ADMINISTRATIVO Y PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
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DERECHO ADMINISTRATIVO
I. CONCEPTO
Es el conjunto de normas y principios de Derecho público interno que regula la organización
y comportamiento de la administración pública; las relaciones de la administración pública
con los administrados; las relaciones de los distintos órganos entre sí de la administración
pública; a fin de satisfacer y lograr las finalidades del interés público que debe tener la
Administración.
Características:
1. Autónomo : Posee principios generales y normas especiales.
2. Derecho Público : Regula un sector de la actividad estatal y de los entes estatales.
3. Dinámico : En constante innovación normativa para resolver problemas.
4. Autotutela : Expide normas que regulan su actuación y funciones.
5. Exorbitante : Tiene poderes que exceden el derecho privado.
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III. RELACIÓN ENTRE EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y CONSTITUCIONAL
El Derecho Administrativo sostiene relaciones de gran importancia con el Derecho
Constitucional, en razón que la Constitución Política establece la estructura y organización
del Estado.
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Nuestra legislación subdivide a los organismos públicos en dos categorías
a. Organismos públicos ejecutores.- Son creados cuando se requiere una entidad
con administración propia, o se requiere una entidad dedicada a la prestación de
servicios específicos. Ej. Sunat, Sutrán, Biblioteca Nacional del Perú, Pro inversión.
b. Organismos públicos especializados.- Tienen independencia para ejercer sus
funciones con arreglo a su ley de creación, y son de dos tipos:
- Organismos reguladores.- Creados para intervenir en ámbitos especializados de
regulación de mercados o para garantizar el adecuado funcionamiento de mercados
no regulados, asegurando cobertura de atención en todo el territorio nacional.
Cuentan con mayor autonomía para definir sus lineamientos técnicos. Ej. Ositran,
Osinergmin, Sunass, Osiptel.
- Organismos técnicos especializados.- Creados cuando existe necesidad de
planificar y supervisar, o ejecutar y controlar políticas del Estado de largo plazo, de
carácter multisectorial. Ej. Autoridad Portuaria Nacional, Superintendencia de
Mercado de Valores, Sunarp, Cenfotur, Promperú.
Ej. La relación entre los Ministerios y las diversas direcciones que lo componen. Ninguna
de dichas direcciones goza de autonomía y se encuentran subordinadas jerárquicamente
a sus superiores, dentro de lo que se denomina un organigrama funcional.
Clases de órganos
Por su función genérica se clasifican en:
a. Órganos activos.- Son la mayoría de los existentes en la Administración Pública,
emiten resoluciones, sin resolver conflictos. Ej. Órganos de dirección de un
ministerio, o de los organismos públicos descentralizados.
Estos órganos pueden ser de dirección o de gestión, según su importancia relativa.
b. Órganos deliberativos.- Emiten decisiones resolviendo conflictos, como pueden
ser los tribunales administrativos o las comisiones administrativas que existen al
interior de los organismos administrativos. Constituyen siempre órganos colegiados,
es decir, conformados por una pluralidad de funcionarios.
c. Órganos consultivos.- Emiten juicios, dictámenes e informes, los mismos que
generan efectos jurídicos, sean directos o indirectos. Los órganos consultivos
pueden ser permanentes o transitorios, e incluso pueden estar conformados por
particulares o entes representativos de intereses diversos, que asumen una función
consultiva. Ej. La oficina de asesoría legal o la oficina de planificación de alguna
entidad pública.
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b. Órganos de línea o técnicos normativos.- Ejecutan las tareas propias de los
organismos, según las tareas de cada uno. Su competencia es velar por el
cumplimiento de la norma en un ámbito particular y la ejecución de las tareas
asignadas por la norma respectiva. Ej. Las direcciones nacionales o direcciones
generales o las gerencias cuando estas existen.
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T.U.O. DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
LEY N° 27444
I. CONCEPTO
La ley del procedimiento administrativo es la principal norma legal destina a regular el
desenvolvimiento de la administración en sus relaciones con los ciudadanos, garantizando
los derechos e intereses de los administrados.
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9. Los pronunciamientos vinculantes de entidades facultadas a absolver consultas sobre
interpretación de las normas administrativas.
10. Los principios generales del derecho administrativo.
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necesario un documento para que el usuario haga efectivo su derecho, el plazo máximo
para expedirlo será de 05 días hábiles o los fijados por leyes especiales.
