historia del derecho

clase 2/08/21 Felipe westermeyer

cuando hablamos de historia del derecho podemos hablar de todas las culturas, ustedes ya
están estudiando derecho romano.

nos vamos a centrar en el derecho indiano y en el constitucionalismo chileno. lo de nosotros

como jurista va hacer él depende, la frase del jurista es hay que distinguir, todo depende, de
lo que diga la ley de cómo se interpreta la ley, pero nosotros ya sea como jueces, abogados
etc, lo importante va hacer SIEMPRE que sepan argumentar. desde ese punto de vista la
pregunta que muchos se hacen es:

¿ para qué estudiamos historia del derecho?

El derecho es una disciplina científica, extremadamente conservadora, porque?

porque el margen de acción que tienen el derecho es muy reducido, por lo tanto lo normal
es que hay una serie de situaciones que se repiten, lo normal es que ante problemas
similares en contextos que pueden ser muy distintos, el legislador recurre también a
soluciones similares.
ej en la edad media, como protegemos a los padres cuando son ancianos si los hijos se han
ido, hay un dicho “una madre puede alimentar a 10 hijos pero 10 hijos no pueden alimentar
a una madre” lo abogados tenemos que trabajar con la lógica, con la lógica de la vida, con
la esencia misma del ser humano, y al trabajar en esas situaciones, tenemos que buscar
soluciones a problemas que NO CAMBIAN ¿porque no cambian? por que el ser humano es
el mismo, su esencia no cambia, el ser humano es el ser mas imperfecto de la creación,
entonces el derecho romano en su exquisita creatividad y en su exquisito carácter científico,
establece la figura del usufructo.
resulta que en la edad media europea, con la invasión de los pueblos bárbaros, con el
aislamiento de europa, con la ruptura de la relación con el imperio romano de oriente, con
pueblos que tienen un bagaje cultural muy inferior al romano y al griego, también generan
un figura protectiva, ¿y cual es su legitimidad? ya no es la familia, no es protección de la
mamá, en medio de un derecho de familia, si no que en base al amor que mandaba el
evangelio, y resulta que en la década de 1990, en chile, en una sociedad laica, secular, en
la que nadie hablaba de Dios, el legislador instaurar una figura,la figura del bien familiar ,
para evitar que el inmueble que sirve de asiento a la familia pueda caer en el tráfico jurídico,
con una serie de matices, tras eso entre otros motivos el legislador a fines del siglo 20 en
chile, busca también la protección de los mayores, aquí podemos ver cómo la ciencia
jurídica da una solución similar en contextos distintos, por lo mismo no son pocos los que
dicen que cualquier obra jurídica escrita desde el siglo 15 o 16 en adelante, es una obra de
derecho vigente.
la virtualidad, dice relación de cómo los hechos del paso están presentes en el díaui8xc de
hoy, como la revolución francesa, que tiene lugar a partir de 1789, es todavía un hecho
vigente.
en la historia del derecho nos vamos a centrar en la virtualidad del derecho, es decir como
distintos fenómenos jurídicos, distintas instituciones de otras épocas, hasta el dia del hoy
estan vigente en nuestro derecho, hasta el dia de hoy marcan nuestra vida, pero antes..
¿que es derecho?

x: el conjunto de normas que rigen la vida en sociedad.

p: mmh bien podría ser
x: derecho es todo aquello reclamable por medio de una acción?
p:fanatico de esta definición

x: está caracterizada por la coercibilidad.

p: muy buen punto, ¿ que nos diferencia a nosotros de la moral o de las normas religiosas?
x: estas son impuestas.
p: las norma jurídicas son heterónomas, muy bien pero como la norma moral o religiosa la
puede obligar?
x: sí pero no tiene carácter coercible
P: ¿Puede tener un carácter más fuerte que el jurídico?
x: el moral ya que sería sancionado socialmente
p: la moral implica un compromiso de conciencia,al igual que la norma religiosa.
y: la norma moral no está sobre la jurídica, la coercibilidad que podría tener una norma
moral/religiosa sería la presión social, y uno decide si se inscribe a ese tipo de normas.
p: ya pero po ejemplo yo tengo una moral individual pero hay una moral colectiva, ejemplo
en un matrimonio puede aver adulterio y el que es adultero no encuentre que sea
reprochable que se tener una relación extra marital, pero puede que la sociedad no
normalice ese comportamiento.

x:la moral como punto de base de las buenas costumbres, la moral es sancionada aveces
por la sociedad, como sabemos las buenas costumbres son acción, que se ven de buena
manera, en un conjunto de personas, esto también sirve para instaurar nuevas normas que
puedan ser heterónomas.
p:¿las buenas costumbres pueden ir cambiando?
p: ejemplo de esto el sexo en la television, mostrar los senos, antes era muy mal visto,
antes casi nadie se atrevia a fumar marihuana en la calle ahora es algo tolerable, aqui
podemos ver que las buenas costumbres van cambiando deacuerdo a la moral, otro
ejemplo es el divorcio, antes era muy mal visto ahora ya no importa tanto si uno se divorcia

x:derecho es una palabra ambigua ya que se puede ver de diferentes punto de visto,
derecho de direcciones, derecho de recto”sigo derecho” va ir dependiendo de acuerdo al
contexto

Para efectos del curso nos vamos a quedar con dos definiciones.

derecho es: una institucionalización de la fuerza

el derecho es un fenómeno de carácter cultural, el divorcio a existido siempre, lo que a
cambiado a sido el contexto cultural, antes nos casábamos para no perder el apellido, para
que trabajen etc, hoy en día es por amor, porque esa persona me hace feliz etc

el derecho como disciplina científica es una disciplina CONSERVADORA ya que no es tanto

