos los nuevos alcances de la normativa citada no
de casación previstos en el art. 456 del CPPN. encuadran en el estado de salud de (su) defen-
Con sustento en el inciso 1 de esa disposi- dido", efectuando de ese modo una doble valora-
ción, sostuvo que se han afectado los arts. 10 ción, médica y jurídica, "cuestión esta última que
del CPen. y 32, inc. a, de la ley 24660 -texto corresponde efectuar al tribunal" (cfr. fs. 35), en
según ley 26472-, en tanto no se abordaron la tanto es éste "quien debía ponderar la proceden-
totalidad de los planteos articulados por esa cia de la detención domiciliaria" (cfr. fs. 35).
defensa. En tal sentido, precisó que, conforme Agregó que el informe referido se basa en re-
fuera manifestado ante el tribunal a quo, su asis- sultados de informes médicos practicados en
tido es portador del virus de inmunodeficien- octubre y diciembre de 2008, sin que consten
cia humana -VIH- y "ha sufrido complicaciones en autos los resultados de los nuevos estudios
derivadas de dicha enfermedad, los que le han que se han solicitado, por lo que "no se hace
generado aún mas complicaciones a su preca- referencia alguna al deterioro de salud del jus-
rio estado de salud" (cfr. fs. 33). Agregó que el ticiable" (cfr. fs. 35 vta.).
empeoramiento del estado de salud de Eduar- Hizo reserva del caso federal.
do Carlini había dado lugar a la insistencia en
el pedido de prisión domiciliaria, y que los in- 3°) Que se dejó debida constancia de haberse
formes médicos obrantes en autos "reflejan un realizado la audiencia prevista en el art. 465 bis
estado de salud endeble y, en consecuencia, la del CPPN, con la presencia del señor Defensor
situación de encierro no favorece la evolución o Público Oficial doctor Guillermo Lozano.
mejora psicofísica del justiciable" (cfr. fs. 33). -II-
Expresó que el a quo no hizo valoración algu- Si bien la decisión recurrida no es ninguna de
na de los exámenes médicos referidos, los que, las enumeradas en el art. 457 CPPN, el Tribunal
destacó además, datan de los meses octubre y debe conocer de la impugnación porque, por sus
diciembre del año 2008; y que se omitió con- efectos, debe considerarse equiparable a definiti-
siderar el deterioro de salud del condenado al va en los términos del art. 457 CPPN. Además,
momento de la decisión, "producto de afeccio- en el recurso se ha postulado que el art. 32 de la
nes que contrajo, durante su detención, como ley 24660 -texto según ley 26472- habría sido
consecuencia del síndromes de inmunodefi- interpretado y aplicado de un modo inconcilia-
ciencia adquirida que padece" (cfr. fs. 33). En ble con los tratados internacionales de jerarquía
esa dirección, apuntó que no puede soslayarse constitucional que consagran el derecho a la sa-
que "aquellas personas que padecen VIH se en- lud, por lo que el agravio ha sido presentado pri-
cuentran expuestas a un índice de contagio de ma facie como una cuestión federal que impone
cualquier enfermedad altamente superior al res- su tratamiento por vía del recurso de casación en
to de los reclusos" (cfr. fs. 33 vta.), a base de lo los términos de la doctrina sentada por la Corte
cual expuso que la detención de Eduardo Carli- Suprema en Fallos 328:1108 ("Di Nunzio, Bea-
ni "implica riesgos concretos en lo que hace a su triz H."), que ha erigido a esta Cámara como
integridad física y psíquica" (cfr. fs. 34). tribunal intermedio y la ha declarado 'facultada
para conocer previamente en todas las cuestio-
Por la vía del inciso 2 del art. 456 del CPPN, la
nes de naturaleza federal que intenten someterse
recurrente sostuvo que la resolución del a quo
a su revisión final, con prescindencia de obstácu-
es arbitraria por falta de fundamentación, en
los formales" (consid. 11).
tanto el tribunal sustentó el rechazo del pedido
de detención domiciliaria en el informe médico -II-
obrante en autos, en el que el médico de planta Se ha invocado, además, inobservancia de dis-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 137
posiciones procesales sancionadas con nulidad, de protección que subyacen a las disposiciones
en tanto se alega que la decisión recurrida no legales citadas, y en la consideración de las cir-
satisface las exigencias de motivación (art. 123 cunstancias particulares de cada caso.
CPPN). Cuando se trata, como en el caso, de aplicar
En la decisión recurrida el a quo señaló que la disposición en cuestión respecto de la pri-
"el doctor José M Legrand, Médico de Planta sión preventiva, la decisión judicial al respecto
del instituto de detención, informa que la pa- se sustentará en la finalidad de protección que
tología que presenta Carlini no encuadra en las fundamenta la norma, así como en la finalidad
previsiones del artículo 1 de la ley 26472. Por lo del dictado de la medida cautelar -asegurar la
tanto, se colige que debe rechazarse la solicitud presencia del imputado para la realización del
de detención domiciliaria requerida por cuanto juicio-, y ello, a la luz de las características del
la situación de Gabriel E. Carlini no encuadra caso de que se trate (cfr. causa n° 10.926 "Car-
en ninguno de los supuestos previstos por la dozo, Yolanda B. s/ recurso de casación", reg. nº
reciente ley nro. 26.372" (cfr. fs. 30). 14.581, rta. 2/6/09).
Cabe recordar, en primer término, que la ley De la simple lectura de la resolución atacada,
mencionada ha modificado los arts. 32 de la ley se concluye que ella no se ajusta a esos pará-
24660 y 10 del CPen., incluyendo entre los su- metros. Observo que, además de que el a quo
puestos en los que puede decidirse la ejecución omitió por completo toda consideración acerca
de la pena bajo la forma de prisión domiciliaria el de las constancias disponibles sobre la el estado
del "interno enfermo cuando la privación de la li- de salud del condenado y el riesgo de que éste
bertad en el establecimiento carcelario le impida se fugue en ocasión de la ejecución de la prisión
recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia preventiva bajo el régimen de prisión domici-
y no correspondiese su alojamiento en un esta- liaria, admitió como dirimente la afirmación
blecimiento hospitalario" (art. 32, inc. a, de la ley del médico del Servicio Médico de la unidad
24660 y 10, inc. a, C.P.). En esta disposición en- donde se encuentra detenido Eduardo J. Car-
causó la defensa la solicitud efectuada. lini en el sentido de que la situación del nom-
Al votar en la causa n° 9458 "Teomanópu- brado no caía bajo el supuesto de la disposición
los, Liliana S. s/recurso de casación" (reg. n° legal aplicable. De este modo ha renunciado a
14.027, rta. el 9/3/09) sostuve que la reforma examinar si se daba el supuesto de hecho del
no impone automáticamente la ejecución de art. 32 de la ley 24660, y se ha restringido a
homologar una opinión del médico, que nada
la prisión bajo la forma domiciliaria cuando
dice sobre el estado de salud del detenido, sino
se presenta alguno de los supuestos de hecho
que simplemente juzga que su estado -que de
del art. 32 de la ley 24660 o del art. 10 C.P.,
ningún modo objetiva- no encuadra en una de-
sino que sujeta tal forma de prisión atenuada
terminada disposición legal.
a la apreciación judicial. Señalé que ello surge
con claridad de la redacción de los respectivos La nueva redacción del art. 33 de la ley 24.660
textos, pues mientras que en el primero se es- exige que en el supuesto del caso de autos la de-
tablece que "el Juez de ejecución, o juez com- cisión acerca de la procedencia de la prisión do-
petente, podrá disponer el cumplimiento de la miciliaria se funde en informes médico, psico-
pena impuesta en detención domiciliaria", en el lógico y social. A los profesionales de las áreas
segundo se expresa que "Podrán a criterio del referidas les corresponde elaborar los informes
juez competente, cumplir la pena de reclusión o correspondientes, pero, obviamente, es el juez
prisión en detención domiciliaria", las personas competente quien debe pronunciarse acerca
que allí se enuncian. Allí destaqué, sin embargo, de la procedencia de la solicitud conforme a la
que no se trata de una facultad librada a la dis- ley y bajo los parámetros de interpretación que
crecionalidad del juez, sino que toda decisión más arriba señalé.
concediendo o denegando esta forma de ejecu- Sin perjuicio de lo expuesto, observo además
ción debe estar fundada en la finalidades de eje- que asiste razón a la defensa en cuanto afirma
cución de la pena y atendiendo a las finalidades que se omitió considerar el alegado deterioro
138 Prisión Domiciliaria
en la salud de Eduardo Gabriel Carlini, pues el nal de origen a fin de que con carácter urgente
informe en cuestión fue elaborado en el mes de se requiera información sobre el estado de salud
abril del corriente año (cfr. fs. 23), sobre la base actual del detenido, y se emita un nuevo pronun-
de los informes de laboratorio e infectológicos ciamiento ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc.
-únicos hasta ese entonces disponibles-, que 2, 471, 530 y concordantes del CPPN).
datan de los meses octubre y diciembre del año Tal es mi voto.
2008, respectivamente (cfr. fs. 24 y 25).
Los señores jueces doctores Guillermo J. Ya-
A la luz de las consideraciones efectuadas, cobucci y W. Gustavo Mitchell dijeron:
concluyo que la decisión recurrida no cumple
Que adhieren al voto que antecede.
con las exigencias de motivación impuesta por
el art. 123 del CPPN, cuyo incumplimiento es En mérito al resultado habido en la votación
sancionado con nulidad. que antecede, la Sala II de la Cámara Nacional
de Casación Penal, RESUELVE: Hacer lugar al
Además, encubre una falta de diligencia para recurso de casación interpuesto por la defensa,
determinar si se presentaba el deterioro del esta- anular la decisión obrante a fs. 30/30 vta., y re-
do de salud alegado, si imponía de modo urgen- enviar las actuaciones al tribunal de origen a fin
te la provisión de alguna medida de asistencia de que con carácter urgente se requiera infor-
médica y tratamiento adecuados en el ámbito mación sobre el estado de salud actual del de-
carcelario, o si, por imposibilidad de tratamiento tenido, y se emita un nuevo pronunciamiento
en ese medio adecuado a su dolencia, o indispo- ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc. 2, 471,
nibilidad de un tratamiento hospitalario, debía 530 y concordantes del CPPN).
concederse el pedido de prisión domiciliaria.
Regístrese, notifíquese en la audiencia desig-
-IV- nada a los fines del artículo 455 último párrafo,
En virtud de lo expuesto, propongo hacer lugar del Código Procesal Penal de la Nación y remí-
al recurso de casación interpuesto por la defensa tase al tribunal de procedencia sirviendo la pre-
y, en consecuencia, anular la decisión obrante a sente de atenta nota de estilo.- Luis M. García.-
fs. 30/30 vta., y reenviar las actuaciones al tribu- Guillermo J. Yacobucci.- W. Gustavo Mitchell.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 139
“Molina”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala IV, Causa 11045, Reg.
12516, 26/10/09
Molina, C. Nac. Casación Penal, sala 4ª, Discrepó con la interpretación del tribunal,
26/10/2009 de exigir equivalentes requisitos de concesión
Buenos Aires, octubre 26 de 2009. de la prisión domiciliaria a condenados y pro-
cesados, obviando considerar que se trata, en
Resulta:
este último caso, de una medida contracautelar
I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Fede- que únicamente exige la neutralización de ries-
ral de Mar del Plata, en el incidente n. 2086/7 gos procesales como requisito de procedencia.
-expte. n. 15.988 del Juzgado Federal n. 1 de esa
Destacó la errónea conclusión del Tribunal
ciudad-, con fecha 7 de mayo de 2009, resolvió
al considerar que el caso no presenta circuns-
no hacer lugar al pedido de prisión domicilia-
tancias que permitan ubicarlo en la hipótesis
ria del imputado Gregorio Rafael Molina (fs.
prevista por la ley, conclusión que se aparta del
59/60, punto dispositivo 1).
supuesto previsto conforme la actual redacción
II. Que contra dicha decisión interpuso re- del art. 32 del cuerpo normativo en juego, en
curso de casación la doctora Paula Susana Ma- tanto señala que el juez de ejecución o juez
niagurria, en su carácter de Defensora Oficial competente podrá conceder el cumplimiento
ad-hoc, asistiendo al nombrado Gregorio Ra- de la pena impuesta en detención domiciliaria:
fael Molina (fs. 79/85 vta.), el que fue conce- "a) al interno enfermo cuando la privación de
dido a fs. 86/87. la libertad en el establecimiento carcelario le
III. Que la defensa fundó su pretensión recur- impida recuperarse o tratar adecuadamente su
siva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y dolencia y no correspondiere su alojamiento
en la inobservancia de los arts. 16, 18 y 75, inc. en un establecimiento hospitalario" (conforme
22 de la CN, arts. 32 y 33 de la ley 24660, arts. 5 ley 26472). De lo que surge que la resolución
inc. 6, 7, 8 inc. 2 y 24 de la C.A.D.H. y 9 inc. 3, atacada agrava los requisitos normativos de
10 inc. 3, 14 y 26 del P.I.D.C. y P. procedencia de la morigeración, en un claro
En ese marco la Sra. defensora expresó su dis- apartamiento de las exigencias que para la apli-
conformidad con el erróneo alcance asignado cación del instituto incorpora la reciente refor-
a las disposiciones normativas previstas por ma legislativa.
los arts. 32 y 33 de la ley 24660 y con la arbi- Recordó la Sra. Defensora Oficial que el de-
trariedad del fallo, manifestada por el uso de la recho a la salud forma parte del bloque de de-
discrecionalidad no fundada. rechos humanos básicos, y que su goce no se
140 Prisión Domiciliaria
modo de ejemplo el art. 2, inc. 2, P.I.D.E.S.C., s/ recurso de casación ", causa n. 5348, Reg. n.
art. 2, inc. 2, P.I.D.C. y P. y art. 26, C.A.D.H.); 6664, rta. el 1/6/05; causa n. 9372, "Becerra,
y que fue al amparo de esos conceptos, que el Víctor D. y otro s/ recurso de casación", Reg.
Máximo Tribunal afirmó la legitimidad consti- n. 10768, rta. el 25/7/08); a saber: procede la
tucional de la privación de la libertad durante prisión domiciliaria en los casos de personas
el trámite del juicio penal y con anterioridad a mayores de setenta años cuanto respecto de in-
la sentencia condenatoria (Fallos 310:1835 y dividuos que padezcan una enfermedad incura-
314:791, entre otros). ble en período terminal, mediando pedido de
Sentado lo anterior, el tratamiento de la cues- un familiar, persona o institución responsable
tión medular traída a conocimiento del Tribunal que asuma su cuidado.
importa establecer si han sido erróneamente Pero en la actualidad -ley 26472, BO 20 de ene-
aplicadas las normas que regulan la prisión do- ro de 2009-, las normas en juego en este asunto
miciliaria, como afirma el recurrente; o si, por el -arts. 32 y 33 de la ley 24660- han quedado re-
contrario, tal denegación constituye una razona- dactadas en los siguientes términos: “...el juez de
ble aplicación al caso del derecho vigente. ejecución, o juez competente, podrá disponer el
El Código Procesal Penal de la Nación, al tra- cumplimiento de la pena impuesta en detención
tar la prisión preventiva, previó expresamente domiciliaria: a) al interno enfermo cuando la pri-
en el art. 314 del CPPN que el juez puede or- vación de la libertad en el establecimiento carcela-
denar, en ciertos casos particulares, la prisión rio le impida recuperarse o tratar adecuadamente
domiciliaria de los procesados. Así, estableció su dolencia y no correspondiere su alojamiento
que el juez ordenará la detención domiciliaria en un establecimiento hospitalario; b) al interno
de las personas a las cuales pueda corresponder, que padezca una enfermedad incurable en perío-
de acuerdo al Código Penal, cumplimiento de do terminal; c) al interno discapacitado cuando
pena de prisión en el domicilio. la privación de la libertad en el establecimiento
Toda vez que el referido ordenamiento pro- carcelario es inadecuada por su condición impli-
cesal fue sancionado con anterioridad a la Ley cándole un trato indigno, inhumano o cruel; d)
de Ejecución de la Pena Privativa de la Libertad al interno mayor de setenta años; e) a la mujer
(ley 24660), la remisión que efectuaba el art. embarazada; f) a la madre de un niño menor de
314 ibídem era exclusivamente a los supuestos cinco años o de una persona con discapacidad, a
previstos en el art. 10 del C.P. Por tanto, la pri- su cargo"; "en los supuestos a), b) y c) del artículo
sión preventiva domiciliaria antes del dictado (precedente), la decisión deberá fundarse en in-
de la ley 24660 correspondía tan sólo cuando la formes médico, psicológico y social...".
prisión no excedía de seis meses y el delito fue- Por otro lado, no debe soslayarse que el legis-
ra cometido por mujeres honestas o las perso- lador se ha inclinado por permitir a los procesa-
nas mayores de sesenta años o valetudinarias. dos en prisión preventiva gozar del encierro en
Con la sanción de la ley 24660, cuyo art. 229 idénticos supuestos que a los de los condena-
señala que es complementaria del Código Pe- dos, puesto que, respecto de ellos, rige el prin-
nal, se produjo la ampliación de los supuestos cipio de presunción de inocencia (confr. Fran-
en los que el juez de la causa puede decidir que cisco J. D'Albora, "Código Procesal Penal de la
la medida cautelar privativa de la libertad se Nación. Anotado. Comentado. Concordado",
cumpla en el domicilio (art. 314 del CPPN); T. II, ed. 6ta corregida, ampliada y actualizada,
agregándole dos nuevos supuestos cuya apli- Ed. LexisNexis-AbeledoPerrot, Bs. As., 18 de
cación a los procesados se ve reafirmada por lo marzo de 2003, p. 665).
dispuesto en el art. 11, ambos de esa misma ley c) Y en ese marco conceptual es menester
(C.N.C.P., Sala I, causa n. 4001, "Olguin, Emma determinar si respecto de Gregorio Rafael Mo-
L. s/ recurso de casación ", Reg. n. 5030, rta. el lina, en concreto, se dan los supuestos para que
14/5/02: Sala III, causa n. 9163, "Kearney, Mi- proceda su detención domiciliaria, asumiendo
guel s/recurso de casación ", Reg. n. 770, rta. que no corresponde mantener un encierro cau-
el 17/6/08; Sala IV, "Brown Mancini, Dora E. telar en el ámbito carcelario si se presentan las
142 Prisión Domiciliaria
condiciones legales que determinan su morige- tratamiento radiante, el paciente sufrió dolores
ración con el arresto en el domicilio (cfr. art. 18 intensos en la zona rectal, lo que determinó su
y 75, inc. 22 de la CN) y que "El monto de la internación en el Hospital Militar Central a par-
pena y la gravedad del delito que se le imputa tir de esa fecha, determinándose que debía per-
al procesado, no constituyen impedimentos manecer aislado en su habitación por encontrar-
por sí mismos para la detención domiciliaria” se inmunodeprimido como consecuencia del
(CNCP, Sala III, autos: "Corrales, Bernabé J. s/ tratamiento (fs. 90 y 94/95 del legajo de salud).
recurso de casación", registro n. 772.08.3, rta. A la fecha de la elevación a esta Cámara del
en fecha 17/6/2008). Incidente de salud de Gregorio Rafael Molina,
En esa dirección, cobra decisivo protagonis- el tratamiento de radioterapia seguía su curso,
mo el cuidadoso estudio de las constancias mé- quedando aún pendientes dos sesiones y la
dicas agregadas a la causa (en especial del legajo eventual práctica quirúrgica según los resulta-
de salud cuya remisión se solicitara por oficio de dos del tratamiento referenciado.
fs. 101), de las que surge, como resultado de los En fecha 23 de abril de 2009 se efectuó una
estudios pertinentes -endoscopía digestiva, dos pericia psicológica a Gregorio Rafael Molina
anoscopías, rectosigmoideoscopía con toma (fs. 37/40), la cual, si bien dio cuenta de una
de biopsia, estudio anatomopatológico-, que personalidad que "se estima dentro de la nor-
el interno padece "adenocarcinoma de recto se- malidad psicojurídica", demostró también un
midiferenciado infiltrante y ulcerado", dolencia fuerte vínculo familiar con su cónyuge ("refirió
que le fue diagnosticada en fecha 14/4/09. que su única alegría es hablar con ella por te-
En el resumen de historia clínica de la que léfono"), a la par que aconsejó que el paciente
surgen estos datos (fs. 16/18) se especifica que "cuente con contención psicoterapéutica, dadas
"...dada la importancia médico quirúrgica de las circunstancias presentes y futuras que debe
la patología que presenta el interno Molina, la afrontar, resultando la estabilidad anímica una
totalidad de las prácticas médicas a realizar re- variable importante para ello" (fs. 40).
visten carácter prioritario..." d) De la lectura del fallo recurrido surge que
Como consecuencia de ese diagnóstico, el tra- el tribunal a-quo redujo las hipótesis de conce-
tamiento de la enfermedad que padece el impu- sión del beneficio de la prisión domiciliaria fun-
tado determinó la prescripción de una serie de damentadas en razones de salud, a los casos en
exámenes y prácticas, entre las cuales destaca- que la privación de la libertad ponga en peligro
mos la neoadymancia preoperatoria, esto es, tra- la vida del interno, o bien cuando éste padezca
tamiento radioterápico y quimioterápico para re- una enfermedad incurable en período terminal,
ducir y circunscribir el tumor (Informe de fecha obviando la más amplia admisión del beneficio
20 de julio de 2009, fs. 42 del incidente de salud) de parte del art. 32 de la ley 24660 (conf. ley
y tratamiento radiante, durante seis semanas (In- 26472), que incluyó entre las situaciones pasi-
forme de fecha 11 de Agosto de 2009, fs. 78 del bles de detención domiciliaria a la del interno
incidente de salud). En este último informe se enfermo "...cuando la privación de la libertad en
subrayó que "...la referida terapéutica puede oca- el establecimiento carcelario le impida recupe-
sionar anorexia, astenia, decaimiento psicofísico, rarse o tratar adecuadamente su dolencia y no
anemia, vómitos, hipotensión, náuseas, cefaleas, correspondiere su alojamiento en un estableci-
mareos, diarrea, flatulencia, y en general altera- miento hospitalario..." (inc. a).
ciones del estado normal..."
