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Acto discrecional son los actos dictados en ejercicio de la potestad discrecional. La potestad
discrecional es la capacidad de opción, sin posibilidad de control jurisdiccional, entre varias
soluciones, todas ellas igualmente válidas por permitidas por la ley, o también como la
concesión de posibilidades de actuación, cuyo desarrollo efectivo es potestativo y queda
enteramente en manos de la Administración.
- La discrecionalidad no equivale a arbitrariedad
- Se controla si ha existido error manifiesto en la apreciación de los hechos y
circunstancias que condicionan su ejercicio y el respeto de los principios generales.
Acto reglado son los actos dictados en ejercicio de la potestad reglada. La potestad reglada
se da cuando la norma expresa la vinculación de la potestad administrativa, su carácter
reglado, utilizando el término deberá o configurando esa vinculación mediante el
reconocimiento de un derecho del administrado. En la aplicación de conceptos jurídicos
indeterminados solo caben actos reglados.
Acto que no causan estado son los actos que no agotan la vía administrativa y contra los
mismos puede y debe interponerse un recurso ante el superior jerárquico del órgano que los
dictó o ante otro órgano mediante recurso de alzada antes de acudir a la jurisdicción
contencioso-administrativa.
Acto que causan estado son los actos que agotan la vía administrativa y contra ellos solo
cabe recurso potestativo de reposición o acudir directamente a la vía judicial. Son:
a. las resoluciones de los recursos de alzada y las que hayan sustituido a estos
b. las resoluciones de los órganos que carezcan de superior jerárquico, salvo que la ley
establezca lo contrario.
c. los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideración de
finalizadores del procedimiento.
d. la resolución de los procedimientos de responsabilidad patrimonial
e. la resolución de los procedimientos en materia sancionadora
f. las demás resoluciones cuando lo disponga la ley o reglamento.
Acto consentidos o firmes son los actos irrecurribles por el transcurso de los plazos
establecidos para su impugnación sin que la persona legitimada para ello haya interpuesto el
correspondiente recurso administrativo o jurisdiccional.
- Serán firmes los actos declaratorios de derechos que el interesado haya prestado su
consentimiento a través del aquietamiento, no recurrir a tiempo o recurrir
inadecuadamente, o cumplir voluntariamente.
- Pueden ser impugnados por revisión de oficio para declarar su nulidad.
Acto reproductorios y confirmatorios son los actos que reiteran, por reproducción o por
confirmación, otros anteriores firmes o consentidos.
- No pueden ser impugnados salvo que sean reglamentos, actos de interpretación de
otros anteriores que supongan una adaptación a circunstancias nuevas, actos nulos
de pleno derecho o actos que reiteran o confirman, pero no han sido notificados.
Actos favorables o declarativos de derechos son los actos que amplían la esfera jurídica de
los particulares. Son admisiones, concesiones, autorizaciones, aprobaciones y dispensas.
- No necesitan motivación ni apoyarse en normas con rango de ley.
- Excepcionalmente pueden ser retroactivos.
- Solo pueden revocarse a través de procedimientos de revisión de oficio.
Actos de gravamen son los actos que limitan la libertad o los derechos de los administrados
o imponen sanciones. Son órdenes, actos traslativos de derechos, extintivos o sancionadores.
- Se necesita motivación y trámite de audiencia.
- Nunca pueden ser retroactivos.
- Solo pueden revocarse cuando la revocación no constituya dispensa o exención no
permitida por las leyes o sea contraria al principio de igualdad, al interés público o al
ordenamiento jurídico.
Actos presuntos son los actos faltos de respuesta por parte de la Administración a través del
silencio administrativo. El silencio no exime a la administración de su obligación de resolver.
- En los procedimientos a solicitud del interesado:
· Silencio positivo salvo una norma legal, europea o internacional diga lo contrario. La
resolución administrativa posterior al silencio positivo solo puede ser positiva.
· Silencio negativo en procedimientos relativos al ejercicio del derecho de petición,
aquellos que transfieran facultades de dominio público y puedan dañar el medio
ambiente, procedimientos de responsabilidad patrimonial, de impugnación de actos
y de revisión de oficio iniciados a solicitud de los interesados. El efecto del silencio
negativo es que se puede interponer un recurso de alzada. La resolución
administrativa posterior al silencio negativo no tiene vinculación alguna.