Este procedimiento está sujeto a la fiscalización posterior.
La Presidencia del Consejo de Ministros está facultada a determinar los procedimientos
sujetos a aprobación automática, es de obligatorio cumplimiento a partir del día siguiente
de su publicación en el diario oficial, sin necesidad de actualización del TUPA de cada
entidad.
Son procedimientos de aprobación automática: La obtención de licencias, autorizaciones,
constancias y copias certificadas, entre otros.
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1. Principio de Legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respecto a
la Constitución, La Ley y el Derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y
de acuerdo a los fines para los que le fueron conferidas.
El principio de legalidad tiene tres elementos esenciales:
- La legalidad Formal.- Exige el sometimiento al procedimiento y a las formas.
- La legalidad Sustantiva.- Referente al contenido de las materias que le son
atribuidas, constitutivas de sus propias límites de actuación.
- La legalidad Teleológica.- Obliga al cumplimiento de los fines que el legislador
estableció.
2. Principio de Debido Procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos
y garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y
garantías consisten, de modo enunciativo más no limitativo, en el derecho a ser
notificados, a acceder al expediente, a refutar los cargos imputados, a exponer sus
argumentos y presentar alegatos, a ofrecer y producir pruebas, a solicitar el uso de la
palabra cuando corresponda y obtener una decisión motivada y fundada en derecho
emitida por autoridad competente en un plazo razonable, y a impugnar las decisiones
que los afecten. La institución del debido procedimiento se rige por los principios del
derecho administrativo, la regulación del derecho procesal es aplicable solo cuando sea
compatible con el régimen administrativo.
3. Principio de Impulso de Oficio.- Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el
procedimiento y ordenar la realización de actos que resulten convenientes para el
esclarecimiento y resolución de las cuestiones necesarias. Ej. La administración no
puede proceder al archivo de un expediente sin haberlo resuelto (expresa o
tácitamente) y aún en el caso que el procedimiento sea concluido de manera atípica
(abandono, desestimiento, etc.) amerita una resolución expresa que así los establezca.
4. Principio de Razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando
creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones o establezcan
restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro del límite de la facultad
atribuida y manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los fines
públicos que deba tutelar, a fin de que respondan lo necesario para la satisfacción de
su cometido. Ej. La autoridad administrativa tiene la competencia de producir actos de
gravamen contra los administrados de manera legítima, justa y proporcional.
5. Principio de Imparcialidad.- Las autoridades administrativas actúan sin ninguna clase
de discriminación entre los administrados, otorgándoles igualdad frente al
procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento y con atención al interés general.
En la doctrina podemos encontrar dos vertientes:
- La vertiente negativa de la imparcialidad.- Implica la separación de la política y de
la administración pública.
- La vertiente positiva de la imparcialidad.- Expresa que las autoridades deben en
cada caso adoptar aquella decisión que satisface el interés público.
6. Principio de Informalismo.- Las normas de procedimiento deben de ser interpretadas
en forma favorable a la admisión y decisión final de la pretensión de los administrados
de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por aspectos formales que
puedan ser subsanados dentro del procedimiento. Sólo puede invocar el principio el
administrado para legitimar la inobservancia de los requisitos formales (recaudos,
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firmas, sellos, anexos). Ej.: El deber de admitir un recurso a pesar que no indique el
nombre del recurso o ha sido indicado incorrectamente el tipo de recurso.
7. Principio de Presunción de Veracidad.- En la tramitación del procedimiento se
presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presunción admite prueba
en contrario, solo cuando la Administración cuente con evidencia convincente de la
existencia de fraude y no meras especulaciones podrá considerar que existe una
evidencia en contrario. En aplicación a este principio aparecen diversas reglas o
técnicas administrativas como: documentos sucedáneos, el fedatario y la inexigibilidad
de determinados documentos en el procedimiento.
8. Principio de buena fe procedimental.- La autoridad administrativa, los administrados,
sus representantes o abogados y, en general, todos los partícipes del procedimiento,
realizan sus actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la colaboración y la
buena fe. La autoridad administrativa no puede actuar contra sus propios actos, salvo
los supuestos de revisión de oficio contemplados en la Ley. Ninguna regulación del
procedimiento administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna
conducta contra la buena fe procedimental. (D.L. N° 1272 del 20.12.16)
9. Principio de Celeridad.- Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su
actuación a la máxima dinámica posible, a fin de alcanzar una decisión en tiempo
razonable. La autoridad administrativa debe actuar dentro de los plazos establecidos,
prevenir los retrasos y agotar mecanismos para los trámites del proceso.