Esta restringida percepción jurídica impidió al
A fs. 79 del legajo de salud consta que en fecha tribunal valorar adecuadamente las circunstan-
12/8/09 comenzaría el tratamiento radiante, cias fácticas de la causa, y otorgar al estado de
por una duración de seis semanas, en el centro salud del imputado el correspondiente encuadre
médico Vidt, de Capital Federal. jurídico, porque si bien es cierto que Gregorio
Se constata también que en fecha 13 de agosto Rafael Molina no se encuentra ante una enfer-
de 2009, luego determinar la tercera sesión de medad incurable en período terminal, y que no
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 143
existe un riesgo para su vida -hipótesis a las que conforme criterio médico que se requerirá en
se ciñó el análisis del a-quo-, dada la más amplia el expediente, se encuentre restablecido de la
recepción del beneficio prevista por la nueva re- dolencia que lo afecta.
dacción de la norma, se debió evaluar si la actual e) Dicho ello, una resolución como la que
situación de encierro permite el adecuado trata- nos convoca no puede soslayar que la adecuada
miento y recuperación de la afección. atención de la dolencia que afecta al imputado
En esta línea de pensamiento, si bien el cur- requiere de la proximidad de uno o más estable-
so siempre cambiante de la enfermedad que cimientos sanitarios con una complejidad ade-
padece Gregorio Rafael Molina obsta a apre- cuados a la gravedad del cuadro y preparados
ciaciones de carácter absoluto y definitivo, sí para las eventuales cirugías y/o tratamientos
se puede constatar fundadamente en el legajo que se siguieran, ello por cuanto el beneficio
"...la importancia médico quirúrgica de la pa- solicitado procura en definitiva el restableci-
tología que presenta el interno Molina", que "... miento de la salud del procesado, sin descuidar,
la totalidad de las prácticas médicas a realizar obviamente, el estado de detención preventiva
revisten carácter prioritario..." (Resumen de en el que se encuentra.
historia clínica de Fs. 16/18), que los estudios Como consecuencia de lo dicho se deriva que,
y tratamientos a los que se vio (y verosímilmen- incluso si al estado de salud corresponde el en-
te se verá) sometido revisten un carácter inva- cierro domiciliario, la disposición efectiva de
sivo con comprobadas consecuencias sobre este beneficio debe condicionarse a las posibili-
el estado de salud general ("anorexia, astenia, dades concretas de que el imputado -que se do-
decaimiento psicofísico, anemia, vómitos, hi- miciliaría en la ciudad de Alta Gracia, provincia
potensión, náuseas, cefaleas, mareos, diarrea, de Córdoba- pueda acceder desde su domicilio
flatulencia, y en general alteraciones del esta- de detención a centros asistenciales aptos para su
do normal") (Fs. 78) y que resulta necesario adecuada atención médica, pues la circunstancia
ante esta patología que el interno "cuente con determinante de la modalidad atenuada de de-
contención psicoterapéutica, dadas las circuns- tención es exclusivamente la conveniencia tera-
tancias presentes y futuras que debe afrontar, péutica y la más pronta recuperación de la salud.
resultando la estabilidad anímica una variable De esta manera, a la hora de adoptar una con-
importante para ello" (fs. 40). creta resolución, el tribunal del juicio deberá
Las categóricas y concordantes constancias evaluar la evolución de la enfermedad, las nece-
médicas agregadas a la causa, sumadas a la ex- sidades de tratamientos, prácticas, estudios, ci-
periencia común, colocan a la situación del rugías, etc., y la cercanía de adecuados estable-
recurrente en la hipótesis prevista en el inc. a cimientos de salud para realizarlos, respecto del
del art. 32 de la ley 24660, pues resulta incon- domicilio que se proponga para el alojamiento.
testable -conforme además a la regresión y pa- Por tanto, propongo al acuerdo, hacer lugar al
decimientos constatados desde que se le diag- recurso de casación interpuesto a fs. 79/87, sin
nosticó el tumor-, que Gregorio Rafael Molina costas en la instancia y, en consecuencia, casar
podrá atender su situación de salud en mejores el punto dispositivo I) del pronunciamiento de
condiciones si cuenta con la contención fami- fs. 59/60 y reenviar el expediente a fin de que
liar, las instalaciones y cuidados propios de la el Tribunal Oral en lo Criminal Oral de Mar
detención domiciliaria. del Plata emita nueva resolución conforme a lo
Por ello el Tribunal a-quo, reenviado que sea considerado (art. 314, 470, 530 y 531 del CPPN
el expediente, y sin perjuicio de las salvedades y 11 y 32 de la ley 24660 -según ley 26472-).
que aclararemos infra en el punto subsiguien- Así voto.
te, deberá dictar una resolución con funda-
mento en este mandato, esto es, que dadas
las características de la dolencia que afecta al El Dr. Augusto M. Diez Ojeda dijo:
procesado, éste tiene el derecho de gozar del Que adhiero al voto del colega que lidera
beneficio de arresto domiciliario, hasta tanto, el acuerdo.
144 Prisión Domiciliaria
nes de detención y del servicio de salud que se En una situación de riesgo similar, la Dra. Le-
prestan en las unidades penitenciarias, podrían desma manifestó en ese sentido: “Aun cuando
hacer peligrar su estabilidad, ya que su cuadro no se ha acreditado la existencia de una en-
crítico podría intempestivamente empeorar, fermedad en período terminal o indicadores
como ya ha sucedido, y ante un caso de urgen- inequívocos de un deterioro en la salud del
cia, tales deficiencias materiales y funcionales procesado motivado en el encierro carcelario,
lo llevarían, incluso, hasta la muerte. atento a las características de la enfermedad
En esa lógica, huelga señalar que en contextos inmunológica que padece -en el caso, HIV- y
de enfermedades crónicas y progresivas, el me- los riesgos que necesariamente implica la per-
dio físico y social en el que se halla el doliente, manencia en prisión, corresponde conceder el
no sólo no ayuda a su estabilidad médica sino arresto domiciliario solicitado, máxime cuan-
que, además, aumenta el riesgo de su empeo- do el fiscal no indicó cuáles serían los riesgos
ramiento. En consecuencia, la medida de mo- de elusión en caso de permitirse al encartado
rigeración solicitada por la defensa, tiende a cumplir con la medida en su lugar de residen-
contrarrestar dichas circunstancias y favorecer cia” (voto de la Dra. Ángela Ledesma, C.N.C.P.;
los cuidados afectivos que resultan de vital im- Sala III; “G.A.C. s/ recurso de casación”; rta. el
portancia para su mejoramiento. Ello, toda vez 4/11/08).
que el ámbito familiar del recurrente aportaría Asimismo, debe tenerse presente que, tanto la
mayores posibilidades de controlar los padeci- Organización Mundial de la Salud como el Par-
mientos físicos que lo asolan. lamento de la Comunidad Europea, por razo-
No debemos soslayar que la reforma de la ley nes de humanidad recomiendan la suspensión
24.660 supo articular entre sus fundamentos: del cumplimiento de la pena en los casos de
“... que la posibilidad de que en esos casos la enfermedad avanzada y preconizan el derecho
ejecución de la pena continúe en prisión domi- de cada persona a una muerte digna (cfr. reso-
ciliaria se fundamenta esencialmente en razones lución adoptada a raíz de la reunión de consulta
humanitarias. Que la finalidad de la ejecución celebrada en noviembre de 1987 sobre Sida y
establecida en el artículo 1º de la ley 24.660 debe prisiones, organizadas por la OMS; y la reco-
ceder en los casos previstos en el artículo 33 ante mendación del parlamento de la Comunidad
irrenunciables imperativos humanitarios. Que Europea Nº 1080 del año 1986).
en estos supuestos la permanencia de los con- Por último y retomando las constancias de las
denados en un establecimiento carcelario podría presentes actuaciones, cabe agregar que el gru-
llegar a constituir una violación de lo establecido po familiar de Rodríguez Menéndez lo recibiría
en el artículo 18 de la Constitución Nacional; ar- -de hacerse lugar a la prisión domiciliaria- en la
tículo XXV, in fine, de la Declaración Americana vivienda familiar sita en la calle (...), cumpli-
de Derechos y Deberes del Hombre; artículo 5º mentando los recaudos exigidos por la norma-
de la Declaración Universal de Derechos Huma- tiva que rige en la materia.
nos; artículos 7º y 10.1 del Pacto Internacional Por lo expuesto, propongo al acuerdo HA-
de Derechos Civiles y Políticos; artículo 5º.2 de CER LUGAR a los recursos de casación inter-
la Convención Americana sobre Derechos Hu- puestos a fs. 176/186 y 289/900 por la defensa
manos, Pacto de San José de Costa Rica y artí- de Rodríguez Menéndez, sin costas, y, conse-
culo 9 de la ley 24.660..." (Adla, XLVI-B, 1107; cuentemente, REVOCAR las resoluciones de
XLIV-B, 1250)”. fs. 169/171 y 262/265 y CONCEDER la pri-
En este sentido entiendo que, si bien la enfer- sión domiciliaria al nombrado, correspondien-
medades que padece Rodríguez Menéndez no do al tribunal de origen establecer los recaudos
se pueden calificar como terminales, las com- legales necesarios a fin de que la misma se haga
plicaciones que pueden desatarse -de las que ya efectiva (arts.530 y 531 del C.P.P.N.).
hay prueba de ello-, no pueden dejar de recibir Así voto.
un tratamiento particular al momento de eva-
luarse las peticiones cursadas.
152 Prisión Domiciliaria
El señor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: domiciliaria se presenta como la solución más
Que adhiere a la solución propuesta por el adecuada al caso concreto (arts. 18 y 75, inc. 22,
voto que antecede. de la C.N. y ley 24.660).
Con estas consideraciones adhiero al voto
que lidera el acuerdo.
El señor Juez Gustavo M. Hornos dijo:
La particular situación de vulnerabilidad
médica y personal que atraviesa el abogado es- Por ello, en mérito del acuerdo que antecede,
pañol José Rodríguez Menéndez detenido en el Tribunal RESUELVE:
autos con motivo del requerimiento de extradi- HACER LUGAR a los recursos de casación
ción efectuado a su respecto por las autoridades interpuestos a fs. 176/186 y 289/300 por la
de su país, el deber de los jueces en el Estado de defensa de Rodríguez Menéndez, sin costas, y,
Derecho de evitar o recomponer condiciones consecuentemente, REVOCAR las resolucio-
de detención que puedan en el caso concre- nes de fs. 169/171 y 262/265 y CONCEDER
to constituir un agravamiento de su situación la prisión domiciliaria al nombrado, correspon-
sanitaria, un impedimento de la terapéutica diendo al tribunal de origen establecer los re-
adecuada o un trato inhumano o degradante; caudos legales necesarios a fin de que la misma
el reconocimiento constitucional de persona se haga efectiva (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.).
digna que se le debe a todo imputado y, en su Regístrese, notifíquese y remítase la causa al
consecuencia, la tutela indiscutible de todos los Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccio-
derechos, garantías y libertades de los que no nal Federal nº 8 de esta ciudad, sirviendo la pre-
se ha visto indispensablemente privado por la sente de muy atenta nota de envío.
orden de encierro, con expresa invocación de
Fdo.: MARIANO GONZÁLEZ PALAZZO;
razones humanitarias como principio valorati-
GUSTAVO M. HORNOS y AUGUSTO M.
vo característico de la correcta administración
DIEZ OJEDA
de justicia penal y la falta de oposición del
Ministerio Público Fiscal en la instancia; me Ante mí: MATÍAS SEBASTIÁN KALLIS Se-
llevan a concluir que la concesión de la prisión cretario de Cámara
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 153
II
Prisión domiciliaria para mayores de 70 años de edad
“Saint Jean”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala IV, Causa 10584, Reg.
11999, 3/07/09
Saint Jean, C. Nac. Casación Penal, sala 4ª, nos como Vocales, asistidos por la Prosecretaria
03/07/2009. de Cámara, doctora María Eugenia Di Laudo, a
Buenos Aires, julio 3 de 2009. los efectos de resolver el recurso de casación
de fs. 210/223 vta., de la presente causa Nro.
Se reúne la Sala IV de la Cámara Nacional de
10.584 del Registro de esta Sala, caratulada:
Casación Penal integrada por el doctor Augusto
"Saint Jean, Ibérico M. s/recurso de casación";
M. Diez Ojeda como Presidente y los doctores
de la que RESULTA:
Mariano González Palazzo y Gustavo M. Hor-
154 Prisión Domiciliaria
I. Que la Sala III de la Cámara Federal de Ape- del debido proceso legal. Ello sería así -según
laciones de La Plata, en la causa Nro. 4950/III, los señores defensores-, desde que del voto ma-
con fecha 12 de febrero de 2009, revocó, por yoritario no surge cuáles han sido los motivos
mayoría, la decisión del titular del Juzgado en por los que se revocó la detención domicilia-
lo Criminal y Correccional Federal Nº 3 de la ria que venía gozando su representado, amén
ciudad de cita, por la que se resolvió conceder de que no valoró las condiciones personales y
a Ibérico Manuel SAINT JEAN el beneficio de comportamiento del acusado. Véase, por ejem-
arresto domiciliario (fs. 182/188 -punto dispo- plo, -apreciaron los impugnantes- que aquél no
sitivo II- y 6/7, respectivamente). ponderó que el enjuiciado tiene ochenta y seis
II. Que contra dicha decisión interpuso re- años de edad, que se presentó espontáneamen-
curso de casación la defensa particular, docto- te ante la jurisdicción y acató cuanto dispuso
res Ricardo SAINT JEAN y Sebastián OLME- el juez de la causa en lo que respecta al cum-
DO BARRIOS, asistiendo al nombrado Ibérico plimiento de la prisión preventiva. De adverso
Manuel SAINT JEAN (fs. 210/223 vta.), el que -continuó la defensa-, nótese que el basamento
fue concedido a fs. 225/226 vta. de dicha revocación la constituye "... una remi-
sión de carácter abstracto a... causas... en las
III. Que la defensa fundó su pretensión recur-
cuales tampoco se alude a su defendido...".
siva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y
en la inobservancia de los arts. 18 y 75, inc. 22, Fundamentaron su postura con jurispruden-
de la CN, 11 y 33 de la ley 24660, 1, 2 y 4 de la cia y doctrina que la avalarían.
ley 26472, 2, 7 y 1 del C. P. y 1, 123, 166, 280, Finalmente, hicieron reserva de la cuestión
312, 317 y 319 del código de forma. federal.
En ese marco los señores defensores manifes- IV. Que en la audiencia prevista por el art. 465
taron que la imposición de prisión preventiva a bis, en función del art. 454 del CPPN (texto se-
las personas sujetas a proceso es la excepción y gún Ley 26374), la defensa sostuvo el recurso
que el instituto aludido quebranta el principio de casación oportunamente interpuesto. Por
de inocencia. su parte, el señor Fiscal General, doctor Juan
De la misma manera, la defensa de confianza Martín Romero Victorica, expresó que no ad-
señaló que los votos de los jueces que confor- vierte riesgo procesal de fuga o entorpecimien-
maron la mayoría en la decisión atacada "sig- to de las investigaciones, así como tampoco le
nifican un agravamiento de las condiciones de causa agravio a ese Ministerio que Saint Jean
detención innecesario e incausado...; una mor- permanezca en su casa y en libertad durante la
tificación que la ley, la Constitución y los Trata- tramitación del proceso. Por el contrario, los re-
dos Internacionales no sólo prohíben, sino que presentantes de las querellas se opusieron a que
repugnan". se haga lugar al recurso. Finalizada la audiencia,
quedaron las actuaciones en estado de ser re-
Refirieron los doctores Ricardo SAINT
sueltas.
JEAN y Sebastián OLMEDO BARRIOS, que
"la detención en su domicilio de las personas El señor juez Mariano González Palazzo dijo:
mayores de setenta años fue dispuesta en el art. a) Corresponde primeramente expedirme
33 de la ley de ejecución penal por (razones acerca de la admisibilidad formal del recurso de
humanitarias). Es una presunción legal -prosi- casación interpuesto por la defensa de confian-
guieron- "juris et de jure" que todo juez debe za de Ibérico Manuel SAINT JEAN contra el
acatar aunque pueda dejar constancia de su di- fallo que revocó el beneficio de detención do-
senso con su texto". miciliaria al nombrado.
Adujeron los recurrentes, que el pronuncia- A esta Cámara Nacional de Casación Penal
miento puesto en crisis contiene una fundamen- compete la intervención en cuestiones como la
tación aparente, es contradictorio e irrazonable, aquí planteada, en la que la resolución recurrida
defectos que lo tornan arbitrario y violatorio de resulta susceptible de ocasionar un perjuicio de
la garantía de defensa en juicio y del derecho imposible reparación ulterior, habiéndose ale-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 155
sión preventiva domiciliaria antes del dictado "en los supuestos a), b) y c) del artículo (prece-
de la ley 24660 correspondía tan sólo cuando la dente), la decisión deberá fundarse en informes
prisión no excedía de seis meses y el delito fue- médico, psicológico y social...".
ra cometido por mujeres honestas o las perso- A esta altura del repaso legislativo se impone
nas mayores de sesenta años o valetudinarias. señalar que es desacertada la aseveración defen-
Con la sanción de la ley 24660, cuyo artículo sista en torno a que lo dispuesto en el art. 33 -en
229 señala que es complementaria del Código el presente art. 32- de la ley 24660 resulte de
Penal, se produjo la ampliación de los supues- aplicación obligatoria para el magistrado a quo.
tos en los que el juez de la causa puede decidir La letra de dicha norma de la ley penitenciaria,
que la medida cautelar privativa de la libertad de adverso y en el punto específico, es suficien-
se cumpla en el domicilio (art. 314 del CPPN); temente clara en cuanto a que la elección de la
agregándole dos nuevos supuestos cuya apli- detención domiciliaria es facultativa y no im-
cación a los procesados se ve reafirmada por perativa para el juez, en tanto contiene el verbo
lo dispuesto en el art. 11, ambos de esa misma podrá y no deberá.
ley (C.N.C.P., Sala I, causa Nro. 4001, "Olguin, Y sí, como dije más arriba, el otorgamiento
Emma L. s/recurso de casación", Reg. Nro. de la prisión morigerada es potestativa para el
5030, rta. el 14/5/02: Sala III, causa Nro. 9163, juez, deviene inevitable efectuar una disquisi-
"Kearney, Miguel s/recurso de casación", Reg. ción, la que se conecta con la inteligencia que
Nro. 770, rta. el 17/6/08; Sala IV, "Brown Man- debe asignarse al art. 32 de la ley de ejecución
cini, Dora E. s/recurso de casación", causa Nro. de la pena. Es que si nos ciñéramos a su letra la
5348, Reg. Nro. 6664, rta. el 1/6/05; causa norma de cita permitiría al magistrado de que
Nro. 9372, "Becerra, Víctor D. y otro s/ recurso se trate tomar decisiones arbitrarias, modo de
de casación", Reg. Nro. 10768, rta. el 25/7/08); conducirse de la jurisdicción que resulta inad-
a saber: procede la prisión domiciliaria en los misible en un Estado Democrático de Derecho.
casos de personas mayores de setenta años Digo ello por lo siguiente, si el precepto bajo es-
cuanto respecto de individuos que padezcan tudio comienza con la voz "el juez... podrá dis-
una enfermedad incurable en período terminal, poner el cumplimiento de la pena impuesta en
mediando pedido de un familiar, persona o ins- detención domiciliaria" y el inciso d) de dicha
titución responsable que asuma su cuidado. norma establece como única condición para es-
Por último, en la actualidad -ley 26472, B.O. 20 tar habilitado a adoptar esa postura la de contar
de enero de 2009-, las normas en juego en este con una edad determinada, conferiría a la juris-
asunto -arts. 32 y 33 de la ley de ejecución penal- dicción un cheque en blanco que sería llenado a
han quedado redactadas en los siguientes térmi- su antojo, es decir, el juez, sin sustento jurídico
nos: "...el juez de ejecución, o juez competente, alguno, habría de conceder la prisión domici-
podrá disponer el cumplimiento de la pena im- liaria a unos acusados, para, sin más, negársela
puesta en detención domiciliaria: a) al interno a otros, desoyéndose, de tal modo, la piedra
enfermo cuando la privación de la libertad en angular de la forma republicana de gobierno,
el establecimiento carcelario le impida recupe- cuál es la necesidad de control a través de los
rarse o tratar adecuadamente su dolencia y no tribunales superiores o de Alzada para evitar los
correspondiere su alojamiento en un estableci- desequilibrios del poder.
miento hospitalario; b) al interno que padezca De seguido, como un Estado de la caracterís-
una enfermedad incurable en período terminal; ticas del nuestro, deviene inadmisible otorgar a
c) al interno discapacitado cuando la privación un magistrado tamaña prerrogativa, indudable
de la libertad en el establecimiento carcelario es es que la concesión o denegación del beneficio
inadecuada por su condición implicándole un en cuestión ha de quedar supeditada a la eva-
trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno luación de sendas condiciones personales del
mayor de setenta años; e) a la mujer embaraza- justiciable, a saber: "...el arraigo, vinculo familiar
da; f) a la madre de un niño menor de cinco años y estado de salud, entre otras, sin las cuales no
o de una persona con discapacidad, a su cargo"; es posible establecer, en sus posibilidades obje-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 157
tivas y subjetivas, el (peligro de fuga)..." (confr., cia en el establecimiento carcelario impida... tra-
en igual sentido, voto del doctor Augusto Diez tar adecuadamente su dolencia..., (circunstancia
Ojeda en causa Nº 10.554, "Oviedo, Francisco esta que surge evidente) de las conclusiones del
J. s/recurso de casación", reg. 11.809.4, rta. el informe médico forense (signado por el doctor)
20/05/09). José Luis Divito... (que alude) a la posibilidad de
En síntesis, lo dispuesto en el inciso d) del art. rápida atención y derivación a un centro médico
32 de la ley 24.660, en mi opinión, "no resulta de complejidad en caso de descompensación..."
de aplicación automática, sino que ha de ser (confr. fs. 184/184 vta.).
valorado en relación a las características perso- Asimismo, debe omitirse que el procesado
nales del justiciable y demás circunstancias re- cuenta -como se especificó ut supra- cercano
lativas al acusado" (confr., mi sufragio en causa a cumplir los ochenta y seis años de edad, tie-
Nº 10.578 "Rodríguez, Hermes O. s/recurso de ne un grupo familiar constituido -cónyuge y
casación", reg. Nº 11.815.4, rta. el 20/05/09). cinco hijos-, hace cuarenta años que mora en
Por otro lado, no debe soslayarse -ya que esa la misma vivienda, su pasar económico no es
apreciación de la doctrina permitiría al acusa- apremiante, cuenta con limitada posibilidad
do acceder a la detención moderada- que el de caminar, está bajo tratamiento oncológico
legislador se ha inclinado por permitir a los y sometido a controles cardiológicos de ruti-
procesados en prisión preventiva gozar del en- na (vid. informe socio-ambiental obrante a fs.
cierro en idénticos supuestos que a los de los 77/80), a lo que hay que adunarle que cada vez
condenados, puesto que, respecto de ellos, rige que debió concurrir ante un galeno solicitó la
el principio de presunción de inocencia (confr. autorización judicial correspondiente -a modo
de ejemplo véanse fs. 83 y 113-, circunstancias
D´Albora, Francisco J., "Código Procesal Penal
aquéllas que si bien de obtener la excarcelación
de la Nación. Anotado. Comentado. Concor-
-como se afirmó en el incidente respectivo- no
dado", t. II, Ed. Lexis Nexis, Abeledo-Perrot,
podrían descartar su fuga, de adverso, a partir
Buenos Aires, 2003 Sexta edición corregida,
de las condiciones asegurativas para la ejecu-
ampliada y actualizada, ps. 665).
ción del alojamiento domiciliario el escape de
Y en ese marco conceptual es menester de- SAINT JEAN se presenta poco probable.
terminar si respecto de Ibérico Manuel SAINT
Por lo tanto, propongo al acuerdo, hacer lu-
JEAN, en concreto, se dan los supuestos para
gar al recurso de casación interpuesto a fs.
que proceda su detención domiciliaria, ya que
210/223, sin costas en la instancia y, en conse-
no corresponde mantener un encierro cautelar
cuencia, casar y revocar el punto dispositivo II)
en el ámbito carcelario, existiendo la posibili-
del pronunciamiento de fs. 182/188 (arts. 470,
dad de morigerarlo con el arresto en el domici-
530 y 531 del CPPN y 11 y 32 de la ley 24.660
lio (cfr. art. 18 y 75, inc. 22 de la CN).
