I Curso de Actualización en Derecho Administrativo

Expositor: Alejandro Moscol Salinas

22 de setiembre de 2014
CONTENIDO

I. Función Administrativa
II. Derecho Administrativo

PAG 2
 Ideas iniciales

• Constitución Política: Derechos Fundamentales y Organización del Estado.

• Estado Peruano: República democrática y social.

• Gobierno unitario, representativo y descentralizado.

• Separación de Poderes.

• Sustentado en los principios esenciales de libertad, seguridad, propiedad

privada, separación de poderes, respeto de los derechos fundamentales.
 Ideas iniciales (2)

• La separación de poderes. No es separación tajante y sin vinculación entre

ellos.

• La defensa de la constitución y de los derechos fundamentales exige que

exista control y balance entre los poderes del Estado.

• Además es necesaria la coordinación y cooperación entre poderes.

 Organización del Estado

Estructura del Estado:

o Poder Legislativo
o Poder Judicial
o Poder Ejecutivo
o Organismos Constitucionalmente autónomos:
 Contraloría General de la República
 Banco Central de Reserva
 Superintendencia de Banca y Seguros
 Tribunal Constitucional
 Jurado Nacional de Elecciones
 Oficina Nacional de Procesos Electorales
 Registro Nacional de Identificación y Estado Civil
 Consejo Nacional de la Magistratura
 Ministerio Público
 Defensoría del Pueblo

Niveles de Gobierno: Gobierno Nacional, Regional y Local.

 Derecho administrativo y Administración Pública

• El Derecho Administrativo es un derecho público, es una rama de este

derecho.
• Todas las instituciones del Derecho Administrativo están marcadas por la
regulación básica del poder y la libertad que se contienen en la
Constitución.
• Derecho Administrativo tiende a cubrir todas las áreas en las que actúan
las administraciones públicas, incluso las que están reguladas por otros
Derechos.
• Casos: proceso, imposición de sanciones, contratos, propiedad,
responsabilidad, servidumbres, empleo público.
(García Enterria, 1999)
• La Constitución Política es la norma fundamental para el derecho
administrativo y establece el marco para el ejercicio de funciones
administrativas (v.g. servicios públicos sociales, económicos, propiedad,
recursos naturales)
 La Administración Pública

• La Administración Pública personifica el Poder del Estado.

• Posee poderes exorbitantes de los que no poseen los sujetos privados.

• Presunción de validez de los actos que emite y ejecutoriedad de sus actos.

• Se requiere un equilibrio entre los privilegios y la garantías de los

ciudadanos ante el ejercicio de este poder.

• Administración Pública puede crear, modificar o extinguir derechos

mediante actos unilaterales, ejecutar de oficio sus propias decisiones
(acción de oficio, autotutela).

• Control jurisdiccional es a posteriori, ex post facto.

 La Administración Pública (2)
• Los bienes de la Administración tienen un status privilegiado: bienes de dominio
público y bienes patrimoniales del Estado.

• Sin embargo, también tiene ciertas restricciones:

o No puede contratar como lo hacen los privados. Seguir un procedimiento

particular para la selección y contratación.

o No puede ser arbitraria o parcial respecto de su patrimonio.

Estos privilegios, tienen además garantías.

- De carácter económico (v.g. responsabilidad patrimonial)
- De carácter jurídico (necesidad de observar un procedimiento, sistemas de
recursos administrativos y jurisdiccionales para controlar la legalidad de su
actuación)
 Función Administrativa

• Concepciones de la Administración Pública

- Criterio orgánico o subjetivo: considerar a la función administrativa como

toda o la mayor parte de la actividad que realiza el Poder Ejecutivo y los
órganos y sujetos que actúan en su esfera.

- Criterio objetivo o material: reconocen las actividades materialmente

administrativas no sólo del Poder Ejecutivo, sino también de los órganos
Legislativo y Judicial.

• Fuente: Cassagne, Juan Carlos. Derecho Administrativo, Tomo I, p. 103 y

siguientes.
 Potestades de la Administración Pública

• Reglamentaria (Ejecutiva. Reglamentos autónomos y de necesidad)

• Revocatoria

• Sancionadora (administrados y disciplinaria)

• Organizativa (ejecución de tareas materiales internas y

autoorganización)

• Adjudicativa (actos administrativos)