10. Principio de Eficacia.- Los sujetos de procedimiento administrativo deben hacer
prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos
formalismos cuya realización no incidan en su validez, no disminuyan las garantías del
procedimiento, ni causen indefensión a los administrados, aplicando criterios de
economía y flexibilidad en favor del administrado.
11. Principio de Verdad Material.- La autoridad administrativa deberá verificar plenamente
los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las
medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
En los procedimientos trilaterales, la autoridad administrativa está facultada a verificar
todos los medios probatorios disponibles, sin que ello signifique una sustitución del
deber probatorio, sin embargo podrá ejercer esta facultad cuando su pronunciamiento
involucre el interés público.
12. Principio de Participación.- Las entidades públicas deben brindar las condiciones
necesarias a todos los administrados para acceder a la información que administren,
salvo aquellas que afecten la intimidad personal, las vinculadas a seguridad nacional o
las que sean excluidas por ley.
13. Principio de Simplicidad.- Los trámites establecidos por la autoridad administrativa
deberán ser sencillos, debiendo eliminarse tanta complejidad innecesaria. Los
requisitos exigidos deberán ser racionales y proporcionales a los fines que se persigue
cumplir. Lo contrario a este principio es la noción de barreras burocráticas que
comprenden a todos los actos administrativos que modifican la situación jurídica de una
manera ilegal o irracional.
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14. Principio de Uniformidad.- La autoridad administrativa deberá establecer requisitos
similares para trámites similares y puedan guardar homogeneidad en el establecimiento
de requisitos. Ej. tasas, instancias, tipos de silencios y calificaciones, etc.
15. Principio de Predictibilidad o de confianza legítima.- La autoridad administrativa
deberá brindar información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento, de
tal modo que el administrado tenga comprensión certera sobre los requisitos, trámites,
duración y el resultado posible que obtendrá. Exige que las autoridades entreguen
información de cada procedimiento que reúna tres calidades: información cierta,
información completa e información confiable.
16. Principio de Privilegio de Controles Posteriores.- La tramitación de los
procedimientos administrativos se sustentará en la aplicación de la fiscalización
posterior, aplicando las sanciones posteriores en caso la información presentada no
sea veraz.
17. Principio del ejercicio legítimo del poder.- La autoridad administrativa ejerce única y
exclusivamente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las normas
que le otorgan facultades o potestades, evitándose especialmente el abuso del poder,
bien sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones generales o
en contra del interés general. (D.L. N° 1272 del 20.12.16)
18. Principio de responsabilidad.- La autoridad administrativa está obligada a responder
por los daños ocasionados contra los administrados como consecuencia del mal
funcionamiento de la actividad administrativa. Las entidades y sus funcionarios o
servidores asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el
ordenamiento jurídico. (D.L. N° 1272 del 20.12.16)
19. Principio de acceso permanente.- La autoridad administrativa está obligada a facilitar
información a los administrados que son parte en un procedimiento administrativo
tramitado ante ellas, para que en cualquier momento del referido procedimiento puedan
conocer su estado de tramitación y a acceder y obtener copias de los documentos
contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del derecho de acceso a la información
que se ejerce conforme a la ley de la materia. (D.L. N° 1272 del 20.12.16)
Los principios enunciados no tienen carácter taxativo, dado que existen otros
principios en ordenamientos administrativos especiales.
Ej. El procedimiento sancionador y el procedimiento de contratación pública.
PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS
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El numeral 1 del artículo VI del Título Preliminar de la LPAG establece que:
1. Los actos administrativos que al resolver casos particulares interpreten de modo
expreso y con carácter de general el sentido de la legislación, constituirán precedentes
administrativos de observancia obligatoria por la entidad, mientras dicha interpretación
no sea modificada.
2. Los criterios interpretativos podrán ser modificados si no es correcta la interpretación
anterior o es contraria al interés general.
