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INSTITUCIONES JURÍDICO-PROCESALES
DEL TRABAJO
Y LA SEGURIDAD SOCIAL
© Carlos Ignacio Mosquera Urbano
© Universidad del Cauca - Facultad de Derecho, Ciencas Políticas y
Sociales - Popayán
Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro por cualquier
proceso reprográfico o fónico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset o
mimeógrafo.
Ley 23 de 1982
ISBN: 978-958-.......................
® 2011
Quiero expresar mi agradecimiento al “Alma Mater”
por haberme concedido el año sabático
para escribir éste libro, el segundo en miya larga experiencia
como profesor de la Facultad de Derecho,
Ciencias Políticas y Sociales de
la Universidad del Cauca.
8 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Prólogo 9
PRÓLOGO
Agradecimiento ............................................................................................................................
Prólogo . ........................................................................................................................................
Capítulo I
Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo
y la Seguridad Social
1.1. El preámbulo de la Carta Constitucional de 1991 ...........................................................
1.2. Normatividad constitucional relacionada con el Derecho Procesal ...............................
del Trabajo y la Seguridad Social ....................................................................................
Capítulo II
Conceptos preliminares
Capítulo III
Evolución histórica del Derecho Procesal
del Trabajo en Colombia
Capítulo IV
De los conflictos del trabajo
4.1. Concepto ..........................................................................................................................
4.2. Causas de los conflictos ...................................................................................................
4.3. Clasificación de los conflictos .........................................................................................
4.3.1. Según su naturaleza ............................................................................................
4.3.1.1. Conflictos jurídicos o de derecho ..........................................................
4.3.1.2. Conflictos económicos o de intereses ....................................................
4.3.2. Según los sujetos .................................................................................................
4.3.2.1. Conflicto individual . ..............................................................................
4.3.2.2. Conflicto colectivo .................................................................................
4.3.3. Conflictos mistos . ...............................................................................................
4.3.3.1. Conflicto individual de naturaleza jurídica ...........................................
4.3.3.2. Conflicto individual de naturaleza económica .....................................
4.3.3.3. Conflicto colectivo de naturaleza jurídica .............................................
4.3.3.4. Conflicto colectivo de naturaleza económica ........................................
14 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Capítulo V
Principios característicos del Procedimiento del Trabajo
y la Seguridad Social
5.1. Gratuidad .........................................................................................................................
5.2. Oralidad y publicidad ....................................................................................................
5.3. Inmediación .....................................................................................................................
5.4. Impulsión oficiosa ............................................................................................................
5.5. Eventualidad o preclusión . ..............................................................................................
5.6. Concentración ..................................................................................................................
5.7. Lealtad procesal ...............................................................................................................
5.8. Celeridad ..........................................................................................................................
5.9. Conciliación .....................................................................................................................
5.10. Libre formación del convencimiento . .............................................................................
5.11. Protección procesal o proteccionismo .............................................................................
5.12. Orden público . .................................................................................................................
5.13. Libertad en las formas procesales ...................................................................................
5.14. Fallos ultra o extra petita .................................................................................................
5.15. Consonancia .....................................................................................................................
Capítulo VI
De la jurisdicción
6.1. Generalidades ..................................................................................................................
6.2. Concepto ..........................................................................................................................
6.3. Jurisdicción del trabajo ....................................................................................................
6.3.1. Asuntos de que conoce .......................................................................................
6.3.1.1. Conflictos jurídicos que se originen directa e indirectamente en el
contrato de trabajo ...............................................................................
6.3.1.2. Las acciones sobre fuero sindical .......................................................
6.3.1.3. Suspensión y cancelación de personerías a las asociaciones sindicales ..
6.3.1.4. Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral
que susciten entre los afiliados, beneficiarios o .usuarios, los emplea-
dores y las Entidades administradoras o .prestadoras cualquiera que
sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos se
controviertan .......................................................................................
6.3.1.5. La ejecución de las obligaciones emanadas de la relación de trabajo
y del sistema de Seguridad Social Integral que corresponda a otra
autoridad ..............................................................................................
6.3.1.6. Conflictos jurídicos que se originen en el reconocimiento .y pago de
honorarios o remuneraciones por servicios personales de carácter
privado, cualquiera que sea la relación que los motive ......................
6.3.1.7. Ejecución de multas . ...........................................................................
6.3.1.8. Anulación de laudos arbitrales ............................................................
6.3.1.9. El Recurso de revisión . .......................................................................
6.3.1.10. Calficación de la suspensión o paro colectivo de trabajo ...................
6.3.1.11. Acoso laboral .......................................................................................
6.3.1.12. Controversias entre los miembros de una cooperativa de trabajo asociado
6.3.1.13. Revisión del contrato de trabajo . ........................................................
6.3.2. Exclusión de conflictos económicos ...................................................................
6.3.3. Organización actual de la jurisdicción especial del trabajo y la Seguridad
Social ..............................................................................................................
Tabla de contenido 15
Capítulo VII
De la competencia
7.1. Generalidades ..............................................................................................................
7.2. Factores de competencia ..................................................................................................
7.2.1. Factor objetivo . ...................................................................................................
7.2.2. Factor subjetivo ...................................................................................................
7.2.3. Factor territorial ..................................................................................................
7.2.4. Factor funcional ..................................................................................................
7.2.5. Factor de conexión ..............................................................................................
7.2.6. Otro factor de competencia . ...............................................................................
7.3. Regla general de competencia .........................................................................................
7.4. Competencia en procesos contra entidades de Seguridad Social ...................................
7.5. Competencia en asuntos contra la Nación . .....................................................................
7.6. Competencia en asuntos contra los departamentos ........................................................
7.7. Competencia en asuntos contra los municipios ..............................................................
7.8. Competencia por razón de la cuantía ..............................................................................
7.9. Competencia en asuntos sin cuantía . ..............................................................................
7.10. Pluralidad de jueces competentes . ..................................................................................
7.11. Asuntos de que conoce la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia .
7.12. Competencia de las Salas Laborales de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial ...
7.13. Reclamación administrativa obligatoria .........................................................................
Capítulo VIII
Del Ministerio Público
Del Ministerio Público ..............................................................................................................
Capítulo IX
De la conciliación
9.1. Antecedentes históricos de la conciliación .....................................................................
9.2. La conciliación de Colombia ...........................................................................................
9.3. Fines de la Conciliación . .................................................................................................
9.4. La conciliación y otras figuras jurídicas .........................................................................
9.5. Efectos de la conciliación ................................................................................................
Capítulo X
Demanda y contestación
10.1. El derecho de acción ........................................................................................................
10.2. La demanda ......................................................................................................................
10.3. Requisitos de la demanda ................................................................................................
10.3.1. La designación del juez a quien se dirige ...........................................................
10.3.2. El nombre de las partes o el de sus representantes si aquellas .no pueden com-
parecer por sí mismas .........................................................................................
10.3.3. El domicilio y la dirección de las partes . ...........................................................
10.3.4. El nombre, domicilio y dirección del apoderado judicial del demandante . ......
10.3.5. La indicación de la clase de proceso . .................................................................
10.3.6. La indicacón de lo que se pretenda . ...................................................................
10.3.7. Los hechos y omisiones ......................................................................................
10.3.8. Los fundamentos y razones de derecho .............................................................
10.3.9. La petición de los medios de prueba . .................................................................
10.3.10. La cuantía cuando su estimación sea necesaria para fijar la competencia ........
16 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Capítulo XI
DE LAS EXCEPCIONES
11.1. Clasificación de las excepciones . ....................................................................................
11.1.1. Excepciones previas ............................................................................................
11.1.1.1. Falta de jurisdicción ............................................................................
11.1.1.2. Falta de competencia ...........................................................................
11.1.1.3. Compromiso o cl{ausula compromisoria ............................................
11.1.1.4. Inexistencia del demandante o del demandado ..................................
11.1.1.5. Incapacidad o indebida representación del demandante o del demandado
11.1.1.6. No haberse presentado la prueba de la calidad de heredero, .cónyuge,
curador de bienes, administrador de comunidad, albacea y en general
de la calidad en que actúa el demandante o se cita al demandado . ...
11.1.1.7. Inepta demanda por falta de los requisitos formales o por indebida acu-
mulación de pretensiones ....................................................................
11.1.1.8. Habérsele dado a la demanda el trámtie de un proceso diferente al que
le corresponde . ....................................................................................
11.1.1.9. No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios .....
11.1.1.10. Pleito pendientes entre las mismas partes y sobre el mismo asunto...
11.1.1.11. No haberse ordenado la citación de otras personas que .la ley dispone
citar ......................................................................................................
11.1.1.12. Haberse notificado la admisión de la demanda a persona .distinta de
la que fue demandada . ........................................................................
11.1.1.13. Trámite y decisión de excepciones previas .........................................
11.1.2. Excepciones perentorias .....................................................................................
11.1.2.1. Trámite y decisión de excepciones perentorias ....................................
11.1.3. Excepciones mixtas . ...........................................................................................
Tabla de contenido 17
Capítulo XII
De la representación judicial
De la representación judicial . ......................................................................................................
Capítulo XIII
.
De Los Incidentes .........................................................................................................................
Capítulo XIV
De las notificaciones
14.1. Notificación personal .......................................................................................................
14.2. Notificación en estrados . .................................................................................................
14.3. Notifidación por estado . ..................................................................................................
14.4. Notificación por edicto ....................................................................................................
14.5. Notificación por conducta concluyente ...........................................................................
14.6. Notifidación por medios electrónicos . ............................................................................
Capítulo XV
DE LAS AUDIENCIAS
De las audiencias ..........................................................................................................................
Capítulo XVI
DE LAS PRUEBAS
16.1. Concepto de prueba .........................................................................................................
16.2. Los medios de prueba en el proceso laboral ...................................................................
16.2.1. Declaración de parte ...........................................................................................
16.2.1.1. Confesión .............................................................................................
16.2.1.2. Interrogatorio de parte ........................................................................
16.2.1.3. Confeción ficta o presunta . .................................................................
16.2.2. El testimonio .......................................................................................................
16.2.3. La prueba documental ........................................................................................
16.2.4. La prueba pericial ...............................................................................................
16.2.5. La inspección judicial .........................................................................................
16.2.6. Los indicios .........................................................................................................
16.3. Fundamento de la prueba . ...............................................................................................
16.4. Objeto de la prueba ..........................................................................................................
16.5. Fin de la prueba ...............................................................................................................
16.6. La carga de la prueba .......................................................................................................
16.7. Rechazo de pruebas .........................................................................................................
16.8. Derecho oficioso de pruebas ............................................................................................
16.9. Libre formación del convencimiento . .............................................................................
Capítulo XVII
DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN Y DEL GRADO
JURISDICCIONAL DE CONSULTA
17.1. Generalidades ..................................................................................................................
17.2. Finalidad ..........................................................................................................................
17.3. No recurribilidad de los autos de sustanciación . ............................................................
17.4. De los requisitos o presupuestos para el trámite de los recursos . ..................................
17.5. Clases de recursos . ..........................................................................................................
17.5.1. Recurso de reposición .........................................................................................
18 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Capítulo XVIII
DE LOS PROCEDIMIENTOS
18.1. Generalidades ..............................................................................................................
18.2. Clasificación de los procesos ...........................................................................................
18.3. Procedimiento ordinario ..................................................................................................
18.3.1. Procedencia ordinario de única instancia ............................................................
18.3.1.1. Presentación de la demanda ................................................................
18.3.1.2. Audiencia y fallo .................................................................................
18.3.2. Procedimiento ordinario primera instancia . .......................................................
18.3.2.1. Presentación de la demanda ................................................................
18.3.2.2. Admisión de la demanda .....................................................................
18.3.2.3. Notificación personal del auto admisorio y traslado ..........................
18.3.2.4. Contestación de la demanda . ..............................................................
18.3.2.5. Demanda de reconvención ..................................................................
18.3.2.6. Auto que señala fecha para la audiencia .............................................
18.3.2.7. Audiencia obligatoria de conciliación, decisión de
excepciones previas, saneamiento y fijación del litigio ......................
18.3.2.8. Audiencia de trámite y juzgamiento ...................................................
18.3.2.9. Apelación o consulta ...........................................................................
Tabla de contenido 19
Capítulo XIX
DEL ARBITRAMENTO O PROCESO ARBITRAL
19.1. Generalidades ..................................................................................................................
19.2. Tribunal de arbitramento voluntario ...............................................................................
20 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Bibligorafía .................................................................................................................................
Capítulo I
BASES CONSTITUCIONALES DEL
DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO
Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
1
El Acto Legislativo No. 1 de 1936, consagró constitucionalmente el Derecho al Trabajo en el artículo 15
y el Derecho de Huelga en el artículo 18.
22 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
disciplina jurídica autónoma, pues es bien cierto que ella surgió y se desarrolló
bajo la égida del Derecho del Trabajo.
Si bien la Seguridad Social en Colombia, adquiere esa categoría de disciplina
jurídica autónoma y con ella una relativa independencia, esa circunstancia no
la distancia ni mucho menos del Derecho del Trabajo con el que mantiene una
natural y estrecha relación. El hecho de que se proteja el derecho al trabajo en
todas sus modalidades –y ya no solo el trabajo dependiente y subordinado–
extiende los alcances de la seguridad Social a otras dimensiones y la relaciona
con otras disciplinas jurídicas.
2
Entre ellos Saa Velasco, Ernesto. Teoría Constitucional Colombiana. Ediciones Gustavo Ibáñez, Bogotá.
1995, p. 45.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 23
3
Adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución 217 A (III), de
10 de diciembre de 1948.
24 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Obsérvese que este es uno de los pocos derechos que goza de una especial
protección del Estado.
Hasta aquí hemos encontrado cuatro connotaciones del Trabajo en la
Constitución Nacional. Además de las. Valor y de Principio contenidas en el
preámbulo y en el artículo 1º, respectivamente, las de Derecho y Obligación
Social establecidas en el artículo 25. Como derecho ha de entenderse la
posibilidad de todas las personas naturales de acceder a un trabajo –en
condiciones dignas y justas– y como obligación, el deber de trabajar que
toda persona tiene, para contribuir al desarrollo del país y para procurarse su
sustento y el de su familia.
La Corte Constitucional en varias sentencias se ha ocupado del tema del
Estado Social de Derecho y la protección al trabajo4.
El artículo 26 de la C. N., cuyo texto es como sigue:
“Artículo 26. Toda persona es libre de escoger profesión u oficio. La
ley podrá exigir títulos de idoneidad. Las autoridades competentes
inspeccionarán y vigilarán el ejercicio de las profesiones. Las ocupaciones,
artes y oficios que no exijan formación académica son de libre ejercicio,
salvo aquellas que impliquen un riesgo social.
4
Corte Constitucional, Sentencia C-1064 de 2001.
26 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
5
Vallejo Cabrera, Fabián. La Oralidad Laboral Teoría-Práctica y Jurisprudencia Derecho Procesal del
Trabajo y la Seguridad Social. Librería Jurídica Sánchez R. Ltda. Quinta Edición. 2008, p. 41.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 27
6
Artículo introducido por medio del Acto Legislativo No. 1 de 1936.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 29
Debe anotarse que aun cuando el estatuto del trabajo no ha sido expedido,
la Corte Constitucional ha dicho:
“Sólo la aplicación de estos principios permite que el derecho al trabajo
pueda desarrollarse y garantizarse efectivamente. En consecuencia, no se
puede afirmar que se garantiza con el acceso a determinada labor. Estos
principios hacen parte de la relevancia que dentro del Estado social de
derecho se le ha dado al trabajo. Es incuestionable la trascendencia del
hecho de que por primera vez se hayan incorporado en la Constitución
Nacional un conjunto de principios propios del derecho al trabajo, lo cual
confiere un especial realce a esta materia y refleja la gran importancia que
el nuevo Estado Social otorga al asunto laboral”. (Sentencia T-457/92).
7
En Presentación del Ministerio de Protección Social relativa al Fortalecimiento de Negociación Colectiva
y promoción del Diálogo Social.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 35
8
Fuente: Superintendencia de Valores. “Democratización de la propiedad a través del mercado de Valores”.
Febrero de 2004.
36 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
“Artículo 86. Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los
jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente
y sumario, por sí misma o por quien actúe en su nombre, la protección
inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera
que éstos resultaren vulnerados o amenazados por la acción o la omisión
de cualquier autoridad pública.
La protección consistirá en una orden para que aquel respecto de quien
se solicita tutela, actúe o se abstenga de hacerlo. El fallo, que será de
inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez competente y,
en todo caso, éste lo remitirá a la Corte Constitucional para su eventual
revisión.
Esta acción sólo procederá cuando el afectado no disponga de otro
medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
En ningún caso podrán transcurrir más de diez días entre la solicitud de
tutela y su resolución.
La ley establecerá los casos en los que la acción de tutela procede
contra particulares encargados de la prestación de un servicio público
o cuya conducta afectare grave y directamente el interés colectivo, o
respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinación o
indefensión”.
9
En artículo “La Acción de Cumplimiento Comentarios a las limitaciones de su ejercicio”, publicado en
Revista Derecho Universidad del Norte, No. 19, Barranquilla, pp. 142 a 160.
10
Corte Constitucional, Sentencia C-157 de 29 de abril de 1998, Magistrados Ponentes doctores Antonio
Barrera Carbonell y Hernando Herrera Vergara.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 39
11
Entre ellos el que suscriben los magistrados Carlos Gaviria Díaz, José Gregorio Hernández y Vladimiro
Naranjo Mesa.
Capítulo I. Bases constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social 41
12
Ley Estatutaria 270 de 1996, con las modificaciones introducidas por la ley 771 de 2002, el Decreto
Nacional 2637 de 2004 y por la ley 1285 de 2009.
44 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
que determine la ley. Esta dividirá la Corte en salas, señalará a cada una de
ellas los asuntos que deba conocer separadamente y determinará aquellos
en que deba intervenir la Corte en pleno”.
13
Diccionario de la Lengua Española, Vigésima segunda Edición.
14
Citado por Rodríguez Camargo, Gregorio, Derecho Procesal del Trabajo, Ediciones Librería del
profesional, Quinta edición, Bogotá 1987, Bogotá, p. 17.
15
Couture, Eduardo J., Fundamentos de Derecho procesal Civil, Tercera Edición (póstuma) undécima
reimpresión, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1978.
50 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El Derecho procesal es aquella parte que se ocupa del proceso, como bien
lo definió el connotado tratadista Francesco Carnelutti.
Para el tratadista Hernando Morales Molina16 “el Derecho Procesal es el
conjunto de normas que regulan el ejercicio de la función jurisdiccional del
Estado…”.
El Maestro Hernán Fabio López Blanco17, define el “Derecho Procesal
como el conjunto de normas jurídicas dictadas por el Estado para el ejercicio
de la función jurisdiccional”.
El Derecho Procesal es un derecho instrumental o medio, pues es a través
de él como se pueden hacer efectivos los derechos consagrados en las normas
del Derecho Sustancial. El mismo tratadista18 afirma al respecto:
“por sí solo el Derecho Procesal no cumple ningún fin; toda su
importancia se encuentra junto al derecho sustancial, el que pos sí solo,
tampoco cumple ninguna función. Son derecho sustancial y derecho
procesal, un binomio independiente pero indisoluble, para el logro del
fin que buscan en común. Ninguno es suplemento del otro, sino que se
complementan necesariamente para cumplir la misión que el Estado les
ha señalado……. Pues uno y otro, derecho material y derecho procesal,
solo buscan una meta común: el imperio de la justicia…”.
16
Morales Molina, Hernando. Curso de Derecho procesal, T. I, Tercera Edición, Editorial A B C, Bogotá,
1985, p. 16.
17
López Blanco, Hernán Fabio, Derecho Procesal Civil. Tomo I, Cuarta Edición, Editorial ABC, Bogotá,
1997, p. 27.
18
López Blanco, Hernán Fabio, Instituciones de derecho Procesal Civil Colombiano, Pate General T. I,
Tercera Edición, 1983, p. 14.
19
Gómez Rojas, Miguel Enrique, Introducción a la Teoría del Proceso. Universidad externado de Colombia,
Bogotá. 1997, p. 26.
Capítulo II. Conceptos preliminares 51
20
Morales Molina, Hernando. Curso de Derecho Procesal Civil, Novena Edición, Editorial ABC, Bogotá
1985, pp. 16 y 17.
52 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
21
El nuevo texto del artículo 29, inciso 2º de la C. N. Reza: “Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes
preexistentes al caso que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud
de las formas propias de cada juicio”.
22
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Editorial Jurídicas Wilches, Tercera
Edición, Bogotá, 1984, p. 14.
Capítulo II. Conceptos preliminares 53
23
Citado por Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Editorial Jurídicas Wilches,
Tercera Edición Bogotá, 1984, p. 15.
24
Cabanellas, Guillermo. Compendio de derecho laboral, T II, Editorial Talleres Gráficos Garamond, S.
C. A., Buenos Aires, 1968, p. 706.
Capítulo II. Conceptos preliminares 55
25
En Conferencia dictada en el “Seminario Nacional Constitución Política, de Colombia 100 años de Historia
1886-1986, Organizado por la Facultad de Derecho de la Universidad del Cauca, Popayán, 1986.
56 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Véase al respecto Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Editorial Jurídicas
26
procedimientos son muy diferentes, en razón del interés general que está de
por medio en ambas disciplinas, en cuanto ambas apuntan a la realización
de normas de carácter material. Unas contenidas en el Código Sustantivo del
Trabajo, y en disposiciones sustantivas especiales aplicables a los trabajadores
oficiales, así como las de la seguridad social integral, en el caso de nuestro
procedimiento del trabajo y la seguridad social y otras contenidas el Código
Penal para el caso del procedimiento penal. También tienen relación en cuanto
se refiere a la impulsión oficiosa del proceso, que en materia penal la tiene
la Fiscalía General de la Nación a través de sus funcionarios para iniciar de
oficio los procesos, salvo aquellos que requieren querella de parte y en materia
laboral, los órganos jurisdiccionales especializados, que deben llevar el proceso
hasta sus últimas consecuencias aún cuando se produzca el abandono de las
partes, sin que por tal hecho haya lugar a decretar la perención del proceso.