- según ley 26472).
Y en esa dirección se observa acreditado el
Así voto.
requisito etario previsto por el art. 32 de la ley
24660, en tanto que el acusado está próximo a
cumplir ochenta y siete años de edad -vid. fs. 4-. El doctor Augusto M. Diez Ojeda dijo:
De la misma, manera se ha comprobado el as- I. Preliminarmente, corresponde señalar
pecto descripto en el apartado a) del citado art. que ante el planteo efectuado por la defensa
32 de la ley de ejecución penal, en tanto coincido de Ibérico Manuel Saint Jean para que se im-
con el juez que quedó en minoría en la decisión pida la participación de los querellantes en la
atacada en cuanto a que: "... en el caso del encar- audiencia de debate prevista en los arts. 454 y
tado concurre además otra causal que despeja 455 del CPPN (según ley 26374), este tribunal
toda duda acerca de la conveniencia de que per- resolvió no hacer lugar a lo solicitado y, en con-
manezca en su domicilio..., me refiero a la previs- secuencia, habilitó a los acusadores particulares
ta en el art. 32, inc. a, de la ley 24660, en cuanto a participar de la audiencia de informes a fin de
autoriza el beneficio en caso de que la permanen- garantizarles el derecho a ser oídos, teniendo
158 Prisión Domiciliaria
presente la reserva de caso federal (cfr. acta de (arts. 312, 314, 331, 332, 333 y 435 del CPPN),
fs. 261). al no verificarse en la especie, a partir de la pro-
Que celebrada finalmente la audiencia de ma- pia exposición de los querellantes, que el dere-
rras el día 29 de junio de 2009, la defensa de Ibé- cho que reclama la defensa acarree un perjuicio
rico Manuel Saint Jean mantuvo la impugnación que deje sin resguardo la tutela judicial efectiva
y mejoró fundamentos. A su turno, comparecie- a las víctimas, corresponde desatender sus opo-
ron los representantes de la querella, a quienes se siciones en apego al principio general en mate-
le dio intervención y se opusieron a la concesión ria de recursos (art. 432 del CPPN).
del arresto domiciliario del imputado. Finalmen- III. Llegado el momento de resolver la cues-
te, hizo uso de la palabra el representante del tión traída a revisión, teniendo en cuenta que
Ministerio Público Fiscal ante esta Cámara, Dr. durante la audiencia celebrada en el marco de
Juan Martín Romero Victorica, quien alegó a presente recurso de casación (arts. 454 y 455
favor de la defensa y concluyó que debía otorgár- del CPPN según ley 26.374) el representante
sele la prisión domiciliaria al justiciable. del Ministerio Público Fiscal consintió expresa-
II. Frente a esta situación, donde no exis- mente la solicitud de la defensa para que se re-
te contradictorio alguno entre la defensa y el voque la resolución recurrida y se restablezca el
acusador público, corresponde determinar los alojamiento domiciliario dispuesto por el ma-
alcances y efectos que cabe asignarle a la opo- gistrado de primera instancia como forma de
sición exteriorizada por los querellantes, en el cumplimiento de la prisión preventiva que pesa
marco de la autorización expresa que este tri- sobre Ibérico Manuel Saint Jean, ante la palma-
bunal efectuó para garantizarles el derecho a ria ausencia de contradictorio sobre la cuestión
ser oídos. debatida, corresponde receptar favorablemente
el planteo convergente de las partes.
En tales condiciones, importa señalar que las
querellas al ser oídas no han brindado motivos En este orden de ideas, es de aplicación al
concretos, cimentados en obstáculos legales o caso la posición que asumiera en torno a la li-
situaciones de hecho que tornen improcedente mitación del poder jurisdiccional en función
el derecho que reclama el justiciable. Los alega- de los principios que rigen el modelo de en-
tos, en definitiva, se encaminaron a demostrar, juiciamiento acusatorio establecido en los arts.
fuera del ámbito propio del recurso que habi- 18 y 75, inc. 22 de la Constitución Nacional
lita la jurisdicción de este tribunal, cuestiones (C.N.C.P., Sala IV, causa 10.034 "Barraza, Cris-
de hecho y prueba tendientes a acreditar la tián s/recurso de casación", rta. 23/2/09, reg.
materialidad de los hechos que se le atribuyen 11.291 y causa 10.234 "Harymbat, Carlos M. s/
al encausado y su consecuente responsabilidad recurso de casación", rta. 27/3/09, reg. 11.565),
penal. La única referencia sobre la temática a que mantuve en un antecedente como que el se
tratar, se ciñó a una cita del fallo "Videla" de la presenta en el sub iudice (Sala IV, Causa 10.573
Cámara Nacional en lo Criminal y Correccio- "Olea, Enrique B. s/recurso de casación", reg.
nal de esta ciudad, que dispuso el alojamiento 11.804, del 18/5/2009)
del imputado en la Unidad Penitenciaria de Es que, la falta de controversia sobre la cues-
Campo de Mayo a pesar de la edad y las afec- tión traída a revisión incide, por un lado, en la ga-
ciones de salud que presentaba; ello, sin mayor rantía de imparcialidad del juzgador y el derecho
ligazón a las circunstancias del caso de autos y de defensa en juicio, en orden a la separación que
las condiciones personales de Ibérico Manuel debe existir entre las funciones de acusar y de
Saint Jean. juzgar; por otro, también repercute en el propio
En consecuencia, frente a la limitación im- rol del Ministerio Público Fiscal que, como órga-
puesta por la propia legislación procesal a la in- no independiente y por mandato constitucional,
tervención de la parte querellante en materia de tiene a su cargo la tarea de promover la acción de
medidas cautelares de coerción personal como justicia en defensa de la legalidad y los intereses
las aquí ventiladas, ya sea participando en la de- generales de la sociedad (art. 120 de la CN y arts.
cisión o interponiendo recursos contra aquélla 1 y 25, inc. c de la ley 24946).
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 159
De este modo, encontrándose a cargo del acu- Procesal Penal. Tomo I Fundamentos, Editorial
sador público el ejercicio de la pretensión puni- del Puerto, pág. 826).
tiva del estado en todos sus aspectos, posibili- En el mismo sentido, en el marco de un mode-
tando, al propio tiempo, el ejercicio imparcial lo teórico acusatorio estructurado a partir de la
de la jurisdicción, la concreta solicitud por par- división funcional entre quien juzga y quien acu-
te del fiscal para que se revoque la resolución sa, puede decirse que "esta separación, requerida
recurrida y se restablezca el alojamiento domi- por el axioma nullum iudicium sino accusatione es
ciliario dispuesto en primera instancia, impide, la base de las garantías orgánicas (...) Compor-
a mi juicio, que este tribunal avance sobre el ta no sólo diferenciación entre los sujetos que
tópico por no existir conflicto que resolver. desarrollan funciones de enjuiciamiento y los
La posición exteriorizada por el Fiscal General que tienen atribuidas las de postulación -con la
ante esta Cámara durante la audiencia celebrada consiguiente calidad de espectadores pasivos y
el día 29 de junio ppdo., al coincidir con la de- desinteresados reservada a los primeros como
fensa del imputado acerca de la inexistencia de consecuencia de la prohibición ne procedat iudex
motivos concretos que impidan la concesión del ex officio- sino también, y sobre todo, el papel de
alojamiento domiciliario como forma de cumpli- parte -en posición de paridad con la defensa-
miento de la prisión preventiva, hace desapare- asignado al órgano de acusación (...) La garantía
cer la contradicción (cfr. fs. 11, 132 y 157/9) que de separación, así entendida, representa, por una
dio lugar a la resolución atacada (fs. 182/188), parte, una condición esencial de la imparcialidad
lo que no puede ser sustituido por la actividad (terzietá) del juez respecto a las partes de la cau-
jurisdiccional sin desvirtuar su rol de tercero im- sa, que, como se verá, es la primera de las garan-
parcial y, como lo adelantáramos, avanzar sobre tías orgánicas que definen la figura del juez; por
las facultades constitucionales y legales del Mi- otra, un presupuesto de la carga de la imputación
nisterio Público Fiscal. De otro modo, se con- y de la prueba, que pesan sobre la acusación, que
figuraría una situación análoga a la prevista por son las primeras garantías procesales del juicio"
el art. 348 del CPPN, cuya inconstitucionalidad (Luigi Ferrajoli Derecho y Razón, Editorial
fue declarada por nuestro máximo tribunal in re Trotta, pág. 567).
"Quiroga" (Fallos: 327:5863). IV. Por las razones y particularidades expues-
El impedimento de proceder en forma oficio- tas, adhiero a la solución propuesta por el cole-
sa, opera, ni más ni menos, como garantía del ga que lidera el acuerdo.
imputado al debido proceso y asegura la impar- El señor juez Gustavo M. Hornos dijo:
cialidad del juzgador. Que adhiero a la solución propuesta por el
En palabras de Maier, puede decirse que "el colega que lidera el Acuerdo.
Estado conserva todo el poder penal, dividien- Por todo ello, en mérito al acuerdo que ante-
do formalmente su competencia, creando órga- cede, el Tribunal
nos dedicados a la persecución penal (ministe-
RESUELVE:
rio público-policía) y otros cuya tarea es decidir
(los tribunales de justicia penal) (...) La sepa- HACER LUGAR al recurso de casación inter-
ración formal de estas funciones fue necesaria puesto a fs. 210/223 vta., sin costas en la instan-
para garantizar la defensa individual: ella se cia y, en consecuencia, CASAR y REVOCAR el
reputó imposible sin crear un acusador (contra- punto dispositivo II) del pronunciamiento de
dictor) que circunscribiera la imputación con- fs. 182/188 (arts. 470, 530 y 531 del CPPN)
creta que el imputado estaba facultado a resistir Regístrese, notifíquese y, oportunamente, re-
y contestar, con todos los medios legítimos a su mítase la causa a la Sala III de la Cámara Federal
alcance, y sin dotar de un grado aceptable de de Apelaciones de La Plata, provincia de Bue-
imparcialidad al juzgador, consistente en evi- nos Aires, sirviendo la presente de muy atenta
tar que él se comprometa, antes del fallo, con nota de envío.- Augusto M. Diez Ojeda.- Ma-
la hipótesis delictiva, afirmándola desde la ini- riano González Palazzo.- Gustavo M. Hornos.
ciación del proceso" ( Julio B.J Maier, Derecho (Prosec.: María E. Di Laudo).
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 161
Zanola, CCyCF, Sala II, 21/01/2010 los defensores particulares de Juan José Zanola
2ª Instancia. — Buenos Aires, 21 de enero de en contra del interlocutorio del 22 de diciembre
2010. del 2009 por el cual se deniega al encartado la
detención domiciliaria solicitada de conformi-
Y Vistos: Y Considerando: dad con las previsiones del artículo 32 inc. d) en
I- Las actuaciones llegan a estudio del Tribunal función art. 11 ley 24.660 t.o. ley 26.472, por tra-
en virtud del recurso de apelación deducido por tarse de una persona mayor de 70 años -cuenta
162 Prisión Domiciliaria
con 75 años- y padecer una patología que acon- rio; b) al interno que padezca una enfermedad
seja una adecuada atención médica. incurable en período terminal; c) al interno dis-
El juez de grado fundamentó su pronuncia- capacitado cuando la privación de la libertad en
miento en que la circunstancia objetiva centra- el establecimiento carcelario sea inadecuada por
da en la edad del encartado no lo condiciona su condición implicándole un trato indigno, in-
a otorgar automáticamente el beneficio impe- humano o cruel; d) al interno mayor de setenta
trado -repárese que en legajo se acreditó que años; e) a la mujer embarazada y f) a la madre de
su afección puede ser tratada en la unidad de un niño menor de cinco años o de una persona
detención (vide informe 18/12/09, fs. 70/8 con discapacidad a su cargo.
vta.)-. De igual modo sostiene que su conce- No obstante la ampliación de los casos de
sión, además de serle facultativa, debe estar vulnerabilidad amparados legislativamente, en
precedida de la ponderación de otros paráme- ambas versiones se ha mantenido incólume
tros, tales como las características personales y la fórmula que concede al magistrado intervi-
demás circunstancias relativas al imputado, que niente la potestad de decidir si va a disponer el
en el caso concreto demuestran el riesgo proce- otorgamiento del beneficio. El actual texto reza
sal que significaría que cumpla el arresto fuera "El juez de ejecución o juez competente podrá
del ámbito carcelario. disponer el cumplimiento de la pena impuesta
en detención domiciliaria", pues conforme el
II- Previo a abordar la cuestión de fondo, cabe
alcance asignado al término por la Diputada
señalar que los planteos formulados por la de-
Romero "...la comisión resolvió poner "podrá"
fensa en punto a una errónea y arbitraria funda- porque seguimos pensando que es una facultad
mentación del fallo cuestionado, más allá de su de los jueces y no una obligación" (conf. pará-
acierto o desacierto, trasunta la mera discrepan- grafo 107, pág. 44 Antecedentes Parlamentarios
cia del impugnante con el criterio sostenido por ley 26.472, "Ejecución de la pena privativa de la
el instructor en su pronunciamiento, aspecto que libertad -Septiembre 2009, La Ley). Idéntica
no logra vulnerar las previsiones del art. 123 del línea argumental fue sostenida por la diputada
ordenamiento ritual y que corresponde ser re- M. V. Rodríguez -parágrafo 93, pág.41-.
mediado en el marco de la apelación deducida.
En este contexto y más allá que dos de los
III- Concretamente en aquello que constituye aquí firmantes, antes de la reforma, se hayan
materia de exégesis, es menester señalar que con pronunciado en el sentido de admitir que la
anterioridad a la vigencia de la reforma introduci- superación de la barrera etaria de los setenta
da por la ley N° 26.472 (B.O. 20/1/09), las hipó- años resultaba un supuesto independiente del
tesis de detención domiciliaria estaban reducidas otro previsto para la adopción del arresto domi-
sólo a dos supuestos, a saber, que el solicitante 1) ciliario (conf. esta Sala con el voto de los Dres.
fuese mayor de 70 años ó 2) que padeciera una Martín Irurzun y Eduardo Farah en causa n°
enfermedad incurable en estado terminal. 26.574 "Girling, Eduardo", reg. 28.438; causa n°
La nueva norma, no sólo ha mantenido los 26.576 "Palet, Mario P." reg. 28.439 y causa n°
incisos previstos en el antiguo artículo 33 de la 26.590 "Estevez, José" reg. 28.440, todas resuel-
ley 24.660, sino que ha ampliado los casos de tas el 19/5/08), lo cierto es que una correcta
procedencia del instituto, sin modificar las res- hermenéutica lleva a sostener que aún cuando
tantes disposiciones complementarias que lo pueda admitirse que haber alcanzado la edad
rigen (arts. 314 y 495 CPPN y Dec. 1058/97). basta para la concesión del beneficio, dicha de-
En efecto, la previsión legal atinente al caso aho- cisión de todos modos resulta potestativa y no
ra prevé la posibilidad de que la pena se cumpla imperativa para el magistrado, dando por tierra
en detención domiciliaria, a) al interno enfermo la aseveración defensista en torno a la aplica-
cuando la privación de la libertad en el estableci- ción automática del instituto solicitado (voto
miento carcelario le impida recuperarse o tratar del Dr. Horacio Cattani en causa n° 27.317 "Vi-
adecuadamente su dolencia y no correspondiere dela, Jorge Rafael", reg. 29.329 del 15/12/08; y
su alojamiento en un establecimiento hospitala- CNCP Sala IV "Saint Jean, Ibérico Manuel s/
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 163
casación" reg. 11.999.4 del 3/7/09). En el caso concreto, no puede soslayarse que
Le corresponde entonces al juez competente las conductas pesquisadas en el presente suma-
efectuar una valoración apriorística respecto de rio, por su naturaleza, poseen una modalidad
si tal modalidad de cumplimiento puede cons- comisiva que, dentro del rol atribuido a Zanola,
pirar contra los fines del proceso, sea incremen- no requiere más que un fluido contacto a través
tando el riesgo de fuga o el entorpecimiento de de cualquier medio -sea personal o tecnológi-
la investigación. co- a efectos de obstaculizar el esclarecimiento
de los sucesos, riesgo que se vería incrementa-
Son las especiales condiciones de imple-
do si el imputado cumple la medida cautelar
mentación en que el beneficio impetrado está
en el domicilio, más aún teniendo en cuenta el
previsto legislativamente ("El juez, cuando lo
pronunciamiento emitido por el Tribunal de
estime conveniente, podrá disponer la supervi-
Feria que precedió al presente concediendo la
sión de la medida a cargo de un patronato de li-
libertad a la pareja del imputado, quien además
berados o de un servicio social calificado, de no
de conformar su núcleo íntimo de conviven-
existir aquél. En ningún caso, la persona estará a
cia, está alcanzada prima facie con igual grado
cargo de organismos policiales o de seguridad"
de responsabilidad en las maniobras que se in-
-art. 33 3° párrafo t.o. ley 26.472-) las que exi-
vestigan (conf. causa n° 28.812 "Aballay, Paula
gen sopesar esos riesgos, pues de lo contrario, el
Margarita", reg. 30.972 del 15/1/10).
acceso al arresto domiciliario sin tomar esos re-
caudos podría tornar ilusorio todo aquello que Ante este complejo escenario, cabe concluir
se pretende resguardar al dictar la cautelar. que, de accederse a lo peticionado, el peligro de
En este orden de ideas es menester señalar entorpecimiento del desarrollo de la pesquisa
que recientemente esta Sala -causa n° 28.706 y la efectividad de las diligencias en curso, po-
"Zanola, Juan José s/excarcelación", reg. 30.879 drían verse seriamente comprometidas a partir
del 23/12/2009-, luego de analizar en profun- de la mayor disponibilidad de medios que im-
didad las actuaciones principales que tuvo a plica tal modalidad de cumplimiento de la res-
la vista, convalidó las razones dadas por el Dr. tricción ambulatoria.
Oyarbide para rechazar la excarcelación del en- Finalmente, si desde otra perspectiva llegase a
cartado, con fundamento en que la presencia postularse que la procedencia del arresto domici-
de indicadores objetivos y subjetivos de riesgos liario es admisible a partir del deteriorado estado
procesales no podían ser neutralizados por me- de salud del encartado -a quien se le ha diagnos-
dios menos lesivos que la restricción a su liber- ticado una enfermedad pulmonar obstructiva
tad ambulatoria. crónica severa e insuficiencia cardíaca derecha-,
Téngase en cuenta que la investigación está cabe señalar que los extremos fijados en el inci-
dirigida a desentrañar la existencia de diversas so a) del art. 32 -ley 24.660 t.o ley 26.472-, en
actividades irregulares cometidas tanto en el función de los informes obrantes en el legajo así
como en el incidente que corre por cuerda -art.