lo que podemos innovar, aquí empieza la pregunta para qué estudiamos historia del
derecho, pero aquí es importante tener en cuenta que con la codificación y el
constitucionalismo y sobre todo con el legalismo, un cambio de paradigma. En la época
romana nada se derogaba, el saber se acomulaba, lo mismo en la edad media, o en la
temprana edad moderna, entonces no estaba clara esa diferencia entre el derecho y la
historia del derecho,no estaba esa idea “pero esto se escribió hace tres siglo para que
sirve”, cuando se fija el derecho en el corpus iuris civilis de justiniano, nos vamos a
encontrar que o dice algún marcelo y marcelos fue un jurista que vivió quinientos años antes
y tiene razón, como este tiene razón lo consideramos, lo estamos validando el pasado. en
cambio cuando empieza todo el fenómeno del constitucionalismo y la codificación, hay una
ruptura el derecho que importa, el derecho que importa es el derecho moderno, se empieza
a prescindir de la tradición, y esta presidencia de la traición, que primero es solamente para
efectos legales, después de la revolución cultural de mayo del 1968, pasa a transformarse
en un argumento epistemológico, que se hoy en día favorecido por las nuevas tecnologías.
producto de cómo estos cambios tecnológicos han influido en las relaciones humanas, la
experiencia se desvalora, siendo que esta a sido la gran fuente de conocimiento por lo
menos desde el paleolítico hasta hace unos 50 años, hoy en día en viejo es desechable,
cosa que también es un fenómeno nuevo, hoy en dia lo que el cambio tecnológico da es
potestad pero no autoridad, entonces ante esta forma de evolucionar, yo me pregunto ¿que
sentido tiene estudiar historia del derecho ? y la verdad que para la historia del derecho
podemos situar los siguientes argumentos:
- el argumento jurídico, el derecho anterior, de los últimos 200 o 300 años, igual esta
presente en el derecho actual. nosotros vamos a vivir bajo una constitución, pero
esto no significa que las bases del constitucionalismo moderno hayan sido
derogadas, osea la historia del derecho apunta a un conocimiento que va mas haya
del texto jurídico.
después de la promulgación del código civil en el año 1875, durante unos 30 años
todo el estudio se centra en aprenderse de memoria la norma, pero después los
estudiosos se dan cuenta que esa manera de aprender en el derecho no formaba
gente con criterio para enfrentar los problemas del mundo jurídico en el dia a dia, y
como eso no existe hay que empezar a comparar el derecho, que dice el derecho
chileno, velga,argentina. etc,, y después de compararlos nos damos cuenta que no
basta, que hay familias jurídicas. y también nos encontramos que como elemento
formativo combate el positivismo jurídico, la norma por sí sola no basta, entender el
derecho implica, entender sus fuentes históricas, no se puede entender el derecho
sin saber un poco de historia, un poco de filosofía un poco de histología y es asi
como surgen los estudios históricos juridicos,
En el caso de chile está la obra de ramón briceño, que hace un compendio de las
obras institucionales que se habían dictado hasta fines de la década de 1840, los
analiza, los trata de justificar
Después es muy importante josé victorino lastarria, este quiere superar la herencias
española, quiere que a nivel de ideas nosotros nos acerquemos a nivel de estados
unidos y francia, quiere deshacerse de la influencia hispana y católica, y por lo tanto
el recrea un concepto de historia del derecho que en su opinión es negativo y el
inventa una serie de argumentos para eso, para profundizar leer artículo, revista de
estudios históricos juridicos 2015, se llama la historia del derecho en la visión del
político jurista liberal josé victorino lastarrias.
Después de eso a fines del siglo 19 el liberalismo entra en crisis, a nivel mundial , la
revolución industrial genera problemas, la lucha de clases, el abandono de los
obreros, el imperialismo y resulta que paralelamente se desarrolla en todas las
disciplinas, la doctrina del positivismo, que dice que el mundo se puede explicar de
 acuerdo a planteamiento racionales y científicos y resulta que el punto,¿ es cómo
podemos explicar el mundo jurídico, desde el positivismo? cuando hablamos de
positivismo juridico estamos hablando de un metodo de analisis y investigacion
juridica en que lo justo esta dado por la ley, por el derecho vigente, la norma se
basta asi misma para explicar, no habria ninguna laguna juridica, porque al final
positivismo juridico y naturalismo juridico tienen relacion con como respoder una
pregunta practica, COMO FALLA EL JUEZ UN CASO QUE NO ESTA
CONTEMPLADO EN LA LEY, el positivismo juridico dice, lo tenemos que solucionar
en base a la regla, pero que es lo que dice el naturalismo jurídico, este deber tener
por lo menos 4000 años de vida pero el naturalismo juridico tinee una sola cosa que
acomulan todos sus actores, es que hay un conjunto de normas superiores al
derecho escrito que rigen y orientan al derecho escrito, y el derecho escrito no
puede contradecir estas normas, que son generalmente de carácter moral, que
puede ser que están dadas por dios o por la razón, eso es el positivismo jurídico.

positivismo como doctrina científica,busca explicar la sociedad de acuerdo a

parámetros, cuales son estos:
- la economía
- la sociología
en chile tuvimos a un genio que trata de explicar el derecho en base a la filosofía de pontie,
contradiciendo el positivismo jurídico, esta figura fue la de valentín letelier, este es tuvo en
europa, vio las consecuencia de la revolución industrial y el escribe varios libros, uno de
estos se llama historia de las instituciones políticas y sociales, que prácticamente recoge
como cambia el comportamiento del ser humano, con la agricultura y el comercio y como en
base al intercambio de bienes van surgiendo instituciones como el contrato de compra
venta, el gobierno, es un libro muy interesante, este tiene un enfoque sociológico, este dice
que “ en todas partes los hombres ante el mismo problema diseñan la misma figura” es una
muy buena PRIMERA EXPLICACIÓN PARA EL ORIGEN DE LA INSTITUCIONES
POLÍTICAS, JURÍDICAS Y SOCIALES, esta explicación parte de la base que todas las
culturas son iguales, aquí hay un error no todas las culturas son iguales. la obra de valentín
letelier estuvo vigente en chile hasta el año 1930
historia del derecho
clase 03/08/2021
Ayer hablamos de Valentín Letelier, él está muy desvalorizado en el mundo jurídico chileno
pero uno de los juristas que más ha influido en el devenir político, institucional y jurídico.
Fue el primero en decir “gobernar es educar”, frase que 40 años después tomaría como
bandera de campaña el candidato a la presidencia de la república, pedro aguirre cerda.
fue valentín letelier uno de los principales impulsores de lo que es la seguridad social, la
previsión y del rol del estado en materia sanitaria y educacional
este planteaba que el estado tenía que tener, al igual que alemania, un seguro de salud y un
seguro social. la seguridad social es todo un sistema, que busca resguardar a las personas
de aquellos accidentes de la vida que le impiden valerse por sí misma, estableciendo un
sistema de apoyo para que esas personas puedan subsistir, a la seguridad social pertenece
el seguro de salud, lo que hoy en dia es fonsa y la isapre, nosotros pagamos una cantidad
mensual, para que se pueda financiar un sistema de salud, sistema de salud que cubre los
accidentes del trabajo por ejemplo.
valentín letelier jugó un rol protagónico al instalar ideas como un servicio médico de salud, el
1er servicio médico de salud (sername) nace en chile después del terremoto de 1939, que
azota principalmente a la ciudad de chillán, este terremoto según estudios, habría cobrado
solo en chillán entre 5000 y 6000 vidas, en total fueron como 300000 mil personas, lo que
generó una catástrofe humana de proporciones.
en nuestra historia hemos tenido 7 u 8 ideólogos que han marcado con sus ideas el devenir
de nuestro ordenamiento jurídico uno de ellos fueron los egaña, juan egaña y mariano egaña,
ambos representantes de la unión católica, y del primer conservadurismo chileno, en algún
sentido lo fue también josé victorino lastarria, aunque su figura es bastante mas controvertida,
posteriormente es muy importante la figura de valentín letelier y por ultimo es importante el
ideólogo del gobierno militar jaime guzman( cuando dice que fueron inportante no quiere decir
que fueron los únicos)
lo importante en materia de estudio jurídico es que tratan de darle al abogado una enseñanza
que supere el texto de la ley, el texto de la ley no es infalible, hasta el dia de hoy en mayor o
menor grado es importante en chile la escuela de legecesis, esta es importante ya que tienen
un planteamieto filosófico juridico frances del siglo 19 que cree que el legislador es infalible,
cuando hay una laguna legal cuando el juez no sabe como fallar porque la solucion no esta
en la ley o en loscriterios que la ley manifiesta, lo importante es indagar cual fue la idea que
al respecto tuvo el legislador, el legislador no es infalible, estas preguntan que motivan estos
sesudos estudios jurídicos tienen un origen muy pratico que es saber que puede hacer el juez
cuando un tema no está regulado en la ley, al escul a tenido un chile una pervivencia
impresionante ¿porque? porque la escuela es un muy buen complemento al
constitucionalismo, a esta división de poderes del estado clásica entre el ejecutivo, legislativo
y judicial, donde el juez solo la boca de la ley, es necesario considerar que el
constitucionalismo contempla una legislación de carácter muy abstracto, no es una legislación
casuística,¿ que haria yo si en caso que el comprador me pague una cantidad y no todo ?
antes en el siglo 17 la manera de legislar era muy casuística, era para caso muy concretos
que generalmente son casos que se dan de manera reiterada en la vida comun, el cambio
que introduce la codificación y el constitucionalismo es concebir normas abstractas aplicables
a un sin números de casos ¿ que es lo que se busca con esto también? acabar con la
discrecionalidad del juez, acabar con la posibilidad de que el juez falle como quiera.
¿nosotros consideramos legitimo, que una persona por ejercer el ofico de juez decida “usted
señor o usted señora, por este delito va a permanecer 10 años en la carcel y usted pr el
mismo delito solo 5” lo consideran justo o no?
x: no