Esta impulsión oficiosa se traduce también en la amplia facultad que tienen los
jueces penales y los del trabajo para decretar pruebas oficiosamente.
Tiene relación con el Derecho Administrativo Laboral, en cuanto a los
asuntos vinculados con el fuero sindical y la seguridad social integral de los
empleados públicos, cuyo conocimiento para la solución de las situaciones
conflictivas, corresponde a la jurisdicción del trabajo.
También tiene relaciones con el Derecho de Familia y del Menor28 en cuanto
a las regulaciones del trabajo del menor en Colombia en lo tocante con trabajos
permitidos, jornada de trabajo autorizada, capacidad para celebrar contrato de
trabajo, teniendo en cuenta que los menores gozan de la protección especial que
les otorga el artículo 53 inciso segundo de la C.N., el mismo que le consagra
la protección especial a la mujer y a la maternidad.
El Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad Social de seguro tiene
relaciones con otras disciplinas jurídicas con las que puede encontrar puntos
de contacto, como con el Derecho Internacional, el Derecho Tributario, etc.,
aspecto que no desvirtúa su relativa autonomía.
27
Por expresa disposición del artículo 75 de la Ley 80 de 1993.
28
Véase el Código del Menor, Titulo Noveno, Del Menor Trabajador, artículos 242 a 264.
Capítulo III
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO PROCESAL
DEL TRABAJO EN COLOMBIA
mismo año, por la cual autorizo al ejecutivo para que mediante facultades
extraordinarias adoptara como legislación permanente distintas disposiciones
dictadas dentro del estado de sitio, entre las cuales se encontraba el decreto
2158 de 1948. El gobierno haciendo uso de las facultades extraordinarias que
se le habían otorgado, expidió el Decreto Ley 4133 del 16 de diciembre de 1948
por medio del cual se adoptaron como legislación permanente varios decretos
que habían sido expedidos en virtud de las facultades del artículo 121 de la
Constitución anterior.
Con posterioridad a la entrada en vigencia del Decreto 2148 de 1948, se han
efectuado algunas reformas, de las cuales mencionamos las siguientes: Los
Decretos legislativos 2663 y 3743 de 1950 (Código Sustantivo del Trabajo), que
sustrajo del conocimiento de los jueces del trabajo la calificación de huelgas;
Decretos 456 y 931 de 1956, que atribuyeron al conocimiento de la jurisdicción
del trabajo el reconocimiento y pago de honorarios por servicios personales
prestados en virtud de contratos regidos por el derecho privado; Decreto 1762
de 1956, por el cual quedó incorporado el Tribunal Supremo del trabajo a la
Corte Suprema de Justicia; Decreto Legislativo No. 1 de 1957, que suprimió
los tribunales seccionales del trabajo y creó las salas laborales o civil laborales
de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial; Decreto ley 204 de 1957, que
reguló lo concerniente al proceso de fuero sindical; Decreto Ley 528 de 1964,
relativa a la competencia de la Sala de casación Laboral de la Corte Suprema;
Ley 16 de 1968, sobre causales de casación; Ley 16 de 1969 , en relación con las
causales de casación, el trámite de éste recurso y los asuntos atribuidos para su
conocimiento a los tribunales, entre otros; Ley 2ª de 1984, sobre la obligación
de sustentar el recurso de apelación; La ley 11 de 1984, sobre competencia por
razón de la cuantía; Ley 50 de 1990, sanciones a sindicatos de cancelación o
suspensión de personería jurídica; Ley 23 de 1991, sobre descongestión judicial
y mecanismos alternativos de resolución de conflictos; Decreto Especial 2651
de 1991, sobre acumulación de pretensiones en una misma demanda y reglas
especiales del recurso de casación; Ley 362 de 1997, relativa a los asuntos de
que conoce la jurisdicción del trabajo; Ley 446 de 1998, sobre acumulación
de pretensiones y de procesos en materia laboral y mecanismos alternativos
de resolución de conflictos; Decreto 1818 de 1990 denominado Estatuto de los
Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos; Ley 712 de 2001 (la más
importante reforma al procedimiento del trabajo y la Seguridad Social); Ley
1010 de 2006, sobre acoso laboral; Ley 1149 de 2007, por la cual se reformó el
código, para hacer efectiva la oralidad; y Ley 1210 de 2008, que le atribuye a la
jurisdicción del Trabajo y la Seguridad Social la calificación de las suspensiones
o paros colectivos del trabajo, competencia que se le había quitado desde el
año 1950 y recientemente la Ley 1395 de 2010, que reforma los C. P. C. y el C.
P. del T. y la S. S., para la implementación del sistema oral y la descongestión
de los despachos judiciales por esa vía.
Capítulo III. Evolución histórica del Derecho Procesal del Trabajo en Colombia 63
29
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Editorial Jurídicas Wilches, Tercera
Edición, Bogotá, 1984, pp. 74 y ss.
64 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
30
Corte Constitucional. Sentencia C-234 de 2002. Magistrado Ponente Eduardo Montealegre Lynett.
66 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
4.1. Concepto
31
Couture, Eduardo J. Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Tercera Edición (póstuma) Ediciones
Depalma, Buenos Aires, décima primera reimpresión 1978, p. 9.
32
Rojas, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso, Universidad Externado de Colombia, Primera
Edición, 1997, Bogotá, p. 37.
70 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Hay quienes estiman que las causas de los conflictos del trabajo se remontan
a la lucha de clases, que surge según el marxismo entre dos clases antagónicas:
los capitalistas que detentan los medios de producción y por los trabajadores
que enajenan a los primeros su fuerza de trabajo. Estos constituyen las dos
fuerzas de la producción, cuyas relaciones busca regular el Derecho del Trabajo
–como lo predica el artículo 1º del C. S. del T.– para “lograr de la justicia ….
dentro de un ambiente de coordinación económica y equilibrio social”.
Como causa inmediata de los conflictos del trabajo, está el desconocimiento
de derechos subjetivos de carácter laboral que se consagran en diversas
disposiciones de carácter legal, reglamentario y contractual, en los reglamentos
de trabajo, las convenciones colectivas, los pactos colectivos, los laudos
arbitrales, etc.
Hoy habría que señalar, que las situaciones problemáticas de que conoce la
jurisdicción del trabajo ya no son solamente las originadas en los conflictos del
trabajo, sino también en la violación de disposiciones legales o reglamentarias
que consagren derechos subjetivos relacionados con la salud, la vejez y los
33
Citado por Salazar, Miguel Gerardo, Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición, Bogotá,
1984, p. 35.
34
Citado por Salazar, Miguel Gerardo, Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición, Bogotá,
1984, p. 35.
Capítulo IV. De los conflictos de Trabajo 71
Como ya se dijo, puede presentarse entre los dos sujetos de una relación
de trabajo, pero también entre un individuo y cualquiera de las entidades de
seguridad social integral, cuando quiera que se surjan discrepancias entre ellos
acerca de la interpretación o de la aplicación de una norma jurídica, reguladora
de un derecho subjetivo, derivado de una relación de trabajo o nacido de una
relación vinculante entre un afiliado o beneficiario de la seguridad social ya
sea en salud, pensiones o riesgos profesionales. Ejemplo de este conflicto en el
campo del derecho del trabajo, es el que se presenta entre un trabajador y un
empleador cuando éste último despide al primero invocando una justa causa
y el trabajador alega la inexistencia de la justa causa y reclama el pago de una
indemnización por despido injustificado. Y ejemplo del conflicto individual
de naturaleza jurídica en materia de seguridad social integral, es el que se
presenta cuando a una persona que ha cotizado a la seguridad social integral
se le niega el reconocimiento de una pensión a la que considera tener derecho
por una entidad de pensiones (Seguro Social o fondo de pensiones).
35
Diccionario de la Real Academia Española, DRAE, Vigésima Segunda Edición.
36
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso, Universidad Externado de Colombia,
Bogotá, 1997, p. 170.
37
Véase, Ob. cit. Págs. 172 a 174.
38
Ob. cit., pp. 177 a 182.
76 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
5.1. Gratuidad
Ha sido desde la expedición del Código, una de las reglas que han
caracterizado nuestro Procedimiento del Trabajo y la Seguridad Social.
Significa que en el proceso no hay lugar al pago de impuestos –como el impuesto
de timbre41–, ni derechos de secretaría, ni portes de correo para remisión de
despacho, exhortos y otras actuaciones.
Recientemente se expidió en Colombia la Ley 1394 de 2010, por la cual
se estableció una contribución parafiscal destinada a sufragar gastos de
funcionamiento e inversión de la administración de justicia, denominada
arancel judicial. Por disposición del artículo 4º de la mencionada ley, “no
podrá cobrarse arancel en los procedimientos de carácter penal, laboral,
contencioso laboral, de familia, de menores, declarativos, ni en los conflictos
de la seguridad social, así como tampoco procederá en los juicios de control
39
Blanco Gómez, José Luis. Sistema Dispositivo y Prueba de Oficio, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez,
Santafé de Bogotá. 1994, p. 30.
40
Véase López Blanco, Hernán Fabio. “Replanteamiento de los principios informadores del derecho Procesal”
en Libro “Homenaje a Fernando Hinestroza”, Universidad Externado de Colombia, Santafé de Bogotá,
1993, p. 298.
41
Este impuesto de Timbre Nacional, que nunca se aplicó a los procesos laborales, fue eliminado mediante
la ley 39 de 1981.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 77
5.3. Inmediación
Supone la inmediación, el más cercano contacto del Juez –como director del
proceso– con la prueba, es decir, la obligación de presenciar la práctica de las
mismas en una relación directa con las personas que intervienen en el proceso
(partes, testigos, peritos, etc.), de manera que pueda apreciarlas adecuadamente
y con base en esa cercanía edificar su convicción. La consagración de ésta
regla técnica, está en el artículo 52 del C. del T. y la S. S., modificado por el
artículo 23 de la Ley 712 de 2001, cuyo texto es como sigue: “El juez practicará
personalmente todas las pruebas. Cuando le fuere imposible hacerlo, por
razón del lugar, comisionará a otro para que las practique”. (Negrillas fuera
del texto).
42
Ley 1395 de 2010. Por la cual se adoptan medidas en materia de descongestión judicial, en su artículo 396
consagró: “Se ventilará y decidirá en proceso verbal todo asunto contencioso que no esté sometido a un
trámite especial”. La norma modificada se refería al proceso ordinario, con lo cual la oralidad adquiere
unas dimensiones que nunca tuvo en dicho procedimiento.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 79
El artículo 71 dispone:
“Procedimiento en caso de rebeldía. Si el demandante no comparece sin
excusa legal en la oportunidad señalada se continuará la actuación sin su
asistencia. Si es el demandado quien no comparece se seguirá el proceso
sin nueva citación a él”.
Hay que tener en cuenta que la justicia del trabajo y la seguridad social
es rogada, es decir que el proceso se inicia con la demanda, que constituye
80 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
43
Esta figura fue proscrita en el Procedimiento Civil por el art. 70 de la Ley 794 de 2003.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 81
5.6. Concentración
44
Así lo disponía el inciso 1º del artículo 45 del C. de P. del T. y la S. S., modificado por el artículo 22 de
la ley 712 de 2001, cuando dijo: “Señalamiento de audiencias. Antes de terminar toda audiencia el juez
señalará fecha y hora para efectuar la siguiente. En ningún caso podrán celebrarse más de cuatro (4)
audiencias de trámite”.
45
La norma contenida en el inciso 2º del artículo 45 del C. de P. del T. y la S. S., modificado por el artículo
22 de la ley 712 de 2001, expresaba: “Las audiencias de trámite y de juzgamiento no podrán suspenderse
82 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
en día diferente de aquél para el cual fueron inicialmente señaladas, ni aplazarse por más de una vez, salvo
que deba adoptar (sic) una decisión que esté en imposibilidad de tomar inmediatamente o cuando
sea necesario practicar pruebas pendientes”.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 83
5.8. Celeridad
5.9. Conciliación
46
Devis Echandía, Hernando. Compendio de Derecho Procesal, T.I., Teoría General del Proceso, Décimo-
tercera Edición, Biblioteca Jurídica Diké, Medellín 1993, p. 48.
47
Gómez Granados, Manuel. En La Crónica de Hoy, México, 2 de Mayo de 2010.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 85
Lo anterior supone una gran cercanía entre las reglas de la libre formación
del convencimiento y de la inmediación. El respetado tratadista Jairo Parra
Quijano49, de manera muy atinada señala tres ventajas del sistema de la libre
formación del convencimiento también denominado de la libre convicción,
de las cuales citamos las dos primeras, toda vez que la tercera se refiere a la
declaratoria de contraevidencia del veredicto del jurado de conciencia, figura
no existe en la actualidad. Dichas ventajas son:
“1.- La crítica razonada de las pruebas la debe hacer el juez, lo que significa
que no se trata de consagrar la arbitrariedad, sino de obligarlo al empleo
de las reglas de la experiencia, de la lógica, de la historia, de la sicología,
de la sociología, de la imaginación (la que también tiene sus reglas para
48
Corte Suprema de Justicia, Sentencia 30705 de 1994, Rad. 6517, Magistrado Ponente Rafael Méndez.
49
Parra Quijano, Jairo. Manual de Derecho Probatorio, Tercera Edición, Ediciones Librería del Profesional,
Bogotá, 1992, p. 43.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 87
el caso del juzgador), para que en cada proceso administre justicia con
más acierto, ya que valorará la prueba de acuerdo con lo dicho y para
cada caso concreto.
2. El juez debe explicar, en la parte motiva, los razonamientos que hace
sobre la prueba para cumplir con los principios de contradicción y debida
defensa”.
Como bien anota el tratadista Miguel Gerardo Salazar 50, “la libre
apreciación de la prueba no rige por excepción, “cuando la ley exija
determinada solemnidad ad sustancian actus”, ya que en ese caso, no se podrá
admitir su prueba por otro medio” como lo dice el artículo 61…” Agregamos
nosotros, que si el juez desconociendo ésta norma admitiere la prueba por otro
medio estaría incurriendo en el denominado error de derecho.
En el capítulo correspondiente a Las Pruebas, se tratará un poco más en
extenso acerca de éste sistema de valoración probatoria.
50
Salazar, Miguel Gerardo, Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera edición, Librería Jurídicas
Wilches, Bogotá, 1984, p. 411.
51
Obando Garrido, José María. Derecho Procesal Laboral, Cuarta Edición, Ediciones Doctrina y Ley,
Ediciones Tunvimor, Bogotá, 2003, p. 165.
52
Vallejo Cabrera, Fabián. La Oralidad Laboral. Quinta Edición, Librería Jurídica Sanchez R. Ltda.,
Bogotá, 2008, p. 73.
88 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
53
Vallejo Cabrera, Fabián. Derecho procesal del Trabajo y la Seguridad Social. Librería Jurídica Sánchez
R. Ltda., Bogotá, 2002, pp. 44 y 45.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 89
Tiene esta regla técnica una estrecha relación con el principio fundamental
del Debido Proceso, consagrado en el artículo 29 de la Constitución Nacional.
Al tratar este punto el maestro Ernesto Saa Velasco54 expresa:
“Las formas propias de cada juicio indican un plazo, un espacio y
un modo de actuar, pero tras ellas está palpitante algo sustantivo, un
derecho o una garantía; en consecuencia un manejo mal intencionado
del proceso conlleva el desvío, la parálisis o la inefectividad de un tema
fundamental, la ley procesal o adjetiva, pues jamás puede traducirse a
simples formas, tiene quizá la mayor importancia su cumplimiento porque
encarna la operacionalidad, la dinámica, la realización del Código… y
de la Constitución.
54
Saa Velasco, Ernesto. Teoría Constitucional Colombiana, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez, Bogotá,
1995, pp. 183 y 184.
90 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
“…En las “formas propias de cada juicio”, están de por medio derechos
y garantías constitucionales, con tal finalidad, no alejemos la vista del
art. 29 de la C. N”.
Véanse Corte Constitucional, Sentencia de Tutela No. 114 del 16 de febrero de 2010, Magistrado Ponente
55
Mauricio González Cuervo y otras sentencias que han tratado el principio de la instrumentalidad de las
formas, entre ellas C-1152 de 2001, C-473 de 2004, C-131 de 2009, C-815 de 2001, C-816 de 20014, C-816
de 2004, C-737 de 2001 y C-1039 de 2004.
Capítulo V. Principios característicos del procedimiento del trabajo y la seguridad social 91
actuación se realice por las partes o por él mismo, de la manera que más se
adecúe a los fines del proceso.
Esta regla técnica encuentra su fundamento en el artículo 40 del C. P. del
T. y la S. S., cuyo texto es como sigue:
“Principio de Libertad. Los actos del proceso para los cuales las leyes no
prescriban una forma determinada, los realizará el juez o dispondrá que
se realicen de la manera más adecuada al logro de su finalidad”.
Esta regla consagra una de las pocas ocasiones en que se le permite al juez
crear derecho.
Esta regla técnica que también es un poder, permite a los jueces de única y
de primera instancia, dictar fallos ultra y extra petita. Ultra petita, significa
más allá de lo pedido y extra petita, por fuera de lo pedido. Se trata de un
facultad que no de una obligación para el juez y constituye un potestad que se
le ha otorgado únicamente al juez laboral, La cual encuentra su fundamento
en el artículo 50 del C. P. del T. y la S. S., cuyo texto actualmente vigente es
el siguiente:
“Artículo 50. Extra y Ultra Petita. El juez podrá ordenar el pago de
salarios, prestaciones o indemnizaciones distintos de los pedidos, cuando
los hechos que los originen hayan sido discutidos en el proceso y estén
debidamente probados, o condenar al pago de sumas mayores que las
demandadas por el mismo concepto, cuando aparezca que éstas son
inferiores a las que corresponden al trabajador, de conformidad con la
ley, y siempre que no hayan sido pagadas”.
Es de anotar que ésta facultad desde la expedición del Código había sido
consagrada a favor del juez de primera instancia. Por sentencia C-662 del 12
de noviembre de 1998 de la Corte Constitucional declaró exequible el artículo
50 del Código Procesal del Trabajo (Decreto 2158 de 1948), salvo la expresión
“de primera instancia” que fue declarada inexequible, con lo cual dicha
facultad quedó atribuida no solo al juez de primera instancia sino también
al de única. Cabe señalar que con anterioridad a este fallo, un juez de única
instancia bien podía hacer uso de esa facultad para fallar ultra o extra petita,
en la seguridad de que su decisión –dada su naturaleza– no podía ser revisada
por un juez superior.
Siempre se ha dicho que ésta facultad de fallar ultra y extra petita, es
una de las características del Procedimiento del Trabajo y de la Seguridad
Social. Esta regla aparentemente exclusiva del Procedimiento del Trabajo y la
Seguridad Social, está en contraposición a la regla técnica del procedimiento
92 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
sido alegado por la parte interesada”, no cabe duda acerca de que es posible
que los jueces civiles, los administrativos y los laborales declaren probadas
excepciones no propuestas en la contestación de la demanda, o excepciones
fundadas en hechos modificatorios o extintivos del derecho sustancial ocurridos
después de haberse propuesto ésta, siempre que haya sido objeto de prueba y
hayan sido debidamente alegados por parte interesada, que es la demandada, o
aún de oficio, cuando la ley se los permita. Esto último constituye hasta cierto
punto, una excepción al principio de eventualidad o preclusión, en relación
con excepciones.
Coincidiendo con el tratadista Augusto Enrique Torregosa Sánchez56,
también nos apartamos del criterio del profesor José María Obando Garrido57,
en el sentido de que los jueces de todas las instancias (es decir los Tribunales
Superiores del Distrito Judicial, como jueces de segunda instancia y aún la
Sala de Casación,
Pueden hacer uso de ésta facultad. Lo anterior se deduce del texto de la
sentencia C-662 de 1998, que no deja espacio para dudas al respecto.
Aspecto importante a tener en cuenta, es que si el juez facultado para fallar
ultra o extra petita no hace uso de dicha facultad, ese hecho no puede ser
invocado como fundamento para recurrir en apelación o alzada, precisamente
porque le es potestativo y porque el juez de segunda instancia, no está investido
de ella. Otro aspecto que apunta a negar esa facultad al juez de segunda
instancia, es la regla técnica de consonancia, que le impide apartarse de “las
materias objeto del recurso de apelación” (artículo 66A del C. P. del T. y la
S. S.).
Finalmente, para que el juez (de única o de primera instancia) pueda fallar
extra petita (por fuera de lo pedido), se deben cumplir los siguientes requisitos:
Los hechos en que se funda el juez para tomar su decisión, deben haber sido
discutidos en el proceso y estar debidamente probados y para que pueda fallar
ultra petita (más allá de lo pedido), debe aparecer demostrado que las sumas
solicitadas en la demanda son inferiores a las que le corresponden al trabajador
y además no le hayan sido canceladas.
Esta regla técnica de la potestad de fallar ultra y extra petita es otro de los
rasgos proteccionistas que tiene el estatuto Procesal del Trabajo y la Seguridad
Social, pues tiende a favorecer al demandante, que en la gran mayoría de los
56
Obando Garrido, José María. Derecho Procesal Laboral, Cuarta Edición, Ediciones Doctrina y Ley,
Ediciones Tunvimor, Bogotá, 2003, p. 168.
57
Torregrosa Sanchéz, Augusto Enrique. Curso de Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad Social,
Segunda Edición, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 2002, p.
94 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
5.14.1. Consonancia
6.1. Generalidades
58
Diccionario de la Real Academia Española, DRAE, Vigésima segunda edición, 2001.
59
Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal Civil, Tercera edición (póstuma) Ediciones
Depalma, Buenos aires, 1979, pp. 27 y ss.
60
Couture, Ob. cit., p. 40.