ámbito de la Obra Social Bancaria -lugar en
33 2° párrafo ley 24.660 t.o ley 26.472-se encon-
que el imputado prestaba funciones como di-
trarían debidamente resguardados, tal como lo
rector- y del Policlínico Bancario, desarrolladas
ha sostenido el a quo en su fallo.
en conjunto con la Droguería San Javier S.A.,
en un contexto que, razonablemente y a tenor Por las razones expuestas precedentemente,
de los pocos días transcurridos desde la ante- el Tribunal Resuelve: Confirmar el auto del 22
rior intervención, aún resta esclarecer, máxime de diciembre del 2009 en todo cuanto decide y
cuando el proceso está en plena etapa investiga- ha sido materia de recurso.
tiva y de reunión probatoria, que se vuelve más Regístrese, hágase saber al señor Fiscal Ge-
complejo a partir de la acumulación de otros neral y remítase a la anterior instancia, donde
procesos en los que se investigan maniobras deberán efectuarse las notificaciones que co-
semejantes que se suman a los ya declarados rrespondan. — Horacio Cattani. — Martín
conexos -fs. 4126/41 y 4332/416-. Irurzun. — Eduardo Farah.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 165
III
Prisión domiciliaria para personas
con hijos menores de 5 años
“Castaño”, Camara Nacional de Casación Penal, Sala IV, Causa 11.366, Reg.
12558, 9/11/09
causa Nro. 871/09 de su Registro, con fecha 17 jetos pasibles de gozar del arresto domiciliario.
de julio de 2009, resolvió confirmar la decisión Por último, entiende el recurrente que la re-
del Magistrado de Primera Instancia, por la que solución impugnada es arbitraria e infundada,
denegó la petición de sustituir la situación de pues no tuvo en cuenta el tribunal de “a quo”
detención de Juana Carolina CASTAÑO por la los derechos constitucionales que asisten a los
prisión domiciliaria (fs. 129/130). hijos de CASTAÑO, siendo que corresponde
II. Que, contra esta decisión interpuso re- que se morigere el régimen penitenciario al que
curso de casación el señor Asesor de Menores, está sometida, otorgándole la prisión domici-
doctor Aníbal GILARDENGHI (fs. 133/136 liaria con la finalidad que se hagan efectivos sus
vta.) el que fue concedido a fs. 138/139. derechos constitucionales que amparan a sus
III. Que, encauzó el señor Asesor de Menores hijos, en virtud de lo normado en la ley 24.660,
el recurso por la vía de ambos incisos del artícu- el art. 10 del C.P, los arts. 314 y 502 del C.P.P.N.
lo 456 del C.P.P.N. y la Convención sobre los Derechos del Niño.
Afirmó en primer lugar que el “a quo” desaten- Finalmente, formuló expresa reserva del caso
dió la situación de los hijos menores de CAS- federal.
TAÑO, al resolver el auto puesto en crisis, por IV. Que, luego de realizada la audiencia pre-
lo que dicho decisorio debe ser calificado como vista por el art. 465 bis, en función de los arts.
acto jurisdiccional inválido, en tanto se encuen- 454 y 455, todos del Código Procesal Penal de
tra privado de la fundamentación que exige, bajo la Nación -mod. ley 26.374-, de la que se dejó
pena de nulidad, el art. 123 del código de forma, constancia en autos, quedaron las actuaciones
violentando de ese modo las garantías de defen- en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo
sa en juicio y debido proceso legal. de ley para que los jueces emitan su voto, resul-
tó el siguiente orden sucesivo de votación: Gus-
Del mismo modo, sostuvo que el tribunal
tavo M. Hornos, Mariano González Palazzo y
decidió denegar el pedido efectuado en favor
Augusto M. Diez Ojeda.
de CASTAÑO y de sus hijos, basándose ex-
clusivamente en la gravedad del hecho que se
le imputa, puesto que no se ha podido señalar El señor juez Gustavo M. Hornos dijo:
ninguna otra pauta que justifique el encierro de I. Las cuestiones a resolver se centran en
la imputada y la separación de sus hijos meno- verificar si corresponde otorgarle a Juana Ca-
res de edad, resultando entonces la resolución rolina CASTAÑO el beneficio de la prisión
impugnada, violatoria de lo dispuesto en el Ple- domiciliaria.
nario “Díaz Bessone”.
El señor Asesor de Menores basó su pedido
Cuestiona asimismo el recurrente, que el tri- fundamentalmente en la protección constitu-
bunal anterior haya sostenido que la encartada cional del interés superior de los hijos menores
mantenía en situación de descuido a sus hijos, de la imputada quienes, a raíz de la situación
basándose en la actividad ilícita, pues dicha privativa de la libertad en el que se encuentra
afirmación es absolutamente vacua e inexac- su madre, padecen severos problemas de índole
ta, a la luz de los informes adjuntados en los afectivo y educativo.
presentes actuados que demuestran que tanto La inspección jurisdiccional que se reclama
CASTAÑO como su grupo familiar, se encuen- habrá de ceñirse entonces, en la concreta apli-
tran totalmente preocupados por el desarrollo, cación de los preceptos de los artículos 32 y 33
salud y situación afectiva de los menores. de la Ley 24.660 -ambos modificados reciente-
Refirió también, que el marco legal actual que mente por la Ley 26.472 (que entró en vigor el
regula el instituto del arresto domiciliario intro- 20 de enero de 2009)-, normativa ésta que, a la
dujo, a partir de la sanción de la ley 26.472, ma- luz de los intereses de los menores expuestos
yor claridad respecto de quiénes pueden verse en el recurso de casación, deberá ser ponderada
beneficiados con dicha modalidad, encuadran- junto con los preceptos con jerarquía constitu-
do la situación de la imputada dentro de los su- cional incorporados a nuestra Carta Magna por
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 167
el art. 75, inc. 22 -específicamente la Conven- cionalidad del juez, sino que toda decisión que
ción sobre los Derechos del Niño- . conceda o deniegue esta forma de cumplimien-
II. El nuevo artículo 32 de la ley 24.660 ha to de la prisión preventiva debe estar fundada
quedado redactado de la siguiente manera: “... en la consideración de las circunstancias parti-
El juez de ejecución, o juez competente, podrá culares de cada caso.
disponer el cumplimiento de la pena impuesta De ese modo, llegado el momento de aplicar
en detención domiciliaria: a) al interno enfer- una prerrogativa respecto del cumplimiento de
mo cuando la privación de la libertad en el esta- la prisión preventiva, el pronunciamiento juris-
blecimiento carcelario le impida recuperarse o diccional deberá ser sustentado en la finalidad de
tratar adecuadamente su dolencia y no corres- protección que fundamenta la norma, así como
pondiere su alojamiento en un establecimien- en la finalidad del dictado de la medida cautelar
to hospitalario; b) al interno que padezca una -en este caso, asegurar la presencia de CASTA-
enfermedad incurable en período terminal; c) ÑO para la realización del debate oral-, ponde-
al interno discapacitado cuando la privación de rando en todo momento las características sub-
la libertad en el establecimiento carcelario es jetivas de la imputada y objetivas del caso.
inadecuada por su condición implicándole un
En conclusión, de lo supra analizado se des-
trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno
prende entonces que la nueva redacción del art.
mayor de setenta (70) años; e) a la mujer em-
32 de la Ley 24.660 no impone automáticamen-
barazada; f) a la madre de un niño menor de
te la ejecución de la prisión bajo la forma domici-
cinco (5) años o de una persona con discapaci-
liaria cuando se presenta alguno de los supuestos
dad, a su cargo...”.
de hecho de dicho canon o del art. 10 del Código
Pues bien, de un primer análisis de la reciente de fondo, sino que exige del Magistrado intervi-
modificación al texto de la ley de ejecución de la niente una tarea de apreciación que justifique la
pena privativa de la libertad se advierte, “prima concesión o rechazo del beneficio.
facie”, que el caso de autos podría encuadrarse
En síntesis, el derecho a que los niños crezcan
dentro del supuesto del inciso f) -madre de un
niño menor de cinco (5) años-, deviniendo así en el seno de una familia no debe ser interpre-
procedente el arresto domiciliario solicitado si tado en abstracto y de manera absoluta, sino
el juez lo estimara conveniente. en armonía con el resto del ordenamiento legal
vigente y atendiendo a las particulares circuns-
Cabe señalar a título ilustrativo, que el inciso tancias de cada caso concreto.
previamente citado encuentra sustento en di-
versos instrumentos del derecho internacional Sentado cuanto precede, habré de abocarme
de los derechos humanos, tales como el art. 12 entonces al análisis sobre la procedencia o im-
de la Convención sobre la Eliminación de todas procedencia del beneficio del arresto domicilia-
las Formas de Discriminación contra la Mujer, rio en el caso de autos.
el art. 7 de la Declaración Americana de los III. El recurrente invoca que, habiendo mani-
Derechos y Deberes del Hombre, el inc. 2 de la festado el Estado argentino su voluntad de pro-
Declaración Universal de los Derechos Huma- teger en forma integral los derechos de los niños
nos, el art. 10 inc. 3 del Pacto Internacional de al aprobar en 1990 la Convención sobre los De-
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, y rechos del Niño y conferirle en 1994 jerarquía
los arts. 9, 18, 19 y 24 inc. d) de la Convención constitucional, ha dejado en claro su postura en
de los Derechos del Niño. favor de una protección amplia respecto de la
La letra de la ley es clara en cuanto no estable- totalidad de los derechos de los menores y, en es-
ce que por el sólo hecho de comprobarse algu- pecial, respecto de los derechos a la preservación
no de los extremos previstos en el artículo deba de sus relaciones familiares y a crecer y desarro-
cesar el encierro en un establecimiento peni- llarse en el seno de su familia de origen.
tenciario y concederse el arresto domiciliario, En primer término, habré de señalar que la ne-
sino que lo sujeta a la apreciación judicial. Sin cesidad de proporcionar al niño una protección
embargo, no es una facultad librada a la discre- especial ha sido enunciada en la Declaración de
168 Prisión Domiciliaria
Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Niño En este sentido, y en aras de la tutela efectiva
y en la Declaración de los Derechos del Niño del niño, los instrumentos internacionales en
adoptada por la Asamblea General el 20 de materia de protección de derechos de los me-
noviembre de 1959 y reconocida en la Decla- nores hacen especial hincapié en la importancia
ración Universal de Derechos Humanos, en el del núcleo familiar en cuanto a la materializa-
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Po- ción efectiva de los derechos de los niños.
líticos (en particular, en los artículos 23 y 24), En principio, la familia debe proporcionar la
en el Pacto Internacional de Derechos Econó- mejor protección de los niños contra el abuso,
micos, Sociales y Culturales (en particular, en el descuido y la explotación. Y el Estado se halla
el artículo 10) y en los estatutos e instrumentos obligado no sólo a disponer y ejecutar directa-
pertinentes de los organismos especializados mente medidas de protección de los niños, sino
y de las organizaciones internacionales que se también a favorecer, de la manera más amplia,
interesan en el bienestar del niño. En la Decla- el desarrollo y la fortaleza del núcleo familiar.
ración de los Derechos del Niño se indica que
En este sentido, el reconocimiento de la fa-
"el niño, por su falta de madurez física y mental,
milia como elemento natural y fundamental de
necesita protección y cuidado especiales, inclu-
la sociedad, con derecho a la protección de la
so la debida protección legal, tanto antes como
sociedad y el Estado, constituye un principio
después del nacimiento”. fundamental del Derecho Internacional de los
La adopción de medidas especiales para la Derechos Humanos, consagrado por los artí-
protección del niño corresponde tanto al Esta- culos 16.3 de la Declaración Universal, VI de la
do como a la familia, la comunidad y la sociedad Declaración Americana, 23.1 del Pacto Interna-
a la que aquél pertenece. Sobre este punto, el cional de Derechos Civiles y Políticos y 17.1 de
artículo 16 del Protocolo de San Salvador -ins- la Convención Americana.
trumento adicional a la Convención Americana Por otra parte, ya he tenido oportunidad de
de Derechos Humanos en materia de Derechos pronunciarme -con anterioridad al dictado de
Económicos, Sociales y Culturales- (firmado la ley 26.472- que “resulta claro que la familia
por la República Argentina el 17/11/1988 y es el grupo fundamental de la sociedad y medio
ratificado el 30/6/03), manifiesta que “... todo natural para el crecimiento y el bienestar de to-
niño sea cual fuere su filiación tiene derecho a dos sus miembros y en particular de los niños
las medidas de protección que su condición de y, consecuentemente, que los niños tienen el
menor requieren por parte de su familia, de la derecho a crecer junto a sus padres” (Sala IV,
sociedad y del Estado. Todo niño tiene el dere- “ABREGÚ, Adriana Teresa s/recurso de ca-
cho de crecer al amparo y bajo la responsabili- sación” y “VIZCARRA , Mabel Gerónima s/
dad de sus padres; salvo circunstancias excep- recurso de casación” (Causa Nro. 6667, rta. el
cionales, reconocidas judicialmente, el niño de 29/08/06, Reg. 7749 y Causa Nro. 6693, rta. el
corta edad no debe ser separado de su madre. 21/09/06, Reg. Nro. 7858, respectivamente).
Todo niño tiene derecho a la educación gratui- En igual sentido, se desprende de las normas
ta y obligatoria, al menos en su fase elemental, y contenidas en la Convención sobre los Dere-
a continuar su formación en niveles más eleva- chos del Niño que los derechos de éstos requie-
dos del sistema educativo...”. De este modo, tal y ren no sólo que el Estado se abstenga de inter-
como lo señala la Corte Interamericana de De- ferir indebidamente en las relaciones privadas o
rechos Humanos “...en aras de la tutela efectiva familiares del niño, sino también que, según las
del niño, toda decisión estatal, social o familiar circunstancias, adopte providencias positivas
que involucre alguna limitación al ejercicio de para asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los
cualquier derecho, debe tomar en cuenta el in- derechos. Esto requiere la adopción de medi-
terés superior del niño y ajustarse rigurosamen- das, entre otras, de carácter económico, social
te a las disposiciones que rigen esta materia...” y cultural y, en igual medida, resguardar el rol
(Corte IDH, OC-17-02, Condición Jurídica y preponderante de la familia en la protección del
Derechos Humanos del Niño, 28/8/2002). niño mediante la adopción de medidas que pro-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 169
II. En primer lugar, he de comenzar por el sea madre de los menores, no se encuentra en
planteo de la defensa, quien se presenta y solici- condiciones actuales adecuadas de velar por la
ta que se le conceda a Juana Carolina Castaño el protección, crianza y cuidado de los niños. Y,
beneficio de arresto domiciliario, por entender amén de la opinión del Asesor, lo cierto es que
que debe primar el interés superior del niño y en este momento no sería posible revertir tal
lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro. situación de manera automática iniciando un
26.472, toda vez que es madre de cinco hijos, tratamiento terapéutico...” -confr. fs. 130-.
dos de los cuales son menores de cinco años, Por otro lado, se citó el artículo 36 de la ley de
quienes se encuentran al cuidado de una vecina estupefacientes (23.737) en cuanto establece
y amiga de la encausada de 69 años, señora Tri- que “...si el juez de la causa advierte que como
nidad Visitación Herrera. consecuencia de esta clase de infracciones, los
III. Ahora bien, es dable recordar los argu- padres «han comprometido la seguridad, la sa-
mentos esgrimidos por el a quo para sustentar lud física o psíquica o la moralidad de sus hijos
la decisión aquí cuestionada. menores, deberá remitir los antecedentes per-
En primer lugar, el tribunal entendió correcta tinentes al juez competente para que resuelva
y precisa la fundamentación de la resolución de sobre la procedencia de las previsiones del artí-
primera instancia y, luego, recordó que “...el in- culo 307, inc. 3º, del Código Civil»”.
terés superior del menor que se invoca a fin de Finalmente, el tribunal de grado inferior con-
sustentar el pedido, debe ser analizado en cada cluyó que “...independientemente de las motiva-
caso y de conformidad con las particularidades ciones emocionales que sin duda genera la temá-
propias de cada situación...” (confr. fs. 129). tica en cuestión, a la hora de tomar decisiones
En este sentido, calificó de eficiente “...la opi- tan delicadas como la presente, el Tribunal más
nión de Herrera ya que lo que motivó su inter- que nunca debe ponderar con la debida pruden-
vención como guardadora fue el vínculo fami- cia el conjunto de circunstancias que rodean el
liar y afectivo con la imputada y los menores caso y todos los aspectos emergentes de los es-
de los que ya venía ocupándose en situaciones tudios socio-económicos y psicológicos con que
de ausencia de la madre [...] en relación a la si- se cuente. Esta óptica precisamente es en aras de
tuación de Castaño cobra especial relevancia, la protección y asistencia necesaria para la salud
como lo señaló el Juez, que vendía droga en la integral de los menores, lo que responde a los
vivienda que compartía con sus hijos menores, intereses superiores y a la tutela específica (conf.
que el material fue hallado diseminado por toda Convención sobre los Derechos del Niño, arts. 9,
la casa, incluso en el dormitorio de sus hijos y 24 y 33)...” -confr. fs. 130 vta.-.
que el dinero de la venta, fue hallado en el inte- IV. Es dable recordar liminarmente que, la
rior de un pañal. Tampoco puede obviarse que reforma constitucional operada en el año 1994
la incusa expresó en relación a los numerosos incluyó dentro del bloque constitucional la
«papeles» vacíos con vestigios encontrados, Convención de los Derechos del Niño.
que eran los que habían sido consumidos por Esta convención “...equivale a la formalización,
ella y sus amigos, lo que hacía habitualmente. a nivel internacional, de un nuevo paradigma
Es decir, no sólo vendía la droga sino que tam- para la consideración de la infancia y la adoles-
bién manifestaba una conducta desaprensiva al cencia desde el punto de vista de las políticas pú-
hacer uso de las sustancias en el hogar familiar” blicas. Entre las características centrales de este
(confr. fs. 129 vta.). nuevo paradigma que tendrán que ser asumidas
Asimismo, en la resolución puesta en crisis se por el derecho interno que regule las materias de
mencionó que “lo que surge del peritaje de fs. la infancia está el concebir a los niños como suje-
41/2 en tanto concluye que Castaño “presenta tos de derechos y no como simples destinatarios
parámetros dependenciales severos, con labili- de acciones asistenciales o de control social eje-
dad afectiva o impulsividad”, constituyen claros cutadas por el Estado...” (Nahid Cuomo, María
elementos indicativos de que, más allá de que de los Ángeles, La aplicación de la Convención
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 171
sobre los derechos de los niños por los tribuna- del Estado pertenecientes, procuren armonizar
les argentinos en AA.VV. “Convención sobre los ambos intereses, de manera tal que ninguno de
derechos del niño” Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, ellos sufra excesivos e innecesarios menoscabos
2002, pág 48). en aras del otro.-
El preámbulo de la Convención establece V. Ahora bien, la defensa entiende que la re-
que “...la familia, como grupo fundamental de solución mediante la cual se rechaza el pedido
la sociedad y medio natural para el crecimien- de arresto domiciliario para su asistida, es arbi-
to y el bienestar de todos sus miembros, y en traria e infundada.
particular de los niños, debe recibir la protec- En principio, es útil recordar lo previsto en rela-
ción y asistencia necesaria para poder asumir ción a ejecución de la pena privativa de libertad,
plenamente sus responsabilidades dentro de la ante la reciente reforma operada en la materia, ley
comunidad, reconociendo que el niño para el 26.472, B.O. del 20/01/09, que modifica el art.
pleno y armonioso desarrollo de su personali- 32 de la ley 24.660, que reza -en lo que concierne
dad debe crecer en el seno de la familia, en un al caso de autos-: “...El juez de ejecución, o juez
ambiente de felicidad, amor y comprensión...”. competente, podrá disponer el cumplimiento de
De ahí se desprende que los niños tienen el de- la pena impuesta en detención domiciliaria:...f)
recho a crecer junto a sus padres. a la madre de un niño menor de cinco (5) años
Más ello, no constituye un principio absoluto o de una persona con discapacidad, a su cargo...”.
puesto que la misma norma admite la posibili- Este es el supuesto que menciona la defensa en el
dad de restringir los derechos allí reconocidos, cual, a su modo de ver, sería aplicable a la situa-
estableciendo una serie de supuestos en los ción de la justiciable.
cuales los menores pueden ser separados de sus Que partiendo de la premisa de que el legis-
padres como consecuencia de “...la detención, lador al crear tal disposición le otorgó facultad
el encarcelamiento, (...) de uno de los padres al juez para aplicarla, deberá evaluarse en cada
del niño, o de ambos...”. caso particular la conveniencia o no de dispo-
El derecho que asiste a los menores de crecer ner la excepción a que se alude. Pues resulta
dentro del seno de una familia no puede ser de aplicación a este caso, idénticas considera-
interpretado en abstracto y de forma absoluta, ciones a las tenidas en cuenta en la causa “ZO-
sino que habrá de ser evaluado en cada caso TELO, Juana Beatriz s/recurso de casación”
analizando sus características particulares (conf. (Causa Nro. 11.246, rta. el 4/11/09, Reg. Nro.
C.N.C.P., Sala III “Herrera, Mara Daniela s/rec. 12.550.4, de esta Sala IV) en cuanto se sostuvo
de casación” rta. 5/6/2008 reg. Nº 696/08). que “...de la manera en que ha quedado redac-
Por ello se comprende el estado de angustia tada la ley no se establece que por el solo he-
emocional al que sin lugar a dudas se encuen- cho de comprobarse alguno de los extremos
tran sometidos los niños -especialmente, los previstos en el artículo citado la ejecución de
de temprana edad- cuando ocurren situaciones la pena, o, en relación al caso: el cumplimiento
como se dan en el caso de autos, que como con- de la prisión cautelar, automáticamente debe
secuencia de una medida restrictiva de la liber- cumplirse bajo la forma domiciliaria, sino que
tad impuesta contra los padres, se ven afectados su procedencia queda sujeta a la apreciación
de alguna manera los niños. judicial fundada.