¿porque? apartir del siglo 18 empieza a jugar otro papel la igualdad, la igualdad ante la ley,
es una idea que se implementa jurídicamente en el siglo 19 y que se a seguido expandiendo
paulatinamente lo largo del siglo 20 y 21 pero la igualdad como la conocemos hoy dia es una
expresión relativamente nueva. el derecho debe consagrar la diferencia, entonces la pregunta
es ¿ si el derecho debe consagrar la diferencia, que es la igualdad? la igaldad actual significa
que hay ciertas situaciones, que hay ciertas diferencia que no pueden ser motivo de un
estatuto especial.

si hay un niño con síndrome de down, ¿puedo aplicarle al niño la mismas reglas que nacio
normal?
x: no,
p: ¿ pero eso atenta contra la igualdad?
x: claro pero el niño con síndrome de down tiene capacidades diferentes que una persona
normal
p: exacto

entonces el tema de la igualdad ha sido y sigue siendo hasta el día de hoy, discernir y que
diferencia justifica un trato distinto, y por lo mismo el gran tema de los últimos 2 siglos a sido
la igualdad, hoy en dia la discusión constitucional va hacer una discusión de igualdad más
libertad, queremos una igualdad de partida o queremos una igualdad que nos haga más libre,
porque la discusión que se a dado desde comienzo del siglo 20 y que nosotros hemos
recogido hoy dia en el debate constitucional, es que si nos basta un libertad formal o
queremos que el estados no de ciertas prestaciones que nos permitan gozar de una efectiva
igualdad de oportunidades, y nos permitan que nuestra libertad formal sea efectivamente una
libertad de hecho.
¿Estamos nosotros de acuerdo con que hoy en día estamos discutiendo en la constitución
cuando hablamos de derechos sociales, es libertad más igualdad?
x: si profesor, yo creo que hoy en día lo que se opta en todo chile, es más igualdad de
condiciones, de oportunidades
p: igualdad de condiciones ¿ y usted cree que eso significa que estamos dispuestos a
restringir nuestras libertades o no?
x: no
p: bueno yo tengo un diagnóstico similar, yo creo que aqui no se esta hablando de disminuir
las libertades, esta es toda una discusión porque, en estados unidos hace unos 25 años como
las tabacaleras financiaban a todos los candidatos

película el informante

las ideas de valentin letelier fueron recogidas por aníbal bascuñán y sobre todo lor aplamiro
de abila, y este fue el fundador de las historia chilena de historiadores del derecho, que a sido
el grupo que en una generacion a logrado transformar a chile en que la historia del derecho
no existia, a un pais que esta a la cabeza en esta ciencia jurídica, si buscamos en google el
homenaje al profesor bernardino bravo lira, premio nacional en el 2010, la historia chilena de
historiadores del derecho tuvo un enfoque en el derecho como fenómeno cultural, es decir
prescinden un tanto de la ideología y conectan el derecho con las culturas locales, con el
mundo indiano, ellos no aceptan la expresión colonias, con el derecho canónico, con el
derecho constitucional pero hoy día surge un nueva corriente en la historia del derecho que
se vincula con el derecho comparado, osea comparemos distintos ordenamientos jurídico, ¿
y que es lo que diferencia al comparatista la historiador del derecho?
que el historiador del derecho trato explicar la diferencia y similitudes entre los ordenamientos
jurídicos basado en estudiar cuál es la fuente de cada derecho, no la institución funciona hoy
dia asi, y en el otro ordenamiento de otra forma
cuando hablamos de familia jurídica hablamos de un grupo de normas en distinto o de
ordenamiento jurídico o de leyes específicas que reconocen un mismo origen, por ejemplo en
el derecho constitucional hablamos del constitucionalismo norrteamericano, el
constitucionalismo inglés y el constitucionalismo francés como los tres grande modelos, con
el estudio histórico jurídico hemos detectado que el constitucionalismo contemporáneo tiene
¼ pilar que es el constitucionalismo que surge de la constitución de cádiz en 1812 obviamente
estas familias interactúan entre sí, toman prestado se enriquecen, nosotros hablamos también
de una familia que deriva del código civil chileno, de proyección en toda américa latina, para
esto podemos ver el caso de que la constitución de cádiz y su proyección en todo el mundo
iberoamericano y podemos encontrar que hay un serie de constituciones que son una copia
directa de la constitución de cádiz y otras que van rescatando.
El derecho indiano es el conjunto de reglas jurídicas aplicables en india, en américa, asia y
quizás dependiendo de definición geográfica tomamos, oceanía, dominados por españa.
el derecho indiano, ¿es un derecho creado en indias o para indias?
( cuando hablamos de cómo el derecho se transmite, el derecho puede ser una imposición lo
que generalmente ocurre en las guerras, yo le impongo mi derecho a otro pueblo, también
puede haber una creación de derecho que es que para esta nueva realidad pensamos una
norma que se adapte bien a la realidad o podemos recepcionar el derecho, que sabemos que
hay un derecho mejor que le nuetro, lo tomamos pero lo adaptamos. recepción es lo que se
hace cuando tenemos una legislación modelo que viene del extrangero, pero hay que hacerle
unas adecuaciones de acuerdo a nuestro ordenamiento jurídico, o puede ser una mera y
vulgar copia del derecho, que también es muy común)
el derecho indiano es una derivación del ius commune, derecho común o derecho romano
germanico o derecho romano canónico, es el derecho romano que rige en europa desde la
baja edad media, el derecho romano vive durante el imperio romano una época de aumento
en la época clásica, y una época de decadencia que es la postclásica, y que en occidente
está marcada por un proceso de vulgarización del derecho, osea el derecho romano vulgar
es un derecho que pierde su calidad científica es un derecho que pierde terminología jurídico
a es un derecho en el cual la finura jurídica de la época clásica se hace muy difusa, es una
derecho entendido por pueblos que no tienen la educación ni el acerbo cultural para poder
entender todos esos matices propios del derecho romano y con todo el aislamiento de europa,
con la pérdida del carácter de civilización urbana que va a marcar al erura central y occidental
por lo menos unos 600 años por la ausencia de papel, el papel en la época antigua venía
desde egipto pero las comunicaciones en el mediteraneo están cortadas, se vuelve inseguro,
por lo consiguiente el derecho romano se olvida, pero hay un hecho que ocurre a partir del
siglo 11 que va a a remecer a tomo el cristianismo que son las cruzadas y las cruzadas abren
el comercio con oriente y resulta que en toda europa pero especial en el meditaraneo, se dan
cuenta que el derecho altomedieval no tiene respuesta no tiene soluciones no tiene las
herramientas para poder solucionar los problemas derivados del comercio , del tráfico jurídico,
del transporte marítimo, y se produce un redescubrimiento del corpus iuris civilis, lo que a su
vez se ve favorecido con el arrinconamiento del imperio romano de oriente, entonces el
derecho romano va a tener dos desarrollo, hay 1 sobre el cual yo no sé nada, que sobre
Derecho Romano Bizantino, qué es el Derecho romano que se proyecta a lo que hoy día es
Rusia, Ucrania, Bielorrusia, parte de los Estados bálticos parte, es muy nuevo y paralelamente
a medida que avanzan los turcos, las minorías cristianas empiezan a oír, cuando se habla de
la civilización griega, de la cultura griega, cuidado, los griegos que fueron el pilar fundamental
de la cultura antigua, de la cultura grecolatina, desaparecen prácticamente con la caída del
imperio de romano de oriente y la caída de Constantinopla, hoy día Estambul, va a marcar
una antes y un después, porque hay un desarrollo que desaparece, con la caída del imperio
romano de oriente, todo aquello que había cimentado el desarrollo de Grecia, el desarrollo de
Constantinopla, va a ser sustituido por otra cultura y posteriormente, por otros pueblos, y
mucha de esta gente huye hacia Italia, hacia el sur de Italia y de esta manera llevan su
conocimiento jurídico, ósea, vivir en una ciudad como Constantinopla, era muy distinto, en
cuanto a necesidades jurídicas a vivir en una ciudad como Roma. La roma medieval era una
ciudad que no tenia mas de 10mil habitantes, el caso de Roma es un caso como ciudad,
bastante curioso, porque roma es el centro del mundo ya desde el siglo 1 A.C y dura en esa
condición, hasta el más o menos del siglo cuarto. En un momento en la edad antigua habrá
llegado a tener mas de un millón y medio de habitantes, algunos hablan de 2 millones, pero
luego, en la Edad Media se reducen hasta llegar a unos 10mil habitantes, no mas, nose con
que ciudad del sur, lo podríamos comparar. Claramente yo podría llegar a decir que es mucho
mas pequeño que Villarrica. Pero empieza a crecer, si se buscan o se puede ver grandes
ciudades de la edad media en Italia está San Gimigniano, reconocida como hoy llaman, la
Manhattan de la edad media, pero también a una ciudad minúscula, en cambio Estambul
sigue siendo hoy en día una mega metrópoli, Pregunta de Cultura general. ¿Por qué ubican
estambul? Porque tiene una parte en Asia y otra en Europa, es decir, pertenece a 2
continentes.
Ustedes ubican a Constantinopla por la catedral Santa Sofia, por la Hagga Sofia, y una
construcción posterior es la mezquita azul.
La catedral de Santa Sofia en el siglo sexto por orden del Emperador Justiniano. Es una
construcción tan grande que demando cerca de 10 años 20mil trabajadores, una obra
gigantesca para la época, es una cúpula, desgraciadamente Turquía está en manos del
islamismo radical, y algo que es patrimonio de la humanidad, que parte como iglesia cristiana,
obviamente luego del sisma del siglo 11 paso a ser una iglesia cristiano ortodoxa, y
posteriormente se convirtió en una mezquita, hoy día el gobierno de Turquía lo esta
convirtiendo nuevamente en una mezquita lo cual es bastante triste, no porque no estemos
de acuerdo con la libertad religiosa si no porque eso ha sido reconocido patrimonio religioso
por distintas culturas hay una imagen con típica pintura bizantina propia de la virgen maría
que la están borrando, y es una pintura de la virgen maría mas antigua del mundo.