96 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
“Función pública realizada por órganos competentes del Estado, con las
formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se
determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir conflictos y
controversias de relevancia jurídica, mediante decisiones con autoridad
de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecución”.
61
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano, Parte General, Tercera
Edición, Editorial Temis, Bogotá, 1983, pp. 45 y ss.
62
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso. Universidad Externado de Colombia
1997. Bogotá, p. 43.
63
Véase Rojas Gómez, Miguel Enrique. Ob. cit., pp. 43 a 64.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 97
proceso especial, que está regulado por los artículos 113 a 118B del C. P. del T. y
la S. S., de los cuales los artículos 114, 115, 117 y 118 fueron modificados por los
artículos 45, 46, 47, y 48 de la ley 712 de 2001, respectivamente y los artículos
118A y 118B, introducidos por los artículos 49 y 50 de la misma ley.
.
6.3.1.3. La suspensión, disolución, liquidación de sindicatos y la cancelación
del registro sindical
Este asunto está en directa relación con la nueva denominación que se le dio
al Código Procesal del Trabajo, por el artículo 1º de la ley 712 de 2001, como
Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social. Se trata de situaciones
problemáticas de muy diversa índole que pueden suscitarse entre afiliados a los
diferentes regímenes de la seguridad social integral y las distintas entidades
de los Sistemas General de Pensiones, Seguridad Social en Salud y General
de Riesgos Profesionales.
Como la habíamos manifestado en el primer capítulo sobre las bases
constitucionales del Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad Social,
desde la expedición de la Carta Constitucional de 1991, la Seguridad Social
ha adquirido una gran importancia y constituye actualmente una disciplina
jurídica autónoma. Si bien su desarrollo en Colombia se había producido bajo
la égida del Derecho del Trabajo, con la consagración de la Seguridad Social
100 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
64
Corte Constitucional, Sentencia C-111 del 9 de febrero de 2000, M P. Álvaro Tafur Gálvis.
65
El artículo 1º tenía el siguiente tenor: Artículo 2o. Asuntos de que conoce esta jurisdicción. La jurisdicción
del trabajo está instituida para decidir los conflictos jurídicos que se originen directa o indirectamente
del contrato de trabajo. También conocerá de la ejecución de las obligaciones emanadas de la relación de
trabajo; de los asuntos sobre fuero sindical de los trabajadores particulares y oficiales y del que corresponde
a los empleados públicos; de las sanciones de suspensión temporal y de las cancelaciones de personerías,
disolución y liquidación de las asociaciones sindicales; de los recursos de homologación en contra de
los laudos arbitrales; de las controversias, ejecuciones y recursos que le atribuya la legislación sobre el
Instituto de Seguro Social; y de las diferencias que surjan entre las entidades públicas y privadas,
del régimen de Seguridad Social Integral y sus afiliados.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 101
66
Corte Suprema de Justicia, sentencia del 13 de febrero de 2007, Magistrado Ponente Carlos Isaac Nader,
Rad. 29519. Véanse además sentencia de 26 de abril de 2007, Magistrado Ponente Luis Javier Osorio,
Rad. 30285.
104 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
67
Corte Constitucional. Sentencia 22 de enero de 2008. Magistrado Ponente Eduardo López Villegas, Rad.
30621.
106 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
68
Corte Constitucional. Sentencia C-1027 de 27 de noviembre de 2002. Magistrada Ponente Clara Inés
Vargas Hernández, expediente D-4027.
108 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
69
La Ley 647 de 2001, autorizó que las universidades públicas en virtud de la autonomía universitaria,
pudieran conservar su propio sistema de seguridad social en salud.
120 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
relación de trabajo, expresión que es más amplia que la figura del contrato de
trabajo y por otra lado a los actos (administrativos o de entidades privadas)
que reconozcan derechos o prestaciones asistenciales o económicas de las
entidades del Sistema de Seguridad Social integral, sea que éstos se refieran a
salud, a pensiones o riesgos profesionales.
Es importante anotar que en relación con las obligaciones emanadas de
la relación de trabajo, hasta hace unos años cuando se expidió la ley 446
de 1998, le correspondió a la Jurisdicción del Trabajo adelantar la ejecución
de las sentencias proferidas por la jurisdicción Contencioso Administrativa,
en asuntos de Derecho Administrativo Laboral, es decir, en relación con los
servidores públicos que tenían la calidad de empleados públicos, por estar
vinculados al Estado por una relación de carácter legal y reglamentario, ya que
dicha jurisdicción carecía de competencia para adelantar procesos ejecutivos,
salvo en el caso de las ejecuciones originadas en la contratación estatal70
–según lo dispuesto por el artículo 75 de la Ley 80 de 1993– con base en actos
administrativos contractuales o en acuerdos inter partes celebrados durante la
ejecución del contrato, que presten mérito ejecutivo.
El numeral 7º del artículo 42 de la Ley 446 de 1998, estableció que los
jueces administrativos conocerán de los procesos ejecutivos originados en
condenas impuestas por la jurisdicción contencioso-administrativa, cuando la
cuantía no exceda de mil quinientos (1500) salarios mínimos legales mensuales.
Mientras se proveían los cargos de los Jueces Administrativos, la competencia
para conocer de las ejecuciones de providencias de la jurisdicción contencioso
administrativa, se Atribuyó temporalmente a los Tribunales Contencioso
Administrativos en única o primera instancia.
Se trata en este punto de uno de los denominados asuntos atípicos que sin
ser de carácter laboral o de la seguridad social se han atribuido a la Jurisdicción
del Trabajo y la Seguridad Social.
Hay necesidad de anotar que cuando se trate del reconocimiento de
honorarios o remuneraciones por servicios personales, existe un conflicto
jurídico, que no se presenta cuando se trata de obtener el pago de dichos
honorarios. En el primer caso, el proceso que deberá adelantarse es el de un
70
Este caso fue el primero para el que se dispuso por el artículo 75 de la ley 80 de 1993, que las ejecuciones
en materia de contratación estatal, se adelantarían ante la Jurisdicción Contencioso Administrativa.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 121
71
El Texto de la disposición es el siguiente: “Artículo 1º.- La Jurisdicción Especial del Trabajo conocerá
de los juicios sobre reconocimiento de honorarios y remuneraciones por servicios personales de carácter
privado, cualquiera que sea la relación jurídica o motivo que les haya dado origen, siguiendo las normas
generales de competencia y demás disposiciones del Código Procesal del Trabajo.
El trámite de dichos juicios será el del procedimiento ordinario del referido Código. La demanda ejecutiva
del acreedor de los honorarios o remuneraciones de que trata el presente artículo se tramitará conforme
al procedimiento del juicio ejecutivo establecido en el Código citado”.
72
Ley 80 de 1983, “artículo 75. Del Juez Competente. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores,
el juez competente para conocer de las controversias derivadas de los contratos estatales y de los procesos
de ejecución … será el de la jurisdicción contenciosa administrativa”.
122 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Las multas que se impongan por los funcionarios del Ministerio de trabajo
–hoy de Protección Social– por razón de la infracción a las leyes sociales y
de las cuales también es beneficiario el SENA, no se podrán hacer efectivas
por la Jurisdicción del Trabajo y la Seguridad Social, como lo disponía el
numeral 2º del artículo 486 del C. S. del T.73, en razón de que el numeral 7º del
artículo 2º del C. P. del T. y la S. S., mencionó únicamente las multas en favor
del SENA y por violación de las cuotas de aprendices. Ya una ley anterior, la
362 de 1997, había dejado por fuera del conocimiento de la Jurisdicción del
73
La norma citada tiene el siguiente texto: “Artículo 97. El ordinal 2 del artículo 41 del Decreto-Ley 2351 de
1965, modificado por el artículo 24 de la Ley 11 de 1984, quedará así: 2. Los funcionarios del Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social, que indique el gobierno, tendrán el carácter de autoridades de Policía para
todo lo relacionado con la vigilancia y control de que trata e numeral anterior, y están facultados para
imponer cada vez multas equivalentes al monto de una (1) a cien (100) veces el salario mínimo mensual
más alto vigente según la gravedad de la infracción y mientras subsista, con destino al Servicio Nacional
de Aprendizaje (SENA).
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 123
Trabajo y la S.S., la ejecución por otra clase de multas, que antes podían dar
lugar al trámite de un proceso ejecutivo ante la Jurisdicción del Trabajo y la
Seguridad Social. Y aunque el inciso tercero del citado artículo 486 del C. S.
del T., señala la competencia para que la jurisdicción del trabajo conozca de la
ejecución de éstas multas, hay que entenderlo derogado74.
El profesor Víctor Julio Díaz Daza, al igual que otros tratadistas, solamente
mencionan en sus obras75 la ejecución de multas por incumplimiento de las
cuotas de aprendices a que se refiere el numeral 13 del artículo 13 de la ley
119 de 1994.
74
El texto de éste inciso es el siguiente: “Las resoluciones de multas que impongan los funcionarios del
Ministerio de Trabajo –hoy de Protección Social– prestarán mérito ejecutivo. De éstas ejecuciones
conocerán los jueces de trabajo, conforme al procedimiento especial de que trata el capítulo 16 del Código
de Procedimiento del Trabajo”.
75
Daza Díaz, Víctor Julio. Nuevo Curso de Derecho procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, Ediciones
Uninorte, Colección Jurídica, Barranquilla, 2002, p. 51. También Obando Garrido, José María. Derecho
procesal Laboral, Cuarta Edición, Ediciones Doctrina y Ley Ltda. y Ediciones Tunvimor, Bogotá D.C.,
2003, pp. 196 y 197 y Vallejo Cabrera, Fabián. La Oralidad Laboral. Teoría y Práctica y Jurisprudencia,
Derecho procesal del trabajo y la Seguridad Social, Quinta Edición, Librería Jurídica Sánchez R. Ltda.,
Bogotá, 2008, p. 12., entre otros.
124 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El artículo 451 del C.S. del T., quedó con el siguiente tenor:
“DECLARATORIA DE ILEGALIDAD
1. La legalidad o ilegalidad de una suspensión o paro colectivo del
trabajo será declarada judicialmente mediante trámite preferente.
En primera instancia, conocerá la Sala Laboral del Tribunal Superior
competente. Contra la decisión procederá el recurso de apelación que se
concederá en el efecto suspensivo y se tramitará ante la Sala Laboral de
la Corte Suprema de Justicia. La providencia respectiva deberá cumplirse
una vez quede ejecutoriada.
2. La reanudación de actividades no será óbice para que el Tribunal profiera
la declaratoria de la legalidad o ilegalidad correspondiente.
3. En la calificación de suspensión o paro colectivo de trabajo por
las causales c) y d) del artículo anterior, no se toman en cuenta las
128 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
76
Adoptada y proclamada en la Asamblea General de las naciones Unidas en la Resolución 217ª (III) del
10 de diciembre de 1948.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 129
Caso contrario conocerá del conflicto el Juez Laboral del lugar en donde
hayan sido desempeñadas las labores del trabajo asociado o del domicilio
del demandado a elección del actor. (Se ha destacad con negrillas).
79
Diaz Daza, Víctor julio. Nuevo Curso de Derecho Procesal del Trabajo y la seguridad Social, Ediciones
Uninorte, Colección jurídica, Barranquilla, 2002, p. 51.
80
Vallejo Cabrera, Fabián. La Oralidad Laboral. Teoría y Práctica y Jurisprudencia, Derecho procesal
del Trabajo y la Seguridad Social, Quinta Edición, Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., Bogotá, 2008, p.
114.
81
Al respecto, Terraza Martorell, Citado por Jorge Ortega Torres en el Código Sustantivo del Trabajo y
Código Procesal del Trabajo, con notas, concordancias, jurisprudencia y normas complementarias, Editorial
Temis, Bogotá 1982, p. 102, define “la Teoría de la imprevisión como “aquella que admite la revisión de
un contrato (resolución o modificación), cuando las condiciones de ejecución se encuentran notablemente
alteradas, por circunstancias que las partes no pudieron prever en el momento de la conclusión”.
82
Vallejo Cabrera, Fabián. La Oralidad Laboral. Teoría y Práctica y Jurisprudencia, Derecho procesal
del trabajo y la Seguridad Social, Quinta Edición, Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., Bogotá, 2008, p.
112.
83
El artículo 22 del Decreto 291 de 1957, hay que entenderlo derogado. Si el legislador lo hubiera querido
incluir dentro de los asuntos de que conoce la jurisdicción del trabajo, lo habría incluido en la enunciación
que hace la ley 712 de 2001. La norma derogada es del siguiente tenor: “Artículo 22. Los Jueces del Trabajo
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 133
serán competentes para conocer de los negocios a que se refiere el artículo 1º de este Decreto, mediante
el procedimiento indicado en el Capítulo XIV del Código Procesal del Trabajo, sujetándose en materia
de avalúos a las reglas del presente Decreto”.
134 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
1. Jueces de Paz.
2. La Fiscalía General de la Nación.
3. El Consejo Superior de la Judicatura.
Parágrafo 1°. La Corte Suprema de Justicia, la Corte Constitucional,
el Consejo de Estado y el Consejo Superior de la Judicatura, tienen
competencia en todo el territorio nacional. Los Tribunales Superiores,
los Tribunales Administrativos y los Consejos Seccionales de la
Judicatura tienen competencia en el correspondiente distrito judicial
o administrativo. Los jueces del circuito tienen competencia en el
respectivo circuito y los jueces municipales en el respectivo municipio;
los Jueces de pequeñas causas a nivel municipal y local.
Los jueces de descongestión tendrán la competencia territorial y
material específica que se les señale en el acto de su creación.
Parágrafo 2°. El Fiscal General de la Nación y sus delegados tienen
competencia en todo el territorio nacional.
Parágrafo 3°. En cada municipio funcionará al menos un Juzgado
cualquiera que sea su categoría.
Parágrafo 4°. En las ciudades se podrán organizar los despachos judiciales
en forma desconcentrada”. (Se ha destacado con negrillas).
En cuanto a la estructura de la organización Jurisdiccional del trabajo y
de la Seguridad Social, es necesario anotar que además de los órganos que
tradicionalmente han venido ejerciéndola, se han creado otros, los jueces de
pequeñas causas y competencias múltiples y los jueces de descongestión
judicial. A los primeros, la ley 1395 de 2010, les asigna competencia para
conocer de asuntos laborales en su artículo 46, que modificó el artículo 12 del
C. P. del T. y la S. S.
La actual organización de la Jurisdicción del Trabajo está compuesta por
los siguientes órganos:
El máximo órgano es la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación
Laboral. Ésta sala la integran 7 de los 23 magistrados que integran la Sala Plena
de la Corporación. Además de dicha sala existen otras dos: la Sala Penal, que
está integrada por 9 magistrados y la Sala Civil-Agraria, con 9 magistrados.
Al respecto el artículo 16 de la Ley Estatutaria de la Justicia (ley 270 de
1996), modificado por el art. 7, Ley 1285 de 2009, estableció:
“Artículo 16. Salas. La Corte Suprema de Justicia cumplirá sus
funciones por medio de cinco salas, integradas así: La Sala Plena, por
todos los Magistrados de la Corporación; la Sala de Gobierno, integrada
por el Presidente, el Vicepresidente y los Presidentes de cada una de
las Salas especializadas; la Sala de Casación Civil y Agraria, integrada
por siete Magistrados; la Sala de Casación Laboral, integrada por
siete Magistrados y la Sala de Casación Penal, integrada por nueve
Magistrados.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 135
84
Tomado de Wikipedia, The Free Encyclopedia, artículo “El poder Judicial en Colombia”.
136 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
85
Según informe de prensa contenido en www.caracol.com.co del 26 de noviembre de 2010, El presidente
de la sala Administrativa del Consejo Superior de la judicatura Magistrado Hernando Torres Corredor
hizo el anuncio en Pereira donde dijo que Colombia tendrá jueces de pequeñas causas a partir del año
entrante en las áreas civil, laboral y penal.
Capítulo VI. De la jurisdicción del trabajo y la seguridad social 137
7.1. Generalidades
86
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano, Parte General, Tercera
Edición, Editorial Temis, Bogotá, 1983, p. 78.
87
Couture, Eduardo J. Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Tercera Edición (póstuma), 11ª reimpresión,
Ediciones Depalma, Buenos Aires, p. 29.
140 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
88
Rojas, Miguel Enrique. El Proceso Civil Colombiano, Universidad Externado de Colombia. Primera
Edición, Bogotá, 1999, p. 45.
89
Rojas, Miguel Enrique. El Proceso Civil Colombiano, Universidad Externado de Colombia. Primera
Edición, Bogotá, 1999, p. 4.
Capítulo VII. De la competencia 141
Circuito. La misma ley les quitó a los jueces civiles municipales la competencia
para conocer procesos laborales. Es de anotar que con la expedición de la ley
1395 de 2010, cuyo artículo 46 modificó nuevamente el artículo 12 del C. P. del
T. y la S. S., y estableció en el inciso tercero, que los jueces municipales de
pequeñas causas y competencia múltiple donde existen, conocerán en única
instancia de los negocios cuya cuantía no exceda del equivalente a veinte
(20) veces el salario mínimo legal mensual vigente. Significa lo anterior que
los jueces municipales de pequeñas causas y competencia múltiple, podrán
conocer de procesos laborales de única instancia mientras que a los jueces
civiles municipales les continúa vedado el conocimiento de tales procesos.
Este criterio constituye un fuero en virtud del cual se reserva a jueces
especializados –como deben serlo en adelante los Jueces Laborales del Circuito,
de acuerdo con lo dispuesto por el inciso final del artículo 15 de la ley 1149 de
200790 – el conocimiento de determinados asuntos en los que estén vinculadas
personas con determinada calidad o condición, como es el caso de las entidades
territoriales como la Nación y el Departamento. (artículos 7º y 8º del C. de P.
del T. y la S. S.).
90
El texto del inciso final del artículo 15 de la ley 1149 de 2007, dice: “Quienes sean nombrados como jueces
y magistrados, deberán ser especializados o expertos en derecho del trabajo o en seguridad social”.
91
Este criterio de división es susceptible de sufrir cambios si se da aplicación a lo dispuesto por el numeral 5
del artículo 85 de la ley, cuyo texto es el siguiente: “Artículo 85. Funciones administrativas. Corresponde
a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura: 5. Crear, ubicar, redistribuir, fusionar,
trasladar, transformar y suprimir Tribunales, las Salas de éstos y los Juzgados, cuando así se requiera
para la más rápida y eficaz administración de justicia, así como crear Salas desconcentradas en ciudades
diferentes de las sedes de los Distritos Judiciales, de acuerdo con las necesidades de éstos.
142 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
92
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 21 de julio de 1981.
Capítulo VII. De la competencia 143
93
Corte Suprema de Justicia, Sala de casación Laboral, Auto de 8 de septiembre de 2004, Magistrado Ponente
Camilo Tarquino Gallego, Rad. 24947.
Capítulo VII. De la competencia 145
En los procesos en que sea parte la Nación será competente el Juez Laboral
del Circuito del último lugar donde se haya prestado el servicio o el del
domicilio del demandante a elección de éste, cualquiera que sea la cuantía,
según lo dispuesto por el artículo 7º del C. P. del T. y la S. S., modificado por
el artículo 5º de la ley 712 de 2001. Cuando en el lugar no hubiere juez Laboral
del Circuito, conocerá de éstos asuntos el Juez Civil del Circuito. Es este un
caso en el que se da aplicación al factor subjetivo.
94
La Ley Estatutaria de la Justicia (Ley 270 de 1996) autoriza al Consejo Superior de la Judicatura, Sala
Administrativa, para crear éstos despachos.
148 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Habría que entender que si bien éste recurso podría darse en relación con
las sentencias ejecutoriadas de la Sala Laboral de la Corte, no parece que vaya
a tener mucha importancia en la práctica. Sin embargo, habrá que esperar que
sucede, cuando se presente la ocurrencia –a nuestro juicio bastante improbable–
de las causales consagradas en los incisos 1, 3 y 4 del artículo 31 de la ley 712
de 2001.
6.- Del recurso de apelación contra las sentencias de primera instancia
dictadas por los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, en los procesos
especiales de calificación de la suspensión o paro colectivo de trabajo (artículo
4º de la ley 712 de 2001, por el cual se introdujo un nuevo artículo al C. P. del
T. y la S. S., el 129A).
95
Mediante Sentencia C-792 de 2006, de la Corte Constitucional, el texto subrayado declarado EXEQUIBLE,
en el entendido que el agotamiento de la reclamación administrativa por virtud del silencio administrativo
negativo, es optativo del administrado, de tal manera que si decide esperar la respuesta de la Administración,
la contabilización del término de prescripción sólo se hará a partir del momento en el que la respuesta
efectivamente se produzca
96
Éste inciso en cuanto se refiere a la conciliación extrajudicial como requisito de procedibilidad carece
de validez, en virtud de que las normas que la consagraron fueron declaradas inexequibles por la Corte
Constitucional, mediante sentencia C-160 de 1999, que retiró del ordenamiento legal las normas pertinentes
de la Ley 446 de 1998 y posteriormente el artículo 35 de la Ley 640 de 2001 fue declarado inexequible,
en cuanto a la conciliación laboral, mediante la sentencia C-893 de 2001.
Capítulo VII. De la competencia 151
C. C. A., alude siempre a la interposición de los recursos que proceden contra los
actos administrativos, mientras que la reclamación administrativa obligatoria,
no es otra cosa que una solicitud escrita que apunta al reconocimiento de uno
o varios derechos y debe presentarse ante la entidad estatal con anterioridad a
la presentación de la demanda cuando ésta debe concurrir como demandada,
más no cuando debe hacerlo en otra calidad, como verbi gratia en virtud de
un llamamiento en garantía97.
La jurisprudencia de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia98, ha
sostenido en reiteradas ocasiones, que existen pretensiones de la demanda
que por tener un carácter accesorio o dependiente de otras, deben entenderse
incluidas en la reclamación administrativa. Al respecto ha dicho:
“…porque constituyen una simple consecuencia del retardo o la renuencia
del empleador en el reconocimiento o pago de los derechos derivados de
la relación laboral, deben entenderse naturalmente incluidas –aunque no
se hayan mencionado de manera expresa– dentro de las peticiones que
por los derechos principales haya presentado el actor para agotar la vía
gubernativa”.