Justamente, es con motivo de ese padeci- Sin embargo, no es una facultad librada a la
miento que, en casos como el que ahora exa- sola discrecionalidad del juez, sino que toda de-
minamos, ocurre una innegable tensión entre cisión concediendo o denegando esta forma de
los derechos propios de la niñez y las justas cumplimiento de la prisión debe estar fundada
exigencias de la sociedad, en particular, la de en la finalidad de ejecución de la pena o de la
defenderse frente al delito, siendo misión de los detención cautelar, y de protección que subya-
jueces arribar a soluciones que sin desatender cen a las disposiciones legales citadas, en rela-
el marco normativo impuesto por los órganos ción con la consideración de las circunstancias
172 Prisión Domiciliaria
Madueño en segundo y tercer lugar los doc- vigor el 20 de enero de 2009)- ha efectuado el
tores Juan E. Fégoli y Gustavo M. Hornos res- tribunal, normativa ésta que, a la luz de los in-
pectivamente- el Tribunal pasó a deliberar (art. tereses de los menores expuestos en el recurso
469 del C.P.P.N.). de casación, debe ser ponderada junto con los
preceptos con jerarquía constitucional incor-
porados a nuestra Carta Magna por el art. 75
El señor juez doctor Raúl R. Madueño dijo:
inc. 22 –específicamente la Convención sobre
A fin de resolver la presente causa es menester los Derechos del Niño-.
señalar que en la resolución de fs. 45/6 no se ha
En este sentido, ya he tenido oportunidad
analizado el informe solicitado por la defensa
de resolver (cfr. mi voto en causa Nro. 11.384
que reclama un nuevo examen socio-ambiental
“Paez, Natalia s/recurso de casación”, Rta. el
de donde surja la situación actual del niño.
23/11/09 Reg. 12.666.4) que en el análisis
Asimismo, en atención a lo que resulta del reclamado a esta instancia en donde se invoca
informe del Patronato de Liberados del 20 de “el interés superior del niño” en los términos
febrero de 2008, y de los dichos de la madre del artículo 3.1 del CDN, resulta primordial
de Pascual expuestos por la defensa, considero que el caso sea suficientemente sustanciado a
que corresponde agotar los medios necesarios los fines de dotar a los jueces de la información
para resolver conforme un nuevo informe a pertinente y suficiente para decidir si la morige-
fin de determinar la situación actual frente al ración del régimen de prisión preventiva que se
consumo de estupefacientes de la condenada, solicita en función de los intereses de los niños,
como así también del estado del niño. sería necesaria e idónea para asegurarlos en los
Siguiendo este orden de ideas sostengo que términos de la normativa citada.
en el presente caso la solución propuesta por el En función de ello, y tal como lo ha resuelto
a quo ha sido prematura, por lo que propongo esta Sala en la causa “Moro” (Nro. 9764, Reg.
la revocación de la misma para que previa eva- Nro. 11.027, rta. el 17/11/08), resulta ineludi-
luación de las circunstancias personales, fami- ble la intervención de la Defensoría Pública de
liares y de salud del causante el niño se dicte Menores e incapaces, en el adecuado resguardo
una nueva resolución. del derecho a ser oído de la niña y del niño en
tanto la cuestionada intervención estatal los ha
El señor juez doctor Juan E. Fégoli dijo: separado de su madre y el pedido de prisión
domiciliaria es efectuado principalmente en
Que adhiere al voto del doctor Madueño.
su nombre (artículo 12 de la CDN), pues es
aquél el órgano que se encuentra en condicio-
El señor juez doctor Gustavo M. Hornos dijo: nes de alegar, objetivamente y de un modo no
Las cuestiones a resolver se centran en veri- condicionado, sobre el punto, en tanto debe in-
ficar si corresponde otorgarle a Yamila Roxana tervenir “en todo asunto judicial o extrajudicial
Pascual el beneficio de la prisión domiciliaria. que afecte la persona o bienes de los menores o
incapaces” y que puede “entablar en defensa de
El señor defensor oficial se basó su pedido
éstos las acciones y recursos pertinentes” (art.
fundamental en la protección constitucional
54 de la ley 24.946).
del interés superior de su hijo menor D. de tres
años de edad quien, a raíz de la situación pri- En virtud de lo expuesto, propongo hacer
vativa de la libertad en el que se encuentra su lugar al recurso de casación interpuesto por la
madre, tuvo que sufrir la desintegración de su defensa, sin costas, anular la decisión recurrida
hogar familiar. y reenviar las actuaciones al tribunal de origen
a fin de que, previa intervención de la Defen-
La inspección jurisdiccional que se reclama
soría Pública de Menores e Incapaces, dicte un
se ciñe a cuestionar la concreta aplicación que
nuevo pronunciamiento (arts. 471, 530 y ss. del
de los preceptos contenidos en los artículos
32 y 33 de la Ley 24.660 –ambos modificados C.P.P.N.).
recientemente por la Ley 26.472 (que entró en Por ello, y en mérito al acuerdo que antecede,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 177
el Tribunal, por mayoría, RESUELVE: acuerdo (artículos 470, 530 y 531 del Código
Hacer lugar al recurso impetrado por la De- Procesal Penal de la Nación).
fensa Pública Oficial, asistiendo a Yamila Roxa- Notifíquese, regístrese y remítase al tribunal
na Pascual, sin costas, y consecuentemente, de origen sirviendo la presente de atenta nota
revocar la resolución de fs. 45/6, y remitir las de envío.
actuaciones al Tribunal a quo quien deberá
dictar un nuevo pronunciamiento con arreglo Fdo.: Raúl Madueño, Juan Fégoli, Gustavo
a lo aquí establecido por el voto que lidera el Hornos.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 179
“Bogarín”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala III, Causa 11555, Reg.
1951/09, 29/12/09
El derecho que asiste a los menores de crecer dentro del seno de una
familia no debe ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino
que habrá de ser evaluado en cada caso analizando sus características par-
ticulares y si la niña -de cinco años de edad- está escolarizada, los abuelos
sostienen económicamente el hogar y le brindan una buena calidad de vida,
más allá de las lógicas limitaciones e inconvenientes que el encarcelamiento
genera, no se advierte que la menor se halle en una situación de desamparo
ni de inseguridad material y/o moral que habilite conceder el arresto domi-
ciliario, en aras de garantizar los derechos superiores del niño.
Expresó, que la prisión domiciliaria permite catálogo de supuestos previsto en la ley de eje-
compatibilizar los derechos tanto de la conde- cución en los que se permite el encierro domi-
nada como de su hija, los que se han visto vul- ciliario. De esta manera, sin importar el tiempo
nerados por el encierro en el establecimiento total de la condena, se incluyó a la mujer em-
carcelario. barazada, la madre de un niño menor de cinco
Por otro lado, refirió “...En punto a las condi- años o de una persona con discapacidad, a su
ciones de peligrosidad del domicilio aportado cargo, que podrán solicitar esta modalidad de
por [su] asistida, solo resta mencionar que la- cumplimiento de la pena.
mentablemente la generalidad de las caracterís- Además, resulta oportuno recordar que la
ticas de los barrios carenciados erróneamente reforma constitucional operada en el año 1994
hoy son estigmatizados como peligrosos, res- incluyó dentro del bloque constitucional la
pondiendo esto solo a una cuestión de alarma Convención de los Derechos del Niño. Esta
social que dista de la realidad en ellos existen- convención “(...) equivale a la formalización, a
te...”, indicando que el arresto domiciliario ope- nivel internacional, de un nuevo paradigma para
ra como un cambio en la modalidad de cumpli- la consideración de la infancia y la adolescencia
miento de la pena impuesta. Citó la convención desde el punto de vista de las políticas públicas.
sobre los Derechos del Niño. Entre las características centrales de este nuevo
Por último, agregó que el Tribunal no valoró el paradigma que tendrán que ser asumidas por el
interés superior de M. (hija de la interna), el que derecho interno que regule las materias de la in-
debe primar sobre el modo ordinario de cumplir fancia está el concebir a los niños como sujetos
la condena que viene sufriendo la madre, para así de derechos y no como simples destinatarios
garantizar la efectiva tutela de los derechos de los de acciones asistenciales o de control social eje-
niños que integran el grupo familiar. cutadas por el Estado...” (Nahid Cuomo, María
de los Ángeles, La aplicación de la Convención
Hizo reserva del caso federal. sobre los derechos de los niños por los tribu-
TERCERO: nales argentinos en AA.VV. “Convención sobre
a) Previo a todo, interesa puntualizar que en los derechos del niño” Rubinzal-Culzoni, Santa
el marco de la causa nro. 2548 caratulada “Bo- Fe, 2002, pág. 48).
garin, Claudia Adelina y otros s/ robo con ar- El preámbulo de la Convención establece
mas” del registro del registro del Tribunal Oral que “...la familia, como grupo fundamental de
en lo Criminal nro. 17, de esta Ciudad, el día la sociedad y medio natural para el crecimien-
28 de noviembre de 2007, se condenó Claudia to y el bienestar de todos sus miembros, y en
Adelina Bogarin a la pena de cinco años de pri- particular de los niños, debe recibir la protec-
sión por considerarla coautora penalmente res- ción y asistencia necesaria para poder asumir
ponsable del delito de robo doblemente agra- plenamente sus responsabilidades dentro de la
vado por concurso real con robo doblemente comunidad, reconociendo que el niño para el
agravado por haberse perpetrado con armas y pleno y armonioso desarrollo de su personali-
en poblado y en banda -en grado de tentativa- dad debe crecer en el seno de la familia, en un
en concurso material con el delito de lesiones ambiente de felicidad, amor y comprensión...”.
leves (artículos 5, 12, 29 inciso 3º, 42, 45, 89, De ahí se desprende que los niños tienen el de-
166 inciso 2º del Código Penal) (ver fs. 1/10). recho de crecer junto a sus padres.
b) Sentado cuanto precede, cabe puntualizar Empero, lo expuesto no constituye un prin-
que las razones dadas por la defensa se sinteti- cipio absoluto puesto que la misma norma
zan en que la prisión domiciliaria es solicitada admite la posibilidad de restringir los derechos
en beneficio de la hija menor de la interna, ello, allí reconocidos, estableciendo una serie de su-
en los términos del artículo 32 de la ley 24.660 y puestos en los cuales los menores pueden ser
de la Convención sobre los Derechos del Niño. separados de sus progenitores.
Sobre el particular, interesa mencionar que la En lo que al caso en estudio se refiere, encon-
entrada en vigencia de la ley 26.472 amplió el tramos que el art. 9, inciso 4 de la Convención,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 181
“Delgadillo Pozo”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala II, Causa 11452,
Reg. 1403, 4/06/09
más graves ni que sea protagonista de todas las mían de cualquier pronunciamiento sobre el
cadenas del tráfico; particular; y
B- que, en lo que aquí interesa, el 26 de febre- D- que este veredicto fue confirmado por la
ro de 2009 la defensa oficial presentó una reite- Sala I de la Cámara Federal el 5 de marzo de
ración del pedido de arresto domiciliario de su 2009 (fs. 80/81). Para así resolver, y compar-
asistida (fs. 18/18 vta.). Adjuntó dos informes tiendo los argumentos del juez de grado, ex-
elaborados por la Comisión sobre temáticas de presó que los informes acompañados por la de-
género de la Defensoría General de la Nación fensa no constituían un hecho nuevo, sino una
(fs. 9/17) y solicitó que dada la calidad de he- prueba aportada por una de las partes, equi-
cho nuevo y conducente, se los tuviese en cuen- parable mutatis mutandis a los efectuados por
ta para resolver esta nueva petición; los consultores técnicos previstos en el art. 458
del C.P.C.C.N. y que las conclusiones a las que
C- que el 2 de marzo de 2009, el juez de grado
arriban no podían ser consideradas obligatorias
no hizo lugar a la presentación (fs. 39/40 vta.).
al momento de decidir; que el art. 32 de la ley
Para así resolver, tuvo en cuenta: que a la impu-
26.472 establece que el juez “podrá” otorgar el
tada con fecha 17 de diciembre de 2008, se le
beneficio, por lo que se trata de una facultad y
decretó el procesamiento con prisión preventi-
no de una obligación; y que no podía encua-
va por hallarla “prima facie” autora penalmente
drarse el caso en el inc. “f ” de aquélla norma
responsable del delito de trasporte de estupe-
porque los hijos de Delgadillo Pozo excedían
facientes en los términos del art. 5°, inc. C, de
los cinco años de edad.
la ley 23.737 y arts. 306 y 312 del C.P.P.N. (fs.
27/31 vta.), pronunciamiento que, en lo sus- II- Efectuada la presente reseña, correspon-
tancial, fue confirmado por la Cámara Federal de ingresar al análisis de la cuestión traída a
de Apelaciones de Bahía Blanca (fs. 32/33); estudio.
y que la hipótesis invocada no encuadraba en En primer lugar, es dable señalar que con la
ninguno de los supuestos que autorizan para sanción de la ley 26.472, que entró en vigencia
concederlo (art. 314 del C.P.P.N.; arts. 33 y 11 el 20 de enero de 2009, se modificaron los arts.
de la ley 24.660 y arts. 1° inc. f y 4° inc. f de la 32 de la ley 24.660 y 10 del Código Penal, que
ley 26.472). Así, consideró que la concesión o quedaron redactados, respectivamente y en lo
no de dicho beneficio resultaba facultativo para que aquí interesa, de la siguiente forma: “el juez
el juez; que el resultado del informe traído en de ejecución o juez competente podrá disponer
esta oportunidad por el defensor oficial no bas- el cumplimiento de la pena impuesta en deten-
taba para justificar el beneficio en examen pues ción domiciliaria...f) a la madre de un niño
nada aportaba para desvirtuar los elementos menor de cinco años o de una persona con dis-
de juicio que oportunamente fueron tenidos capacidad a su cargo”; y “Podrán, a criterio del
en cuenta para justificar el rechazo del pedido, juez competente, cumplir la pena de reclusión o
puesto que la “reorganización familiar” es una prisión en detención domiciliaria...f) la madre
consecuencia necesaria ante la adversa situa- de un niño menor de cinco (5) años o de una
ción que vive la familia de una persona que se persona con discapacidad a su cargo”.
encuentra privada de su libertad; que no “bro- Si bien es cierto que en ninguno de estos su-
tan probadas” (sic) las condiciones elementales puestos se encuentra expresamente compren-
que permitan establecer la proyección anuncia- dida la causante -pues sus hijos tienen 7, 10 y
da por el Defensor, ni podía considerarse lo allí 12 años de edad-, sin dejar de contemplar la
expuesto como un hecho nuevo que implicara gravedad del delito imputado, debo señalar que
un tratamiento distinto al efectuado; y que el no se trata en definitiva de amparar su situación
dictamen acompañado resultaba estéril a los fi- personal que no fue contemplada por el legisla-
nes pretendidos puesto que en nuestro derecho dor, sino de velar por la finalidad tuitiva respec-
rige el principio iura novit curia y no se trataba to de los derechos reconocidos a los menores.
en el presente de una eventual intervención en Por lo que -en función de las consideraciones
calidad de amicus curiae, razones que lo exi- que a posteriori expondré-, he de adelantar
186
que dadas las particulares circunstancias que que algunas veces el progenitor le paga a una
rodean la causa, en el particular caso de autos amiga de su hijastra para que cuide a los niños
considero viable la concesión del beneficio im- por unas horas y en otras oportunidades, es
petrado en su favor. su hijo de 12 años quien debe asumir esta res-
Resulta elocuentemente ilustrativo de la si- ponsabilidad, lo que si bien ello constituye una
tuación por la que atraviesa el grupo familiar el estrategia de organización familiar a la vez da
informe social confeccionado por el Programa cuenta de una situación de trabajo infantil en
de Atención a Problemáticas Sociales y Rela- el ámbito doméstico, al tener que reemplazar a
ciones con la Comunidad de la Defensoría Ge- los adultos y asumir responsabilidades que sólo
neral de la Nación -documento elaborado por a ellos les competen y para las cuales no están
la licenciada en trabajo social, Laura Grandoso preparados, lo que constituye un riesgo.
y por Romina Lobato (fs. 1/8), acompañado Desde el momento de la detención de Del-
por el escrito de fs. 9/17 elaborado por los gadillo Pozo, sus hijos varones la visitaron una
Defensores Oficiales Cecilia L. Mage y Alber- sola vez, mientras que la niña lo hizo en dos
to R.S. Giordano del Ministerio Público de la ocasiones. El contacto que mantienen con su
Defensa, a los que les asigno valor documental madre es telefónico y dos veces por semana.
para resolver la presente incidencia por emanar Respecto de Vásquez Montaño, se destaca
de un órgano constitucional (art. 120 C.N.)-. que tiene un trabajo precario por no estar regis-
Del mismo surge -en lo sustancial- que la fami- trado y a la vez inestable por estar sujeto a una
lia primaria se encuentra constituida por la im- demanda variable; que a partir de la detención
putada de 50 años de edad, Florentino Vásquez de su concubina, vio reducida su disponibili-
Montaño de 37 años y sus tres hijos menores; dad horaria para el trabajo por tener que estar
que Teófila Delgadillo Pozo cuenta con una simultáneamente al frente de su hogar y de sus
hija mayor fruto de una unión anterior, que ha hijos, lo cual produjo un franco deterioro de la
conformado su propia familia y reside próxima situación económica del grupo familiar; y que
al domicilio familiar y es la única referente con padece, además del Mal de Chagas, enfermedad
cierta presencia en la cotidianeidad familiar; cuyo tratamiento debió suspender en virtud de
que Vásquez Montaño no cuenta con familiares la detención de su concubina.
que puedan asistirlo en lo afectivo y material; Finalmente, se estima que de prolongarse la au-
y que la detención de Delgadillo Pozo resulta sencia de Delgadillo Pozo en el núcleo familiar
en una ausencia insustituible para el grupo fa- las condiciones materiales y subjetivas de exis-
miliar, que atraviesa actualmente una serie de tencia de sus integrantes empeorarán. En primer
padecimientos. lugar, y en relación a los niños, porque su ines-
Se señala que previo a la detención, el grupo table estado emocional se agudizará, pudiendo
familiar había alcanzado cierto equilibrio en la repercutir en su vida cotidiana en general y en
distribución de roles y funciones; que mientras su escolarización en particular, pues de su relato
Vásquez trabajaba en un taller mecánico como se desprende que la madre tenía un lugar funda-
chapista y era el principal proveedor del grupo mental en el proceso educativo de sus hijos.
familiar, la causante se encargaba principal- Concluye el informe en que la concesión del
mente del cuidado de sus hijos y de las tareas arresto domiciliario a la señora Delgadillo Pozo,
domésticas, a la vez que vendía ropa con el fin traería aparejados los siguientes beneficios: a)
de engrosar los ingresos familiares; que su de- la preservación del vínculo materno filial para
tención produjo una forzada reorganización el sano desarrollo de los niños, atento a la pre-
familiar, con el consecuente desborde de su sencia que ha tenido la madre en la vida de sus
concubino, quien sostiene su trabajo y simultá- hijos; b) la reorganización intrafamiliar y el cese
neamente cuida de sus hijos y de su hogar; que, del trabajo infantil, pues su presencia produci-
sin embargo, al momento de ausentarse por ría una redistribución de roles y funciones, por
razones de trabajo, la familia debe desplegar es- lo que el mayor de los hijos podría desligarse
trategias sujetas a la disponibilidad económica; de las responsabilidades que presenta ante su
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 187
ausencia, que corresponden a un adulto; c) el dad nacional en los asuntos concernientes a los
incremento de los ingresos familiares, pues Vás- menores, orienta y condiciona toda decisión
quez Montaño podría aumentar la disponibili- de los tribunales de todas las instancias llama-
dad horaria para realizar sus tareas laborales, a dos al juzgamiento de los casos, incluyendo a
la vez que se reducirían los gastos que la familia esta Corte Suprema, a la cual, como órgano
debe afrontar, lo que redundaría en beneficio supremo de uno de los poderes del Gobierno
de la situación económica del grupo familiar. Federal, le corresponde aplicar -en la medida
III- Del relato que antecede se desprende el de su jurisdicción- los tratados internaciona-
grave cuadro de situación por el que se encuen- les a los que nuestro país está vinculado, con la
tran atravesando la familia y, en especial los me- preeminencia que la Constitución le otorga. La
nores de edad. atención principal al interés superior del niño a
que alude el precepto citado apunta a dos fina-
Dado lo expuesto, se impone que el caso deba
lidades básicas, cuales son la de constituirse en
analizarse a la luz del principio del “interés su-
una pauta de decisión ante un conflicto de inte-
perior del niño”, consagrado por la Convención
reses y la de ser un criterio para la intervención
sobre los Derechos del Niño, los tratados inter-
institucional destinada a proteger al menor. El
nacionales incorporados a nuestra Carta Mag-
principio, pues, proporciona un parámetro ob-
na a través del art. 75, inc. 22 y las leyes 26.061
jetivo que permite resolver los problemas de los
y 26.472.
niños en el sentido de que la decisión se define
La vigencia de las normas de derecho inter- por lo que resulta de mayor beneficio para ellos
no debe confrontarse con aquellas a las que el (CSJN “S.C. s/ adopción”, rta. el 2/8/2005).