Basílica de San Pedro, en Roma, fue hecha en el siglo 16, 1 milenio posterior que la catedral
de Santa Sofia.
Contar con esa infraestructura en esa época y que se construyera en tan poco tiempo, fue un
orgullo.
Capital de Milan tardo 500 años en edificarse
Catedral de Santa Sofia tardo 10 años.
Estas edificaciones eran una manera de demostrar poder, en la edad media en Europa las
familias ricas demostraban su poder construyendo estas torres. (ver San Gimigniano, la
manhattan de la edad media)
La Torre de Pizza, es tan importante ya que en altura es poco más alta que el resto y por la
calidad de material con la cual se construyó, (Mas caro que en cualquier parte de Italia o
inclusive Europa).
En Brujas y Bolonia las construcciones son de piedra y ladrillo, la torre de Pizza se construyó
con mármol y roca.
Árabe no es lo mismo que Islámico, ni el mundo persa
El mundo persa es el mundo Irani, y las centro republicas soviéticas, a ellos no se les puede
decir árabes, porque se ofenden, el mundo medieval, es un mundo atrasado.
Durante la edad media, lo mas importante eran los monasterios, los grandes sabios de la
edad media surgían en los monasterios, hace 10 años fue proclamada por el papa Benedicto
16, doctora de la iglesia católica, gildegard, quien fue, quien intento recuperar los
conocimientos griegos en su convento, donde mando a monjas a transcribir libros griegos, y
esos conocimientos trato de aplicarlos a la hierba donde ella se ubicaba, transforma su
monasterio en una especie de hospital de parto, fue la primera persona que explora el
orgasmo femenino, conversaba con las mujeres que iban a dar a luz sobre la fecundación.
Fue en la edad media que se comienza a preparar lo que va a ser el mundo moderno, sobre
todo a nivel de universidades, mucho de lo que hoy tenemos como cultura occidental se da
debemos a los benedictinos, la regla de san Benito ‘’Ora, estudia, elabora, trabaja, reza y
estudia’’ fue la base de la civilización occidental, la piscicultura, la desarrollan los benedictinos
en sus conventos, las principales fuentes de pescadería de Europa estaban en los
monasterios benedictinos en los Alpes, los benedictinos son una orden propia de Europa, ya
que no es una orden misionera.
La vitivinicultura la desarrollo los Benedictinos, la cultura del alcohol es propia de los
benedictinos,
Ius Comunne, derecho romano canónico germánico, en la baja edad media, cuando llegan
los que sabían del Corpus iures civilis, el poder político, el emperador del sacro imperio, y los
reyes menores, se dan cuenta que hay que sacarle mayor provecho a este derecho, ya que
el derecho SIEMPRE, contempla una distribución de poder, y el derecho romano justiniano
consagra una monarquía absoluta, por ello les interesa que se estudien, que prevalezca en
el tiempo. Y ahí surge y coincide con la creación de la primera universidad en Bolonia, luego
surge la de Padua (ambas de la iglesia) la universidad de Nápoles, fue la primera universidad
Laica, y se dan cuenta que el derecho romano no es del todo compatible con la civilización
cristiana.
El cristianismo rescata el valor de cada ser humano, la primera definición de dignidad humana
proviene del cristianismo.
La iglesia logra tener una visión universal en Europa, por ello su derecho era mas universal e
intenta tener relación el derecho canónico (busca la salvación) con el derecho romano, La
iglesia es la que mantiene la estructura del imperio romano (el papa, los obispos, los
vicariatos).
No hubo un influjo propio de derecho, es decir, cada uno derivaba de otro.
El derecho canónico era primitivo, durante toda la edad media el derecho canónico se seguía
desarrollando y la condena de el derecho canónico era la salvación del alma, es aquí donde
comienza a surgir el concepto de separaciones, nulidad matrimonia, como jugar con el
derecho para posibilitar la salvación del alma, y hay una nueva interacción que se va a centrar
en la voluntad, el derecho romano que nosotros estudiamos, no es el que rige en nuestros
días, el código civil, es obra de derecho común, no de derecho romano, pero es el derecho
romano + el derecho canónico
El derecho indiano es una derivación del derecho común, el derecho europeo en indias es
derecho común.
¿Qué normas se distinguen en el derecho indiano?
En el derecho indiano, principalmente se distinguen 3 normas
1.- derecho indiano propiamente tal, que son las normas creadas por y para las indias
2.- Derecho castellano: Norma supletoria, la norma que va a regir en caso de que el derecho
indiano no tenga una solución
3.- Derecho indígena: que es propiamente tal de los aborígenes