97
Véase auto del Tribunal Superior de Bogotá, del 21 de abril de 2006, Magistrado Ponente Gerardo Botero
Zuluaga.
98
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencias de 11 de diciembre de 1991, Rad. 4560
y de septiembre 23 de 1982.
99
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de 13 de octubre de 1999. Rad. 30056.
152 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Corte Constitucional, Sentencia C-060 del 15 de febrero de 1996. Magistrado Ponente Antonio Barrera
100
101
El artículo 17 derogado, que se refería a la intervención del Ministerio Público a favor de incapaces, tenía
una redacción defectuosa, pues consagraba “El ministerio público intervendrá en los procesos en que
sea parte un incapaz, cuando éste no tenga quien lo represente”, Circunstancia ésta que no puede darse,
pues los incapaces a falta de representantes legales podían solicitar la designación de un curador Ad litem
para tales efectos. La norma en mención en un correcto entendimiento, quería significar que el ministerio
público debía intervenir en todos los procesos en que actuara como demandante o como demandado un
incapaz.
102
El derogado artículo 18 del C.P. T., se refería e la intervención del Ministerio Público “en guarda de la
ley, cuando el Ministerio de Trabajo se lo solicite en juicios relativos a asociaciones profesionales”.
103
Este artículo se refería a la intervención del Ministerio público en procesos en que intervenían la nación,
los departamentos, los municipios y otras entidades estatales como demandantes o como demandados.
154 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
104
Tomado de la página web: http://etimologias.dechile.net/?conciliacio.n
105
Diccionario de la Lengua Española, Vigésima Segunda Edición.
158 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Según Maynard106 “Vale más un mal arreglo que un buen pleito”. Esta
frase le ha hecho un flaquísimo favor a la figura de la conciliación, pues parte de
la afirmación equivocada de que el arreglo es malo y remata peor aún diciendo
que el pleito es bueno. Desgraciadamente durante mucho tiempo se utilizó la
frase de Maynard, para desprestigiar los mecanismos de autocomposición,
como la conciliación y la transacción, por los enemigos de los arreglos
amigables, que siempre han existido y que aún existen en los tiempos que corren.
Afortunadamente esa concepción adversa a todo lo que no significara litigio o
proceso ha perdido mucho terreno y hoy se recurre en muchísimos casos a los
instrumentos de autocomposición para solucionar situaciones problemáticas.
106
Citado por Salazar, Miguel Gerardo, en Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Jurídicas Wilches,
1984, Bogotá, p. 204.
107
Extractos de la sustentación de la sentencia de casación del 15 de diciembre de 1948, del extinto Tribunal
Supremo del Trabajo de Colombia, citados por José Romero Junca Vargas en su obra La Conciliación,
Aspectos Sustanciales y Procesales.
Capítulo IX. De la conciliación 159
El Código Procesal del Trabajo expedido por medio del Decreto Legislativo
2158 de 1948, que posteriormente se adoptó como legislación permanente por
medio del decreto 4143 del mismo año, reguló la conciliación en sus artículos
19 a 24.
La ley 23 de 1991 denominada ley de descongestión judicial, se refirió
entre otros temas a los mecanismos alternativos de resolución de conflictos,
entre ellos a la conciliación y la estableció para otras disciplinas jurídicas
(Derecho Penal, Derecho de Familia, Derecho Administrativo). En cuanto
a la conciliación laboral, la reguló en los artículos 22 a 40, consagrándola
en el primer artículo mencionado, como requisito de procedibilidad108. Es
importante anotar que esta ley en cuanto a la legislación laboral nunca entro
a regir, pues su entrada en vigencia se hizo depender –cosa bastante atípica
por cierto– de una condición: La modificación de “la estructura del Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social para garantizar el adecuado funcionamiento
del sistema de conciliación obligatoria” (artículo 167 de la ley 23 de 1991).
Como quiera que esa condición no se dio pues el gobierno del doctor Virgilio
Barco no reestructuró el Ministerio de Trabajo, el capítulo correspondiente a
la conciliación laboral no entro en vigor.
En nuestro criterio el hecho de que la ley 23 de 1991 no entrara a regir,
resultó positivo, porque podría decirse que algunas de sus normas eran un
adefesio jurídico. Quizás el único aspecto negativo fue el hecho de que la
conciliación laboral continuara prohibida cuando en el proceso intervenían
personas de derecho Público109, lo que no ocurrió en otras áreas como en el
Derecho Administrativo en la que gracias a la conciliación extraprocesal, se
han podido componer muchos conflictos y se han ahorrado importantes sumas
de dinero al Estado.
En el año 1991, se promulgó la Constitución y en ella se le dio gran
importancia a la conciliación y al arbitramento, como mecanismos alternativos
de resolución de conflictos. El numeral 3º del artículo 116 de la C. N. así lo
consagró:
“Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la
función de administrar justicia en la condición de conciliadores o en
la de árbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o
108
La norma mencionada tenía el siguiente texto: “Será obligatorio acudir ante las Autoridades Administrativas
del Trabajo con el fin de intentar un arreglo conciliatorio, como requisito de procedibilidad para ejercer
acciones ordinarias ante la Jurisdicción Laboral”.
109
Así lo consagraba el artículo 23 del C. P. del T.: “Improcedencia de la conciliación”. No procede la
conciliación cuando intervienes personas de derecho público”. Esta norma fue declarada inexequible por
medio de la sentencia C-033 del 1o. de febrero de 1996.
Capítulo IX. De la conciliación 163
Colombia como Estado Social de Derecho (art. 2°), prodiga al trabajo una
especial protección de parte del Estado. De ahí que cuando se desconocen
los derechos consagrados a favor de un trabajador, éste debe gozar de los
mecanismos expeditos de acción para defenderlos ante las autoridades
competentes, sin condicionamientos que enerven la efectividad de los
mismos.
Corolario de lo anterior es el precepto 53 de la Carta Fundamental, que
le señala al Estatuto del Trabajo la obligación de instituir unos principios
mínimos fundamentales, entre otros, los de igualdad de oportunidades
para los trabajadores; remuneración mínima, vital y móvil; estabilidad
en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos contenidos en
normas laborales; situación más favorable al trabajador en caso de duda
en la aplicación e interpretación de las fuentes formales del derecho;
garantía a la seguridad social; y facultades para transigir y conciliar sobre
derechos inciertos y discutibles.
Todo este elenco de normas protectoras, que arranca del presupuesto
indubitable de la diferencia en la relación individual de trabajo donde
existe una parte, el trabajador, en condición de inferioridad, podría quedar
enervado, o al menos seriamente amenazado, si el titular de los derechos
que le han sido vulnerados, tuviese limitantes o cortapisas impuestas por
el legislador como condición para poderlos ejercer de modo expedito.
El carácter social de estos derechos –que muchas veces tienen
incluso un contenido vital–, y la especial tutela estatal que se brinda
constitucionalmente a los mismos, exige que el acceso a la justicia no
pueda estar diferido ni obstaculizado por una condición de procedibilidad
impuesta aún contra la voluntad del beneficiario, con mayor razón si para
ese trámite obligatorio previo al proceso se contempla la posibilidad de
que el titular del derecho tenga en ocasiones que sufragar de su propio
peculio, muchas veces escaso, expensas significativas para poder accionar
ante los jueces.
No es que la conciliación en materia laboral vaya a desaparecer. Por el
contrario, conserva su especial relevancia histórica siempre y cuando
no se la instituya como un requisito de procedibilidad en contra de los
principios y valores constitucionales del trabajo y ante autoridades que en
algunos casos por no ser versados en esta especialidad la tornan ineficaz
y ocasionalmente onerosa.
Aunque lo dicho anteriormente pone en evidencia la inconstitucionalidad
de las disposiciones que se examinan, existe otra razón que corrobora su
contradicción con los dictados superiores: al prever la Ley 640 de 2000
la conciliación obligatoria judicial en todos los procesos ordinarios del
166 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Nisimblat, Nattan. Artículo La Conciliación Laboral, Fundación Universitaria San Martín, tomado de
110
www.nisimblat.net.images/ARTICULO_CONCILIACI_N LABORAL.doc.
Capítulo IX. De la conciliación 167
111
Así lo permite el artículo 20 del C. P. del T. y la S. S. y Artículo 52 del estatuto de Mecanismos Alternativos
de Resolución de conflictos.
112
En relación con la transacción y otras formas alternativas de solución de conflictos, el Manual sobre
descongestión de Despachos judiciales, de Alfonso Guarín Ariza, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla,
Imprenta Nacional de Colombia, Santafé de Bogotá, 1993, p. 18.
Capítulo IX. De la conciliación 171
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sección Segunda, sentencia de julio 6 de 1992.
113
172 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
115
El artículo 23 de la C. N., consagra: “Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las
autoridades por motivos de interés general o particular y a obtener pronta resolución. El legislador podrá
reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar derechos fundamentales”.
116
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso, Primera Edición, Universidad
Externado de Colombia, Bogotá. 1997, p. 71.
117
Couture, Eduardo. Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Tercera Edición (póstuma), Editorial
Depalma, Buenos Aires, p. 57.
174 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
10.2. La demanda
118
R amírez Arcila, Carlos. La pretensión Procesal. Editorial Temis, Bogotá, 1986, p. 64.
119
Couture, Eduardo. Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Tercera Edición (póstuma), Editorial
Depalma, Buenos Aires, p. 73. Sobre este tema que éste autor trata en extenso véase el Capítulo II, pp. 57
a 88.
120
R amírez Arcila, Carlos. La pretensión Procesal. Editorial Temis, 1986, Bogotá, p. 128.
121
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso. Universidad Externado de Colombia,
Bogotá, 1997, p. 84.
Capítulo X. Demanda y contestación 175
Estos requisitos son muy similares a los consagrados en el artículo 77 del C.P.C., que parece haberlos
122
inspirado.
176 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Éste requisito tiene relación con la capacidad para ser parte, la cual está
referida a las condiciones que debe tener el litigante para poder ser sujeto
procesal y es otro de los presupuestos procesales. Esta condición se confunde
con la capacidad general de las personas y se determina por normas de carácter
sustancial y procesal que se refieren a las personas naturales y jurídicas y a su
aptitud para ser sujetos de derechos y obligaciones123.
Es necesario señalar en la demanda el nombre o nombres de las personas
naturales o jurídicas que se demandan y el de sus representantes legales
en el caso de las segundas, o cuando sea del caso en relación con las
primeras. Igualmente debe indicarse el nombre del demandante o de los
demandantes cuando esta parte esté integrada por dos o más personas. Si
la persona demandada es una persona jurídica de derecho privado, deberá
determinarse de manera clara su razón social y el nombre de su representante
legal. Cuando se trate de personas de derecho público es necesario precisar
123
Entre ellas merecen transcribirse las siguientes:
El artículo 44 del C. de P. C. modificado por el artículo 1º del Decreto 2282 de 1989, al respecto dispone
lo siguiente: “Capacidad para ser parte y para comparecer al proceso. Toda persona natural o jurídica
puede ser parte en un proceso.
Tienen capacidad para comparecer por si al proceso, las personas que pueden disponer de sus derechos.
Las demás deben comparecer por intermedio de sus representantes, o debidamente autorizados por éstos
con sujeción a las normas sustanciales.
Las personas jurídicas comparecerán al proceso por medio de sus representantes, con arreglo a lo que
disponga la Constitución, la ley o los estatutos…”.
El artículo 73 del C.C., se refiere a las clases de personas: “Personas naturales o jurídicas. Las personas
son naturales o jurídicas…”
El artículo 74 define las personas naturales, así: “Personas naturales. Son personas todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición…”
El artículo 633 del C.C. define persona jurídica de la siguiente manera: Definición de persona jurídica.
Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles,
y de ser representada judicial y extrajudicialmente”.
El artículo 1502, se refiere a los requisitos para obligarse, así: “Requisitos para obligarse. Para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
2o.) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.
4o.) que tenga una causa lícita.
El artículo 1503 consagra: “Presunción de capacidad. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquéllas
que la ley declara incapaces.
Capítulo X. Demanda y contestación 177
El derogado artículo 36 del C.P. del T. exoneraba al demandante de presentar la prueba de la existencia
124
y la representación legal de las personas jurídicas contra las cuales se dirigía la demanda, lo cual dio
lugar en la práctica a errores en la denominación y en los nombres de los representantes, que generaron
la proposición de excepciones previas como la de inexistencia del demandado, y no pocas dificultades
cuando se trataba de hacer cumplir ejecutivamente las sentencias laborales.
178 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
125
Devis Echandía, Hernando. Compendio de Derecho Procesal, Teoría General del Proceso, T.I. Biblioteca
Jurídica Dike, 1994, p. 231.
126
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso. Universidad Externado de Colombia,
Bogotá, 1997, p. 80.
180 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
se reclaman, así como en una demanda sobre seguridad social integral también
pueden entrar en juego simultáneamente varios derechos de esa naturaleza.
Tales derechos deben expresarse de manera clara y de tal modo que no se
excluyan entre sí. Es lo que se denomina por la doctrina acumulación objetiva
de pretensiones. En el procedimiento del trabajo y la seguridad social, también
se consagra la acumulación subjetiva de pretensiones en una demanda.
Para que pueda darse la acumulación de pretensiones en una demanda
aunque éstas no sean conexas, es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos: Que el juez sea competente para conocer de todas ellas; Que las
pretensiones no se excluyan entre sí, salvo que se propongan como principales
y subsidiarias y que todas puedan tramitarse por el mismo procedimiento.
Con respecto a las demandas sobre prestaciones periódicas, podrá pedirse
la condena al demandado de las prestaciones que se llegaren a causar entre la
presentación de la demanda y la sentencia de la respectiva instancia (inciso 2º).
Es posible acumular en una demanda pretensiones (acumulación objetiva)
de varios demandantes (acumulación subjetiva) contra el mismo o varios
demandados, cuando provengan de igual causa o versen sobre el mismo objeto,
o deban servirse de las mismas pruebas, aunque sea diferente el interés jurídico
(inciso 3º).
En las demandas ejecutivas podrán acumularse pretensiones de varios
demandantes que persigan total o parcialmente unos mismos bienes del
demandado (inciso 4º).
Es importante anotar, que el último inciso del artículo en comento establece
que cuando se presente una acumulación de pretensiones que no cumpla con
los requisitos antes mencionados pero si con los tres numerales del inciso
primero, se considerará subsanado el defecto, cuando no se proponga por el
demandado la respectiva excepción previa, que en este caso será la de inepta
demanda por indebida acumulación de pretensiones.
La acumulación de pretensiones debe manejarse con prudencia, pues si
se acumulan pretensiones de demasiadas personas (acumulación subjetiva),
el camino se puede tornar tortuoso, cuando se lleguen a acumular muchas
solicitudes de pruebas, lo que iría en contra de la economía procesal que es
precisamente la finalidad de la figura en comento.
En cuanto a ésta figura existe más trayectoria jurisprudencial en el campo
del procedimiento civil127, en el que ha existido desde mucho tiempo atrás, pero
de las hipótesis normativas, para derivar los efectos que se persiguen, esto es,
las pretensiones.
Los hechos son la historia bien contada de la situación problemática que
se espera sea decidida por el Juez, por lo tanto deben presentarse de manera
clara. En muchas ocasiones, los hechos –especialmente en materia de demandas
laborales– son una serie de omisiones, imputables a los empleadores, quienes
generalmente aparecen como demandados. La redacción de los hechos y
omisiones debe ser impecable y concreta, ojalá cronológica de cada uno de
ellos, cuidando en lo posible de no referirse a varios en un mismo punto. Se
deben citar en ellos situaciones fácticas, mas no deben transcribirse como si
fueran hechos las normas jurídicas. “Los hechos son hechos y el derecho es el
derecho”. Los primeros son particulares y concretos, mientras que las segundas
son generales y abstractas. Claro está, que nada impide que a continuación de
un hecho se mencione y hasta se transcriba el texto de la disposición legal,
dentro de la cual se quiere subsumir la situación fáctica.
Los hechos y omisiones de la demanda deben ser absolutamente relevantes,
y estar en relación directa con las pretensiones, pues son su fundamento. Si
los hechos quedan bien planteados en el líbelo inicial, se tendrá plena certeza
de los medios probatorios que deberán solicitarse para dejarlos establecidos
plenamente en el proceso y llevar al juez a la convicción de su certidumbre y
de paso obtener la prosperidad de las pretensiones.
128
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación laboral, Sentencias de 6 de octubre de 2004, Magistrada
Ponente Isaura Vargas, rad. 22562; sentencia de 29 de octubre de 1998, Magistrado ponente Rafael Méndez,
rad. 11108; Sentencia de 30 de septiembre de 1992, Magistrado Ponente Rafael Baquero, Rad. 05129.
182 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano, Parte General, Editorial
129
actuación del juez, porque al ser éste quien aplica la ley, en manera alguna
podrá verse limitado por las disposiciones citadas por el demandante.
Es más: en caso de que las disposiciones citadas por el demandante
sean totalmente erróneas, esto en nada afecta su situación procesal, por
cuanto, repetimos, el juez tiene la obligación de aplicar las normas que
estime pertinentes para resolver esas pretensiones con la prescindencia
de cualquiera otra consideración”.
130
Entre ellos Fabián Vallejo Cabrera en “La Oralidad Procesal, Teoría – Práctica y jurisprudencia Derecho
procesal del Trabajo y de la Seguridad Social” Quinta edición, Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., Quinta
edición Ltda., p, 153; Augusto Enrique Torregrosa Sánchez, en “Curso de Derecho Procesal del Trabajo
y de la Seguridad Social”, segunda Edición, Ediciones Librería del Profesional, Bogotá, 2002, p. 114;
También Jaime Arcila Urrea, en “Lecciones de Derecho procesal del Trabajo” Segunda Edición. Editorial
Universidad de Antioquia, Medellín, 1992, pp. 124 y 125; Gregorio Rodríguez Camargo en “Curso de
Derecho Procesal Laboral” Quinta Edición, Ediciones Librería del Profesional, Bogotá, 1987, p. 78.
131
Véase, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de junio 16 de 2006.
132
Auto del Tribunal Superior de Bogotá, Sala Laboral, magistrada ponente Auristela Daza Fernández, rad.
2005 011108 01.
184 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Siempre que sea necesaria para determinar la competencia, habrá que señalar
la cuantía de lo que se pretende. Basta para tal efecto, indicar de manera global
el valor en que se estiman las pretensiones al momento de demandar, para
determinar la competencia, señalando por ejemplo que la cuantía es menor a
20 salarios mínimos legales vigentes133, para indicar que el asunto es de única
instancia. Sin embargo nada se opone a que se detallen las cuantías de las
pretensiones de la demanda, acompañando una liquidación detallada de los
derechos laborales o de seguridad social cuyo reconocimiento se pretende.
La mínima cuantía fue establecida en 20 veces el salario mínimo legal mensual vigente por el artículo 46
133
Corte Constitucional, Sentencia C-1196 de 2001, magistrado ponente Rodrigo Escobar Gil.
134
La norma anterior era del siguiente tenor: “Artículo 26.- Copias de la demanda. Con la demanda
135
deberán presentarse tantas copias cuantos sean los demandados. Dichas copias tendrán por objeto surtir
simultáneamente los traslados y deberán ser autenticadas por el secretario”.
186 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
136
Existen sanciones para el caso del juramento falso, que prescribe el artículo 80 del C. P. C., modificado
por el artículo 1º numeral 13 del Decreto 2282 de 1989, cuyo tenor es el siguiente: “Sanciones en caso
de juramento falso. Si se probare que el demandante o su apoderado o ambos faltaron a la verdad en las
afirmaciones hechas bajo juramento, además de remitirse copia al juez penal competente (hoy un Fiscal)
para la investigación del delito y al tribunal superior de distrito (hoy Consejo Seccional de la Judicatura)
para lo relacionado con las faltas a la ética profesional, si fuere el caso, se impondrá aquellos mediante
incidente, multa individual de cinco a diez salarios mínimos a favor de la parte demandada y se les
condenará a indemnizarle los perjuicios que haya podido sufrir; éstos se liquidarán en el mismo incidente,
que se tramitará con independencia del proceso”.
137
En concordancia con el artículo 22 del Decreto 196 de 1971, cuyo texto es el siguiente: “Quien actúe como
abogado deberá exhibir su Tarjeta Profesional al iniciar la gestión, de lo cual se dejará testimonio escrito
en el respectivo expediente. Además, el abogado que obre como tal, deberá indicar en todo memorial el
número de su tarjeta. Sin el cumplimiento de estas formalidades no se dará curso a la solicitud”.
Capítulo X. Demanda y contestación 187
la subsane las deficiencias que le señale, dentro de los cinco días siguientes,
de conformidad con lo dispuesto por el inciso 1º del artículo 28 del C. P. del
T. y la S. S.
Bien pudo adoptarse en lugar de la figura de la devolución de la demanda,
la inadmisión que es propia del procedimiento civil, para que los defectos de
la demanda pudieran subsanarse sin necesidad de devolverla al demandado.
Sin embargo, si se produce la devolución de la demanda, el demandante debe
proceder a subsanar los defectos y a presentarla debidamente corregida al
mismo despacho, so pena de que si no lo hace dentro de dicho término se
produzca el rechazo.
Como quiera que en el procedimiento del trabajo y la seguridad social
no se determinan causales de inadmisión y rechazo de la demanda, dichas
causales deben aplicarse de conformidad con lo que dispone el artículo 85 del
C. P. C., modificado por el artículo 5º de la ley 1395 de 2010, cuyo texto es el
siguiente:
“Artículo 85. Inadmisibilidad y rechazo de plano de la demanda. El juez
declarará inadmisible la demanda:
1. Cuando no reúna los requisitos formales.
2. Cuando no se acompañen los anexos ordenados por la ley.
3. Cuando la acumulación de pretensiones en ella contenida no reúna los
requisitos exigidos por los tres numerales del primer inciso del artículo
82138.