constituyente otorgó jerarquía constitucional
Asimismo, ha expresado que las sentencias
por estar incluidas en tratados internacionales
y opiniones de la Corte Interamericana de
suscriptos por nuestro país. Tal es el caso de la
Derechos Humanos, deben servir a los jueces
Convención de los Derechos del Niño, suscrip-
como guía en el momento de tomar decisiones
ta por la República Argentina y la ley 26.061 de (Fallos 318:514). En tal sentido, en la Opinión
Protección Integral de los Derechos de las Ni- Consultiva OC 17/2002,se ha establecido que
ñas, Niños y Adolescentes, instrumento aquél la protección de los niños en los instrumentos
en el que se alude al interés superior del niño internacionales tiene como objetivo último
como objetivo prioritario cuya satisfacción co- el desarrollo armonioso de la personalidad de
rresponde al Estado garantizar. aquéllos y el disfrute de los derechos que le han
La vigencia y operatividad de los derechos sido reconocidos. Corresponde al Estado pre-
fundamentales de los niños evaluados con un cisar las medidas que adoptará para alentar ese
sentido que contemple su interés y convenien- desarrollo en su propio ámbito y competencia
cia, debe prevalecer por sobre las razones de y apoyar a la familia en la función que ésta na-
cautela que puedan justificar un encarcelamien- turalmente tiene a su cargo para brindar protec-
to meramente precautorio. La entrevista de los ción a los niños que forman parte de ella.
menores de la que da cuenta el informe al que En anterior oportunidad señalé que la Con-
se hiciera mención en el punto II, ha permitido vención sobre los Derechos del Niño, instru-
conocer -conforme lo establece el art. 12 de la mento internacional incorporado al bloque
Convención sobre los Derechos del niño-, los constitucional por la reforma operada en 1994,
perjuicios que les irroga la detención de su ma- establece en los artículos 3.1 y 4 dos pautas en
dre, lo que permite estimar las consecuencias y base a las cuales se deberán analizar las obliga-
beneficios de mantenerla en tal situación. ciones del Estado a saber: el interés superior
La Corte Suprema de Justicia de la Nación, en del niño y la efectividad de los derechos de la
diversos pronunciamientos ha señalado que la Convención; que el derecho interno debe re-
consideración primordial del interés del niño gular las materias de la infancia concibiendo a
que la Convención Internacional sobre los De- los niños como sujetos de derechos y no como
rechos del Niño (art. 3.1) impone a toda autori- simples destinatarios de acciones asistenciales
188
ter de norma fundamental. Este principio regu- de Beijing-; 5º) Principio de Protección Inte-
lador de la normativa de los derechos del niño gral como responsabilidad del Estado -art. 3º
se funda en la dignidad misma del ser humano, de la Convención, 1º de las Reglas de Beijing y
en las características propias de los niños, y en arts. 1º y 10 de las Directrices de Riad- (cfr. mi
la necesidad de propiciar su desarrollo, con ple- voto en la causa Mercado antes citada).
no aprovechamiento de sus potencialidades así En definitiva, es función de los jueces realizar
como en la naturaleza y alcances de la Conven- la interpretación más acorde al principio garan-
ción sobre los Derechos del Niño. tizado por la Constitución Nacional, en razón
A este criterio han de ceñirse las acciones de que la Convención sobre los Derechos del
del Estado y de la sociedad en lo que respecta Niño obliga a los estados-parte a proteger los
a la protección de los niños y a la promoción derechos fundamentales de ellos -cfr. mis vo-
y preservación de sus derechos (Corte IDH, tos in re: “R., M. N. s/recurso de casación e
O.C. cit.). inconstitucionalidad”, causa nº 5212, reg. nº
Además, el art. 6.2 de la Convención de los 6905, rta. el 13/9/04, "C. F., M. R. s/ inaplica-
Derechos del Niño refuerza aún más este bilidad de ley”, Acuerdo 2/06, Plenario nº 12,
concepto al establecer que los Estados Partes del 29/6/2006“-
garantizarán la supervivencia y desarrollo del IV- Cabe recordar que la causante es madre de
niño, compromiso que debe comprender la tres hijos menores de edad, de 7, 10 y 12 años,
prevención y eliminación de todos aquellos circunstancia que no puede dejar de ser tenida
flagelos que puedan impedir su desarrollo ade- en cuenta al momento de resolver el pedido de
cuado y digno. detención domiciliaria, en función del “interés
Los instrumentos internacionales menciona- superior del niño”.
dos representan la expresión de la voluntad de Esto obliga a prestar especial atención a las
la comunidad internacional en tanto estable- consecuencias que de mantenerse la medida or-
cen que la familia constituye la unidad central denada puedan generarse en los menores. Sabi-
encargada de la integración social primaria del do es que el encarcelamiento resiente el normal
niño, con la que está nuestro estado comprome- desenvolvimiento de la relación familiar, con
tido a adoptar medidas para fomentar su unión afectación al derecho de los menores. La pro-
y armonía (Resolución 45/112 de la Asamblea tección del núcleo elemental para su desarrollo
General de las Naciones Unidas). fuerza, entonces, a encontrar una solución que
A manera de resumen y a la luz de lo dispues- priorice sus intereses al tiempo que procure, en
to por la Constitución Nacional, la Convención la medida de lo posible, no frustrar el éxito de
Americana sobre Derechos Humanos y de los la investigación.
demás documentos internacionales atinentes al El derecho de los niños a la preservación de
caso, podemos señalar que se consagran -entre sus relaciones familiares requiere de una inter-
otros- los siguientes principios, conforme la pretación armoniosa con las disposiciones re-
expresión “interés superior del niño” (art. 3º de lacionadas con la privación de libertad. La ley
la Convención sobre los Derechos del Niño): 26.061, reglamentaria de la Convención sobre
1º) Principio de Socialización -Título IV., art. los Derechos del Niño, posterior a la ley de
10, apartado A), arts. 11 a 19 de las Directri- ejecución penal, incluyó entre los derechos de
ces de Riad-; 2º) Principio de Humanidad que aquéllos el de la preservación de sus relaciones
atienda al bienestar del menor -arts. 9 y 20 de la familiares de conformidad con aquella ley, y a
Convención y 1º, 5 y 6 de las Reglas de Beijing crecer y desarrollarse en su familia de origen,
y 32 a 39 de las Directrices de Riad-; 3º) Prin- como también lo han hecho los instrumentos
cipio de Jurisdiccionalidad -arts. 37 y 40 de la internacionales antes citados.
Convención y 14 de las Reglas de Beijing-; 4º) Así, el principio del “interés superior del niño”
Principio de Reserva de Identidad e Intimidad se encuentra erigido como verdadero criterio
-arts. 16 y 40 de la Convención y 8 de las Reglas rector de todo el sistema protector de derechos
190
a que los tribunales de grado no han tratado a trabajar con alguien que los cuide en sus ne-
planteos constitucionales relevantes oportuna- cesidades básicas y los contenga frente a la an-
mente introducidos. gustiosa separación de su madre, lo que podría
Fundamentalmente no encuentro en las deci- redundar en consecuencias psicológicas que
siones de fs. 39/40 vta. y fs. 80/81 que se haya podrían exceder las propias naturales de la tra-
tratado la inconstitucionalidad de la interpre- gedia que les toca vivir por primera vez, y que
tación restrictiva del art. 32 de la ley 24.660 podría minar su seguridad, su inserción escolar
-modificada por la ley 26.472- que establece y, en especial, una injusta recarga de tareas y
que el arresto domiciliario puede disponer- responsabilidades en el hermano mayor de tan
se respecto de la madre de un niño menor de sólo doce años.
cinco años a su cargo; y que para la parte esa Es sobre esas cuestiones que debería fundarse
omisión importó que se haya dado privilegio -entre otros datos relevantes- la concesión o la
a una norma infraconstitucional por sobre los denegatoria del instituto reclamado. Se impone
derechos constitucionales que ha invocado en averiguar el horario en que los menores concu-
sus presentaciones al transitar por las diversas rren al establecimiento escolar, cómo lo hacen
instancias judiciales. y quiénes permanecen a su cuidado hasta el re-
Considero que tampoco se ha profundizado, greso del progenitor.
mediante la obligada intervención de los profe- Ya que si bien legislativamente se estableció
sionales de la psicología de rigor, si las circuns- el tope de cinco años de edad de los hijos a los
tancias justificantes del pedido, invocadas con fines de la concesión del arresto domiciliario
sólidos fundamentos por la defensa, son de tal de la madre, en virtud de los pactos interna-
entidad como para arribar a la conclusión de cionales que la defensa invoca, considero que
que el bienestar psicofísico de los tres niños se ese límite no es infranqueable puesto que no
encuentra en riesgo frente a la ausencia de su puede prescindirse, en el caso concreto, del test
madre del seno familiar a raíz de la medida cau- de razonabilidad de aquélla mediante el prisma
telar privativa de la libertad decidida en prime- de los principios constitucionales de igualdad,
ra instancia y confirmada por la cámara de ape- interés superior del niño, interpretación de las
laciones. Ni aún se exploró mediante experticia normas pro homine y pro libertate, mínima in-
médica si el padre de los menores y concubino tervención penal, fin resocializador de la pena,
de la detenida se encuentra en condiciones de prohibición de trascendencia de ésta a terceros
grave compromiso en su salud a raíz de la enfer- y proporcionalidad de la medida coercitiva.
medad que padece (mal de Chagas), según fue No advierto, además que se les haya dado la
alegado, al punto que le impida llevar adelante oportunidad a los menores de expresar su opi-
las obligaciones inherentes a su rol paterno. nión libremente en este asunto que claramente
También se omitió escuchar a la medio her- los afecta, pese a que conforme lo establece el
mana mayor edad de los niños, quien se refiere art. 12.1 de la Convención Sobre los Derechos
que colabora con su cuidado, a fin de recabar in- del Niño tienen el derecho a hacerlo para que
formación acerca de la manera que efectúa esa su opiniones sean tenidas en cuenta en función
ayuda y sus reales posibilidades al respecto. de su edad y madurez alcanzada de acuerdo con
El brevísimo informe socio ambiental de fs. el principio de capacidad progresiva.
23/23 vta. en el que se fundaron las denega- Obviamente no se pone en duda aquí el dere-
torias cuestionadas de ninguna manera cubre cho del Estado de disponer medidas restrictivas
el espectro a indagar en orden a la situación de la libertad de carácter cautelar cuando ello es
denunciada por la defensa, ya que nadie nie- necesario para la aseguración del proceso, ni el
ga que los menores viven junto a su padre en derecho de la sociedad a defenderse frente al
una casa propia de material y con el resto de las delito (de especial gravedad en el presente caso,
necesidades básicas habitacionales cubiertas, pues justamente el flagelo de la droga muchas
sino que la asistencia técnica denunció que no veces también ataca aún a pares etarios de los
cuentan durante las horas en que su padre sale que aquí reclaman protección, destruyendo su
192
futuro) pero no parece suficiente esgrimir esas aquellos que tienen necesidades especiales de
prerrogativas en abstracto si se llegara a probar protección (puntos 9, 18 y 36 b) de la citada
concretamente en el expediente que no se en- Observación General).
cuentran garantizadas las condiciones suficien- Pero la aplicación de una norma que pone un
tes de bienestar y estabilidad de los hijos de la corte puramente etario sin ser contrastada la
imputada. congruencia de su ejercicio con el presupuesto
Es que el Estado Argentino en el art. 4 de la fáctico que la convoca es, como adelanté, arbi-
Convención sobre los Derechos del Niño se trario pues es obligación del tribunal verificar
comprometió a adoptar las medidas adminis- previamente los antecedentes objetivos que
trativas, legislativas o de cualquier otra índole fundan el reclamo defensista, en pos de no im-
que fueran necesarias para dar efectividad a los pedir mediante una aplicación rigorista de la
derechos reconocidos en la propia convención ley el desamparo de los menores, y con ello la
sin distinción alguna y aún por encima de la responsabilidad internacional de nuestro país
condición de sus padres (art. 2.1), cuyas accio- por el incumplimiento de los compromisos in-
nes no pueden ser motivo de discriminación a ternacionales a los que se ha obligado.
su respecto. Derechos entre los que debo des- Si bien el legislador adoptó una edad en la
tacar el de crecer en el seno de su familia, en que de no existir circunstancias especiales que
un ambiente de felicidad, amor y comprensión lo obsten, le permite a la madre estar con sus
(Preámbulo de la CDN), el derecho a contar hijos aún durante el cumplimiento de una pena
con protección y cuidados especiales -aún por privativa de libertad o una medida cautelar del
encima de los derechos de los mayores y los del mismo tenor, no excluye de manera alguna que
propio Estado-. en etapas posteriores de su desarrollo el niño -
Como señalé más arriba, la CDN expresamen- y por aplicación analógica in bonam parte del
te prevé la posibilidad de que medie detención art. 32 de la ley 24.660- no requiera también
o encarcelamiento de uno o de los dos padres de la presencia de sus padres para garantizar su
(art. 9.4), pero ello, repito, debe ser armoniza- supervivencia, salud y demás derechos. La ela-
do con el resto de la normativa que compone boración de normas jurídicas no agota -siquie-
ese instrumento y de aquella que lo interpreta, ra mínimamente- la obligación de los Estados
en particular con la norma que impone que en signatarios de la CDN que se comprometieron
esos y otros casos se debe considerar preponde- a un acabado respeto por los derechos de los
rantemente al interés superior del niño (art. 3). niños, tal el caso de la sanción de la ley 26.472.
Y niño se es para la CDN hasta los dieciocho Y si en casos como el presente, esa norma pue-
años de edad. Es verdad que especialmente res- de implicar dejar fuera del paraguas protector
pecto de los niños pequeños o comprendidos a menores que pudieran necesitar acciones por
en lo que se dio en llamar la “primera infancia” parte del Estado en procura de sus derechos, ya
(definida por el Comité de los Derechos del sea a través del reconocimiento judicial de su
Niño como el período comprendido desde el necesidad de permanencia junto a su madre, ya
nacimiento hasta los ocho años de edad -Ob- sea mediante otras formas de prestaciones po-
servación General del Comité n° 7 del año sitivas estatales que importen salvaguardar su
2005) los Estados parte deben crear las condi- interés, es menester que se evalúen esas alterna-
ciones que promuevan a su bienestar, durante tivas con seriedad y fundamentación suficiente,
esa fase esencial de su vida, pues son especial- para alcanzar los objetivos propuestos como
mente vulnerables a las consecuencias adversas Nación comprometida con otorgar a la niñez el
de las separaciones debido a su dependencia trato preferencial que requiere y merece.
física y vinculación emocional con sus padres Se impone por consiguiente hacer lugar al re-
o tutores, y además, son menos capaces de curso de casación de la defensa con fundamen-
comprender las circunstancias de cualquier se- to en la teoría de la arbitrariedad de sentencia,
paración; a lo que se suma que los niños cuyos y anular la decisión obrante a fs. 80/81, debien-
padres están encarcelados se consideran entre do dictarse una nueva con arreglo a las pautas y
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 193
lineamientos aquí señalados y a las circunstan- tención de cumplir con las obligaciones que le
cias de hecho que se prueben al respecto. pesan respecto de la crianza y el desarrollo de sus
III. A lo expuesto debo agregar “obiter dic- hijos (art. 18 C.D.N.).
tum” que en el control amplio del legajo que En ese sentido expido mi voto.
me impone la teoría del máximo rendimiento
(C.S.J.N., Fallo Casal) no puedo dejar de adver-
El señor juez doctor Juan E. Fégoli dijo:
tir que en ninguna de las resoluciones adopta-
das en relación con la privación de libertad de Los fundamentos y conclusiones a que arriba
la señora Delgadillo Pozo, ni siquiera al resolver el colega que me precede, a mi juicio, resuelven
su pedido de excarcelación a fs. 35/38, se ha ar- correctamente y con claro entendimiento la
gumentado acerca de la existencia por su parte cuestión planteada.
de algún riesgo procesal que no exceda el argu- Por ello, voto en igual sentido.
mento del monto de pena que, en abstracto, le
corresponde por el delito endilgado.
Por ello, y en mérito al acuerdo que antecede
Es por ello que considero que el tribunal debe- el Tribunal, por mayoría, RESUELVE: HACER
rá, además de analizar si se dan las condiciones LUGAR al recurso de casación de la defensa
que justifiquen que sea ella la que deba encar- con fundamento en la teoría de la arbitrariedad
garse personalmente de sus hijos menores y, en de sentencia, y anular la decisión obrante a fs.
ese caso, si se justifica la modalidad morigerada 80/81, debiendo dictarse una nueva con arre-
de encierro que propone la defensa, o si, en su glo a las pautas y lineamientos aquí señalados
caso, es la libertad durante el proceso por vía de y a las circunstancias de hecho que se prueben
excarcelación, la mejor forma de salvaguardar los al respecto; sin costas (arts. 471, 530 y 531 del
derechos invocados en relación a los menores de C.P.P.N.).
edad. Siempre recordando que la imputada a la
Regístrese, notifíquese en la audiencia desig-
fecha se encuentra amparada por el principio
nada; y oportunamente devuélvase al tribunal
de inocencia y que cualquier intento de elusión,
de origen, siviendo la presente de atenta nota
evasión, el incumplimiento de las pautas que se le
de estilo.
fijaran o la comisión de un nuevo delito, no serán
más que un elemento concreto a tener en cuenta Fdo.: Raúl Madueño, Juan E. Fégoli y Juan
para confirmar si el interés superior de los niños Carlos Rodríguez Basavilbaso.
aquí invocado se encuentra salvaguardado con la Ante mí: Javier E. Reyna de Allende, Secreta-
presencia de la encartada y que con su conducta rio de Cámara.
contraria a sus compromisos no demuestra in-
194
Prisión Domiciliaria Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 195
“Sarubi”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala III, Causa 11432, Reg.
79/10, 12/02/10.
neamente la ley sustantiva –los arts. 10 del Có- su comisión con arma en grado de tentativa, su
digo Penal y 32 de la ley 24.660, ambos según declaración de reincidencia y la revocación de la
ley 26.472- al denegar la prisión domiciliaria de libertad condicional oportunamente concedida;
Sarubi, y reputó de arbitraria dicha resolución b) el vencimiento de dicha sanción, el 14 de
por carecer de la debida fundamentación. noviembre de 2010;
Dijo que su defendida reúne los requisitos lega- c) las conclusiones de la asistente social a fs.
les previstos para la procedencia de ese beneficio, 242/43, en cuanto hizo mención a diversas
por ser madre de un niño menor de cinco años conductas adversas de la interna que incidirían
con el que convive en la unidad de detención, y en el crecimiento emocional de su hijo;
que los elementos tenidos en cuenta por el a quo
d) el informe psicológico de fs. 245, que da
para resolver la incidencia, tales comos los infor-
cuenta de su consumo de cocaína, marihuana,
mes socio-ambientales y económicos del legajo,
pasta base y alcohol desde los 14 años, pese a lo
no están contemplados en la norma, con lo que
cual no ha hecho rehabilitación por considerar
se ha violado el principio de legalidad.
que los tratamientos psicoterapéuticos no son
Señaló que la pena privativa de libertad no útiles; asimismo, se anotó su difícil control de
debe obstaculizar el derecho de un menor al los impulsos, y que son frecuentes las faltas de
libre desarrollo de su personalidad durante la respeto hacia el personal penitenciario, con fa-
temprana edad, y que la prisión domiciliaria de llida asimilación de pautas, límites y de acata-
Sarubi resulta en el caso la mejor manera de ar- miento a la autoridad;
monizar los derechos de todos los sujetos invo- e) las últimas calificaciones obtenidas al mo-
lucrados, al seguir unida con su hijo, mientras mento de la resolución: conducta pésima, cero
se agota el cumplimiento de la sanción penal. (0) y concepto malo, uno (1), que evidencian
Por ello, solicitó que se case la resolución su peligrosidad para sí y para terceros, demás de
recurrida y se conceda la prisión domiciliaria una falta de integración social;
a su asistida. f) la reciente vinculación de Sarubi con su
A todo evento, formuló reserva del caso fede- madre, luego de diecisiete años de distancia-
ral (art. 14 de la ley 48). miento, con quien viviría en caso de egresar;
TERCERO: aunado a que la condenada se encontraría prác-
ticamente sola toda el día en su domicilio, por
En principio cabe recordar que el instituto en
la extensa jornada laboral de su progenitora.
cuestión no resulta de aplicación automática, y
ello surge claro del art. 10 del Código Penal, tal Se desprende claramente de lo expuesto que
como ha quedado redactado a partir de la san- no es arbitraria la denegación de la prisión do-
ción de la ley 26.472. En efecto, se lee allí que miciliaria por el a quo, dado que la asistente
“(p)odrán, a criterio del juez competente, cum- técnica estatal en esta instancia no pudo con-
plir la pena de reclusión o prisión en detención trovertir sus sólidos argumentos ni demostrar
domiciliaria”, entre otros supuestos, la “madre las razones humanitarias que aconsejarían su
de un niño menor de cinco (5) años o de una aplicación al caso.
persona con discapacidad a su cargo”. Circuns- Por el contrario, cabe acotar que su hijo tiene
tancia que de por sí, al ser facultativa del órga- salidas recreativas, asiste al jardín de infantes de
no jurisdiccional, descarta la invocada errónea la unidad en horario vespertino y tiene la posi-
aplicación de la ley sustantiva. bilidad de jugar con otros niños (cfr. fs. 245).
En el caso particular, el juez de ejecución Aún teniendo presente la protección conte-
forjó su criterio denegatorio con los siguientes nida en la Convención sobre los derechos del
elementos: Niño, aprobada por la ley nº 23.849, en las cir-
a) la condena dictada el 25 de julio de 2008 cunstancias anotadas no puede sostenerse que
por el Tribunal Oral de Menores nº 3 a la pena afuera de la unidad carcelaria el menor cuyo
única de ocho años de prisión, accesorias lega- resguardo se invoca pueda estar mejor, por lo
les y costas por el delito de robo agravado por que no procede en el caso efectuar una excep-
Prisión Domiciliaria Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 197
ción a las condiciones de detención comunes. b. Que por los argumentos que a continua-
Por otra parte, el juez de ejecución puso en ción expondré, entiendo que debe hacerse
conocimiento de la justicia civil -que ya hubo lugar a la solicitud impetrada por la defensa, y
de intervenir en la curatela de Sarubi- lo decidi- anular la resolución dictada por el juez a cargo
do, respecto de la situación del menor. de la ejecución de la pena.