3. La modificación de los criterios no faculta a la revisión de oficio de los actos firmes.
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3. Evita la arbitrariedad en la actuación de la Administración Pública en el marco de su
potestad discrecional, aplicando la ley de la misma manera para los administrados,
respetándose así el principio de igualdad.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
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XVI. MODALIDADES DEL ACTO ADMINISTRATIVO (ART. 2° LPAG):
Cuando la ley lo autorice, la autoridad puede someter el acto administrativo a condición,
plazo o modo, siempre que dichos elementos sean compatibles al ordenamiento legal, o
cuando se trate de asegurar el cumplimiento del fin público que persigue el acto.
Las modalidades que puede sujetarse un acto administrativo son los tradicionales de
todo acto jurídico, conforme la teoría general del derecho:
1. Plazo
Esta modalidad establece el momento mismo en que los efectos jurídicos del acto
administrativo comienzan o cesan.
2. Condición
Esta modalidad es el hecho futuro e incierto al que subordina el nacimiento o extinción
de los efectos del acto administrativo, según sea condición suspensiva o resolutoria.
3. Modo
Esta modalidad consiste en una carga u obligación que se le impone al administrado,
como sucede frecuentemente en las contrataciones o contrato de compra venta de
acciones que establecen deberes de interés público para el adquiriente.
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Los actos administrativos deberán expresarse por escrito, salvo que, por la naturaleza y
circunstancias del caso, el ordenamiento jurídico haya previsto otra forma, siempre que
permita tener constancia de su existencia.
El acto escrito indica la fecha y lugar en que es emitido, denominación del órgano del
cual emana, nombre y firma de la autoridad competente.
Cuando el acto administrativo es producido por medio de sistemas automatizados, debe
garantizarse al administrado conocer el nombre y cargo de la autoridad que lo expide.
Cuando deban emitirse varios actos administrativos de la misma naturaleza, podrá ser
empleada la firma mecánica o integrarse en un solo documento bajo una misma
motivación, siempre que se individualice a los administrados sobre los que recae los
efectos del acto.
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LA NOTIFICACIÓN
La autoridad no puede suplir alguna modalidad con otra ni modificar el orden de prelación
establecido en el numeral anterior, bajo sanción de nulidad de la notificación.
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El administrado que hubiera consignado en su escrito alguna dirección electrónica que conste
en el expediente puede ser notificado a través de ese medio, siempre que haya dado
autorización expresa para ello, para este caso no es de aplicación el orden de prelación.
La notificación por correo electrónico se entenderá valida cuando la entidad reciba la respuesta
de recepción de la dirección electrónica, surtiendo efectos desde ese momento. En caso de no
recibir respuesta automática de recepción, la entidad procederá a notificar por cédula en un
plazo máximo de 02 días hábiles, desde el día siguiente a la notificación por correo electrónico.
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
La ley N° 29060 sobre el Silencio Administrativo fue derogada por el D.L. 1272
El Silencio Administrativo es por regla general negativo, cuando se presenta una solicitud ante
la autoridad administrativa, se espera que responda dentro de la oportunidad legal, si no da
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respuesta estamos ante un silencio administrativo que por lo general es negativo, solo es
positivo en los casos que expresamente contempla la ley.
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN.
Es un recurso opcional, su no interposición no impide el ejercer el recurso de apelación.
Deberá ser interpuesto ante el mismo órgano que dicto el primer acto que es materia de
impugnación.
El recurso debe sustentarse en nueva prueba (hecho tangible, no jurídico), salvo actos
administrativos emitidos por órganos que constituyen única instancia.
Se interpone dentro del plazo de 15d de notificada la resolución administrativa al
administrado.
El plazo para resolver la interposición del recurso es de 30d.
RECURSO DE APELACIÓN.
Cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas
producidas.
Cuando se trata de cuestiones de puro derecho.
Se dirigirá a la misma autoridad que expidió el acto para que se eleve al superior
jerárquico.
Se interpone dentro del plazo de 15d de notificada la resolución administrativa al
administrado.
El plazo para resolver la interposición del recurso es de 30d.
Mediante Ley N° 1272, se ha modificado el Art. 207° de la Ley 27444, por tanto, solo en
los casos que por Ley o Decreto Legislativo se establezca expresamente, cabe la
interposición del recurso administrativo de revisión.
RECURSO DE REVISIÓN.
Constituye un recurso excepcional.
Se interpondrá ante una instancia de competencia nacional, si las dos instancias
anteriores fueron resueltas por autoridades que no son de competencia nacional.