4. Cuando no se hubiere presentado en legal forma.
5. Cuando el poder conferido no sea suficiente.
6. En asuntos en que el derecho de postulación procesal esté reservado
por la ley a abogados, cuando el actor que no tenga esta calidad presente
la demanda por sí mismo o por conducto de apoderado general o
representante que tampoco la tenga.
7. Cuando el demandante sea incapaz y no actúe por conducto de su
representante.
En estos casos, el juez señalará los defectos de que adolezca, para que
el demandante los subsane en el término de cinco días. Si no lo hiciere,
rechazará la demanda.
Cuando se presente ésta causal de inadmisión los requisitos son los que se mencionan en el artículo 25A
138
del C. P. del T. y la S. S.
188 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
139
La parte en cursiva no tiene aplicación en el procedimiento del trabajo y la seguridad social, en razón de
que la figura de la caducidad no existe en dicha disciplina jurídica.
140
Botero Zuluaga, Gerardo. Guía Teórica práctica de Derecho Procesal del trabajo y la Seguridad Social,
Tercera Edición Actualizada, Grupo Editorial Ibañez, Bogotá, 2008, p. 139.
Capítulo X. Demanda y contestación 189
La norma contenida en el antiguo artículo 28 del C.P.L, hablaba de que la demanda podía ser aclarada
141
El artículo 318 del C.P.C. Artículo modificado por el artículo 30 de la Ley 794 de 2003. es del siguiente
142
tenor: “Emplazamiento de quien debe ser notificado personalmente. El emplazamiento de quien deba ser
notificado personalmente procederá en los siguientes casos:
1. Cuando la parte interesada en una notificación personal manifieste que ignora la habitación y el lugar
de trabajo de quien debe ser notificado.
2. Cuando la parte interesada en una notificación personal manifieste que quien debe ser notificado se
encuentra ausente y no se conoce su paradero.
3. En los casos del numeral 4 del artículo 315.
El emplazamiento se surtirá mediante la inclusión del nombre del sujeto emplazado, las partes del proceso,
su naturaleza o el juzgado que lo requiere, en un listado que se publicará por una sola vez, en un medio
escrito de amplia circulación nacional o en cualquier otro medio masivo de comunicación, a criterio del
juez. El juez deberá indicar en el auto respectivo, el nombre de al menos dos medios de comunicación de
amplia circulación nacional que deban utilizarse.
Ordenado el emplazamiento, la parte interesada dispondrá su publicación a través de uno de los medios
expresamente señalados por el juez.
Si el juez ordena la publicación en un medio escrito ésta se hará el día domingo; en los demás casos, podrá
hacerse cualquier día entre las seis de la mañana y las once de la noche.
El interesado allegará al proceso copia informal de la página respectiva donde se hubiere publicado el
listado y si la publicación se hubiere realizado en un medio diferente del escrito, allegará constancia sobre
su emisión o transmisión, suscrita por el administrador o funcionario de la emisora.
El emplazamiento se entenderá surtido transcurridos quince (15) días después de la publicación
del listado. Si el emplazado no comparece se le designará curador ad litem, con quien se surtirá la
notificación.
Parágrafo. Si el emplazado concurre personalmente al proceso por gestión del curador ad litem, y, por tal
causa, este último cesare en sus funciones, sus honorarios se incrementarán en un cincuenta por ciento”.
(negrillas fuera del texto).
Capítulo X. Demanda y contestación 191
El Artículo declarado exequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1038 del 5 de noviembre
143
Entre ellos Obando Garrido, José María, Derecho Procesal Laboral, Cuarta Edición, Ediciones Doctrina
144
Véase a éste respecto la Sentencia del Tribunal Superior de Bogotá, Sala Laboral de 28 de julio de 2006,
145
El artículo 95 del C. P. C. modificado por el artículo 1o numeral 44 del decreto 2228 de 1989, consagra:
146
147
Según lo dispuesto por el artículo 42 de la Ley 1395 de 2010, las referencias al proceso ordinario y al proceso
abreviado, contenidas en el Código Procesal Civil, deberán entenderse hechas al proceso verbal.
148
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la Teoría del Proceso, Primera Edición, Universidad
Externado de Colombia, Bogotá. 1997, p. 162.
Capítulo XI
DE LAS EXCEPCIONES
Este inciso, no resulta aplicable al procedimiento del trabajo y la seguridad social, en razón de que existe dispo-
149
sición especial (el artículo 32 del C. P. del T. y la S. S.) que regula lo concerniente a las excepciones mixtas.
Capítulo XI. De las excepciones 203
La citada disposición legal, de reciente expedición, tiene por objeto la adopción de medidas en materia
150
151
Artículo incorporado en el Decreto 1818 de 1998, artículo 117, publicado en el Diario Oficial No. 43.380,
del 07 de septiembre de 1998, “Por medio del cual se expide el Estatuto de los mecanismos alternativos
de solución de conflictos”.
152
Consejo de Estado. Sentencia del 22 de abril de 1992, Magistrado Ponente Eduardo García Sarmiento.
Capítulo XI. De las excepciones 205
Corte Suprema de justicia, Sala de Casación Civil, Magistrado Ponente Eduardo García Sarmiento.
153
206 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
11.1.1.7. Inepta demanda por falta de los requisitos formales o por indebida
acumulación de pretensiones
Este término lo consagra el inciso 2º del artículo 28 del C. P. del T. y la S. S., modificado por el artículo
154
15 de la ley 712 de 2001, que dice: “La demanda podrá ser reformada por una sola vez, dentro de los
cinco (5) días siguientes al vencimiento del término del traslado de la inicial o de la de reconvención, si
fuere el caso”.
Capítulo XI. De las excepciones 207
Puede ocurrir el caso que señala esta excepción previa, cuando existe
indebida integración del contradictorio verbi gratia cuando se demanda a un
heredero en un proceso ordinario laboral para reclamar derechos laborales a
cargo del causante, sin citar a los demás herederos ni a la cónyuge supérstite.
En éste caso la excepción está llamada a prosperar.
11.1.1.10. Pleito pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo asunto
11.1.1.11. No haberse ordenado la citación de otras personas que la ley dispone citar
Con relación a ésta excepción, se hace necesario advertir, que una demanda
laboral bien puede notificarse a persona distinta de la que aparece como
demandada, en virtud de lo que dispone el artículo 33 del C. S. del T. modificado
por el artículo 2o. del Decreto 2351 de 1965, cuyo texto es el siguiente:
208 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
la demanda.
Cuando fracase el intento de conciliación, el juez declarará terminada esta
etapa y entrará a decidir sobre las excepciones previas que haya propuesto el
demandado en la contestación de la demanda, de conformidad con lo previsto
en el artículo 32 del C. P. del T. y la S. S., modificado primero por el artículo 19
de la ley 712 de 2001 y últimamente por el artículo 1º de la ley 1149 de 2007.
155
Devis Echandía, Hernando. Tratado de Derecho Procesal Civil, Parte General, Tomo III, Editorial Temis,
Bogotá, 1963, pp. 242 y ss.
210 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El inciso final del artículo 305 del C. P. C., modificado por el artículo
1º, numeral 135 del decreto 2289 de 1989, consagra para el juez la siguiente
obligación:
“En la sentencia se tendrá en cuenta cualquier hecho modificativo o
extintivo del derecho sustancial sobre el cual verse el litigio, ocurrido
después de haberse propuesto la demanda, siempre que aparezca
probado y que haya sido alegado por la parte interesada a más tardar
en su alegato de conclusión, y cuando éste no proceda, antes de que
entre el expediente al despacho para sentencia, o que la ley permita
considerarlo de oficio”. (Negrillas fuera del texto).
215
La mínima cuantía fue incrementada de 10 a 20 salarios mínimos legales por el artículo 46 de la ley 1395
de 2010.
216
La Corte Constitucional mediante sentencia C-143 del 7 de febrero de 2001, con ponencia del Magistrado
José Gregorio Hernández Galindo, había declarado Condicionalmente Exequible éste artículo “siempre
que los estudiantes que actúen en su desarrollo ejerzan el Derecho bajo la supervisión, la guía y el control
de las instituciones educativas a las cuales pertenecen”.
217
Ésta disposición, había incrementado la mínima cuantía en los procesos laborales hasta 20 SMLM, pero
el artículo 9º de la ley 712 de 2001 que modificó el artículo 12 del C. P. del T. y de la S. S., la redujo
nuevamente a 10 veces el salario mínimo legal mensual más alto vigente. Actualmente esa cuantía es de
hasta 20 salarios mínimos legales mensuales vigentes, como lo dispuso el artículo 12 de la ley 1395 de
2010, que modificó el artículo 12 de la Ley 712 de 2001.
Capítulo XII. De la representación judicial 215
del artículo 70 del C. P. C., o de un poder general, que debe otorgarse por
escritura pública. Los apoderados deben cumplir con los deberes consagrados
por el artículo 71 ibídem (en concordancia con el artículo 28 de la ley 1123
de 2007, relativo a los deberes profesionales del abogado), y pueden llegar a
responder patrimonialmente de conformidad con lo dispuesto por el artículo
73 del mismo código.
Debe tenerse en cuenta que la representación judicial se ejerce en virtud de
un poder y que el apoderado se constituye en un mandatario de su poderdante,
quien actúa como mandante de acuerdo con lo que dispone el artículo 2144
del Código Civil.
El Código Disciplinario del abogado (ley 1123 de 2007), consagra las
incompatibilidades para el ejercicio de la profesión de abogado, así:
“Artículo 29. Incompatibilidades. No pueden ejercer la abogacía, aunque
se hallen inscritos:
1.- Los servidores públicos, aun en uso de licencia, salvo cuando deban
hacerlo en función de su cargo o cuando el respectivo contrato se los permita.
Pero en ningún caso los abogados contratados o vinculados podrán litigar
contra la Nación, el departamento, el distrito o el municipio, según la esfera
administrativa a que pertenezca la entidad o establecimiento al cual presten sus
servicios, excepto en causa propia y los abogados de pobres en las actuaciones
que deban adelantar en ejercicio de sus funciones.
Parágrafo. Los abogados titulados e inscritos que se desempeñen como
profesores de universidades oficiales podrán ejercer la profesión de la abogacía,
siempre que su ejercicio no interfiera las funciones del docente. Así mismo, los
miembros de las Corporaciones de elección popular, en los casos señalados en
la Constitución y la ley218.
2. Los militares en servicio activo, con las excepciones consagradas en el
Código Penal Militar.
3. Las personas privadas de su libertad como consecuencia de la imposición
de una medida de aseguramiento o sentencia, excepto cuando la actuación sea en
causa propia, sin perjuicio de los reglamentos penitenciarios y carcelarios.
4. Los abogados suspendidos o excluidos de la profesión.
El numeral 1º y su parágrafo, fueron declarados Exequibles por la Corte Constitucional mediante Sentencias
218
C-819 de 2010, con ponencia del Magistrado Jorge Iván Palacio Palacio, según Comunicado de Prensa de
la Sala Plena de 13 de octubre de 2010 y C-1004 del 21 de noviembre de 2007 con ponencia del Magistrado
Humberto Antonio Sierra Porto.
216 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano, Tomo I, Parte General,
219
Esta norma es necesario concordarla con los Acuerdos 1772 y 1775 de 2003
por los cuales el Consejo Superior de la Judicatura reguló el procedimiento
para las notificaciones personales. Dichos acuerdos fueron modificados por el
Acuerdo 2225 de 2003.
Según el literal A del artículo 41 del C. P. del T. y la S. S., modificado
por el artículo 20 de la ley 712 de 2001, deben notificarse personalmente las
siguientes providencias:
1. Al demandado, la del auto admisorio de la demanda y, en general, la que
tenga por objeto hacerle saber la primera providencia que se dicte.
2. La primera que se haga a los empleados públicos en su carácter de tales, y
3. La primera que se haga a terceros.
El parágrafo de la citada disposición regula lo concerniente a la notificación
de las entidades públicas en los siguientes términos:
“Parágrafo. Notificación de las entidades públicas. Cuando en un proceso
intervengan Entidades Públicas, el auto admisorio de la demanda se debe
notificar personalmente a sus representantes legales o a quien éstos hayan
delegado la facultad de recibir notificaciones.
Sin embargo, si la persona a quien deba hacerse la notificación, o su
delegado, no se encontrare o no pudiere, por cualquier motivo recibir
la notificación, ésta se practicará mediante entrega que el notificador
haga al secretario general de la entidad o en la oficina receptora de
correspondencia, de la copia auténtica de la demanda, del auto admisorio
y del aviso.
224 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El parágrafo transcrito, tiene un contenido muy similar al artículo 23 de la ley 446 de 1998, relativo a
221
la notificación del auto admisorio de la demanda a las entidades públicas. Sin embargo por su carácter
especial, es la norma que debe aplicarse para efectuar dichas notificaciones.
Capítulo XIV. De las notificaciones 225
Existe norma expresa que dispone que las sentencias de primera instancia,
se notifican en estrados, de acuerdo con el artículo 80 del C. P. del T. y la S.
S., modificado por el artículo 12 de la ley 1149 de 2007, que en su parte final
establece: “En el mismo acto dictará la sentencia correspondiente o podrá
decretar un receso de una (1) hora para proferirla y se notificará en estrados”.
De la misma manera se notificarán las sentencias de segunda instancia.
Existen algunas excepciones, que se consagran en el literal D, numerales
1 a 4 del artículo 41 del C. P. del T. la S. S., modificado por el artículo 20 de
la Ley 712 de 2001, referidas a las sentencias que deciden recursos (casación,
anulación y revisión) y a la sentencia de segunda instancia en los procesos
de fuero sindical, las cuales se deben notificar por edicto, que es otra de las
modalidades de notificación.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia del 4 de noviembre de 2004, Magistrado
222
La disposición derogada (inciso primero del literal C del artículo 41 del C. P. del T. y la S. S.) por el artículo
223
17 de la ley 1149 de 2007, establecía: “1.- Las de los actos interlocutorios y de sustanciación, cuando no
se hubieren efectuado en estrados a las partes o alguna de ellas”.
Capítulo XIV. De las notificaciones 227
La ley mencionada entró en vigencia el día de su publicación en el Diario Oficial No. 47.768 del 12 de
224
La norma modificada decía: “Artículo 46.- Relato de la audiencia. El secretario extenderá un acta de lo
225
que ocurra en la audiencia, y si los interesados lo piden y pagan el servicio, podrá tomarse una relación
taquigráfica o por otros medios técnicos de lo que en ella ocurra”.
232 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
La norma anterior decía: “Articulo 44.- Diversas clases de audiencias. Las audiencias serán de conciliación,
226
de trámite y de juzgamiento”.
Capítulo XV. De las audiencias 233
La norma anterior decía: “Artículo 45.- Señalamiento de audiencias. Antes de terminar toda audiencia,
227
el juez señalará fecha y hora para efectuar la siguiente. En ningún caso podrán celebrarse más de
cuatro audiencias de trámite. Las audiencias de trámite y de juzgamiento no podrán suspenderse para
su continuación en día diferente de aquél para el cual fueron inicialmente señaladas, ni aplazarse por
más de una vez, salvo que deba adoptar una decisión que esté en incapacidad de tomar inmediatamente
o cuando sea necesario practicar pruebas pendientes”.
234 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Couture, Eduardo J. Fundamentos Derecho Procesal Civil, Tercera Edición (póstuma), Decimo Primera
229
desde el punto de vista de las partes, la prueba es, además, una forma de crear
la convicción del magistrado”.
El profesor Devis Echandía230, define las pruebas judiciales como “el
conjunto de reglas que regulan la admisión, producción, asunción y valoración
de los diversos medios que pueden emplearse para llevar al juez la convicción
sobre los hechos que interesan al proceso”.
Para el tratadista Martín Tatis Ordosgoitia231 “los medios de prueba “son
instituciones de carácter procedimental establecidas y admitidas por la ley,
que tienen por objeto la investigación de la verdad sobre un hecho y como fin
demostrar que un hecho ha sucedido o no, que existió o no, o que no existe
en la realidad”.
Las pruebas son los medios o instrumentos de que se valen las partes para
establecer la veracidad de los presupuestos fácticos en que han fundamentado
sus posiciones.
El juez practicará las pruebas no previstas en este código de acuerdo con las
disposiciones que regulen medios semejantes o según su prudente juicio”.
El Estatuto procesal del trabajo y la seguridad social, regula en muy pocas
disposiciones (artículos 52 a 61), el tema de las pruebas, con las modificaciones
que le introdujo a algunos de esos artículos la Ley 712 de 2001. Recientemente
algunas disposiciones normativas contenidas en la Ley 1395 de 2010, tocan
aspectos relacionados con la pruebas en el procedimiento civil, algunos de
los cuales trascenderán al procedimiento del trabajo y la seguridad social,
en relación con el interrogatorio de las partes (artículo 101, parágrafo 3º del
artículo 101 del C. P. C., modificado por el artículo de la mencionada ley); el
230
Devis Echandía, Hernando. Teoría General de la Prueba Judicial, tomo I, Buenos Aires, 1970, pp. 9
y 10.
231
Tatis Ordosgoitia, Martín. La prueba Laboral en el Derecho Colombiano. Librería Jurídicas Wilches,
1981, p. 66.
Capítulo XVI. De las pruebas 237
16.2.1.1. Confesión
La confesión puede darse de manera espontánea, como por ejemplo al
contestar la demanda, o de manera provocada, cuando dicha prueba es solicitada
por la contraparte en la demanda o en la contestación, o cuando se realiza
a instancias del juez. La normatividad aplicable a éste medio probatorio se
encuentra en los artículos 194 a 210 del C. P. C.
El artículo 194 del C. P. C., define la confesión en los siguientes términos:
“Artículo 194. Confesión Judicial. Confesión judicial es la que se hace
a un juez, en ejercicio de sus funciones; las demás son extrajudiciales.
La confesión judicial puede ser provocada o espontánea. Es provocada
la que hace una parte en virtud de interrogatorio de otra parte o del juez,
con las formalidades establecidas en la ley, y espontánea la que se hace
en la demanda y su contestación o en cualquier otro acto del proceso sin
previo interrogatorio”.
La confesión puede definirse como la declaración que hace una de las partes
sobre hechos propios, o sobre hechos ajenos que le perjudican o que pueden
resultar favorables a su contraparte.
De acuerdo con el artículo 196 del C. P. C, la confesión debe cumplir unos
requisitos a saber:
1. Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo
sobre el derecho que resulte de lo confesado.
2. Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas
al confesante o que favorezcan a la parte contraria.
238 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
3. Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro
medio de prueba.
4. Que sea expresa, consciente y libre.
5. Que verse sobre los hechos personales del confesante o de que tenga
conocimiento.
6. Que se encuentre debidamente probada, si fuere extrajudicial o judicial
trasladada.
Es de señalar que en materia laboral muchas veces en lugar de hechos
propiamente tales se presentan omisiones cuya confesión puede perjudicar al
que las confiesa. A estas se refiere el artículo 25 numeral 7 del C. P. del T. y la
S. S., como uno de los requisitos de la demanda.
La confesión hecha por el representante legal, gerente administrador o
cualquier otro mandatario de una persona, vale mientras esté en ejercicio
de sus funciones, respecto de actos o contratos comprendidos dentro de sus
facultades para obligar al representado o mandante, de acuerdo con lo que
dispone el artículo 198 del C. P. C.
También es válida la confesión por apoderado judicial, de conformidad con lo
que dispone el artículo 197 del C. P. C., modificado por el artículo 1, numeral 94
del Decreto 2282 de 1989, la cual se presume para de demanda, la contestación,
las excepciones y para la audiencia –que en el caso del procedimiento laboral–
regula el artículo 77 de Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social.
El artículo 200 del C. P. C., con respecto a la indivisibilidad de la confesión232
y la divisibilidad de la declaración de parte, dispone:
“Artículo 200. Indivisibilidad de la confesión y divisibilidad de la
declaración de parte. La confesión deberá aceptarse con las modificaciones,
aclaraciones y explicaciones concernientes al hecho confesado, excepto
cuando exista prueba que las desvirtúe”.
Cuando la declaración de parte comprenda hechos distintos que no
guarden íntima conexión con el confesado, aquéllos se apreciarán
separadamente”.
Por su parte el artículo 201 del C. P. C., estatuye que “toda confesión admite
prueba en contrario” (infirmación de la confesión)233. Para tal efecto, bastaría
232
Véase con respecto a éste tema a Parra Quijano, Jairo. Manual de Derecho Probatorio, Tercera Edición,
Ediciones Librería del Profesional, Bogotá, 1992, pp. 192 a 210.
233
Véase acerca del tema a Parra Quijano, Jairo, Ob. cit., pp. 213 a 214.
Capítulo XVI. De las pruebas 239
Con relación a los requisitos del interrogatorio de parte los señala el artículo
207 del C. P. C., modificado por el artículo 20 de la Ley 794 de 2003 y son los
siguientes:
“El interrogatorio será oral, si la parte que lo solicita concurre a la
audiencia; en caso contrario, el peticionario deberá formularlo por escrito
en pliego abierto o cerrado, que podrá acompañar al memorial en que pida
la prueba o presentarlo antes de la fecha señalada para interrogatorio. Si
el pliego está cerrado, el juez lo abrirá al iniciarse la diligencia.
Previamente a la práctica del interrogatorio el juez calificará las preguntas
formuladas en el pliego, de conformidad con los requisitos que señala el
artículo 195 de este código, dejando constancia de ello en el acta.
De la misma forma, cuando ésta deba practicarse por comisionado, el
comitente lo abrirá, calificará las preguntas y volverá a cerrarlo antes de
su remisión.
La parte que solicita la prueba podrá, antes de iniciarse el interrogatorio,
sustituir el pliego que haya presentado por preguntas verbales, total o
parcialmente.