- En los procedimientos iniciados de oficio:
· Silencio negativo cuando sean actos declarativos de derechos
· Caduca el acto cuando sean actos sancionadores
Actos expresos son los actos que se resuelven y notifican en el plazo establecido.
- El plazo establecido en la norma será como máximo de 6 meses.
- El plazo cuando no se especifique en la norma será de tres meses.
Elementos formales del Acto Administrativo dan validez y eficacia al acto.
1- Procedimiento. Serán nulos de pleno derecho si no se da acorde al procedimiento.
2- Declaración escrita
3- Notificación. Es condición necesaria para proceder a la ejecución.
4- Motivación (solo cuando los actos limiten derechos o intereses, resuelvan
procedimientos de revisión de oficio, se separen del criterio seguido en actuaciones
precedentes o del dictamen de órganos consultivos, acuerdos de suspensión de actos,
acuerdos tramitados por urgencia, actos que rechacen pruebas propuestas por los
interesados, actos que acuerden la terminación del procedimiento o desistimiento por
la administración, las propuestas de resolución en los procedimientos de carácter
sancionador y los actos que dicten en el ejercicio de potestades discrecionales). Basta
con una “sucinta referencia de hechos y fundamentos de derecho” y “la aceptación
de informes o dictámenes servirá de motivación a la resolución cuando se incorporen
al texto de esta”. “Los actos que pongan fin a los procedimientos selectivos y de
concurrencia competitiva se realizará de conformidad con lo que dispongan las
normas que regulen sus convocatorias, debiendo, en todo caso, quedar acreditados
en el procedimiento los fundamentos de la resolución que se adopte”.
El titular del órgano administrativo
- Su nombramiento debe ser válido.
- Debe existir imparcialidad o ausencia de causas de abstención
- Debe tener capacidad de obrar y ausencia de vicios en su consentimiento
- Debe tener competencia (de lo contrario el acto puede ser invalido):
· Incompetencia manifiesta: si la incompetencia es por función de la materia o del
territorio, se declara acto nulo de pleno derecho.
· Incompetencia no manifiesta o relativa: si la incompetencia es por función de
jerarquía, se declara la anulabilidad.
Las causas del acto administrativo
• Causa jurídica o causa inmediata: es la función típica de todos los actos de una
determinada categoría.
• Causa natural o móviles del acto: es el fin particular que el sujeto se propone al realizar
un determinado acto. Las causas naturales de los actos de la administración deben
adecuarse a aquellos fines públicos a los que la competencia ha sido atribuida ni
sobrepasar los límites normales del ejercicio un derecho con daño para terceros, de lo
contrario supondrá vicio por desviación de poder.
El contenido del acto administrativo
• Contenido natural o esencial: es aquel cuya existencia sirve para individualizar el acto
mismo e impide su confusión con otros.
• Contenido accidental o eventual: son el término, la condición y el modo. La nulidad de
la condición conlleva de ordinario la invalidez de todo el acto mientras que la nulidad
del modo solo comporta la invalidez de dicha cláusula.
La eficacia del acto administrativo
La eficacia de los actos hace referencia a la producción temporal de efectos de los actos. “La
eficacia de los actos quedará demorada cuando así lo exija el contenido del acto o esté
supeditada a su notificación, publicación o aprobación superior” (art.39 Ley 39/2015). El
principio de eficacia de los actos administrativos sufre de dos excepciones:
- La demora en la eficacia porque así lo exija la naturaleza del acto, porque el contenido
accidental del acto incluya una condición suspensiva o término inicial que así lo
establezca, o porque la eficacia quede supeditada a su notificación, publicación o
aprobación superior.
· Será anuncio en el BOE cuando los interesados sean desconocidos, se ignore el lugar
de la notificación o no se hubiese podido practicar la notificación.
· Será publicación cuando pluralidad indeterminada o en caso de competencia.
- La proyección de la eficacia o retroactividad del acto.