Por todo lo expuesto, propicio al Acuerdo el Sobre el particular, interesa recordar que el
rechazo del recurso de casación deducido por artículo 32 inciso f) de la ley de ejecución, con-
la defensora oficial a fs. 369/77, con costas. templa que se podrá disponer el cumplimiento
Así voto. de la pena en detención domiciliaria a “…la
madre de un niño menor de cinco años o de
una persona con discapacidad, a su cargo...”. De
La señora Juez Dra. Ángela Ester Ledesma esta manera, se advierte que no existe exigencia
dijo: legal alguna que habilite al juez a analizar las
a. Previo a todo, interesa puntualizar que la condiciones personales de las internas al mo-
defensa solicitó el arresto domiciliario respecto mento de decidir sobre el arresto domiciliario.
de su defendida, por entender que se encuentra Sin embargo, el juez de ejecución entendió que
comprendida en los términos del artículo 32 de los informes socio-ambientales, económicos
inciso f) de la ley 24.660, esto es tener un hijo y psicológicos, se desprende que la interna es
menor de cinco años. adicta al consumo de estupefacientes y que no
Por su parte, el juez de ejecución a fs. 362/365, ha realizado tratamiento para su recuperación.
rechazó la solicitud efectuada, indicando que A su vez, remarcó que en caso de acceder a la
si bien la situación de Sarubi encuadraba en prisión domiciliaria, se encontraría gran parte
la mencionada norma “… a la luz de los ele- del día sola en la vivienda, debido a la extensa
mentos e informaciones colectadas, resulta di- jornada laboral que cumpliría su madre. Por úl-
ficultoso distinguir cuánto la pretensión de la timo, señaló que la interna no tenía vínculo con
imputada y su defensa responde al interés de la su madre desde que tenía tres años de edad, y
primera en obtener un régimen menos riguroso además ha necesitado apoyo para llevar adelan-
de la prisión domiciliaria, y cuanto al alegado te la crianza de su hijo.
interés del niño...”. En este sentido, creo que el magistrado ha
Además, entendió que “… la Convención de aplicado erróneamente la norma, pues valoró
los Derechos del Niño en su artículo 9 prevé la aspectos que no se encuentran previstos en la
separación del niño de sus padres por varias si- ley de ejecución para otorgar el instituto bajo
tuaciones y entre ellas por el resultado de la de- estudio, circunstancia que ha generado una
tención o el encarcelamiento de los progenito- vulneración del principio de legalidad ejecuti-
res, estableciendo además que el Estado deberá va emanado de nuestra Constitución Nacional,
respetar y mantener las relaciones personales y principio que tiene por finalidad –entre otros-
el contacto directo con aquellas, salvo que sea asegurar la ejecución de las penas y medidas de
contrario al interés superior del niño…”. seguridad con arreglo a las normas legales.
Por último, aseguró que “…el Estado ya ha En esta línea, Guillamondegui señala que
tomado intervención por la situación de aban- “…el Principio de Legalidad recepcionado en
dono preexistente, por lo que resultando en el nuestra Carta Magna (art. 18 C.N.) y en los
caso, que Sarubi debe cumplir la condena que Tratados Internacionales con jerarquía cons-
le fuera impuesta y que el derecho a protec- titucional (art. 11.2 UDH, art. 9 CADH y art.
ción de los niños, por fuera del derecho penal, 15.1 PIDCP) resulta extensivo a la ejecución
se encuentra garantizado por la justicia civil, penal o penitenciaria, lo que significa que toda
tal como lo contempla la Convención Interna- pena o medida de seguridad debe ejecutarse
cional de los Derechos del Niño en su artículo en la forma prescripta por la ley, la cual debe
20 (destáquese que en su momento se le dio ser anterior al hecho que motiva la condena
intervención al Juzgado Civil nro. 84…)”. impuesta. Ello significa que es la Ley la que
198
debe regular de antemano las características nato de Liberados en el domicilio que oportu-
cualitativas de la pena y de que manera se va a namente aportara, a fin de profundizar y mate-
desarrollar su ejecución, resultando la sanción rializar el principio de resocialización.
y promulgación de la Ley 24.660 una cristali- En consecuencia, propongo al acuerdo inva-
zación del Principio de Legalidad Ejecutiva…” lidar el decisorio recurrido y devolver las pre-
(Guillamondegui Luis Raúl, en www.pensa- sentes actuaciones para que un juez distinto
mientopenal.com.ar). resuelva la incidencia planteada, sin costas (art.
Expuesto ello, corresponde –entonces- ana- 167 inc. 3, 456 inc. 2, 530 y 531 del CPPN y 18
lizar si la situación de Sarubi se encuentra de la CN).
comprendida en los supuestos del artículo 32 Tal es mi voto.
de la ley 24.660. Nótese que D.J.S. (hijo de la
El señor Juez Dr. Eduardo Rafael Riggi dijo:
interna) nació el día 15 de junio de 2007 (ver fs.
244), de modo tal que la nombrada todavía esta Teniendo en cuenta los fundamentos que ex-
dentro de los parámetros fijados por la citada pusiéramos al emitir nuestro voto en la causa nº
norma. A ello, cabe agregar que del informe de 7280 “Espíndola, Karina Alejandra s/recurso
fs. 245 surge que el menor reside junto a su ma- de casación” (reg. 1434/06, del 30/11/06),
dre en la unidad y que realiza salidas recreativas conceptuamos que debe rechazarse la preten-
a cargo de su abuela. sión articulada por la defensa recurrente.
Además, es importante destacar que aportó Por ello, formulamos nuestra adhesión a la
un domicilio donde podría residir en caso de propuesta que realiza la doctora Liliana E. Ca-
acceder a la modalidad de detención que soli- tucci y nos pronunciamos por rechazar el recur-
citó, y que de los informes de fs. 296/297 sur- so deducido, con costas.
ge que Diana Oroño (madre de la condenada) Tal es nuestro voto.
quien es propietaria de dicha finca y trabaja en Por todo ello, y en mérito al acuerdo que ante-
las cercanías, expresó su conformidad para re- cede, el Tribunal, por mayoría, RESUELVE:
cibir tano a la condenada como a su hijo, en la
RECHAZAR el recurso de casación inter-
vivienda ubicada en la calle (...).
puesto, CON COSTAS (arts. 471 –a contrario
De esta forma, considero que las circuns- sensu-, 530 y 531 del C.P.P.N.).
tancias reseñadas encuadran en los requisitos
Regístrese, hágase saber y devuélvanse las
establecidos por la mencionada norma. Por lo
presentes actuaciones al juzgado de origen, sir-
demás, sólo he de precisar que aquellos proble-
viendo la presente de atenta nota de envío.
mas que presentaría Sarubi –y que el juez de
ejecución valoró para rechazar el instituto del
arresto domiciliario-, pueden ser subsanados FDO.: Ángela Ledesma, Liliana Catucci y
con el trabajo de una asistente social del Patro- Eduardo Rafael Riggi.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 199
E. M., M. R., CNCC, Sala IV, 18/02/2008 14/12/2000 y n° 38.810 "Quichua Quispe",
2ª Instancia.— Buenos Aires, febrero 18 de rta. 14/3/2006; entre otras). No obstante, tra-
2008. tándose de una facultad jurisdiccional, corres-
ponde analizar en cada caso la conveniencia de
Considerando: I. Llega este incidente a
tal excepción.
estudio del tribunal en virtud del recurso de
apelación interpuesto a fs. 16/17 por la de- De la compulsa de los autos principales sur-
fensa contra el auto de fs. 14/15 vta. que no ge que M. R. E. M. -actualmente alojada en la
hace lugar al arresto domiciliario solicitado en Unidad 31 del Servicio Penitenciario Federal
favor de M. R. E. M. -tiene 27 años, se encuentra embarazada, pade-
ce HIV, es madre de otros niños de tres, cuatro
II. El recurso fue mantenido a fs. 27 y los agra-
vios expresados verbalmente en esta sede por la y diez años, y el padre de todos ellos también
Defensora Oficial, conforme surge de la cons- se encuentra privado de su libertad en esta
tancia de fs. 28. misma causa (cfr. informes médicos de fs. 139,
167/168, 222, 225, 269, 270/273 e informe so-
III. La imputada se encuentra procesada con cio ambiental de fs. 223/223 vta., todas de los
prisión preventiva en orden al delito de hurto testimonios que corren por cuerda).
en grado de tentativa, en calidad de coautora,
resolutorio que fuera confirmado por esta al- Las particularidades del presente nos conven-
zada el día 7 del corriente mes y año, fecha en cen de otorgar el beneficio solicitado y permitir
la que también se confirmó la denegatoria de que la detención continúe siendo domiciliaria
su excarcelación, por considerar que se verifi- por ser la solución que mejor se compadece
caban pautas restrictivas de su libertad en los con la corta edad de los niños implicados –
términos del artículo 319, C.P.P.N. cuyo interés superior corresponde priorizar -y
mejor concilia los derechos de los infantes, las
Como cuestión preliminar, interpretamos
facultades y obligaciones que como madre tie-
que resulta aplicable analógicamente el artí-
culo 495, C.P.P.N. y los artículos 11 y 33 de la ne Estrada Mansilla respecto de todos ellos y la
Ley 24.660 al caso de una mujer embarazada y necesidad de asegurar su presencia en el juicio.
procesada (in re CNCP, Sala III, causa n° 7280 Ello es así pues, aun cuando el Servicio Peni-
"Espíndola", rta. 27/11/2006, CCC, Sala VI, tenciario Federal haya adoptado los recaudos
causa n° 28.737 "Villa", rta. 27/12/2005 y CC- para brindar tanto a la aquí procesada como a
CFed., Sala I, causas n° 32.673 "Cuenca", rta. su hijo por nacer los cuidados médicos necesa-
200 Prisión Domiciliaria
rios – extremo que no se discute en autos -cier- separación de su madre que debería atravesar.
to es que a raíz de la detención de E. M., sus En casos similares, se ha privilegiado el ámbito
tres hijos de corta edad han quedado al cuidado familiar y la posibilidad de vivir el vínculo fra-
de sus abuelos, ya que tampoco su padre puede terno y materno cotidianamente, pues favorece
encargarse de ellos, por encontrarse también un mejor desarrollo integral de la persona (in
privado de su libertad. re mutatis mutandi CNCP, Sala IV, "Abregú",
La permanencia de la procesada en la unidad rta, 29/8/2006; CNPE, Sala A, "Boheme", rta.
irroga la pérdida de contacto cotidiano con 21/3/2007; entre otras).
sus hijos de corta edad sumándosele, en caso Por lo expuesto, el tribunal resuelve: revocar
de permanecer allí luego de dar a luz, la sepa- el auto de fs. 14/15 vta. y disponer la detención
ración del recién nacido de sus hermanos, con domiciliaria de M. R. E. M. bajo las condicio-
el consecuente desmembramiento del núcleo nes que establezca el juez de grado, debiéndose
familiar. Lo mismo ocurriría si la más peque- supervisar tal detención y elevarse los informes
ña, que cumplirá cuatro años el 10 de mayo correspondientes en forma mensual (artículos
próximo, fuera institucionalizada por tan sólo 314 y 495, C.P.P.N., 11 y 33 de la Ley 24.660).
unos meses, más allá del proceso de adapta- — Alberto Seijas.— Mariano González Palaz-
ción al medio carcelario y readaptación a la zo.— Carlos Alberto González
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 201
La protección del núcleo elemental para el La adecuación a esa modalidad debe ser ins-
desarrollo de los menores involucrados fuerza, trumentada en lo inmediato dada la importan-
entonces, a encontrar una solución que priorice cia de los altos intereses en juego.
su interés al tiempo de procurar, en la medida Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE:
de lo posible no frustrar el éxito de la investi-
CONFIRMAR el decisorio impugnado en
gación (ver C.N.C.P., Sala IV, “Abregú, Adriana
todo cuanto decide y fuera materia de apela-
Teresa s/casación”, del 29/08/06 y de esta Sala,
ción, debiendo el juez de grado proceder de
c. nº 41.361“Laureano”, del 28/12/07, reg. Nº
acuerdo a lo expresado en los considerandos
1632, entre otras).
con relación a la modalidad de cumplimiento
La modalidad de ejecución del encierro a de encierro preventivo.
través de una prisión domiciliaria se presen-
Regístrese, hágase saber con carácter de ur-
ta, es este caso, como la mejor alternativa,
gente a la Fiscalía de Cámara y devuélvase al
debiendo aplicar para su implementación los
juzgado de origen a fin de que se realicen las
recaudos del artículo 502 del Código Procesal
notificaciones correspondientes.
Penal de la Nación y del artículo 32 y siguien-
tes de la Ley 24.660. Sirva la presente de atenta nota de envío.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 203
IV
Prisión domiciliaria para personas
con hijos discapacitados
“Ayala”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala IV, Causa 11334, Reg.
12767, 15/12/09
interpuso recurso de casación (fs. 64/69), el circunscribió, reitero, a mencionar que «no se
que fue concedido a fs. 71/vta. ha verificado otra circunstancia relevante capaz
III. Que el recurrente sustentó su recurso en de colaborar objetivamente en su recupera-
ambos motivos previstos en el art. 456, inc. 1º y ción»...” -confr. fs. 67 vta.
2º del C.P.P.N., toda vez que advierte la afecta- Además, destaca que no se ha entrevistado en
ción de la garantía de defensa en juicio y de los forma directa a Laura Amarillo, no pudiéndose
principios de legalidad y debido proceso por corroborar su necesidad de contar con la asis-
contar sólo con aparente fundamentación. tencia de su madre.
Señala que la resolución impugnada es sus- Asimismo, el quejoso señala que de las cons-
ceptible de ser recurrida por la vía intentada tancias obrantes en autos se evidencia el sufi-
pues, por sus efectos, es equiparable a senten- ciente arraigo de la encausada, toda vez que la
cia definitiva al producir un agravio al derecho misma reside en el país hace más de 20 años,
constitucional de imposible discusión ulterior se encuentra casada con el señor Amarillo con
(art. 18 CN). quien reside en una vivienda de material con
servicios básicos desde el año 1975, unión de la
Afirma luego la defensa, que la decisión ataca-
cual nacieron nueve hijos, quienes constituye-
da resulta arbitraria y, en consecuencia, deviene
ron sus propias familias. Aduna a ello las carac-
nula, pues los vicios intrínsecos advertidos en
terísticas personales de la recurrente como su
dicho acto jurisdiccional le confieren una funda-
edad, su nivel económico de vida, su familia y el
mentación sólo aparente y por ende arbitraria.
objeto mismo del presente pedido, lo que prue-
Manifiesta que la normativa aplicable al caso ba que no intentará fugarse de ser concedido el
(arts. 11, 32, 33 y ccs. de la ley 24.660 a la luz de arresto domiciliario.
la reforma establecida por la ley 24.472) son me- Hace reserva del caso federal.
ramente enunciativas y no taxativas, razón por la
cual, entiende el recurrente que el hecho de no IV. Que, luego de celebrada la audiencia pre-
encontrarse directamente a cargo de la procesa- vista por el art. 465 bis, en función de los arts.
da -su hija Laura Amarillo- no configura óbice 454 y 455 del C.P.P.N (texto según ley 26.374),
para la concesión del beneficio solicitado. quedaron las actuaciones en estado de ser re-
sueltas. Efectuado el sorteo de ley para que
En este sentido, reitera que su solicitud repo- los señores jueces emitan su voto, resultó el
sa en la necesidad de brindar los cuidados pri- siguiente orden sucesivo de votación: doctores
marios y contención afectiva familiar a Laura Mariano González Palazzo, Gustavo M. Hor-
Amarillo que resulta de vital trascendencia en nos y Augusto M. Diez Ojeda.
la recuperación de pacientes con accidentes
cerebrovasculares, favoreciendo una pronta y
mayor rehabilitación de sus facultades. El señor juez Mariano González Palazzo dijo:
Así, expresa la doctora Garnero que “...la im- I. En primer lugar, he de comenzar por el
portancia del vínculo materno filial en la mu- planteo de la defensa, quien se presenta y solici-
jer en estado puerperal y, más aún, en estado ta que se le conceda a María Margarita Ayala de
de discapacidad, incide en forma directa en la Amarillo el beneficio de arresto domiciliario,
rehabilitación de la Sra. Laura Amarillo me- por entender que resulta procedente conforme
jorando su estado anímico para una mejor re- lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro.
cepción del tratamiento que se le practica. Esta 26.472 en cuanto refiere al supuesto de “...una
circunstancia no ha sido evaluada por los médi- persona con discapacidad, a su cargo...”, toda
cos intervinientes ni por los jueces del Tribunal vez que uno de sus hijos, precisamente la seño-
Oral, simplemente los informes realizados se rita Laura Amarillo, se encuentra en un estado
concentraron en el diagnóstico de la salud de de cuadriplejía espástica severa como conse-
Laura Amarillo más no en su tratamiento y en cuencia de la cesárea que se practicara el pasado
el impacto favorable que produciría el contacto 30 de marzo del corriente año.
con su madre. De esta manera, la resolución se II. Ahora bien, es dable recordar los argumen-
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 205
tos esgrimidos por el a quo para sustentar la de- lador al crear tal disposición le otorgó facultad
cisión aquí cuestionada. al juez para aplicarla, deberá evaluarse en cada
En primer lugar, el tribunal señaló que su hija caso particular la conveniencia o no de dispo-
“...no se encontraba ni se encuentra a cargo de la ner la excepción a que se alude. Pues resulta
imputada, habiendo formado familia propia. En de aplicación a este caso, idénticas conside-
su atención diaria, aún con las dificultades a las raciones a las que realizara mi colega, doctor
que se aluden a fs. 2 y 47 y el propio estado de Hornos, al emitir su voto, a cuyos fundamentos
la nombrada, se encuentran su concubino Pa- adherí, en la causa “ZOTELO, Juana Beatriz s/
blo y «las personas que el consigue», su padre, recurso de casación” (Causa Nro. 11.246, rta.
su cuñada, una prima y alguno de sus ocho (8) el 04/11/2009, Reg. Nro. 12.550, de esta Sala
hermanos (fs. 31 y 61). Si ello es así, no están IV) en cuanto sostuvo que “...de la manera en
dadas las circunstancias de excepción que per- que ha quedado redactada la ley no se establece
mitirían el arresto domiciliario que se solicita, que por el solo hecho de comprobarse alguno
máxime cuando el mismo, de hecho, importa de los extremos previstos en el artículo citado
la salida diaria de tal domicilio para las visitas la ejecución de la pena, o, en relación al caso: el
del caso y no se ha verificado otra circunstancia cumplimiento de la prisión cautelar, automáti-
relevante capaz de colaborar objetivamente en camente debe cumplirse bajo la forma domici-
su recuperación. liaria, sino que su procedencia queda sujeta a la
Que, de todas maneras, resulta atendible el apreciación judicial fundada.
interés de la imputada AMARILLO en ocupar- Sin embargo, no es una facultad librada a la
se de la salud de su hija Laura Patricia, máxime sola discrecionalidad del juez, sino que toda de-
ante su delicado estado de salud. En ese sen- cisión concediendo o denegando esta forma de
tido, por aplicación de lo normado por el art. cumplimiento de la prisión debe estar fundada
166 de la ley nº 24.660, se facultará a la misma, en la finalidad de ejecución de la pena o de la
cada quince (15) días y bajo estrictas medidas detención cautelar, y de protección que subya-
de seguridad, a visitar a su hija en la institución cen a las disposiciones legales citadas, en rela-
donde se encuentra internada durante un lapso ción con la consideración de las circunstancias
máximo de dos (2) horas. La autorización del particulares de cada caso...”.
caso estará sujeta a la evolución de la enferma, a En virtud de lo expuesto y teniendo en cuenta
cuyo fin se ordenarán periódicamente informes las concretas circunstancias del caso he de ade-
médicos...” -confr. fs. 62/vta.-. lantar mi opinión, estimo que no se presentan
III. La defensa entiende que la resolución las particularidades que conlleven a aplicar el
mediante la cual se rechaza el pedido de arresto beneficio que se solicita y la consecuente impo-
domiciliario para su asistida, se basa en argu- sición de un arresto domiciliario.
mentos aparentes, lo que la torna arbitraria. En este sentido, téngase presente, por un
En principio, es útil recordar lo previsto en lado, el resumen de la historia clínica de Lau-
relación a la ejecución de la pena privativa de ra Amarillo, obrante a fs. 20/vta. y la pericia
libertad, ante la reciente reforma operada en médica forense de donde surge el diagnóstico,
la materia, ley 26.472, B.O. del 20/01/09, que tratamiento, pronóstico y evolución del estado
modifica el art. 32 de la ley 24.660, que reza -en de salud de la supra mencionada, reconocién-
lo que concierne al caso de autos-: “...El juez de dosele, en esta última, el carácter de discapaci-
ejecución, o juez competente, podrá disponer tada y, por otro lado, los informes sociales de la
el cumplimiento de la pena impuesta en deten- interna Ayala de Amarillo de fs. 33/36 y 55/56
ción domiciliaria: ...f) a la madre de [...] una del presente incidente de los que se desprende,
persona con discapacidad, a su cargo...”. Este es en lo que aquí interesa, que sus hijos mayores
el supuesto que menciona la defensa en el cual, (entre los cuales se encuentra su hija Laura) se
a su modo de ver, sería aplicable a la situación han independizado y cuentan con ingresos y
de la justiciable. familia propia; la declaración de Santiago Ama-
Que partiendo de la premisa de que el legis- rillo, esposo de la recurrente, quien afirmó que
206 Prisión Domiciliaria
Sustancialmente, allí sostuve que las limi- II. Analizada la decisión impugnada, adelanto
taciones a la libertad del imputado durante el que, en atención a las particulares circunstan-
proceso, previstas por los artículos 316 y 312, cias que presenta el caso bajo análisis, habré de
inc. 1º, del C.P.P.N., no pueden extenderse más hacer lugar a la pretensión de la Defensa.
allá del estadio procesal para el que fueron le- Conforme surge del presente legajo de excarce-
gisladas pues, de otro modo, se vulnerarían los lación, en oportunidad de celebrarse la audiencia
principios de libertad, presunción inocencia, ordenada en el incidente de arresto domiciliario,
juicio previo y demás estatuidos por los artícu- la señora Fiscal General, doctor María Inés BE-
los 18 y 19 de la Constitución Nacional, 7 y 8.2 NAVENTE, dictaminó favorablemente al pedi-
de la Convención Americana de Derechos Hu- do de la asistencia técnica del imputado.
manos, 9 y 14.2 del Pacto Internacional de De-
Para así concluir, la representante del Minis-
rechos Civiles y Políticos, 9 y 11.1 de la Declara-
terio Público Fiscal manifestó que las circuns-
ción Universal de Derechos Humanos, 25 y 26
tancias del caso, producidas en la audiencia, la
de la Declaración Americana de los Derechos
llevaban a variar el criterio sentado en el dic-
y Deberes del Hombre. Y que, las limitaciones
tamen emitido y consideró que la contención
impuestas por la normativa internacional exi-
psicológica y material de AYALA DE AMARI-
gen que las disposiciones de los arts. 312, 316 y
LLO revisten una ayuda imprescindible para la
317, inc. 1º, del C.P.P.N., sean interpretadas en
hija de la nombrada (cfr. fs. 61/61 vta.).
concordancia con lo dispuesto por los arts. 280
y 319 del mismo cuerpo ritual. En tales circunstancias, advierto que en el
presente caso, el tribunal de mérito, se ha exor-
De tal exégesis, surge que si bien la posibili-
bitado en el ejercicio de su función, y especí-
dad de imponer una determinada sanción penal
ficamente en la evaluación que realiza de los
puede resultar suficiente, tal como lo prevén los
peligros procesales que supone como funda-
arts. 316 y 317, inc. 1º, para sostener la prisión
mento para rechazar el arresto domiciliario de
preventiva en las primeras etapas del proceso,
la imputada.
debe ésta, al tiempo que su duración razonable
transcurre, apoyarse también en circunstancias Ello es así toda vez que, no existiendo con-
concretas que, además de la imputación de un troversia entre lo solicitado por la Defensa y lo
delito determinado -cuya calificación primaria dictaminado por el representante del Ministe-
no es necesariamente conclusiva-, revelen la in- rio Público Fiscal en la audiencia de mención
dispensabilidad a que alude el art. 280 del ritual -fs. 61/61 vta.- cobran relevancia los principios
o los riesgos de fuga o entorpecimiento u obs- que rigen al modelo de enjuiciamiento acusato-
trucción de la justicia a los que se refiere el art. rio, establecido por los arts. 18 y 75, inciso 22
319 del C.P.P.N.. de la Constitución Nacional.