El interrogatorio no podrá exceder de veinte preguntas; sin embargo,
el juez podrá adicionarlo con las que estime convenientes para aclarar
la exposición del interrogado o verificar otros hechos que interesen al
proceso; así mismo, el juez excluirá las preguntas que no se relacionen
con la materia del litigio, las que no sean claras y precisas, las que hayan
sido contestadas en la misma diligencia o en interrogatorio anterior cuya
copia obre en el expediente, las manifiestamente superfluas y las que no
cumplan con los requisitos del artículo 195 de este código. Estas decisiones
no tendrán recurso alguno.
Las preguntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad penal, se
formularán por el juez sin juramento, con la prevención al interrogado de
que no está en el deber de responderlas.
240 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Confesión ficta o presunta es la que la ley da por hecha por la persona que
habiendo sido debidamente citada para la práctica del interrogatorio de parte,
deja de concurrir a la audiencia de trámite y juzgamiento a que se refiere el
artículo 80 del C. P. del T. y la S. S., modificado por el artículo 12 de la ley 1149
de 2007. También se produciría en el caso de que las partes dejen de asistir a
la audiencia de conciliación, decisión de excepciones previas saneamiento y
fijación del litigio, por efectos que se generan para las partes por su inasistencia
a la audiencia del artículo 77, inciso 4º, numerales 1 y 2, ibídem, modificado
por el artículo 11 de la Ley 1149 de 2007. Otro evento en el que se presentaría
la confesión ficta es en el caso del interrogatorio de parte anticipado a que se
refiere el artículo 294 del C. P. C. Se presentaría también el fenómeno de la
confesión ficta, en el caso del artículo 56 del C. P. del T y la S. S., cuando hay
renuencia de la parte que debía facilitar la inspección judicial, siempre que los
hechos que se pretendían demostrar, sean . susceptibles confesión.
Frente a la figura en comento, es de observar que el juez debe dejar constancia
de cuales son los hechos que se presumen ciertos cuando se den los eventos
que se acaban de mencionar.
16.2.3. El testimonio
La prueba testimonial o declaración de terceros es quizás la más importante
en el proceso laboral, porque es sobre éste medio que la mayoría de las veces
los jueces edifican su convicción en relación con los hechos controvertidos. Éste
medio probatorio, está regulado por los artículos 213 y siguientes del C. P. C.
Puede definirse el testimonio como el relato que un tercero hace al juez,
sobre hechos de los que ha tenido conocimiento.
Solamente pueden rendir testimonio las personas naturales, más no las
personas jurídicas. Como bien lo anota el destacado tratadista Jairo Parra
Quijano234, los representantes de las personas jurídicas si pueden rendir
testimonio, en cuanto son personas físicas. Las personas naturales están en
capacidad de percibir los hechos a través de los sentidos y de recordarlos para
informarlos a través de su declaración al juez.
No pueden declarar como testigos las partes. Existe una excepción en
relación con los litisconsortes facultativos al que se refiere el artículo 50 del C.
P. C., en cuanto se considera que los actos de éstos “no redundarán en provecho
ni en perjuicio de de los otros”, porque se consideran litigantes separados.
Véase acerca del tema a Parra Quijano, Jairo, Ob. cit., p. 57.
234
242 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
cuidado por el juez, en virtud de que las personas que normalmente declaran
en ésta clase de procesos, son precisamente los trabajadores que tienen una
relación de dependencia con el empleador, y que de acuerdo con la norma
en comento también eventualmente podrían tener, algún interés en relación
con las partes. Estimamos que las declaraciones de esta clase de testigos, que
normalmente tienen ocurrencia en el proceso laboral, deberán valorarse por
el juez con especial cautela y atención con base en la sana crítica, no obstante
las circunstancias comentadas, porque son esas personas las que tienen la
oportunidad de conocer los hechos y necesariamente quienes deberán declarar
con respecto a ellos en un proceso laboral. El juez deberá verificar si dichas
circunstancias son suficientes para invalidar el testimonio.
Los testigos pueden ser tachados por las partes. A diferencia de lo que
ocurre en el procedimiento civil (artículo 218) en el que si el juez acepta la
tacha en la audiencia, se abstiene de recibir la declaración del testigo, en el
procedimiento del trabajo y la seguridad social, la declaración del testigo que
es tachado se recibe y el juez debe decidir sobre la tacha en la sentencia. Es
ésta una particularidad de éste procedimiento.
En la actualidad, no existe en el procedimiento del trabajo y la seguridad
social, la limitación del número de testigos que pueden declarar por cada
hecho235, pues el artículo 53 del C.P. del T. y la S. S., fue modificado por el
artículo 8º de la Ley 1149 de 2007, que en su inciso final dice: “En cuanto a la
prueba de testigos, el juez limitará el número de ellos cuando considere que
son suficientes los testimonios recibidos o los otros medios de convicción que
obran en el proceso. El artículo 217 del C. P. C., se estatuye que “el juez podrá
limitar la recepción de los testimonios cuando considere suficientemente
esclarecidos los hechos materia de esa prueba”. Esta disposición debe
concordarse con el artículo 432 del C. P. C., modificado por el artículo 12 de la
ley 1395 de 2010, que establece: “La audiencia se sujetará a lo establecido en
el artículo 432, en todo lo que sea pertinente, pero en ella no se practicarán
más de dos testimonios por cada hecho”. Debe observarse que la audiencia a
235
La parte final de la norma modificada decía: “En cuanto a la prueba de testigos, el juez no admitirá más
de cuatro por cada hecho”.
244 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
236
Este numeral no tendría aplicación, pues en el acta no se deben hacerse transcripciones de acuerdo con
los, incisos 2º y final del artículo 46 C. P. del T. y la S. S., modificado por el artículo 6º de la ley 1149 de
2007.
237
Parra Quijano, Jairo, Ob. cit., p. 283.
246 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Este Inciso subrayado fue modificado por el artículo 11 de la Ley 1395 de 2010.
238
248 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El dictamen pericial puede ser objeto de contradicción, aspecto éste que está
regulado por el artículo 238 del C. P. C., modificado por el artículo 1, numeral
110 del Decreto 2282 de 1989.
El dictamen pericial puede ser objeto de aclaración, adición y ampliación
tal como lo señala el artículo 240 del C. P. C.
Es importante señalar que para “apreciar el dictamen se tendrá en cuenta la
firmeza, precisión y calidad de sus fundamentos, la competencia de los peritos
y los demás elementos probatorios que obren en el proceso”. Y que cuando “se
hubiere practicado un segundo dictamen, éste no sustituirá al primero pero se
estimará conjuntamente con él, excepto cuando prospere objeción por error
grave” tal como lo dispone el artículo 241 del C. P. C.
242
Citado por Salazar. Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición, Librería
Jurídicas Wilches, Bogotá, 1984, p. 376.
243
Salazar. Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición, Librería Jurídicas
Wilches, Bogotá, 1984, p. 375.
Capítulo XVI. De las pruebas 257
El fin de la prueba es lograr la convicción del juez, acerca de que los hechos
se sucedieron tal y como fueron planteados, por quien solicitó la prueba. Otros
consideran que el fin primordial de la prueba es encontrar la verdad.
Al respecto la Corte Suprema244 ha dicho:
“El fin de la prueba es, entonces, llevar a la inteligencia del juzgador la
convección suficiente para que pueda decidir con certeza sobre el asunto
materia del proceso, como se infiere de lo preceptuado por los artículos
174 y 177 del c. de P. C…”.
Morales Molina, Hernando. Curso de Derecho Procesal Civil, Parte General, Novena Edición, Editorial
244
actos procesales, para así evitar consecuencias adversas que pueden derivarse
de su no realización.
El profesor Hernando Morales Molina245 con relación al tema expresa lo
siguiente:
“Las cargas procesales pueden compararse hasta cierto punto con las
obligaciones que nacen de los actos jurídicos, y consisten en la necesidad
de obrar para evitar perjuicio procesal. En el derecho procesal en principio
no existen obligaciones sino cargas. Presentar la demanda, probar, alegar,
comparecer, contestar, formular la demanda de casación, pagar expensas
para la apelación devolutiva…, son simplemente cargas. Esto sin perjuicio
de los deberes de conducta en todo proceso.
Desde el punto riguroso procesal, las partes no están obligadas a nada
en el proceso.
Para que se surtan ciertas situaciones procesales, el Estado exige que
las partes ejecuten determinados actos para que sus órganos obren. A
las partes se les deja realizarlos o no en su interés, esto es, emplear a su
arbitrio los medios de ataque y de defensa en su propio beneficio.
245
Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. Sentencia de 29 de julio de 1980, citada por Jairo Parra Quijano en
Tratado de la Prueba Judicial- Jurisprudencia, Tomo I, Vol. I, Ediciones Librería del profesional, Bogotá,
1982, p. 32.
246
Parra Quijano, Jairo, Ob. cit., p. 47.
Capítulo XVI. De las pruebas 259
Resulta necesario señalar que la norma transcrita tiene una muy deficiente
redacción que lamentablemente no ha sido corregida por el legislador. El juez
no puede ordenar pruebas con la intención de favorecer a una cualquiera de las
partes –como parece sugerirlo la norma transcrita–, porque estaría violando el
principio de imparcialidad. Al decretar las pruebas que considere necesarias
para el esclarecimiento de la verdad, independientemente de que dichas pruebas
resulten beneficiando o aprovechando a una de las partes, el juez debe disponer
que ambas sufraguen sus costos. El provecho que de la prueba oficiosa pueda
derivarse a favor de cualquiera de las partes solamente se sabrá cuando se
expida el correspondiente fallo.
Se trata de un sistema que le otorga al juez libertad para valorar las pruebas,
atendiendo a las reglas de la lógica formal y a las máximas de la experiencia,
mediante un proceso racional que le permite edificar su convencimiento
después de analizar todas las pruebas válidamente aportadas al proceso.
Dichas pruebas de conformidad con el artículo 51 del C. P. del T. y la S. S.,
son los medios admitidos por la ley, que están consagrados y regulador por el
C. P. C. Y aún cuando existe esa libertad para la valoración de la prueba y la
formación del convencimiento, el juez tiene limitaciones que se imponen por
la ley, concretamente por dos disposiciones del C. P. C, que resultan aplicables
al procedimiento del trabajo y la seguridad social, Ellas son: El artículo 187,
que dispone: “Las pruebas deben ser apreciadas en su conjunto, de acuerdo
con las reglas de la sana crítica, sin perjuicio de las solemnidades prescritas
en la ley sustancial para la existencia y validez de ciertos actos” y el artículo
254 ibídem, que consagra: El juez expondrá siempre razonadamente el mérito
que le asigne a cada prueba”.
La Corte Suprema de Justicia247, se ha pronunciado con respecto a ésta regla
técnica de la siguiente manera:
“Libre formación del convencimiento. Son los jueces quienes están
llamados a decir el porqué un determinado elemento de juicio les permitió
formarse de una cierta manera y no de otra el convencimiento de cómo se
dieron los hechos del proceso; y de manera especial y ello en virtud del
principio de la inmediación, el Juez directamente práctica la prueba”.
(Negrillas fuera del texto).
Corte Suprema de Justicia, Sentencia 30705 de 1994. Rad. 6517, Magistrado Ponente Rafael Méndez.
247
262 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Lo anterior supone una gran cercanía entre las reglas técnicas de la libre
formación del convencimiento y de la inmediación. El respetado tratadista Jairo
Parra Quijano248, de manera muy atinada señala tres ventajas del sistema de la
libre formación del convencimiento también denominado de la libre convicción,
de las cuales citamos las dos primeras, toda vez que la tercera se refiere a
la declaratoria de contraevidencia del veredicto del jurado de conciencia,
institución que no existe en la actualidad. Dichas ventajas son:
“1.- La crítica razonada de las pruebas la debe hacer el juez, lo que significa
que no se trata de consagrar la arbitrariedad, sino de obligarlo al empleo
de las reglas de la experiencia, de la lógica, de la historia, de la sicología,
de la sociología, de la imaginación (la que también tiene sus reglas para
el caso del juzgador), para que en cada proceso administre justicia con
más acierto, ya que valorará la prueba de acuerdo con lo dicho y para
cada caso concreto.
2.- El juez debe explicar, en la parte motiva, los razonamientos que hace
sobre la prueba para cumplir con los principios de contradicción y debida
defensa”.
Como bien anota el tratadista Miguel Gerardo Salazar 249, “la libre
apreciación de la prueba no rige por excepción, “cuando la ley exija
determinada solemnidad ad sustancian actus”, ya que en ese caso, no se podrá
admitir su prueba por otro medio” como lo dice el artículo 61…” Agregamos
nosotros, que si el juez desconociendo ésta norma admitiere la prueba por otro
medio estaría incurriendo en el denominado error de derecho.
17.1. Generalidades
Carnelutti, Francesco. Como se hace un proceso. Ediciones Jurídicas Europa América. Buenos Aires.
250
1959. p. 164. López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano. Parte
General. Tercera Edición. Editorial Temis. Bogotá, p. 385. Rojas Gómez, Miguel Enrique. Introducción a la
teoría del Proceso. Universidad Externado de Colombia. Bogotá. 1997, p. 147. El proceso civil colombiano.
Universidad Externado de Colombia, Primera Edición. Bogotá. 1999, p. 239. Morales Molina, Hernando.
Curso de Derecho Procesal Civil. Parte General. Editorial A B C. Novena Edición. 1985. Bogotá, p.
564.
251 Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal civil. Ediciones de Palma. Tercera Edición
(póstuma) Buenos Aires 1981, p. 340.
264 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Con los recursos se busca evitar que una providencia contraria al orden
jurídico por un error del Juez que la dictó, se haga efectiva. Los errores
pueden ser de dos clases: La violación del procedimiento, que consiste en la
desviación o apartamiento de los medios señalados por el derecho procesal,
que tiene ocurrencia cuando el juez comete una irregularidad en el proceso
incurriendo así en el llamado error in procedendo, y las faltas de fondo
que se derivan de la equivocación del juez al apreciar el mérito del derecho
sustancial (aplicación por el juez de una ley inaplicable, en no aplicar la ley
aplicable o en interpretar equivocadamente la ley aplicable), que se denomina
error in judicando.
Como bien lo expresa el profesor Miguel Enrique Rojas “La juridicidad
de las providencias judiciales, puede cuestionarse desde diversos ángulos; la
providencia puede ser errada por su inoportunidad, por omitir pronunciamientos
acerca de aspectos que debía incluir, por resolver sobre los que no corresponde
o por contener pronunciamientos contrarios al orden jurídico”252.
17.2. Finalidad
252
Rojas Gómez, Miguel Enrique. El Proceso Civil Colombiano, Universidad Externado de Colombia, Primera
Edición, Bogotá, 1999, p. 238.
253
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Ibídem, p. 341.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 265
Por expresa disposición del artículo 64 del C.P. del T. y la S.S., contra los
autos de sustanciación no se admitirá de recurso alguno, pero el juez podrá
modificarlos o revocarlos de oficio en cualquier estado del proceso. Quiere decir
lo anterior que los contra autos de mero trámite que dicte el juez no procede
de recurso alguno. Esta clase de autos pueden ser modificados o revocados
directamente por el juez.
254
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Editorial Temis. Tercera Edición.
Bogotá 1983, p. 386.
255
Rojas Gómez, Miguel Enrique. Ob. cit., p. 242.
256
Entre ellos Miguel Enrique Rojas.
266 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Morales Molina, Hernando. Curso de Derecho Procesal Civil. Editorial A B C. Bogotá 1985, p. 364.
257
– El de casación.
– El de queja.
– El de revisión.
– El de anulación.
Los recursos mencionados –con excepción del de anulación– son oponibles
contra providencias judiciales (autos y sentencias).
El recurso de anulación se interpone contra laudos arbitrales, expedidos por
tribunales de arbitramento voluntario u obligatorio. El tribunal de arbitramento
voluntario decide conflictos jurídicos o derecho, mientras que el tribunal de
arbitramento obligatorio, resuelve conflictos económicos o de intereses. En el
capítulo correspondiente se estudiarán los efectos de éste recurso, los cuales
son diferentes atendiendo a la clase de conflicto de que se trate y a la naturaleza
jurídica del tribunal que los decide.
Los recursos consagrados por el artículo 62 del Código Procesal del
Trabajo y la Seguridad Social, se clasifican en ordinarios y extraordinarios.
Con respecto a los primeros, los de mayor usanza, son más amplios en cuanto
a las razones o motivos de inconformidad que pueden ser planteados, como
sucede con el recurso de reposición, mientras que los segundos, solo tienen
lugar cuando se tipifican las causales que taxativamente señala la ley para su
interposición, como ocurre con los recursos de casación y de revisión.
Son recursos ordinarios los de reposición, apelación, súplica y queja y
extraordinarios los de casación y revisión.
También se clasifican en horizontales cuando se resuelven en la misma
instancia (reposición y de súplica) y verticales cuando se resuelven en una
instancia superior (apelación y queja).
259
A menos que se refiera a aspectos que no fueron objeto de decisión, en cuyo caso podría interponerse un
nuevo recurso. Estos puntos nuevos deben estar la parte resolutiva de la providencia recurrida.
260
Obando Garrido, José María. Derecho Procesal Laboral. Cuarta Edición. Ediciones Doctrina y Ley.
Bogotá. 2003. p. 349. Diaz Daza, Víctor Julio. Nuevo Curso de Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad
Social. Ediciones Uninorte. Barranquilla. 2002, p. 123.
270 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
17.5.2.4.Trámite de la apelación
Cuando se haya concedido el recurso de apelación (contra autos), se remitirán
las copias de la actuación a la sala laboral del tribunal superior que corresponda.
Una vez llegado el asunto al tribunal se procede al reparto. Como es lógico, el
magistrado ponente a quien le haya correspondido, estudiará si admite o no el
recurso. Si lo admite, una vez ejecutoriado el respectivo auto, señalará fecha
y hora para la audiencia. En dicha audiencia se oirán los alegatos de las partes
y se resolverá el recurso (inciso 2º del artículo 82, modificado por el artículo
13 de la ley 1149 de 2007).
Debe observarse aquí que el trámite –bajo la oralidad del procedimiento
laboral que se ha querido impulsar con la expedición de nuevas normas– se
hace más expedito. Aspecto novedoso, derivado de la norma antes mencionada,
es que el superior jerárquico, debe admitir el recurso previa verificación de
si fue bien concedido, como sucede en el procedimiento civil, lo que puede
conducir a que lo declare inadmisible de conformidad con lo dispuesto por el
artículo 358 del C. P. C., modificado por el artículo 1, numeral 176 del Decreto
2282 de 1989. Antes de la expedición de la ley 1149 de 2007, no existía en el
proceso del trabajo y la seguridad social esta figura, pues el magistrado a quien
le correspondía el asunto, no calificaba el recurso, sino que simplemente corría
traslado para que las partes formularan sus alegaciones y solicitaran pruebas y
vencido ese término o practicadas las pruebas citaba a audiencia para proferir
su fallo.
En la segunda instancia (cuando se trata de apelación de sentencias), el
artículo 82 del C. P. del T. y la S. S., modificado por el artículo 13 de la Ley
1149 de 2007, establece que una vez ejecutoriado el auto que admite la apelación
o la consulta, se debe fijar fecha para la práctica de las pruebas a que se refiere
el artículo 83 ibídem, cuando haya lugar a ello. En dicha audiencia se oirán las
alegaciones de las partes y se resolverá la apelación. Resulta necesario anotar
que el artículo 15 ibídem, consagra un régimen de transición para los procesos
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 273
que se hayan iniciado antes de la aplicación gradual de esta ley, los cuales
se deben continuar tramitando bajo el régimen procesal anterior, es decir el
contenido en la Ley 712 de 2001.
Importante es resaltar que con la consagración de la regla técnica mal
denominada principio de consonancia a que se refiere el artículo 66B del C.
P. del T. y la S.
S., introducido por el artículo 35 de la ley 712 de 2001, “la sentencia de la
segunda instancia, así como la decisión de los autos apelados, deberá estar
en consonancia con las materias objeto del recurso de apelación”, lo que
significa que el juez tiene una limitación consistente en que
por vía de apelación no puede revisar todo el expediente –como sucedía
anteriormente– sino solamente aquellos aspectos mencionados en la
impugnación.
Por lo anterior no se comparte lo expresado por el profesor Hernando Devis
Echandía, en la transcripción que de él hace José María Obando Garrido261 y
que estima aplicable al recurso de apelación en el Procedimiento del Trabajo y
la Seguridad Social, cuando expresa: “En efecto, la apelación de la sentencia
otorga al superior competencia sobre todo el proceso como fallador de
instancia, y por lo mismo tiene la obligación de revisar el expediente en todos
sus aspectos, para dictar la sentencia que resuelva el litigio”. Si bien ello era
posible antes de la expedición de la Ley 712 de 2001, con la consagración de
la regla técnica de consonancia esa posibilidad ha quedado absolutamente
proscrita.
Otra limitación para el juez de segunda instancia es el principio de la
reformatio in pejus, en virtud de la cual el superior jerárquico no puede agravar
la situación del apelante único o de la parte favorecida con la consulta (Conc.
Artículo 31 C. N.).
Conviene advertir, tal como lo ha dicho la Jurisprudencia, que en materia
del recurso de apelación, como quiera que el tema se encuentra tratado de
manera completa en el Procedimiento del Trabajo y la Seguridad Social, no
es posible dar aplicación a algunas instituciones del procedimiento civil, como
por ejemplo la apelación adhesiva262.
Es de destacar que cuando se interpone el recurso de casación, la Corte debe
tomar en consideración –entre otros aspectos– la posición procesal adoptada
261
Obando Garrido, José María. Derecho Procesal Laboral. Cuarta Edición. Ediciones Doctrina y Ley.
Bogotá. 2003, p. 355.
262
Sentencia de junio 16 de 1986, Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia.
274 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo. Librería Jurídicas Wilches. Tercera
263
264
Fallo del 28 de febrero de 1975, en proceso ordinario de María Teresa Morales contra el Departamento
Norte Santander y la Caja de Previsión Social Departamental.