· Los actos de gravamen nunca son retroactivos.
· Los actos declarativos de derechos son retroactivos si los supuestos de hecho
necesarios existieran ya en el momento a que se retrotraiga la eficacia del acto o no
lesionen derechos e intereses legítimos de otras personas.
· Serán retroactivos también los actos anulables y los nulos de pleno derecho cuando
razones de justicia material así lo exijan y los actos resolutorios de recursos en los
supuestos de corrección de errores materiales.
Se reconoce la posibilidad de suspender los efectos de los actos administrativos en todos los
actos de gravamen o desfavorables a los administrados cuando haya razones de interés
público que lo justifiquen.
Para reducir al mínimo las consecuencias fatales de la invalidez de los actos se recogen:
1. La Convalidación: se admite solo ante los actos anulables subsanando los vicios de que
adolezcan. Los efectos de la convalidación se producen desde la fecha del acto
convalidatorio, a menos que se den los supuestos de hecho que justifiquen un carácter
retroactivo (estos supuestos nunca se pueden dar en la omisión de informes o
propuestas preceptivas). La convalidación de la incompetencia jerárquica deberá
efectuarse por ratificación del órgano superior.
2. La Incomunicación: “la nulidad o anulabilidad de un acto no implicará la de los
sucesivos en el procedimiento que sean independientes del primero”. “La nulidad o
anulabilidad en parte del acto administrativo no implicará la de las partes de este
independientes de aquélla, salvo que la parte viciada sea de tal importancia que sin
ella el acto no hubiera sido dictado” (art. 49 Ley 39/2015).
3. La Conservación: se obliga al órgano que declare la nulidad a la conservación de
aquellos actos y trámites cuyo contenido se hubiera mantenido en el mismo de no
haberse realizado la infracción origen de la nulidad.
4. La Conversión: se obliga al órgano que los actos nulos o anulables que contengan los
elementos constitutivos de otro distinto producirán los efectos de este acto no nulo.
“Las facultades de anulación y revocación no podrán ser ejercidas cuando por prescripción de
acciones, por el tiempo transcurrido o por otras circunstancias, su ejercicio resulte contrario
a la equidad, a la buena fe, al derecho de los particulares o a las leyes” (art.110 Ley 39/2015).
Las formas de limitación que la Administración puede llevar a cabo son, de mayor a menor:
1. La limitación de sacrificio o privación de derechos o facultades en favor de un interés
público mediante una indemnización.
2. La prohibición u orden formal de hacer o la imposición de una determinada conducta.
3. El sometimiento del ejercicio de un derecho a una autorización.
4. Los deberes o cargas que la Administración puede exigir a los administrados de
comunicar determinados comportamientos o actividades.
En la ley 25/2009, las técnicas o medios de limitación de la actividad de los ciudadanos son:
a. Ordenanzas y bandos
b. Sometimiento a previa licencia y otros actos de control preventivo
c. Sometimiento a comunicación previa o declaración responsable.
d. Sometimiento a control posterior al inicio de la actividad, a efectos de verificar el
cumplimiento de la normativa reguladora de la misma
e. Órdenes individuales constitutivas de mandato para la ejecución de un acto o la
prohibición de este.
También se limita la actividad de los administrados a través de reglamentos.
Los incentivos económicos orientan libremente la acción del beneficiario hacia el fin y
constituyen un título habilitante que permite a la administración intervenir, coordinar y
controlar las actuaciones privadas del sistema de mercado apoyadas por ayudas públicas.
- Pueden suponer para la administración una pérdida de ingresos o ser una efectiva
salida de dinero público hacia el beneficiario.
- Pueden ser previas o posteriores a la actividad que se trata de incentivar
- Pueden tener por destinatarios a simples particulares o empresas para influir o
condicionar la coyuntura económica, a personas o entidades que tienen
encomendadas funciones de servicio público y otras que tienen por destinataria a otra
administración normalmente inferior.
• Están sujetos al principio de legalidad: “todo beneficio fiscal que afecte a los atributos
del Estado deberá establecerse en virtud de una ley”. Será inexigible la obligación
dinerario de un ente público que no esté reflejada en una ley y serán nulos de pleno
derechos los actos con rango inferior a ley que supongan compromisos de gastos por
cuantía superior al importe de los créditos presupuestados.