Es importante señalar que el derecho indiano es de carácter legal, (leyes del siglo 15, 16, 17
y 18) es una ley porque fue dictada por el poder político, lo cual no le resta importancia a lo
que fue la costumbre, la jurisprudencia de los tribunales y la doctrina jurídica.
Era importante en esa época que el derecho tuviera una compilación de norma (no es un
código), lo que le daba sentido al sistema jurídico era el estudio de las leyes que se dictaban
en el derecho indiano, (se compilan normas o leyes y se dividen por secciones o temas según
corresponda), a partir de esas normas, se crearon otras normas.
La Corona es una organización supranacional, donde se reúnen distintos reinos bajo un
mismo monarca, componían la Corona Española, Castilla, Galicia, vascongadas, Cataluña,
Anda Lucia, Aragón también integraron la corona española todo lo que es el sur de Italia,
Sicilia y todo lo que es Nápoles hacia el sur, pero la diferencia entre los reinos de España e
indias (preferentemente América) es que solo Castilla tenia recopilación, el resto de los reinos
españoles no tenían recopilación, pero indias si.
Hay un fenómeno que atraviesa los ordenamientos jurídicos y que es la fijación del derecho,
ósea el derecho nunca vamos a tener una norma que va a regir durante la eternidad, siempre
se dictaran normas nuevas y siempre es necesario sistematizar el derecho en la reunión de
todas las normas y separar por sección según corresponda cada una.
El problema de las fijaciones en el derecho es que generalmente duran poco, y tampoco ha
sido el caso de los códigos, por ejemplo, los códigos dictados en el siglo 19 en Europa ya no
están vigentes, por lo cual se debieron comenzar a dictar normas complementarias.
Todas salvo en Alemania, todos los ordenamientos del sistema de derecho romano
germanico o canonico, todas las que no pertenecen al common law, Australia, nueva Zelanda,
eeuu, inglaterrra, todo el resto ha estado sujeto a un proceso llamado codificación, y chile es
parte de ello.
En Colombia hay una discusión de si se mantiene el código civil dictado por Bello o no.
La concepción de familia que tiene el código civil es diferente a la actual.
En todas las épocas necesitamos tener certeza jurídica, es por ello que existe la fijación del
derecho, o mas bien dicho de las normas, buscamos que en un mismo territorio, un miemo
país, rijan normas similares, acerca de la fijación normativa jurídica que buscaba la corona
española fue muy fuerte a fines del siglo 18 y sobre todo en Cadiz
¿Por qué el derecho indiano era tan profuso en normas?
Porque la técnica anterior a la codificación era muy casuística, se dictaban normas de acuerdo
al caso del suceso, algunas de ellas eran dictadas para casos muuuy concretos o específicos,
se daba mucho en la vida cotidiana.
¿Cuál es la diferencia del derecho indiano con el código civil en cuanto a normas?
El código civil tiene normas muy generales, con una norma quedan abarcadas cerca de 20 o
50 casos en los cuales se pueden aplicar, en cambio el derecho indiano contine normas
especificas para casos específicos.

¿Por qué se da esa generalización en el código civil?

Porque eran normas que se dictaban a distancia
¿Qué es la uniformización juridica?
Consiste en que en un territorio debe haber una sola norma vigente para la misma situación,
es decir, tenemos 1 sola ley de propiedad para todo Chile, por ejemplo, no queremos que en
el mismo territorio tengan diferentes normas, ya que eso dificulta el comercio o economía en
general, se trata de igualar los derechos en toda la zona.
Los tratados de libertad de comercio, de providad de derechos humanos, entre otros, buscan
la igualdad de derechos entre todas las personas.
¿Cuál es uno de los problemas del derecho indiano?
Uno de los problemas del derecho indiano, es que se dictaban normas desde Madrid y que
van a regir desde California, Texas, hasta la isla grande de Chiloe, es que en España, no se
alcanzaba a conocer las condiciones de vida del lugar por lo cual llegaba la norma pero se
suspendia la aplicación. Y ahí surge un aforismo que se mantiene hasta el día de hoy y es
que la norma se acata pero no se cumple. Hoy día, seria se dicta pero no se cumple.
El derecho indiano inspirado en el derecho canonico, busca la justicia para el caso concreto,
el derecho indiano al igual que todo el derecho europeo hasta el sigo 18 es un derecho
confesional, es un derecho que esta impregnado por un espíritu religioso, es un derecho que
busca la salvación de las almas. Y como se buscaba la solución al caso concreto, la ley pareja
era la mas dura.
Estas normas no solo llegaban de España, si no también de América, ya que no existía la
separación de los poderes del estado
Art. 82 CPR
La Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y económica de todos los
tribunales de la Nación. Se exceptúan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal
Calificador de único Elecciones y los tribunales electorales regionales
Cuando se habla de que tiene la superintendencia directiva correccional y económica, quiere
decir que tiene facultades económicas de la corte
¿Qué son las facultades económicas?
Son la capacidad de dictar normas, para el poder judicial, llamadas autos acordados, y los
autos acordados pueden regir tantas materias internas (obligan solo a los miembros del Pjud),
pero también pueden regir en temas de tramitación que no son solamente internos, si no que
también externos. Ha habido autos acordados que han modificado completamente, la manera
en que se ejercen los recursos jurisdiccionales en chile. Hasta mediados de los años 90’S, el
recurso de queja, era conocido como una tercera instancia,
INSTANCIAS:
1.- Se ventilan aspectos de hechos y derechos en el tribunal de letras.
2.- Recurso de Apelación, en corte de apelaciones
3.- Recurso de queja, generalmente ante la corte suprema.
La corte suprema, estableció una serie de nuevas normas y después de eso disminuyo de
manera abismante el número de recursos quejas.
En los hechos, el poder judicial hoy inspirado en el constitucionalismo sigue teniendo en un
grado muy menor, potestad legislativa.
Decir que solo es el poder legislativo el que dicta normas de carácter general, no es así, pero
el derecho indiano era mas honesto en estos términos y todas las autoridades tenían
potestades legislativas, el derecho indiano tenia potestad administrativa en la real
audiencia(ahora cortes de apelaciones), tenia potestades legislativas el Virrey, en Perú y
México durante el siglo 16 y 17 y después en Buenos Aires y Colombia, tenía potestad
legislativa el gobernador y el cabildo, aparte de eso, tenían potestad legislativa los obispos,
antiguamente todo lo que era derecho de familia era materia de derecho canónico, en ese
sentido son muy importante los concilios de Lima y de México, que son concilios que se
adapta al dcho. canónico de indias, este dcho. canónico indiano se adapta al concilio de
Trento. (Estos concilios explican como evangelizar al mundo indígena)
En el derecho indiano también es importante la costumbre, la cual podía ser criolla, los criollos
son los hijos de españoles nacidos en América (no mestizos)
La costumbre también podía ser aborigen, indígena.
Importante
Señalar que estas 7 partidas consagran incluso que la costumbre podía derogar a la ley.
¿Por qué es importante señalar esto?
Porque lo españoles no venían, de las grandes ciudades, venían de pueblos muy pequeños,
venían de aldeas perdidas en los montes y por lo tanto en esas aldeas no había cultura
legislativa, había una cultura jurídica, marcada por sus costumbres, es por ello que cuando
llegan a America, traen una serie de instituciones que tenían fundamento en la costumbre y
no en la norma que regia en las grandes ciudades, es así como el cabildo tuvo en América
un desarrollo que no tuvo en España, porque el cabildo era una institución propia de las aldeas
o pueblos perdidos, generalmente el cabildo ni siquiera tenía una oficina.
¿Por qué el Cabildo era conocido como el anti-iglesia?
Porque la gente se juntaba frente a la iglesia a deliberar
El derecho indigena por su parte, no podía ser contrario a la religion o a los derechos del rey,
pero tiene un rol importante la figura del cacique, la regulación del agua, o las cajas de la
comunidad, donde todos ponen una cantidad mensual para cuidar a los enfermos o a los
viejos, era el sistema que tenían los aborígenes, o mas bien dicho es el sistema que tenia el
imperio inca para favorecer a la comunidad.
En el derecho indiano los tribunales tienen muchas facultades para sentenciar, ahí esta la
figura del arbitrio judicial.
¿Qué es el arbitrio judicial?
Es la potestad que tiene el juez para morigerar, penas que eran muy duras, tenia facultad
para castigar sin aplicar la ley.
El derecho indiano tiene un enfoque trascendente, que era la salvación, civilización es
sinónimo de evangelización sobre todo para la mentalidad del siglo 16 y siglo 17, civilizar es
sinónimo de evangelizar.
La Reina Isabel la Católica, se adelanta 40 o 50 años al vaticano, evidentemente el desafío
de llegar a América, presenta un desafío de saber con que se encontrarían, no sabían que
tipo de personas encontraría, cuales eran sus costumbres. Habían costumbres que eran
chocantes para el mundo europeo, por ejemplo los sacrificios humanos que ofrecían los
aztecas, hubo una serie de culturas en que la antropofagia era muy común, en las que el
incesto era algo permitido, entonces surge la duda ¿ellos tienen alma o no tienen alma?.
Esta discusión llevo muchos años, desde Bartolomé Las Casas y el padre Ginesi Sepulveda,
donde uno decía que eran personas y el otro no.
Sin embargo, la Reina Isabel la Católica, dispone que todos los habitantes de los nuevos
mundos son sus súbditos, son libres y son sus vasallos, y la reina Isabel L.C, manda a
evangelizar. Si hubiese habido solo intereses económicos de por medio, nunca se hubiese
logrado la conquista, ya que hubieron muchos territorios que jamás le declararon ganancias
a España, por ejemplo, chile, argentina, republica dominicana, por el contrario, hubo que
establecer la figura del real situado, que era un subsidio que le daba un reino de América a
otro para que pudiera funcionar, porque eran zonas muy pobres, en ese sentido desde
México, la nueva España y desde Perú salieron subsidios para el continente, aparte de eso
lo que distingue a la corona española, a la monarquía española, es su empeño por formar
una nueva cultura, lo que no ocurrió, en el resto del proceso colonialista europeo, no hubo un
interés en transmitir su cultura, en america las primeras universidades datan del sigo 16, en
cambio en Brasil, el que quería estudiar en la universidad debía ir hasta Portugal y estudiar
en Coimbra, y en Brasil, la monarquía portuguesa, no tuvo nunca un interés en formar una
elite brasileña, en america si hubo interés de formar una elite novohispana, o una elite limeña,
una elite en el cono sur, el proceso de colonización francesa en africa, belga en el Congo, o
inglesa en india, no tuvo interés en formar una cultura que partiera de esta mezcla, lo que
hacían era situarse en una ciudad y hacer un espejo de la zona de la que provenían.
Así, en América se puede ver que hay una especie de sincretismo religioso, es decir, hay una
religiosidad que es una mezcla de aspectos europeos y aspectos originarios, hay algunos
historiadores como es el caso de Ricardo Levene que llegan a escribir que el testamento de
Isabel la católica, lo único que hace es reflejar la grandeza de su alma.