265
Rojas, Miguel Enrique. El proceso civil colombiano. Universidad Externado de Colombia, Primera Edición.
Bogotá. 1999, p. 287.
266
Obando Garrido, José María. Derecho Procesal Laboral. Cuarta Edición. Ediciones Doctrina y Ley.
Bogotá. 2003, p. 368.
276 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
El artículo 364 del C. P. C., modificado por el Decreto 2282 de 1989, Artículo
1, numeral 181, con respecto al trámite del recurso, estipula:
“Artículo 364. Trámite. El escrito se agregará al expediente y se mantendrá
en la secretaría por dos días a disposición de la parte contraria, en la
forma señalada en el inciso segundo del artículo 108. Vencido el traslado,
el secretario pasará el expediente al despacho del magistrado que sigue
en turno al que dictó la providencia, quien actuará como ponente para
resolver. Contra lo decidido no procede recurso alguno, pero podrá pedirse
aclaración o complementación para los efectos indicados en los artículos
309 y 311”.
La disposición transcrita resulta aplicable al Procedimiento del Trabajo y
la Seguridad Social, e igualmente la previsión contenida en su parte final en
cuanto se refiere a la aclaración y adición de providencias, cuya regulación
aparece establecida en los artículos citados.
Si se tiene en cuenta que los autos que son susceptibles del recurso de súplica
serían aquellos que por su naturaleza son apelables, hay que tener presente
que gracias a la consagración taxativa de los autos apelables, contenida en
el artículo 65 del C. P. del T. y S. S., modificado por el artículo 29 de la Ley
712 de 2001, las posibilidades de recurrir en súplica para ante los restantes
magistrados de la Sala, resulta bastante restringida. Podrían ser susceptibles
de éste recurso el auto que se deniegue el decreto de pruebas en la segunda
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 277
Rojas, Miguel Enrique. El proceso civil colombiano. Universidad Externado de Colombia. Primera Edición.
267
268
Entre ellos Rojas, Miguel Enrique. El proceso civil colombiano. Universidad Externado de Colombia.
Primera Edición. Bogotá. 1999, p. 277. Morales Molina, Hernando. Curso de Derecho Procesal Civil.
Editorial A B C. Bogotá 1985, p. 595. López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal
Civil. Editorial Temis. Tercera Edición. Bogotá 1983, p. 416. Obando Garrido, José María. Derecho
Procesal Laboral. Cuarta Edición. Ediciones Doctrina y Ley. Bogotá. 2003, p. 372.
269
Con excepción del caso contemplado en el inciso tercero del Artículo 378 del C. de P.C.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 279
271
Citado por Hernando Morales Molina en su Curso de Derecho Procesal Civil, Parte General, Editorial
ABC, 1985, p. 647.
272
Citado por Hernando Morales Molina en su Curso de Derecho Procesal Civil, Parte General, Editorial
ABC, 1985. p. 648.
273
López Blanco, Hernán Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Editorial Temis. Tercera Edición.
Bogotá 1983, p. 416.
274
Corte Suprema de Justicia, auto de mayo 11 de 1973 “G. J”. t. CXLVI, p. 91.
275
Corte Suprema de Justicia, Sentencia del 13 de febrero de 1974, “G. J”. CXLVII, pp. 46 y 47.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 281
17.5.6.1. Procedencia
17.5.6.2. Causales
La parte destacada en negrilla y entre paréntesis fue declarada inexequible mediante sentencia C-835 de
276
2003.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 285
Véase Auto de 24 de septiembre de 2003, Magistrado Ponente Luis Gonzalo Toro, Rad. 22457.
279
2004, Magistrado Ponente Francisco Ricaurte, Rd. 25585 y Auto de 12 de diciembre de 2007, Magistrado
Ponente Luis Javier Osorio, Rad. 30891.
288 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Véase: Corte Suprema de Justicia, Sala de casación Laboral, sentencia de 21 de junio de 1982.
281
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 289
282
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de 21 de febrero de 1974.
283
Corte Suprema de Justica, Sala de Casación Laboral, sentencia de febrero 21 de 1974.
284
Corte Suprema de Justicia, Sala de casación Laboral, sentencia de 26 de junio de 2006, Rad. 27141,
Magistrado Ponente Luis Javier Osorio; Sentencia de 27 de mayo de 1985 y sentencia de 28 de mayo de
1984.
285
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de 10 de octubre de 2006, Rad. 27587,
Magistrada Ponente Isaura Vargas.
286
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de 28 de marzo de 2006, Magistrado
Ponente Eduardo López.
290 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
287
Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 23 de junio de 2006, Rad. 277489, Magistrado Ponente Luis
Javier Osorio.
288
Corte Suprema de justicia, Sala de casación Civil, Sentencia de 20 de mayo de 1973.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 291
289
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 23 de mayo de 1988, Magistrado
Ponente Manuel Enrique Daza A.
290
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 20 de enero de 1972.
292 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
291
Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Laboral, Sentencia de 6 de junio de 2006, Radicación 28833,
Magistrado Ponente Carlos Isaac Nader.
292
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición. Editorial Jurídicas
Wilches, 1984, p. 449.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 293
293
Citado por Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición. Editorial
Jurídicas Wilches, 1984, p. 452.
294
Corte Suprema de Justicia, Sala de casación Laboral, Sentencia de 12 de abril de 1988, Rad. 1862,
Magistrado Ponente Jacobo Pérez Escobar.
294 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
295
Lamprea Rodríguez, Pedro A., Práctica Administrativa, T. I, Librería Jurídica Wilches, Bogotá. 1988, p.
256.
296
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral. Sentencia del 24 de enero de 1973.
297
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 1º de agosto de 2006, Rad. 26762,
Magistrado Ponente Isaura Vargas.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 295
hermenéutica; por ello en el ataque se deben indicar las razones por las
cuales fue incorrectamente comprendida o cual es el verdadero sentido
que tiene como norma jurídica”.
298
Véanse Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral. Sentencia del 8 de agosto de 2005, Rad.
26560, Magistrado Ponente Eduardo López.
299
Véase Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia del 13 de marzo de 2002, Rad.
17084, Magistrada Ponente Isaura Vargas.
300
Véase Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 16 de noviembre de 2005, Rad.
25522, Magistrada ¨Ponente Isaura Vargas
301
Véase Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 25 de octubre de 2005, Rad.
25360, Magistrada ¨Ponente Isaura Vargas.
296 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
302
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición. Editorial Jurídicas
Wilches, 1984, p. 457.
303
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencias de 9 de abril de 1951 y 27 de abril de
1959.
304
Botero Zuluaga, Gerardo, Guía Teórica Práctica de Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad
Social, Grupo Editorial Ibáñez, Tercera Edición. Bogotá, 2008, p. 268.
Capítulo XVII. De los medios de impugnaciòn y del grado jurisdiccional de consulta 297
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Laboral, Sentencia 11 de marzo de 1958, reiterada por
305
18.1. Generalidades
306
Citado por López Blanco, Hernán Fabio, en Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano, Parte
Especial, Los Procesos, Ediciones Librería del Profesional, Bogotá, 1983, p. 78.
307
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 396 del C. P. C., modificado por el artículo 21 de la Ley
1395 de 2010, cuyo texto es el siguiente: “Artículo 21. Se ventilará y decidirá en proceso verbal todo asunto
contencioso que no esté sometido a un trámite especial”.
304 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
La mínima cuantía, quedó establecida en 20 salarios mínimos legales mensuales vigentes por medio del
308
Botero Zuluaga, Gerardo. Guía Teórica Práctica de Derecho procesal del Trabajo y de la Seguridad
309
Social, Tercera Edición actualizada, Grupo Editorial Ibañez, Bogotá, 2008, p. 313.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 309
Hemos hablado atrás del control que hace el juez sobre la demanda. Si la
demanda reúne los requisitos exigidos y está acompañada de los anexos, el juez
310 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
si se tiene en cuenta lo previsto por el artículo 400 del C. P. C., modificado por
el artículo 203 del decreto 2282 de 1989, norma ésta que resulta aplicable.
Un caso que podía darse en la práctica y ya no se da, podía tener
ocurrencia cuando el empleador demandaba al trabajador para hacer efectiva
la indemnización por terminación intempestiva del contrato de trabajo –que
estipulaba el numeral 5º del artículo 64 del C. S. del T.– y el trabajador a su vez,
presentaba demanda de reconvención solicitando el pago de la indemnización
por despido unilateral sin justa causa por parte del patrono, al tenor de los
numerales 3º o 4º del mismo artículo. Este evento que es el típico caso en que
procedería la contrademanda, ya no puede darse en razón de que el citado
numeral 5o del artículo 64 del C. S. del T. que establecía la indemnización a
cargo del trabajador, desapareció de la órbita jurídica, al ser eliminado, en virtud
de la modificación que le introdujo el artículo 24 de la Ley 789 de 2002.
En los asuntos que tengan que ver con la seguridad social integral, es
muy posible que se presenten contrademandas entre las diversas entidades
de seguridad social, cuando sean demandadas y consideren viable presentar
demanda de reconvención contra la parte demandante.
Admitida por el juez la demanda de reconvención mediante el auto
correspondiente, ordenara además el traslado al demandado por el término de
tres días tal como lo dispone el artículo 75 del C. P. del T. y la S. S.
Una vez transcurrido el término del traslado háyase contestado la demanda o
no, el juez señalará fecha y hora para la realización de la Audiencia obligatoria de
conciliación, decisión de excepciones previas, saneamiento y fijación del litigio,
la cual al tenor de lo dispuesto en el inciso 1º, del artículo 77 del C. P. del T. y la
S. S., modificado por el artículo 11 de la ley 1149 de 2007, “deberá realizarse a
más tardar dentro de los tres meses siguientes a la notificación de la demanda”.
En una mejor redacción de ésta norma, debió hablarse de la notificación del auto
admisorio de la demanda, pues no es la demanda lo que se notifica (!).
saneamiento y fijación del litigio, que es una de las dos audiencias que tienen
lugar en éste proceso.
Esta audiencia denominada preliminar, fue introducida en el procedimiento civil por el Decreto 2282 de 1989
310
en los proceso ordinarios y abreviados, hoy sustituidos por el proceso verbal. El Decreto 2651 de 1991, adicionó
dicha audiencia con la práctica de interrogatorios a las partes y modificó la sanción por inasistencia.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 313
Esta audiencia está diseñada para la recepción de las pruebas, oír los alegatos
de conclusión de las partes y proferir el fallo de primera instancia. Con relación
a la declaración de terceros o testimonio, se dispone que los testigos deberán ser
interrogados separadamente, con el fin de que no se enteren de lo que declaran
los demás. Agotado el debate probatorio, el juez procederá a dictar sentencia
en el mismo acto, o podrá decretar un receso de una hora, para proferirla.
Dicha providencia se notificará en estrados (artículo 80 del C. P. del T. y la S.
S., modificado por el artículo 12 de la Ley 1149 de 2007).
Muy distintos pueden ser los documentos que sirvan de título ejecutivo para
adelantar ejecuciones ante la jurisdicción del trabajo y la seguridad social, a
saber:
1. De origen privado:
- Cualquier obligación de carácter laboral que conste en documento que
provenga del deudor o de su causante que reconozca obligaciones de
carácter laboral.
2. De origen contractual:
- Las obligaciones de carácter laboral que consten en un contrato de
transacción y eventualmente las referidas a obligaciones surgidas de la
seguridad social integral, que consten en un contrato de dicha índole.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 317
311
Como los denomina el tratadista Nelson R. Mora G., Procesos de Ejecución. Tomo II, Quinta Edición,
Editorial Temis, Bogotá, 1985, p. 386.
318 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
312
Al respecto el artículo 491 del C. P. C. establece: “Si la obligación estuviere sometida a condición
suspensiva, a la demanda deberá acompañarse el documento auténtico público o privado… que compruebe
el cumplimiento de dicha condición”.
313
La norma mencionada se refiere a obligaciones de pagar una suma de dinero, entregar cosas muebles que
no hayan sido secuestradas en el mismo proceso, o al cumplimiento de una obligación de hacer.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 319
Sobre este inciso de pronunció la Corte Constitucional en sentencia C-188 del 24 de marzo de 1999, en
314
la que actuó como Magistrado Ponente José Gregorio Hernández Galindo, la cual lo declaró exequible,
salvo unos apartes que no aparecen transcritos.
320 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
315
Así lo dispone el inciso cuarto del artículo 513 del C. P. C., modificado por el artículo 1, numeral 272 del
Decreto 2282 de 1989, que dice: “La solicitud de embargo se formulará en escrito separado, y con ella se
formará cuaderno especial.
316
Salazar, Miguel Gerardo. Curso de Derecho Procesal del Trabajo, Tercera Edición, Ediciones Jurídicas
Wilches, Bogotá, 1984, p. 555.
317
Pareja, Carlos H., Código Procesal del Trabajo, Editorial Librería la Gran Colombia, Bogotá, 1951, pp.
138 y 138.
318
Mora G., Nelson R. Procesos de Ejecución, Tomo II, Quinta Edición, Editorial Temis, Bogotá, 1985, p.
389.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 321
analógica de otra norma del mismo estatuto procesal, que dispone –en el caso
del numeral 3 del artículo 25 del C. P. del T. y la S. S.– que el juramento se
entenderá prestado con la presentación de la demanda. Por lo expresado, ya no
será necesario que el demandante o su apoderado deban acudir a una diligencia
previa de juramento, para que pueda dictarse la orden de pago y decretarse
las medidas preventivas.
La denuncia de bienes por embargar y secuestrar deberá formularse con los
requisitos previstos por el artículo 76 del C. P. C., modificado por el artículo
9º de la Ley 794 de 2003, cuyo texto es el siguiente:
“Artículo 76. Requisitos adicionales de ciertas demandas. Las demandas
que versen sobre bienes inmuebles, los especificarán por su ubicación,
linderos, nomenclaturas y demás circunstancias que los identifiquen. No se
exigirá la transcripción de linderos cuando estos se encuentren contenidos
en alguno de los documentos anexos a la demanda.
Las que recaigan sobre bienes muebles, los determinarán por su cantidad,
calidad, peso o medida, o los identificarán, según fuere el caso.
………
En aquellas en que se pidan medidas cautelares, se determinarán
las personas o los bienes objeto de ellas, así como el lugar donde se
encuentran”.
Tribunal Superior de Bogotá, Sala Civil, auto de 11 de julio de 2005, Magistrada Ponente Dra. Dora
319
«1. Se ha reiterado por parte de esta Sala, que «es principio del derecho
procesal que en aquellos asuntos donde se persigue el cumplimiento
forzado de una obligación insoluta, el auto de apremio está condicionado
a que al juez se le ponga de presente un título del cual no surja duda de la
existencia de la obligación que se reclama», por lo que es indispensable
«la presencia de un documento que acredite manifiesta y nítidamente,
la existencia de una obligación en contra del demandado, en todo su
contenido sustancial, sin necesidad de ninguna indagación preliminar».
(Auto de 6 de abril de 2005, Exp. 0457- 01).
También se ha dicho que «a la acción ejecutiva se acude, entonces, cuando
se está en posesión de un documento preconstituido, que de manera
indiscutible demuestre la obligación en todos sus aspectos, exenta de toda
duda sobre cualquiera de los elementos que la integran». De manera que,
«con independencia de la especie de proceso ejecutivo de que se trate,
la esencia de éste lo constituye un título ejecutivo que, efectivamente,
corresponda a lo que las reglas generales entiendan como tal, dado que no
podrá existir ejecución sin un documento o documentos con la calidad de
título ejecutivo que la respalden –nulla executio sine título-, es decir, que
aquella inexorablemente se apoye, no en cualquier clase de documento,
sino en los que efectivamente produzcan en el fallador un grado de
certeza tal, que de su simple lectura se acredite, al menos en principio,
una obligación indiscutible que esté insatisfecha» (2. Ibídem).
Ahora bien, por obligación expresa, se conoce aquella que aparece de
manifiesto en el documento o documentos que conforman el título, esto es,
la que surge de manera nítida, patente y perfectamente delimitada, lo que
significa que, contrario sensu, las obligaciones implícitas no pueden ser
cobradas ejecutivamente, dado que no se puedan deducir por razonamientos
lógico-jurídicos. Por su parte, la claridad de la obligación presupone estar
determinada en el título, en cuanto a su naturaleza y elementos, y si fuere
el caso, su valor liquido o liquidable por simple operación aritmética, sin
que quepa duda respecto a su existencia y características que finalmente
deben ser exigibles, que pueda cumplirse inmediatamente por no existir
condición suspensiva, ni plazo pendiente, pues, por regla general, la simple
exigibilidad autoriza el mandamiento ejecutivo (Art. 468 C. de P. C), y,
sólo excepcionalmente, la obligación puede cobrarse mientras él deudor
no esté constituido en mora, como ocurre con las obligaciones de hacer y
con la cláusula penal (Arts. 1610 y 1594 C.C). Y cuando se alude a que el
título ejecutivo debe provenir del deudor o su causante, quiere significar
que alguno de ellos lo haya suscrito”.
“En resumen, para dictar providencia de mandamiento de pago debe
exhibirse un título ejecutivo, y éste para ser tal, ha de llenar los requisitos
prescritos por el artículo 488 del Código de Procedimiento Civil, dado que
el legislador, con excepción de los títulos valores, no optó por enumerar
taxativamente los instrumentos que habilitan la ejecución, sino que
consagró los presupuestos esenciales que estructuran en forma genérica
un título ejecutivo, de suerte que la obligación no necesariamente debe
constar en un solo, pues es claro que es posible acudir a otros, e incluso a
distintos medios de prueba, para suplir la deficiencia probatoria de aquél,
caso en el cual se está en presencia del denominado “título ejecutivo
complejo”. Es así como un mandamiento ejecutivo, puede estar soportado
324 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
De conformidad con lo prescrito por el penúltimo inciso del artículo 513 del C. P. C.
320
Capítulo XVIII. De los procedimientos 325
La norma anterior resulta coherente con lo prescrito por el artículo 345 del
C.S. del T., modificado por el artículo 36 de la Ley 50 de 1990, que consagra
lo siguiente:
“Artículo 345. Prelación de créditos por salarios, prestaciones sociales
e indemnizaciones laborales. Los créditos causados o exigibles de los
trabajadores por concepto de salarios, la cesantía y demás prestaciones
sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase
que establece el artículo 2495 del Código Civil y tienen privilegio
excluyente sobre todos los demás.
El juez civil que conozca del proceso de concurso de acreedores o de
quiebra dispondrá el pago privilegiado y pronto de los créditos a los
trabajadores afectados por la quiebra o insolvencia del empleador.
Cuando la quiebra imponga el despido de trabajadores, los salarios,
prestaciones sociales e indemnizaciones se tendrán como gastos pagaderos
con preferencia sobre los demás créditos.
Los créditos laborales podrán demostrar por cualesquier medio de prueba
autorizado por la ley y, cuando fuera necesario, producidos extrajuicio con
intervención del juez laboral o de inspector de trabajo competentes.
Parágrafo. En los procesos de quiebra o concordato los trabajadores
podrán hacer valer sus derechos por sí mismos o por intermedio del
Sindicato, Federación o Confederación a que pertenezcan, siempre de
conformidad con las leyes vigentes”. (Negrillas fuera del Texto).
Por su parte el artículo 2495 del C.C., establece:
“Artículo 2495. Créditos de primera clase. La primera clase de créditos
comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en el interés general de los
acreedores.
326 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Corte Constitucional, mediante sentencia C-546 del 10 de octubre de 1992, declaró exequible el artículo
321
16 de la Ley 38 de 1989.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 327
18.4.1.8. Excepciones
322
Citados por Esther Elena Mercado Jaraba, en el Módulo de aprendizaje autodirigido sobre Práctica
Judicial en el proceso Ejecutivo Laboral, dentro del Curso de Información judicial inicial para Magistrados
y magistradas, jueces y juezas, Promoción 2009, organizado por el Consejo Superior de la Judicatura Sala
Administrativa y la Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”.
323
Zuluaga Botero, Gerardo. Guía Teórica Práctica de Derecho procesal del Trabajo y de la Seguridad
Social, Tercera Edición actualizada, Grupo Editorial Ibañez, Bogotá, 2008, p. 333.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 329
De acuerdo con lo previsto por el inciso 2º, numeral 2, del artículo 509 del
C. P. C., modificado por el artículo 50 de la Ley 794 de 2003, “Los hechos que
configuren excepciones previas deberán alegarse mediante reposición contra
el mandamiento de pago. De prosperar alguna que no implique terminación
del proceso, el juez adoptará las medidas respectivas para que el proceso
pueda continuar; o, si fuere el caso, concederá al ejecutante un término de
cinco (5) días, para subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos,
so pena de que se revoque la orden de pago, imponiendo condena en costas
y perjuicios…”.
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, Sala de Decisión Laboral –Auto de 18 de junio de 2004,
324
18.4.1.10. Remate
Entre ellos Mora G., Nelson R. Procesos de Ejecución, Tomo II, Quinta Edición, Editorial Temis, Bogotá,
325
1985, pp. 415 y 416; Vallejo Cabrera, Fabián, La oralidad Laboral Teoría-Práctica y Jurisprudencia,
Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., Quinta Edición,
2008, p. 315.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 337
La garantía o privilegio del fuero sindical tiene una jerarquía especial que
se deriva de su consagración constitucional en el inciso 4º del artículo 39 de
la Carta, que al tiempo que define como derecho fundamental el derecho de
asociación sindical, les “reconoce a los representantes sindicales el fuero y
las demás garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión”.
Se trata de una garantía a favor de las organizaciones sindicales, radicada
en sus representantes, quienes gozan de una estabilidad laboral que les
permite realizar sus tareas en beneficio de los trabajadores sindicalizados y
busca impedir que mediante el despido, el traslado y el desmejoramiento de
las condiciones de trabajo, los empleadores puedan entorpecer las actividades
propias de las asociaciones sindicales, que la Constitución y la ley les reconocen.