• Están sujetos al principio de igualdad, transparencia, publicidad y libre concurrencia.
La subvención es toda disposición dineraria realizada por una administración pública a favor
de personas públicas o privadas y que:
- la entrega se realice sin contraprestación directa de los beneficiarios
- la entrega esté sujeta al cumplimiento de un determinado objetivo
- el proyecto, la acción, conducta o situación financiada tenga por objeto el fomento de
una actividad de utilidad pública o interés social o de promoción de una finalidad
pública.
• No son subvenciones las aportaciones dinerarias entre diferentes administraciones ni
las aportaciones dinerarias en concepto de cuotas
• Son de naturaleza jurídico administrativa y son competencia de la jurisdicción
contencioso-administrativa.
• Su validez depende de que su otorgamiento se ajuste a un procedimiento en el que se
respeten los principios de publicidad, trasparencia, concurrencia, objetividad,
igualdad y no discriminación. Así como respetar el principio de libre competencia.
• Son beneficiarios aquellas personas que hayan de realizar la actividad que fundamenta
el otorgamiento de la subvención o que se encuentran en la situación que legitima su
concesión y, cuando se prevea en las bases reguladores, las comunidades de bienes o
cualquier otro tipo de unidad económica que, aun careciendo de personalidad
jurídica, pueda llevar a cabo los proyectos o actividades que motiven la concesión. No
pueden ser beneficiarios en caso de delito, en caso de haber resuelto indebidamente
un caso de la administración, o no estar al corriente de pago. La obligación de los
beneficiarios es cumplir con el objetivo, ejecutar el proyecto, realizar la actividad o
adoptar el comportamiento que fundamenta la concesión de las subvenciones.
• Se permite la técnica de la concesión donde se distribuyan las concesiones a través de
una entidad colaboradora que entregue y distribuya los fondos públicos a los
beneficiarios actuando en nombre y por cuenta del órgano concedente a todos los
efectos relacionados con la subvención, o que colabore en la gestión de la subvención.
• El procedimiento de otorgamiento de las subvenciones puede ser:
- Ordinario de concurrencia competitiva: se inicia siempre de oficio y tiene por objeto
establecer, mediante la comparación de las solicitudes presentadas, una prelación
entre las mismas de acuerdo con los criterios de valoración previamente fijados en las
bases reguladoras y la convocatoria. Tras la evaluación de las solicitudes presentadas,
se emitirá un informe con la propuesta de resolución provisional y se concede un plazo
de diez días para presentar alegaciones. El otorgamiento se hará por resolución
motivada y se dicta en el plazo no superior de seis meses desde la publicación de la
convocatoria correspondiente.
- De concesión directa: se aplica a las subvenciones previstas nominativamente y en su
cuantía en los presupuestos del estado, autonómicos o locales, aquellas cuyo
otorgamiento venga impuesto en norma legal o aquellas en que se acrediten razones
de interés público, social, económico o humanitario u otras debidamente justificadas
que dificulten su convocatoria pública.
• Se permite que el beneficiario de la subvención ejecute la actividad subvencionada
por medio de la subcontratación, total o parcial, cuando la normativa reguladora de
la subvención así lo prevea salvo que se trate de actividades que no aporten valor
añadido al contenido de esta. El beneficiario podrá subcontratar hasta un porcentaje
que no exceda el 50% del importe cuando no figure porcentaje en la legislación
reguladora. Cuando la actividad concertada exceda el 20% del importe o el importe
sea mayor a 60.000 euros, la subcontratación se somete al cumplimiento de que el
contrato se celebre por escrito y se autorice previamente por la entidad que
subvenciona.
• Los beneficiarios y entidades colaboradoras tienen la obligación solidaria de reintegro
en caso de incumplimiento al ente concedente de las cantidades percibidas y la
exigencia del interés de demora legal del dinero incrementado en un 25% desde el
momento del pago de la subvención. La obligación de reintegro es independiente de
las sanciones que resulten exigibles y prescribirá a los cuatro años el derecho de la
administración a reconocer o liquidar el reintegro.