En ese orden de ideas, la doctrina que emana del Por un lado, las garantías de imparcialidad del
reciente Fallo Plenario dictado por esta Cámara juzgador y defensa en juicio, en orden a la sepa-
“DIAZ BESSONE, Ramón Genaro s/ recurso de ración que debe existir entre las funciones de
casación” (Plenario Nro. 13, rta. el 30/10/2008), acusar y de juzgar; y por el otro lo previsto por
estableció que “...no basta en materia de excarce- el art. 120 de la C.N., que ubica al Ministerio
lación o eximición de prisión para su denegación Público Fiscal como órgano independiente, es
la imposibilidad de futura condena de ejecución decir, fuera del ámbito del Poder Judicial y le
condicional, o que pudiere corresponderle al im- confiere la función de parte, en representación
putado una pena privativa de la libertad superior del interés social.
a ocho años (arts. 316 y 317, del C.P.P.N.), sino Es que, la función que la Constitución Nacio-
que deben valorarse en forma conjunta con nal y la ley le atribuyen al Ministerio Público Fis-
otros parámetros tales como los establecidos cal no se trata de una mera función dogmática
en el art. 319 del ordenamiento ritual a los fi- concretada en una opinión legal sino que tiene a
nes de determinar la existencia de riesgo pro- su cargo el ejercicio de la pretensión punitiva en
cesal...” (el resaltado me pertenece). todos sus aspectos posibilitando al propio tiem-
208 Prisión Domiciliaria
riores a la reforma introducida mediante la ley por otra parte, se informa que le es posible
26.472, por lo cual no existiría correlación con deambular por sí sólo mediante la utilización
el planteo actual. de las muletas correspondientes.
Finalmente, resaltó que la preservación del En lo que respecta a la asistencia económica,
vínculo familiar, el contacto con sus hijos y su cabe mencionar que aquél reside con la esposa
educación, constituyen derechos fundamenta- del imputado la que lo provee de los recursos
les inherentes a la persona, consagrados inter- económicos necesarios para subsistir.
nacionalmente, cuya observancia fue compro- En cuanto a la contención emocional debe te-
metida por el Estado Nacional, otorgándoseles nerse en consideración que su madre biológica re-
rango supremo. siden en la localidad de Moreno y su novia e hijos
3º) Que luego de realizada la audiencia pre- en Madero, los cuales, según surge del informe, lo
vista en el artículo 454 en función de lo estable- visitan, asimismo, no puede dejar de soslayarse la
cido en el artículo 465 bis del Código Procesal contención brindada por la Sra. Lizzi quien le ha
Penal de la Nación, habiendo presentado breves facilitado su hogar para su recuperación.
notas la defensa pública oficial, y habiéndose En virtud de lo reseñado ut supra entiendo
efectuado el sorteo para que los señores jueces que las necesidades de R.C. se encontrarían sa-
emitan su voto –del que resultó designado para tisfechas no resultando indispensable, en el pre-
hacerlo en primer término el doctor Raúl R. sente caso, la presencia del padre para el normal
Madueño y en segundo y tercer lugar los doc- desarrollo de R.C.
tores Juan C. Rodríguez Basavilbaso y Juan E. Por lo que bajo la luz de las disposiciones lega-
Fégoli respectivamente- el Tribunal pasó a de- les mencionadas considero que no corresponde
liberar (art. 469 del C.P.P.N.). acceder a lo planteado teniendo en cuenta que
El señor juez doctor Raúl R. Madueño dijo: no se cumplen los requisitos necesarios para
A fin de resolver la cuestión traída a estudio otorgar la prisión domiciliaria al encausado no
a este Tribunal corresponde en primer término encuadrando la situación de H. A. C. en la des-
recordar que el artículo 32 de la ley 24.660, mo- cripción efectuada en el inc. F) del art. 32 de la
dificado por la lay 26.472, revé que la prisión ley 24.660.
domiciliaria podrá disponerse: “…f) a la madre Por lo que propicio se rechace el recurso inter-
de un niño menor de cinco (5) años o de una puesto por la defensa pública oficial de H.A.C.
persona con discapacidad, a su cargo...”. Los señores jueces doctores Juan C. Rodrí-
De ello se desprende que el beneficio impetra- guez Basavilbaso y Juan E. Fégoli dijeron:
do podrá ser dispuesto cuando de los informes Que adhieren al voto del doctor Madueño.
técnicos se acredite el grado de discapacidad
de la persona que se encuentra a su cargo, no Por ello, y en mérito al acuerdo que antecede,
pudiendo ésta valerse por si misma, asimismo, el Tribunal, por mayoría, RESUELVE:
deberá también corroborarse la inexistencia de Rechazar el recurso impetrado por la Defensa
otra persona que pueda encargarse del cuidado Pública Oficial, asistiendo a H. A. C. con costas
del discapacitado mientras el imputado se en- (artículos 470 –a contrario sensu-, 530 y 531 del
cuentre privado de su libertad. Código Procesal Penal de la Nación).
Conforme el informe glosado en el presen- Notifíquese, regístrese y remítase al tribunal
te incidente a fs. 10/17, R. C. padece la am- de origen sirviendo la presente de atenta nota
putación de su pierna izquierda como con- de envío.
secuencia de un accidente automovilístico,
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 211
V
Prisión domiciliaria por esposa enferma
“Bagnato”, Cámara Nacional de Casación Penal, Sala III, Causa 11331, Reg.
1833/09, 15/12/09
REGISTRO Nº: 1833/09 Efectuado el sorteo para que los Señores Jue-
///la Ciudad de Buenos Aires, a los quince ces emitan su voto, resultó que debía observar-
días del mes de noviembre del año dos mil nue- se el orden siguiente: Catucci, Ledesma, Riggi.
ve, reunidos los integrantes de la Sala Tercera
de la Cámara Nacional de Casación Penal, Dres. Y VISTOS Y CONSIDERANDO:
Eduardo Rafael Riggi, Ángela Ester Ledesma y La Señora Juez, Dra. Liliana Catucci, dijo:
Liliana E. Catucci, bajo la presidencia del pri-
mero de los nombrados, asistidos por la Secre- PRIMERO:
taria de Cámara, Dra. María de las Mercedes Las presentes actuaciones llegan a conoci-
López Alduncin, con el objeto de dictar senten- miento de este Tribunal en virtud del recurso
cia en la causa nº 11.331, caratulada: “Bagnato, de casación interpuesto a fs. 61/76 por la de-
Adolfo Humberto s/recurso de casación”, con fensa oficial, contra la decisión que no hizo
la intervención del representante del Ministerio lugar a la solicitud de prisión domiciliaria en
Público ante esta Cámara, Dr. Ricardo Gustavo favor del imputado (fs. 58 y vta.).
Wechsler y de la Sra. Defensora Pública Oficial Concedido el remedio intentado por auto de
ante esta instancia, Dra. Laura Beatriz Pollastri, fs.101, las actuaciones quedaron radicadas ante
por la asistencia del imputado. esta Cámara.
212 Prisión Domiciliaria
Celebrada la audiencia prevista por el artículo la libertad, fundamento que tiene un sólido res-
465 bis del Código Procesal Penal, en función del paldo normativo supranacional, tal como lo ha
454 y 455 ibídem (texto según ley 26.374), el ex- señalado extensamente el recurrente.
pediente quedó en condiciones de ser resuelto. En ese sentido, entiendo que la resolución
SEGUNDO: impugnada incurre en una interpretación arbi-
Con sustento en ambos incisos del art. 456 traria de la ley, al considerar que el art. 32 inc.
del C.P.P.N., la recurrente cuestionó por arbi- f) de la ley 24.660 que reza “El juez de ejecu-
trariedad esa resolución por carecer de la debi- ción....podrá disponer el cumplimiento de la
da fundamentación (art. 123 del C.P.P.N.). pena impuesta en detención domiciliaria.... f)
a la madre de un niño menor de cinco (5) años
En síntesis, solicitó que se incorpore a su asis-
o de una persona con discapacidad a su cargo”,
tido al régimen de prisión domiciliaria confor-
sólo contempla la posibilidad de que la persona
me el art. 32, inc. f), de la ley 24.660. Fundó su
privada de la libertad sea mujer.
petición en la circunstancia de que su cónyuge
padece de una grave enfermedad y que no pue- Dicha exégesis resulta restrictiva pues deja
de ser atendida por ningún familiar. fuera situaciones en las cuales sea un hombre
el que tenga a su cargo una persona con dis-
TERCERO:
capacidad, generando una situación de dis-
Cabe adelantar que el recurso en examen no criminación, contraria a la CN y al derecho
puede prosperar. Ello es así pues, el juez a quo convencional, art. 75. Inc. 22 de la CN y art.
fundó debidamente la negativa en cuanto a que 1 de CADH, que establece que “...Los Estados
la norma hace referencia de “la madre de un Partes en esta Convención se comprometen a
niño menor de cinco (5) años de edad o de una respetar los derechos y libertades reconocidos
persona con discapacidad a su cargo...” y no del en ella y garantizar su libre y pleno ejercicio a
caso de autos. toda persona que esté sujeta a su jurisdicción,
Por consiguiente, la decisión cuestionada no sin discriminación alguna por motivos de raza,
exhibe la arbitrariedad que se pregona, dado color, sexo...”.. Ello así pues, en definitiva, lo que
que el juez de ejecución penal sujetó su pro- la norma contenida en la ley 24.660 pretende
nunciamiento a los términos expresos de la garantizar es que aquella relación de dependen-
normativa aplicable. cia no se quiebre, más allá del género de la per-
De adverso a lo sostenido por la defensa, sona privada de la libertad.
la decisión no adolece de error alguno; antes Al mismo tiempo, cabe recordar que el insti-
bien la inteligencia que se pretende contravie- tuto del arresto domiciliario es una modalidad
ne los postulados que, con carácter excepcio- de cumplimiento diferente del encierro carce-
nal, autorizan a modificar las condiciones de lario sin que ello pueda ser considerado como
detención común. un “beneficio”, dado que nos encontramos ante
Por lo expuesto, propongo al Acuerdo recha- un “derecho”, cuyo valor esencial es la dignidad
zar el recurso de casación interpuesto por la de- humana y evitar que la prisión deteriore las re-
fensa oficial, con costas. laciones familiares.
Por otro lado, se advierte que el Tribunal re-
solvió rechazar las medidas solicitadas por el
La Señora Juez, Ángela E. Ledesma, dijo: Ministerio Público Fiscal, las que a mi entender
Que por los argumentos que a continuación resultan esenciales para resolver la pretensión
expondré he de adelantar que no comparto la de la defensa, por lo menos, las que se refieren
solución propuesta por la voz que lidera este a confeccionar los informes socio-ambientales
acuerdo. vinculados a la situación que atraviesa la esposa
El arresto domiciliario tiene como finalidad del interno y si la misma se encuentra a cargo
evitar que el encierro carcelario produzca un de algún familiar.
agravamiento de las condiciones personales y De esta manera, considero que en la resolu-
familiares de los que se encuentran privados de ción recurrida el juez realizó una interpretación
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 213
arbitraria de la ley y resolvió sin contar con los terpuesto, SIN COSTAS, ANULAR la resolu-
elementos probatorios necesarios para arribar ción de fs. 61/76, y en consecuencia, remitir
a una decisión razonada, motivo por el cual las actuaciones a la Secretaría General de este
debe ser anulada y, en consecuencia, propongo tribunal a fin de que desinsacule un nuevo juez
al acuerdo remitir los presentes actuados, para de ejecución a fin de que resuelva si la cues-
que otro juez, resuelva si la cuestión planteada tión planteada encuadra en el supuesto legal,
encuadra en el supuesto legal, previa colección previa colección de los informes oportuna-
de los informes oportunamente solicitados. mente solicitados (arts. 456, 471, 530 y ccs.
Tal es mi voto. del C.P.P.N.).
Regístrese, hágase saber, y cúmplase con la
remisión ordenada, previo envío de copia de lo
El Señor Juez, Dr. Eduardo Rafael Riggi, dijo:
aquí resuelto al Juzgado Nacional de Ejecución
Compartimos los argumentos desarrollados Penal nº 3 para su conocimiento. Sirva la pre-
por la doctora Ángela Ester Ledesma en su voto sente de atenta nota de envío.
y, consecuentemente, expedimos el nuestro en
Fdo: Eduardo R. Riggi- Ángela E. Ledesma-
el mismo sentido.
Liliana E. Catucci.-
Por ello, en mérito al resultado habido en la
Ante mí: María de las Mercedes López Al-
votación que antecede, el Tribunal
duncin.
RESUELVE:
Secretaria de Cámara.-
HACER LUGAR al recurso de casación in-
- Anexos -
Ley 26.364
Ley 26.472
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 217
ARTÍCULO 1º — Objeto.
La presente ley tiene por objeto implementar medidas destinadas a prevenir y sancionar la trata
de personas, asistir y proteger a sus víctimas.
ARTÍCULO 4º — Explotación.
A los efectos de la presente ley, existe explotación en cualquiera de los siguientes supuestos:
a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condición de esclavitud o servidumbre o
se la sometiere a prácticas análogas;
b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados;
c) Cuando se promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de
218 Anexos
comercio sexual;
d) Cuando se practicare extracción ilícita de órganos o tejidos humanos.
ARTÍCULO 5º — No punibilidad.
Las víctimas de la trata de personas no son punibles por la comisión de cualquier delito que sea
el resultado directo de haber sido objeto de trata.
Tampoco les serán aplicables las sanciones o impedimentos establecidos en la legislación migra-
toria cuando las infracciones sean consecuencia de la actividad desplegada durante la comisión del
ilícito que las damnificara.
ARTÍCULO 6º — Derechos.
Las víctimas de la trata de personas tienen derecho a:
a) Recibir información sobre sus derechos en un idioma que comprendan, y en forma accesible
a su edad y madurez;
b) Recibir alojamiento apropiado, manutención, alimentación suficiente e higiene personal
adecuada;
c) Contar con asistencia psicológica, médica y jurídica gratuitas;
d) Prestar testimonio en condiciones especiales de protección y cuidado;
e) La protección frente a toda posible represalia contra su persona o su familia, pudiéndose in-
corporar al programa nacional de protección de testigos en las condiciones previstas en la Ley Nº
25.764.
f) La adopción de las medidas necesarias para garantizar su integridad física y psicológica;
g) Ser informadas del estado de las actuaciones, de las medidas adoptadas y de la evolución del
proceso;
h) Ser oídas en todas las etapas del proceso;
i) La protección de su identidad e intimidad;
j) Permanecer en el país, de conformidad con la legislación vigente, y a recibir la documentación
o constancia que acredite tal circunstancia;
k) Que se les facilite el retorno al lugar en el que estuviera asentado su domicilio;
l) Acceder de manera voluntaria y gratuita a los recursos de asistencia.
En el caso de niños, niñas y adolescentes, además de los derechos precedentemente enunciados,
se garantizará que los procedimientos reconozcan sus necesidades especiales que implican la con-
dición de ser un sujeto en pleno desarrollo de la personalidad.
En ningún caso podrán ser sometidos a careos. Las medidas de protección de derechos aplicables
no podrán restringir sus derechos y garantías, ni implicar privación de su libertad. Se procurará la
reintegración a su familia nuclear o ampliada o a su comunidad.
ARTÍCULO 10. — Incorpórase como artículo 145 bis del Código Penal, el siguiente:
Artículo 145 bis: El que captare, transportare o trasladare, dentro del país o desde o hacia el ex-
terior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho años de edad, cuando mediare engaño,
fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad
o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima, con fines de explotación, será
reprimido con prisión de TRES (3) a SEIS (6) años.
La pena será de CUATRO (4) a DIEZ (10) años de prisión cuando:
1. El autor fuere ascendiente, cónyuge, afín en línea recta, hermano, tutor, persona conviviente,
curador, encargado de la educación o guarda, ministro de algún culto reconocido o no, o funcio-
nario público;
2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o más personas en forma organizada;
3. Las víctimas fueren TRES (3) o más.
ARTÍCULO 11. — Incorpórase como artículo 145 ter del Código Penal, el siguiente:
Artículo 145 ter: El que ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del país o desde o
hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de DIECIOCHO (18) años de edad, con
fines de explotación, será reprimido con prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
La pena será de SEIS (6) a QUINCE (15) años de prisión cuando la víctima fuere menor de
TRECE (13) años.
En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena será de DIEZ (10) a QUINCE (15) años de
prisión, cuando:
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coer-
ción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima;
2. El autor fuere ascendiente, cónyuge, afín en línea recta, hermano, tutor, persona conviviente,
curador, encargado de la educación o guarda, ministro de algún culto reconocido o no, o funcio-
nario público;
3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o más personas en forma organizada;
220 Anexos
ARTÍCULO 12. — Sustitúyese el artículo 41 ter del Código Penal, por el siguiente:
Artículo 41 ter: Las escalas penales previstas en los artículos 142 bis, 145 bis, 145 ter y 170 de
este Código podrán reducirse en un tercio del máximo y en la mitad del mínimo respecto de los
partícipes o encubridores que, durante la sustanciación del proceso o antes de su iniciación, pro-
porcionen información que permita conocer el lugar donde la víctima se encuentra privada de su
libertad, o la identidad de otros partícipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que
posibilite su esclarecimiento.
En caso de corresponder prisión o reclusión perpetua, podrá aplicarse prisión o reclusión de
OCHO (8) a QUINCE (15) años.
Sólo podrán gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal inferior a la de las
personas a quienes identificasen.
ARTÍCULO 13. — Sustitúyese el inciso e) del apartado 1) del artículo 33 del Código Procesal
Penal de la Nación, por el siguiente:
e) Los previstos por los artículos 142 bis, 145 bis, 145 ter, 149 ter, 170, 189 bis (1), (3) y (5), 212
y 213 bis del Código Penal.
ARTICULO 14. — Serán aplicables las disposiciones de los artículos 132 bis, 250 bis y 250 ter
del Código Procesal Penal de la Nación.
ARTÍCULO 17. — Deróganse los artículos 127 bis y 127 ter del Código Penal.
ARTÍCULO 18. — Presupuesto. El Presupuesto General de la Nación incluirá las partidas nece-
sarias para el cumplimiento de las disposiciones de la presente ley.
ARTÍCULO 19. — Reglamentación. Esta ley será reglamentada en un plazo máximo de SESEN-
TA (60) días contados a partir de su promulgación.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 221
Decreto 729/2008
Bs. As., 29/04/2008
POR TANTO:
Téngase por Ley de la Nación Nº 26.364 cúmplase, comuníquese, publíquese, dése a la Dirección
Nacional del Registro Oficial y archívese.
— FERNANDEZ DE KIRCHNER. — Alberto A. Fernández. — Aníbal D. Fernández.
Boletín de jurisprudencia en materia penal y procesal penal Nº 1 223
LEY 26472
e) La pena privativa de libertad, al momento de la sentencia definitiva, no sea mayor de seis meses
de efectivo cumplimiento.
ARTICULO 5º - Modifícase el artículo 502 del Código Procesal Penal de la Nación, el que que-
dará redactado de la siguiente manera:
El juez de ejecución o competente, cuando lo estime conveniente, podrá disponer la supervisión
de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir
aquél. En ningún caso, la persona estará a cargo de organismos policiales o de seguridad.