• Autotutela administrativa
 Autotutela Administrativa

• Autotutela privada (excepcional y facultativa) y autotutela administrativa

• Fundamento de la autotutela: insuficiencia del principio constitucional de la
división de poderes.
• Sometimiento de la Administración a los Tribunales.
• “La Administración está capacitada para tutelar por sí misma sus propias
situaciones jurídicas, incluso sus pretensiones innovativas del statu quo,
eximiéndose de este modo de la necesidad, común a los demás sujetos, de
recabar una tutela judicial” (García Enterría, Curso de Derecho
Administrativo, Tomo I, p. 499)
Autotutela Administrativa: Conservativa - Agresiva

• La autotutela conservativa busca proteger una situación dada, resiste a la

pretensión de un tercero de alterar dicha situación. Por ejemplo, protección
de las situaciones posesorias, la facultad interpretativa de los contratos de
concesión.
• La autotutela agresiva o activa: implica una conducta positiva y por
resultado una mutación en el estado de cosas actual. Por ejemplo,
resolución de un contrato, separación de un funcionario, imposición de
sanciones, actos de expropiación, rescate de concesiones, modificación
unilateral de contratos.
• García Enterría, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, p.502.
 Autotutela declarativa y presunción de legalidad
de los actos administrativos
• Todos los actos administrativos son ejecutorios: obligan al inmediato
cumplimiento aunque el otro sujeto discrepe sobre su legalidad. Excepción
que la ley no le otorgue la ejecutoriedad.
• La decisión administrativa se beneficia de la presunción de legalidad que la
hace de cumplimiento necesario, sin necesidad de tener que obtener
ninguna sentencia declarativa previa.
– La declaración administrativa crea inmediatamente la situación jurídica.
– La presunción de legalidad de la decisión es iuris tantum y no
definitiva. El acto administrativo no tiene el valor de una sentencia que
adquiere el valor de cosa juzgada. Los ciudadanos quedan gravados
con la carga de recurrir para deshacer esa presunción previa de
validez.
García Enterría, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, p.504.
 Autotutela ejecutiva

• La Administración se encuentra facultada para el uso directo de su propia

coacción. No requiere el apoyo de la coacción judicialmente administrada.
• La autotutela ejecutiva supone la realización de comportamientos u
operaciones materiales, uso de la coacción frente a terceros.
• La autotutela ejecutiva se refiere normalmente a la ejecución forzosa. Sin
embargo, la administración también puede utilizar la coacción directa (no
supone ejecución forzosa de un acto previo) contra una situación
objetivamente irregular sin el intermedio de un título formal (policía de
orden público).
• También es una autotutela previa y no definitiva.

García Enterría, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, p.504.

 Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública
• Es necesario identificar aquellos asuntos de los cuales puede ocuparse la
Administración Pública.

• El contenido funcional de la Administración Pública está dado por el

conjunto de sus responsabilidades para con la comunidad y la sociedad
derivadas de los principios, valores y normas existentes. (Santofimio, 2007)
 Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (2)
– Actividad de Policía o limitación de la libertad (concepto tradicional,
evolutivo y que incorpora nuevos valores).

Sujeta a:

- Legalidad.
- No indemnización
- Igualdad de trato
- Proporcionalidad
 Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (3)

– Actividad de Fomento

Actividad de la administración pública para promover, incentivar,

subsidiar a las personas o agentes económicos o sectores para su
desarrollo. Aceptación es voluntaria. Siempre que esté orientada a una
finalidad de interés general.

– Actividad de Prestación de Servicios Públicos:

Actividad prestaciones ejercida directa o indirectamente por el Estado.

Principios: continuidad, regularidad, mutabilidad, igualdad.
 Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (4)
– Actividad de intervención, control y vigilancia

Actividad aplicable a las distintas actividades económicas y su ejercicio

está sujeto al principio de legalidad y la protección del interés general.

– Actividad normativa y reguladora:

Reconocimiento de potestad normativa (reglamentaria) de las entidades

públicas. Capacidad de regular industrias o sectores económicos, y en
ciertos supuestos, incluso la fijación de tarifas.
 Formas de Acción o Actividades de la
Administración Pública (5)
– Actividad planificadora y programática. Establecimiento de
planificación y programación de las políticas públicas aplicables a los
diferentes sectores.

– Actividad económica (principio de subsidiariedad).

La constitución política reconoce que la iniciativa pública para realizar

actividad económica está sujeta al principio de subsidiariedad.
Necesidad de habilitación por ley.
 Subsidiariedad, desregulación, regulación y
privatización
• Finalidad pública, diferentes instrumentos, relación público – privado.

• El Estado – a través de la Administración Pública – tiene diferentes

modalidad para actuar.

• Subsidiariedad restricción a nivel constitucional y finalidades públicas.

• Regulación y desregulación.

• Privatización.