¿Qué normas del derecho castellano rigen en América?

1.- La novísima recopilación promulgada en 1805,

2.- Antes la nueva recopilación de 1567,
3.- Es norma vigente si no se puede aplicar ni la nueva recopilación, ni la novísima
recopilación, la ordenanza real de castilla, también conocida como el ordenamiento de
Montalvo promulgada en 1484.
4.- Si la solución no estaba ni en la novísima, ni en la nueva recopilación, ni en la ordenanza
real de castilla o el ordenamiento de Montalvo, se aplicaba el ordenamiento de Alcalá
promulgado en 1348
5.- Los fueros españoles
6.- Las partidas (Frente a los ojos de nuestra época, tienen normas interesantes que hoy en
día serian normas propias de los derechos humanos)

¿Qué características tiene el derecho indiano propiamente tal?

1.- El derecho indiano es dictado en india y para las indias
1.2.- Es un derecho evangelizador, es decir, busca la conversión del indio al catolicismo y
1.3.- Es una opción política, por lo tanto, hay muchas instituciones del derecho europeo que
se adaptan a esa realidad. El estado europeo hasta el siglo 19 es un derecho confesional, es
decir estaba unido a una determinada religión, sea la católica o sea la protestante en sus
distintas áreas, sin embargo, en América no es solo un estado confesional si no es un estado
misional, es decir que una de las principales misiones era convertir al aborigen, y de allí no
solo surge el hecho de solo tener iglesias, si no de cumplir misiones, esto fue hasta fines del
siglo 18

2.- Es un derecho protector del indígena, los indios personas libres, vasallos de la corona,
son equiparados a la viuda, la viuda en el derecho común es un ser desvalido que hay que
proteger. (Se le compara con el grupo miserable porque se van creando una serie de figuras
jurídicas que buscan proteger al indígena, el aborigen no tiene la cultura europea y por tal es
fácil hacerlo ‘’Tonto’’). Por ello es que se va creando una democracia que busca proteger al
aborigen.
Nadie quería ser protector natural en Chillan, ¿Por qué?, porque el indio chillanejo, tenia fama
de pleitero, por todo iba al tribunal y tenía atención gratuita.
De allí es que viene el dicho ‘indio, pero no tonto’
Esta era una sociedad corporativa, habían diferencias sociales, pero también de etnias, y se
llega a la conclusión que cada vez que se le trataba como iguales, el indio salía perdiendo,
por ello es que se creo una red de protección.
Los primeros 50 o 60 años fueron una batalla atroz, en la lucha de la defensa del indio,
motivo por el cual 2 etnias desaparecieron, producto de la explotación, producto de la
aparición de nuevas enfermedades que traen los españoles, que son los caribes y los
tainos.
Muchas de las palabras universales del castellano tienen su origen del primer trato con los
aborígenes, provienen del mundo de los caribes y taines, por ejemplo, cacique, batea, son
universales hoy en día.
En todo esto, la iglesia tuvo una labor fundamental a lo largo del tiempo, en la protección del
indígena.

3.- El derecho publico prima sobre el derecho privado, gran parte de las normas del derecho
indiano son de derecho público, en el derecho privado se dictaron normas especiales, cuando
el derecho castellano no ofrecía una solución

4.- Hubo una serie de estatutos especiales, estatuto especial para la familia Inca, estatuto
especial para la dinastía de Moctezuma, el derecho indiano no tenia igualdad, en Indias
habían diferencias Etnicas y sociales, porque no era lo mismo estar tratando con el imperio
azteca o el imperio inca que tratar con los guaranies.
La posición política de los pueblos indígenas no fue unica frente a los españoles, hubo
pueblos que se trataron de igual a igual con los españoles y fueron de gran aporte.
El derecho indiano, era un derecho de tratos especiales.
 Historia del derecho
Clase 09-08.
Vamos a estudiar la incorporación de las indias a la corona española, nosotros vimos la clase
pasada que las cruzadas van a cambiar la historia de occidente. La invasión la ocupación de
el medio y del cercano oriente por el mundo islamico trajo cambios culturales sin precedentes
pq en todo el mediterraneo quedó en manos del imperio romano y este proyecta su cultura y
la cultura griega en todo el norte de África, en Siria, en Palestina. De hecho el mejor latín llegó
un momento en que no se hablaba en Roma ni en el lacio, el mejor latín se hablaba en en
norte de África en lo que hoy es siria el idioma era el griego pero llega el islamismo, llegan las
culturas islámicas y acaban con esto, acaban con el griego en siria, con el latín en el norte de
África y bueno cuando ya se ocupó jerusalén empieza todo un movimiento del cristianismo
que en la práctica son las ruinas de el imperio romano, por una parte los pobres y pequeños
reinos de la europa central y occidental y por otra el imperio romano de oriente representado
sobretodo por constantinopla hoy en día Estambul y esta guerra el cristianismo la pierde pero
por una parte acelera el contacto con oriente, permite profundizar el interés en la ruta de la
seda y consecuencia de las cruzadas es que comienza a aumentar el comercio de lujo. Por
ejemplo las especias: el jengibre, el comino y la pimienta, vienen de Asia, permiten conservar
mejor los alimentos, permiten tener una comida mucho más sazonada, conserva la carne.