Se interpone dentro del plazo de 15d de notificada la resolución administrativa al
administrado.
El plazo para resolver la interposición del recurso es de 30d.
La nueva Ley prevé que la autoridad administrativa que deba resolver el recurso podrá
suspender de oficio o a petición de parte la ejecución del acto impugnado cuando se presenten
las siguientes circunstancias:
LA FUNCION PÚBLICA
PRINCIPIOS
1. Legalidad
2. Igualdad
3. Seguridad jurídica
4. Responsabilidad por actos arbitrarios
1. Funcionario Público:
Es el ciudadano que es elegido o designado por la autoridad competente, para
desempeñar cargos de más alto nivel en los poderes públicos, pueden ser de 04
clases:
a. Desempeñan cargos políticos: Elegidos directamente por el pueblo.
b. Desempeñan cargos de confianza: No se somete a concurso ni adquiere
estabilidad laboral.
c. Desempeñan cargos de dirección: Están dentro de la escala jerárquica de la
entidad.
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d. Con poder de decisión: Facultados para decidir y resolver a través de actos
administrativos.
2. Servidor Público:
Es el ciudadano que presta servicio en entidades públicas con nombramiento o contrato
de autoridad competente, sujeto a retribución remunerativa permanente en periodos
regulares.
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PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
Al hablar del ius puniendi del Estado hacemos referencia a la potestad o facultad que tiene
este para aplicar las sanciones correspondientes en caso de contravención del ordenamiento
jurídico.
Las infracciones administrativas prescriben en el plazo que establezcan las leyes especiales,
en caso no hubiera sido determinado la comisión de la infracción, prescribirá a los 04 años.
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10. Culpabilidad.- La responsabilidad administrativa es subjetiva, salvo que por Ley o
Decreto Legislativo se disponga la responsabilidad administrativa objetiva. (D.L. N°
1272 del 20.12.16)
11. Non Bis In Idem.- La autoridad administrativa está impedida en imponer
simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho donde
exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.
De existir conciliación o transacción judicial esta no será impugnable ante el poder judicial.
Otra particularidad del procedimiento trilateral, es que la entidad podría dictar medidas
cautelares, de oficio o a pedido de parte, en cualquier etapa del procedimiento.
Cabe resaltar que este tipo de procedimientos administrativos solo es iniciado y tramitado ante
los órganos colegiados, es decir, Tribunales Administrativos; es ahí donde se realizará la
instrucción, sustanciación y decisión final de la controversia y/o pretensión administrativa
sometidas a pronunciamiento ante la máxima instancia en sede administrativa, la misma que
agotará la vía.
COSA DECIDIDA
La cosa decidida es una institución; se utiliza para describir la situación de una resolución que
adquiere firmeza, es decir, ya no es pasible de reforma alguna por parte de la Administración,
de tal manera que la voluntad de la Autoridad se expresa de manera definitiva.
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Causar estado, es la cualidad que se atribuye a una resolución de la Administración que al
haber cumplido todas las etapas del procedimiento administrativo con una decisión final sólo
puede ser cuestionada en sede judicial a través del proceso contencioso administrativo.
Pues, en cambio la cosa juzgada es la decisión que ya agotó todas las instancias posibles en
sede judicial, por lo que no cabe revisión alguna.
REVISIÓN DE OFICIO
Esta institución permite que de oficio la autoridad administrativa competente pueda examinar
nuevamente el acto administrativo y adoptar las siguientes decisiones.
• RECTIFICACIÓN
Ante un error material o aritmético, la Administración tiene la facultad de corregir o rectificar,
siempre que no altere el contenido del acto administrativo en lo sustancial o que cambie el
sentido de la decisión.
• NULIDAD DE OFICIO
De presentarse las causales de nulidad previstas en la Ley y que no hubieran sido advertidas
por los administrados, la autoridad administrativa está facultada para declarar de oficio la
nulidad, aun cuando los actos hubieran causado estado, siempre que agravien el interés
público.
• REVOCACIÓN
Los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses legítimos no
pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones de oportunidad, mérito
o conveniencia. Salvo:
1. Cuando la facultad revocatoria haya sido expresamente establecida por una Ley.
2. Cuando sobrevenga la desaparición de las condiciones exigidas para la emisión del acto
administrativo.
3. Cuando se favorezca legalmente a los destinatarios del acto y siempre que no se genere
perjuicios para terceros.
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