Es en últimas, una protección a la libertad sindical y al derecho fundamental
de asociación sindical a los cuales que está íntimamente vinculado el fuero.
El fuero sindical en un sentido amplio, puede ser definido como una garantía
o protección especial que se concede a los trabajadores sindicalizados para
que puedan desarrollar sus funciones como líderes y representantes de los
trabajadores sindicalizados. Sobre ésta prerrogativa el profesor Augusto Conti
Parra327 expresa:
“El concepto restringido…. supone que la institución se ha establecido en
beneficio personal del dirigente, contrariando así el sentido del beneficio.
No es posible entender, ni lógica ni jurídicamente, que el fuero sindical
sea una prerrogativa individual nacida del capricho del legislador. No;
pues en nuestro concepto, ella obedece, no al punto de equilibrio entre el
patrono y el trabajador considerados independientemente, sino al grado
de confianza y de responsabilidad que los trabajadores depositan en sus
directivos”.
Conti Parra, Augusto. El Fuero Sindical. Editorial Temis, Bogotá, 1981, pp. 48, 52 y 53.
327
Capítulo XVIII. De los procedimientos 339
Se dice así, que nada haría el trabajador con todas las leyes en su favor si
no tuviera la fuerza necesaria para hacerlas cumplir, fuerza que reside en
el sindicato mismo. Y que si esa fuerza nace de la colectividad organizada
y se traslada al líder por razón del mandato que se le ha encomendado,
los primeros que se protegen son los trabajadores. La protección
compartida se produce entonces cuando el sindicato extiende esa garantía
al representante, delegación que solo tiene un fin: la protección final del
derecho de asociación.
Con todo, seguimos insistiendo en que el sentido exacto del aforo
consiste en la protección que el Estado debe al sindicato, y no a uno de
sus trabajadores cuya relación con el patrono está debidamente regulada
en la ley bajo otros tópicos”.
El artículo 406 del C. S. del T., modificado por el artículo 12 de la Ley 584
de 2000, determina quienes están amparados por el fuero sindical y dice:
“Artículo 406. Trabajadores amparados por el fuero sindical. Están
amparados por el fuero sindical:
a) Los fundadores de un sindicato, desde el día de su constitución hasta
dos (2) meses después de la inscripción en el registro sindical, sin exceder
de seis (6) meses;
b) Los trabajadores que, con anterioridad a la inscripción en el registro
sindical, ingresen al sindicato, para quienes el amparo rige por el mismo
tiempo que para los fundadores;
c) Los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato,
federación o confederación de sindicatos, sin pasar de cinco (5) principales
y cinco (5) suplentes, y los miembros de los comités seccionales, sin pasar
de un (1) principal y un (1) suplente. Este amparo se hará efectivo por el
tiempo que dure el mandato y seis (6) meses más;
d) Dos (2) de los miembros de la comisión estatutaria de reclamos, que
designen los sindicatos, las federaciones o confederaciones sindicales,
por el mismo período de la junta directiva y por seis (6) meses más, sin
que pueda existir en una empresa más de una (1) comisión estatutaria de
reclamos.
Parágrafo 1o. Gozan de la garantía del fuero sindical, en los términos de
este artículo, los servidores públicos, exceptuando aquellos servidores
que ejerzan jurisdicción, autoridad civil, política o cargos de dirección
o administración.
Parágrafo 2o. Para todos los efectos legales y procesales la calidad del
fuero sindical se demuestra con la copia del certificado de inscripción de
la junta directiva y/o comité ejecutivo, o con la copia de la comunicación
al empleador”.
Están amparados por el fuero sindical, los fundadores del sindicato (desde el
día de la constitución del sindicato y hasta dos meses después de su inscripción
en el registro sindical, sin que exceda de seis meses), los que adhieran antes de
340 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
la inscripción en el registro sindical (por término igual que los anteriores), los
diez miembros de la junta directiva –cinco principales y cinco suplentes–, los
integrantes de los comités seccionales –un principal y un suplente– (por el término
del mandato y seis meses más) y dos de los miembros de la comisión estatutaria
de reclamos (por el mismo período de la junta directiva y seis meses más).
Es posible que el número de trabajadores amparados por el fuero sindical
pueda ser ampliado, a través de la convención colectiva de trabajo, pues como lo
expresa el profesor Oscar José Dueñas Ruíz328, “no existe obstáculo constitucional
ni legal para que en una convención colectiva el patrono y el sindicato pacten
dicha ampliación”, la cual iría más allá de los cinco principales y los cinco
suplentes que señala la ley para las juntas directivas y de los dos integrantes de
la comisión de reclamos, e incluso más allá del término legal. Es éste el que se
denomina fuero convencional, que constituye un privilegio de inamovilidad que
se pacta convencionalmente para algunos trabajadores en cuanto a su número y
en cuanto al término de la protección (más allá de la ley).
El tratadista Jairo Villegas Arbeláez329 se ha referido ampliamente al tema
del fuero convencional, para manifestar lo siguiente:
“Ante la insuficiencia de la Ley como mínimo de derechos y garantías a
favor de los trabajadores, es lícito a partir de allí, pactar convencionalmente
beneficios que amplíen ese mínimo.
Mediante la ley de la empresa, ley interpartes o convención colectiva de
trabajo, patrono-sindicato pueden pactar la concesión de fuero sindical de
los negociadores, conciliador, árbitro, representantes en el comité, junta,
comisión específica obrero patronal; comité de empresa; ampliar el número
de trabajadores directivos o miembros de comités de reclamos directivos
o ampliar el término de seis meses que a partir de la terminación del
mandato se extiende el fuero sindical, etc., situaciones en que en algunos
casos, no basta la sola norma convencional, sino que además es necesario
la disposición estatutaria.
De manera reiterada la Sala Laboral del Tribunal Superior de Bogotá ha
venido aceptando la existencia del fuero convencional…”.
Sobre el tema del fuero convencional la Corte Constitucional hizo un
importante pronunciamiento mediante la sentencia de tutela T-683 de 2006.
La norma legal que consagraba excepciones al fuero sindical, el artículo 409
del C. S. del T., fue declarada inexequible por la Corte Constitucional, mediante
Sentencia C-593 del 14 de diciembre de 1993, en la que hizo importantísimos
328
Dueñas Ruíz, Oscar José. Curso de Sindicalismo y Fuero Sindical Teórico y Práctico, Ediciones Librería
del Profesional, Bogotá, 1986, p. 75.
329
Villegas Arbelaéz, Jairo. Derecho del Trabajo, Trabajadores Estatales, Primera Edición, Gráficas Pazgo,
Bogotá, 1979, pp. 168 y 169.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 341
Estas últimas son las justas causas para terminar unilateralmente el contrato
de trabajo, contenidas en los artículos 62 y 63 del C. S. del T., modificados por
el artículo 7º del Decreto 2351 de 1965, cuyo texto es como sigue:
“Artículo 62. Terminación del contrato por justa causa. Son justas causas
para dar por terminado unilateralmente el contrato de trabajo:
A). Por parte del empleador: 1. El haber sufrido engaño por parte del
trabajador, mediante la presentación de certificados falsos para su admisión
o tendientes a obtener un provecho indebido.
2. Todo acto de violencia, injuria, malos tratamientos o grave indisciplina
en que incurra el trabajador en sus labores, contra el empleador, los
miembros de su familia, el personal directivo o los compañeros de
trabajo.
3. Todo acto grave de violencia, injuria o malos tratamientos en que
incurra el trabajador fuera del servicio, en contra del empleador, de los
miembros de su familia o de sus representantes y socios, jefes de taller,
vigilantes o celadores.
4. Todo daño material causado intencionalmente a los edificios, obras,
maquinarias y materias primas, instrumentos y demás objetos relacionados
con el trabajo, y toda grave negligencia que ponga en peligro la seguridad
de las personas o de las cosas.
5. Todo acto inmoral o delictuoso que el trabajador cometa en el taller,
establecimiento o lugar de trabajo o en el desempeño de sus labores.
6. Cualquier violación grave de las obligaciones o prohibiciones especiales
que incumben al trabajador de acuerdo con los artículos 58 y 60 del Código
Sustantivo del Trabajo, o cualquier falta grave calificada como tal en
pactos o convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales
o reglamentos.
7. La detención preventiva del trabajador por más de treinta (30) días,
a menos que posteriormente sea absuelto; o el arresto correccional que
exceda de ocho (8) días, o aun por tiempo menor, cuando la causa de
la sanción sea suficiente por sí misma para justificar la extinción del
contrato330.
8. El que el trabajador revele los secretos técnicos o comerciales o dé a
conocer asuntos de carácter reservado, con perjuicio de la empresa.
9. El deficiente rendimiento en el trabajo en relación con la capacidad
del trabajador y con el rendimiento promedio en labores análogas,
cuando no se corrija en un plazo razonable a pesar del requerimiento del
empleador.
La frase “o el arresto correccional que exceda de ocho (8) días, o aun por tiempo menor, cuando la causa
330
de la sanción sea suficiente por sí misma para justificar la extinción del contrato” del literal A, numeral 7,
fue declarada condicionalmente exequible por medio de la sentencia C-1443 del 25 de octubre de 2000.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 343
10. La sistemática inejecución, sin razones válidas, por parte del trabajador,
de las obligaciones convencionales o legales.
11. Todo vicio del trabajador que perturbe la disciplina del estable-
cimiento.
12. La renuencia sistemática del trabajador a aceptar las medidas preventivas,
profilácticas o curativas, prescritas por el médico del {empleador} o por
las autoridades para evitar enfermedades o accidentes.
13. La ineptitud del trabajador para realizar la labor encomendada.
14. El reconocimiento al trabajador de la pensión de la jubilación o
invalidez estando al servicio de la empresa.
15. La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga
carácter de profesional, así como cualquiera otra enfermedad o lesión
que lo incapacite para el trabajo, cuya curación no haya sido posible
durante ciento ochenta (180) días. El despido por esta causa no podrá
efectuarse sino al vencimiento de dicho lapso y no exime al empleador de
las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas de
la enfermedad. En los casos de los numerales 9 a 15 de este artículo, para
la terminación del contrato, el empleador deberá dar aviso al trabajador
con anticipación no menor de quince (15) días.
B). Por parte del trabajador:
1. El haber sufrido engaño por parte del empleador, respecto de las
condiciones de trabajo.
2. Todo acto de violencia, malos tratamientos o amenazas graves inferidas
por el {empleador} contra el trabajador o los miembros de su familia,
dentro o fuera del servicio, o inferidas dentro del servicio por los parientes,
representantes o dependientes del empleador con el consentimiento o la
tolerancia de éste.
3. Cualquier acto del empleador o de sus representantes que induzca al
trabajador a cometer un acto ilícito o contrario a sus convicciones políticas
o religiosas.
4. Todas las circunstancias que el trabajador no pueda prever al celebrar
el contrato, y que pongan en peligro su seguridad o su salud, y que el
empleador no se allane a modificar.
5. Todo perjuicio causado maliciosamente por el empleador al trabajador
en la prestación del servicio.
6. El incumplimiento sistemático sin razones válidas por parte del
empleador, de sus obligaciones convencionales o legales.
7. La exigencia del empleador, sin razones válidas, de la prestación de
un servicio distinto, o en lugares diversos de aquél para el cual se le
contrató, y
8. Cualquier violación grave de las obligaciones o prohibiciones que
incumben al empleador, de acuerdo con los artículos 57 y 59 del Código
Sustantivo del Trabajo, o cualquier falta grave calificada como tal en
pactos o convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales
o reglamentos.
344 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
De acuerdo con lo previsto por el artículo 114 del C.P. del T. y la S. S.,
modificado por el artículo 45 de la Ley 712 de 2001, si una vez examinada
la demanda por el juez, la encuentra ajustada a derecho, por cumplir
los requisitos exigidos, deberá dictar dentro de las veinticuatro horas
siguientes, el auto admisorio de la demanda, en el cual ordenará la
notificación personal de dicha providencia y correr traslado al trabajador
demandado y además dispondrá la citación de las partes para audiencia,
la cual tendrá lugar dentro del quinto día hábil, siguiente a la notificación
del de la demanda. Significa lo anterior que la fecha de la audiencia depende
de la fecha en que se realice la notificación personal del auto admisorio de la
demanda. Debe observarse que el auto admisorio de la demanda es susceptible
del recurso de apelación, pues está entre los taxativamente señalados por el
numeral 8º del artículo 65 del C. P. del T. y la S. S., modificado por el artículo
29 de la Ley 712 de 2001.
La norma anterior si hablaba de conciliación en éste proceso su texto modificado por el Decreto 204 de
331
1957, decía: “Artículo 114. Recibida la solicitud, el Juez, en providencia que se notificará personalmente
y que dictará dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes, ordenará correr traslado de ella al trabajador
o trabajadores indicados en la solicitud y citará a las partes para una audiencia. En esta, que tendrá lugar
dentro de los cinco (5) días siguientes, se intentará en primer término la conciliación. Fracasada ésta,
en el mismo acto se practicarán las pruebas pedidas por las partes y se pronunciará la correspondiente
decisión. Si no fuere posible dictarla inmediatamente, se citará para una nueva audiencia que tendrá lugar
dentro de los dos (2) días siguientes, con este fin”. En el mismo sentido el artículo 4º del Decreto 616 de
1954 y el texto inicial del C. P. del T.
346 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
332
Corte Constitucional. Sentencia C-160 del 17 de marzo de 1999, Magistrado ponente Antonio Barrera
Carbonell, expediente D-2155.
333
Corte Constitucional. Sentencia C-240 del 15 de marzo de 2005, Magistrado Ponente Alfredo Beltrán
Sierra, expediente D-5406.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 347
334
A éstas sanciones se refiere el numeral 1º, literales a) y c) del artículo 45 del Código Disciplinario Único
(Ley 734 de 2002).
335
Entre ellos Torregosa Sánchez Augusto Enrique, en el Curso de Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social, Segunda Edición, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 2002, p. 301 y Vallejo Cabrera, Fabián, La
oralidad Laboral Teoría-Práctica y Jurisprudencia, Derecho Procesal del Trabajo y la Seguridad Social,
Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., Quinta Edición, 2008, p. 320.
336
El texto original del artículo 2º del C. P. del T., decía: “Asuntos de que conoce ésta jurisdicción.
La jurisdicción del trabajo está instituida para decidir conflictos jurídicos que se originen directa o
indirectamente en el contrato de trabajo. También conocerá de la ejecución de obligaciones emanadas de
la relación de trabajo; de los asuntos de fuero sindical; de los permisos a menores para ejercitar acciones;
de la calificación de huelgas; de la cancelación de personerías, disolución y liquidación de asociaciones
profesionales; de las controversias, ejecuciones y recursos que le atribuye la legislación sobre seguro
social y de la homologación de laudos arbitrales”.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 349
Este El literal e) fue modificado por el artículo 7 de la Ley 584 de 2000. Los literales a) y d) fueron
337
derogados por el artículo 116 de la Ley 50 de 1990 y el literal d) por el artículo 7 de la Ley 584 de 2000,
respectivamente.
350 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Las causales de ilegalidad de éstos las define el artículo 450 del C. S. del T.,
modificado por el artículo 65 de la Ley 50 de 1990.
Cuando la organización sindical ha incurrido en alguna violación de las
normas antes indicadas, el Ministerio de Protección Social (antes de Trabajo
y Seguridad Social), impondrá multas cuyo monto puede fijarse de una a
cincuenta veces el salario mínimo mensual más alto. Si a pesar de la multa el
sindicato persistiere en la violación, el Ministerio de Protección Social podrá
solicitar la disolución, liquidación y cancelación de la inscripción en el registro
sindical respectivo.
El trámite del proceso especial, lo señala el numeral 2º del artículo 380
del C. S. del T., modificado por el artículo 52 de la Ley 50 de 1990, el cual se
transcribe a continuación:
“Artículo 380. Sanciones. 1). Cualquier violación de las normas del
presente título, será sancionada así:
…………….
2). Las solicitudes de disolución, liquidación y cancelación de la
inscripción en el registro sindical, se formularán ante el juez del
trabajo del domicilio del sindicato o, en su defecto, del circuito civil
y se tramitarán conforme al procedimiento sumario que se señala a
continuación:
a) La solicitud que eleve el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
deberá expresar los motivos invocados, una relación de los hechos y las
pruebas que se pretendan hacer valer;
b) Recibida la solicitud el juez, a más tardar el día siguiente, ordenará
correr traslado de ella a la organización sindical, mediante providencia
que se notificará personalmente;
c) Si no se pudiere hacer la notificación personal, dentro de los cinco (5)
días siguientes, el juez enviará comunicación escrita al domicilio de la
organización sindical, anexando constancia del envío al expediente;
d) Si al cabo de cinco (5) días del envío de la anterior comunicación no se
pudiere hacer la notificación personal, se fijará edicto en lugar público del
respectivo despacho, por término de cinco(5) días cumplidos los cuales
se entenderá surtida la notificación;
e) El sindicato, a partir de la notificación, dispone de un término de
cinco (5) días para contestar la demanda y presentar las pruebas que se
consideren pertinentes;
f) Vencido el término anterior el juez decidirá teniendo en cuenta los
elementos de juicio de que disponga dentro de los cinco (5) días siguientes,
y
g) La decisión del juez será apelable, en el efecto suspensivo, para ante el
respectivo Tribunal Superior del Distrito Judicial, el cual deberá decidir
de plano dentro de los cinco (5) días siguientes al en que sea recibido el
expediente. Contra la decisión del Tribunal no cabe ningún recurso”. (Se
ha destacado en negrilla).
Capítulo XVIII. De los procedimientos 351
18.4.3.2. Demanda
El artículo 401 del C. S. del T. cuando consagra las causales de disolución o liquidación, establece en el
338
literal c) como una de las causales la sentencia judicial, que es l a que se produce en el proceso especial
de que se trata.
352 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
18.4.3.5. Fallo
La Ley 1010 de 2006, consagra otras competencias cuando el acoso se realiza contra de un servidor
339
público, bien sea las preventivas ante el ministerio de Protección Social, como las sancionatorias ante la
Procuraduría General de la Nación
354 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
No se entiende como la norma dice que las pruebas se pueden practicar antes
de la audiencia, si es precisamente en la audiencia cuando se deben practicar so
pena de nulidad. Lo lógico y razonable en éste caso, será que el juez –haciendo
uso de la regla técnica de la libertad en las formas procesales–, disponga que
el demandado o los demandados den contestación a la demanda en dicha
audiencia y a continuación se practiquen las pruebas solicitadas y se oigan las
alegaciones de las partes antes de que el juez proceda a dictar sentencia. Esta
sentencia se notifica en estrados a las partes.
Lo anterior resulta plenamente viable al tenor de lo dispuesto por la parte
final del artículo en comento, cuando expresa: “En todo lo no previsto en este
artículo se aplicará el Código Procesal del Trabajo”.
Contra la sentencia que le ponga fin a éste proceso es procedente el recurso
de apelación, que se debe interponer oralmente en la audiencia con la debida
sustentación. El Juez inmediatamente decidirá acerca de la concesión del
recurso.
La norma anterior del C. S. del t. tenía el siguiente texto: “Artículo 451.- Declaratoria de ilegalidad. 1.
340
La ilegalidad de una suspensión o paro colectivo del trabajo será declarada administrativamente por el
360 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Ministerio de Trabajo. La providencia respectiva deberá cumplirse inmediatamente, y contra ella solo
procederán las acciones pertinentes ante el Consejo de Estado……”.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 361
La demanda con la cual se inicia éste proceso, bien sea que la presente el
Ministerio de Protección social o el empleador afectado con la suspensión o
paro colectivo de trabajo, quienes están legitimados para hacerlo, debe reunir
los requisitos generales establecidos por el artículo 25 del C. P. del T. y la S.,
modificado por el artículo 12 de la Ley 712 de 2001, y estar acompañada de
los anexos que señala el artículo 26 ibídem, modificado por el artículo 14 de
la citada ley. En ella se debe indicar la causal que se invoca para solicitar la
declaratoria de ilegalidad, presentando la justificación para que tal declaratoria
deba hacerse y una relación pormenorizada de los medios de prueba que se
pretendan hacer valer para demostrar dicha ilegalidad. Es imprescindible
acompañar como prueba el acta de constatación del cese de actividades que
se haya levantado por el Inspector de Trabajo.
Las causales de ilegalidad las consagra el artículo 450 del C. S. del T.,
modificado por el artículo 65 de la Ley 50 de 1990 cuyo texto es el siguiente:
“Artículo 450. Casos de ilegalidad y sanciones. 1. La suspensión colectiva
del trabajo es ilegal en cualquiera de los siguientes casos:
a) Cuando se trate de un servicio público341;
Literal a) declarado Exequible por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-473 del 27 de octubre de
341
1994, “siempre que se trate, conforme al artículo 56 de la Constitución, de servicios públicos esenciales
definidos por el legislador”. Magistrado Ponente, Dr. Alejandro Martínez Caballero.
362 Carlos Ignacio Mosquera Urbano
Éste Literal fue declarado, por la Corte Constitucional condicionalmente exequible mediante Sentencia
342
C-858 del 3 de septiembre de 2008 “...en el entendido de que tales fines no excluyen la huelga atinente a
la expresión de posiciones sobre políticas sociales, económicas o sectoriales que incidan directamente
en el ejercicio de la correspondiente actividad, ocupación, oficio o profesión”, Magistrado Ponente Dr.
Nilson Pinilla Pinilla.
Capítulo XVIII. De los procedimientos 363
19.1. Generalidades
19.6. Audiencia
El árbitro o los árbitros señalarán día y hora realizar una audiencia, “para oír
a las partes, examinar los testigos que presenten, enterarse de los documentos
que exhiban y de las razones que aleguen” (artículo 134 del C. P. del T. y la
S. S., incorporado en el Estatuto de los Mecanismos Alternativos de Solución
de Conflictos, artículo 176).
19.7. Fallo
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