• La intervención general del estado es quien controla las subvenciones estatales, salvo
las de las entidades gestoras de la seguridad social. Sigue un control cuando en el
desarrollo de la actividad subvencionada se deduzcan indicios de la incorrecta
obtención, destino o justificación de la subvención percibida. El control finaliza con la
emisión de un informe sobre la procedencia de reintegrar la totalidad o parte de la
subvención y el órgano gestor debe coordinar el inicio del reintegro o la discrepancia
motivada. Las discrepancias entre el departamento y la intervención general serán
resueltas por el consejo de ministros cuando la disconformidad se refiere a un importe
superior a 12 millones de euros y por la comisión delegada del gobierno para los
demás casos.
La Actividad administrativa de prestación o servicio público es aquella
forma de intervención mediante la cual la Administración satisface directamente una
necesidad pública a través de la prestación de un servicio a los administrados.
Los principios generales de la prestación de servicios son:
- Principio de legalidad: corresponde al poder legislativo el reconocimiento de una
actividad como de interés general y la dotación de los créditos necesarios para su
satisfacción mediante la creación de un servicio público.
- Principio de continuidad: el servicio público debe desarrollarse de forma
ininterrumpida de acuerdo con la naturaleza de la prestación.
- Principio de perfectibilidad o adaptabilidad: quien presta los servicios públicos está
obligado a incorporar la prestación que suministra a los usuarios del servicio los
adelantos técnicos que se vayan produciendo.
- Principio de neutralidad: los servicios públicos se deben prestar sin fines partidistas,
ni como medio de propaganda o de favoritismo.
- Principio de igualdad: se debe dar un trato igual para todos los que tienen derecho de
acceso al servicio y se prohíbe todo trato discriminatorio.
- Principio de gratuidad: cuando se derive de la naturaleza del servicio o venga impuesto
por una norma constitucional o legislativa específica.
La relación de prestación puede ser de gestión directa entre la Administración y el
beneficiario o gestión indirecta que se da entre la administración que la desempeña, el
concesionario que en nombre de ella actúa y el ciudadano o beneficiario.
• Cuando se trata de un régimen de prestación directa por un ente administrativo o un
establecimiento público, la competente para la efectividad de la relación de
prestación es la jurisdicción contencioso-administrativa. Si la gestión es indirecta la
competente es la jurisdicción civil. En ambos casos, el beneficiario puede denunciar
ante la administración de la que depende la entidad prestadora del servicio y la
impugnación posterior de sus resoluciones o inactividad ante la justicia administrativa.
• El particular o beneficiario tiene derecho a ser admitido al disfrute del servicio si reúne
las condiciones legalmente establecidas
• El beneficiario tiene el deber de observar las normas de funcionamiento del servicio y
la obligación de satisfacer la contraprestación económica en el caso de que el servicio
no fuese gratuito. Las contraprestaciones económicas pueden ser:
- Tasas: atributos impuestos en servicios o actividades que no sean de solicitud
voluntaria para los administrados ni se presten o realicen por el sector privado. Su
importe no puede exceder del coste real o previsible del servicio.
- Precios públicos: contraprestaciones pecuniarias cuando los servicios o actividades
sean de solicitud voluntaria y se presten o realicen también por el sector privado. Su
importe cubrirá, como mínimo, los costes reales o previsibles del servicio.
- Tarifas o simple precio privado: cuando la gestión es indirecta o concesional. Su
importe deberá ser suficiente para la autofinanciación del servicio de que se trate.
Las formas de gestión indirecta son:
- Concesión: el empresario gestiona el servicio a su propio riesgo y ventura.
- Gestión interesada: administración y empresario participan en la gestión del servicio.
- Concierto: la gestión está en manos de una persona natural o jurídica que venga
realizando prestaciones análogas a las del servicio público de que se trate.
- Sociedad de economía mixta: la administración gestiona por medio de una entidad
pública en concurrencia con personas naturales o jurídicas.
La Actividad administrativa sancionadora es aquella que impone una sanción a
los particulares presuponiendo una infracción o conducta antijurídica por su parte.