El siglo XV es un siglo de una larguísima sequía en Europa y con ayuda de las especias se
puede conservar la mejor carne y que no se pudra, en materia de telas, las que traen de India
de China de Japón son finas, cómodas y más saludables. El algodón y la seda son más fáciles
de lavar por lo tanto usar ropa de algodón o seda significa una mejor salud.

En la europa de la edad media la gente ocupaba solo cosas de lana y son difíciles de lavar,
imagínense usar ropa interior de lana, por lo tanto en Europa surge un interés por todo este
mundo no bien conocido por india china japón, por la legendaria Samarcanda que buscarán
en google. Llama la atención.

La porcelana viene de China y Japón, se comercia a cambio de minerales sobre todo plata,
durante varios siglos va a haber un tráfico de bienes que vienen de China Japón La India
hacia Europa a cambio de plata, por eso lo que ocurrió con toda la plata y oro que los
europeos obtienen en América, principalmente los españoles en México y Perú, eso pasó por
Europa, pasó por España con ese oro y plata españa compra en italia en austria en alemania
los productos manufacturados que después van a vender en América y a la vez la gente de
esos países con ese oro y plata compran productos suntuarios que vienen de Asia por lo tanto
en el siglo 19 gran parte del oro y plata estaban en China, esto vuelve a Europa recién con la
guerra del opio en el siglo 19 y para que ustedes vean las paradojas de la historia estos
metales preciosos se acumulan en Inglaterra que durante la segunda guerra mundial para
poder financiar la guerra contra las potencias del eje los tiene que transferir a EEUU donde
se encuentran en este momento.

Pero obviamente los seres humanos nos movemos entre varios móviles, uno de ellos es el
dinero y muchas veces es el más importante y aparentar nuestros lujos, nos distinguimos a
través de los lujos, mostrando lo que el otro no tiene, entonces resulta que empieza una
competencia por cómo abrir otros caminos hacia las indias, sobre todo pq con la ocupación
del Asia menor por los turcos se interrumpe todo el tráfico, no es posible seguir usando la ruta
de la seda, con la llegada de los turcos a constantinopla gran parte de lo que era la cultura
griega se va, arranca hacia Italia, los textos jurídicos también pasan a Italia. Por lo tanto la
caída de Constantinopla implica el re descubrimiento de la sabiduría grecolatina y mejor dicho
fortalece esta tendencia que ya existía en la baja edad media, pero en lo estrictamente
económico hay cambios de ruta y por donde se abren? por el océano atlántico y aquí entran
a competir Castilla y Portugal.

Portugal tenía una larga historia invirtiendo en una academia náutica, se cultiva la cartografía
(ciencia de los mapas) se perfeccionan instrumentos de navegación, se reclutan personas
con experiencia en el mar, se perfecciona la industria de artilleros o sea hay un país hay un
reino que tiene gente que está en condiciones de iniciar una aventura en el mar, descubrir
otras tierras.

Pero Castilla no lo hacía mal. Castilla y León por las características de sus tierras tenían
común en su industria la ganadería ovina y vendían la lana en el mar del norte y báltico, el
cruce del mar del norte al mar báltico en una parte entre la península de dinamarca y
escandinavia es una de las zonas más difíciles del mundo para navegar, ns o siquiera los
vikingos se atrevían a cruzar esa zona, en consecuencia ambos reinos tienen “mano de obra”
para ir a descubrir nuevas rutas que permitan llegar a las indias, a parte Castilla tenía un largo
vínculo con África ya a la caída del imperio romano de occidente los pueblos bárbaros se
asientan en el norte de África los vándalos por ejemplo que llegan al norte de áfrica y de ahí
continúan camino a Europa, los suegos algo similar, los visigodos que se asientan en la
península ibérica, esos son los godos del oeste, los otros los godos del este, los ostrogodos
se quedan en una parte que hoy día sería un poco los balcanes, hungría, austria, pero ya hay
un contacto ningunos de los dos pueblos están tan lejos de áfrica pero la que toma la
delantera es portugal mientras tanto la corona de castilla está todavía embarcada en la
conquista, pero ocurre que castilla ocupa en el siglo 14 las islas canarias y estas son
relevantes para el derecho indiano pq en estas vivían pueblos que no eran europeos y que
son sometidos a castilla por lo tanto castilla crea por primera vez un derecho de dominación
en las islas canarias. Por ejemplo la corona castellana le va a reconocer el estatus de noble
a los nobles de las islas canarias, los va a equiparar a su nobleza y posteriormente ese mismo
mecanismo jurídico lo usarán con los incas y los aztecas.

Si vamos a Chile recordemos que en el año 1548 tiene lugar el desastre de Curalaba, este
tiene una particularidad que provocó shock en Madrid y es que no solo muere el gobernador
que era García Oñez de Loyola si no que muere un príncipe que era gobernador o sea el
pueblo mapuche es tan valiente y belicoso que puede matar un príncipe.

Oñez de loyola no era pariente de los reyes pero se casó en Perú con una miembro de la
familia Inca con una pariente directa del zapa inca y como tal al casarse con una princesa
inca el pasa a ser príncipe por el derecho castellano para indias y recibe el trato de príncipe.

La corona española le reconoció la realeza a los descendientes de Moctezuma y a los

descendientes de la familia del zapa inca.

Este mecanismo jurídico del derecho nobiliario se ensaya por primera vez en las islas
canarias entonces antes de la llegad a de colon a america ya aparecía claro cómo se iba a
dividir el océano atlántico, de las islas canarias hacia el occidente para Castilla y de la
península ibérica hacia el sur por africana portugal, esto pq portugal ya llevaba muchos años
trabajando en esta ruta para llegar hasta las indias por África.

Ahora que ocurre?, los reyes católicos en las islas canarias tratan de establecer señorío, el
señor es un poquito menos poderosos que los señores feudales pero el señorío ejerce
funciones en nombre del rey pero él como señor no hay un órgano ni un tribunal que
represente al rey si no que él como señor representa al rey y en esa calidad el ejerce
jurisdicción y actúa como juez, el gobernante, pero resulta que si hay una diferencia entre el
derecho público de castilla y el derecho público de las indias va a ser que la monarquía
absoluta va a ser siempre mucho más fuerte en indias que en España pq los reyes católicos
sobre todo el rey fernando tuvo que lidiar con una nobleza que no se sujeta al principio de
obediencia al rey, por lo tanto lo que se combate es cualquier posibilidad de señorío, los
señoríos pueden dar lugar a una nobleza levantisca que es lo que no quiere la monarquía. Y
de hecho mientras señoríos fueron muy fuertes en aragón en américa sólo hubo en jamaica
durante el siglo 16, Jamaica fue colonia española hasta más o menos 1640, de ahí pasa a
Holanda o Francia o Inglaterra y por otro lado los hubo en una parte de médico pero duran
muy poco.

Esto no quita que la conquista de América haya estado exenta de esta lucha en que los
nuevos conquistadores quieren actuar como señores feudales o derechamente quieren
actuar con independencia de la corona, de hecho hubo una importante reyerta en la primera
mitad del siglo 16 en Perú en donde Pedro de Valdivia lucha a favor del rey. Entonces empieza
todo un tema de cómo asegurarse de que estas nuevas conquistas no vayan a implicar una
derrota para la realeza. Así es como surgen las capitulaciones que son contratos entre la
monarquía y el eventual conquistador que tienen un carácter económico y religioso, y esa va
a ser la gran diferencia de el proceso de conquista castellano frente al portugués, es
importante tener en cuenta que por ejemplo nosotros hablamos de que a castilla y a león
nuevo mundo dio colón, las donaciones pontificias se hacen a los reyes de castilla y león no
a aragon pq la nobleza aragonesa era una nobleza levantisca, si los hacían peté del proceso
de conquista sería peor, aquí entra un punto polémico, la reina isabel la católica,
probablemente es la persona más visionaria que ha tenido españa en los últimos 500 años
pq busca un motivo para unificar a los reinos de la península ibérica, busca establecer una
identidad común, aparte era una mujer culta, busca otras mujeres como ella, se encarga de
buscar monjas que sepan leer y escribir con intereses en las ciencias y la política, Isabel dice
Como unificó españa? y encuentra el motivo la religión que todos los españoles tengan como
motivo de unión el clero religioso.

Eso implica expulsar a los judios y los moros pero no se queda ahí si no que dice está nueva
empresa de llegar a las indias será también una empresa misionera vamos a convertir al
nativo vamos a llevarle la fe a aquel que no la conoce y en ese sentido logra en base al
catolicismo darle una unidad al territorio que queda bajo su control. Paralelamente al darle a
la conquista de América un sentido misional también va a transmitir una identidad cultural a
estas tierras, yo les decía qué hay algunos autores como el gran Ricardo Levene que escribe
que la voluntad expresada en el testamento de isabel la católica solamente refleja cuán
grande era su alma, yo no podría hacer un juicio de una figura histórica tan categórico pero
creo que la figura de la reina es además importante pq reconocer que el otro es susceptible
de evangelización es también reconocer o súbdito, darle la calidad de persona, no todo ser
humano era persona. En eso es una decisión política de la reina Isabel la que se adelanta a
una discusión teológica que tenía a todos los teólogos de cabeza, ¿son personas o no?

En general para el resto del mundo europeo, el desconocido no sabían si eran personas o
no, hasta hace 100 años en muchos países del centro de europa era prácticamente un
sacrilegio procrear con un hombre o mujer que fuese de otra nación, en cambio la reina
saliendo de la discusión de personas o no ella dice no, yo decido qué son todos personas y
reconoce al nativo como persona.

Como yo les decía los primeros 50 años de la conquista fueron de una lucha brutal entre los
conquistadores y un grupo de sacerdotes, de monjes, de teólogos que se cuestionan acerca
de cómo nos vamos a salvar, y si la conquista de América contribuye o no a la salvación de
las almas de sus contemporáneos.

De acuerdo a las ideas de la época esta es una doctrina formulada por Enrique de Susa un
jurista y teólogo del siglo 13, el papa puede repartir el mundo pq cristo el salvador vino a la
tierra y se hizo hombre y al hacerse hombre el salvador le quitó todo el poder a los príncipes
de este mundo, le quitó todo a los dueños de esta tierra y el papa en cuantos sucesor de
pedro basado en las frases de los evangelios puede repartir la tierra pero con encargo de
evangelizar, ocurre que de acuerdo a esa visión que para nosotros hoy en día es
incomprensible pero tenemos que pensar que estamos hablando de un mundo que todavía
comparte una unidad de creencias o sea el mundo de europa occidental y la europa central
se une en base al catolicismo, es la iglesia la que conserva la unidad administrativa que deja
el imperio romano, pero el ideal de toda la edad media fue volver al imperio y por eso pueden
ver a lo largo de los 1000 años de historia medieval como una y otra vez surgen estos intentos
de transformarse en emperador. (como carlomagno)

Resulta que en este contexto en que la teología y el derecho no están plenamente separados
cómo los organizamos? el papa decide. Este había dado el favor para áfrica a portugal y
cuando se entera en 1493 que Colón había llegado a las indias dicta varias bulas, la primera
es la primera bula inter caetera de 3 de mayo de 1493 en que reconoce que los reyes católicos
han conquistado Granada. (todo el sur de España) y los manda a evangelizar a los sometidos,
dándoles todas las tierras e islas mencionadas en esa bula.

Después dicta una segunda bula que es la eximiae devotionis equiparando los derecho
reconocidos a Portugal, y Castilla

Dicta una segunda bula inter caetera donde divide el mundo del atlantico, establece que las
islas y tierras firmes descubiertas y por descubrir hacia occidente pertenecen a españa,
trazando una línea del ártico al antártico y esa línea se traza sin leguas al occidente de las
azores y las cabo verde que estaban bajo posesión de Portugal.

¿Qué títulos de dominio tenían Portugal y España? Primero que nada la ocupación o sea
tomo para hacer mío algo que no tiene dueño, pero también la misión evangelizadora.

Posteriormente la línea que fija el papa los reyes de las coronas la va a correr 270 leguas al
oeste, o sea el fundamento de los reyes es ocuparlas y evangelizar.
El vaticano fuera de lo que en esos momentos eran los estado pontificios no tenía nada más
por ende descansa en trabajar junto con las coronas por eso se mandan sacerdotes en los
barcos para evangelizar y controlar a los conquistadores, la verdad los primeros 50 o 60 años
no fue muy efectivo que digamos y la iglesia no logra imponerse

Pero lo importante de esta institución de las capitulaciones va a ser que el que va saber que
tiene que cumplir, hay un cargo de consciencia acá todavía no está bien separado de la moral
y de la norma religiosa, el hombre del siglo 15 es un hombre que quiere descubrir el mundo
y que quiere gozar la vida, que cree que la vida es digna de ser vivida pero también quiere
salvar su alma.

RESPUESTA A PREGUNTA:
Durante todo el proceso de reconquista quedan comunidades cristianas sometidas al dominio
moro y comunidades musulmanas sometidas al dominio cristiano y una de las maneras de
favorecer la integración era a través de los matrimonios y eso como dicen no se dio en el
resto del mundo europeo y las guerras de otras partes de europa no fueron tan largas no
fueron tan extenuantes y también me atrevería a decir: hubo un aspecto muy importante que
tuvo el cristianismo que es que desde sus albores reconoce la labor de la mujer y la incorpora,
la edad media como veíamos levanta la figura de mujeres importantes, como las reinas, por
lo tanto en una sociedad que profesa la fe tratan a la mujer con un poquito más de respeto y
eso tuvo incidencia en el espíritu del hombre castellano, algunos dicen que ni el varón español
ni la mujer indígena eran malos amantes, eso también habría tenido influencia. Sobre el
mundo inglés o resto de Europa la verdad es que son procesos posteriores y también influye
que por ejemplo la colonización de norteamérica es una colonización de familia, es un clan
completo el que emigra, en cambio en el caso de América las mujeres españolas empiezan
a llegar después. En la expedición de Valdivia venía una sola mujer blanca INÉS DE SUÁREZ
entonces pasó.

DERECHO NOBILIARIO. (oñez de loyola como príncipe por casarse con una princesa inca)
La democracia supone que si una sociedad no es laica, tiene que ser una sociedad tolerante, una
sociedad que tenga una serie de aspectos que la cohesionen, tal vez el caso más dramático del
fracaso de los proyectos democráticos fue la región de los Balcanes en el siglo 20.

el siglo 20 comienza en Sarajevo en 1914 con el asesinato del archiduque Francisco Fernando y el
comienzo de la Primera Guerra mundial y con la caída del muro de Berlín comienza la guerra más
atroz que conoció Europa después de la Segunda Guerra mundial, qué fue la guerra de los
Balcanes, que fue conocida como la guerra civil yugoslava, que fue un conflicto que fue
escalonando por regiones y que comienza en 1991 y termina el año 1999.

en Yugoslavia convivían personas culturalmente diferentes en cuanto a etnias, religión, política,

economía, etcétera

estos pueblos funcionaban relativamente bien bajo la monarquía lo cual era un elemento
aglutinante. en esta guerra participaron todas las coronas europeas y se da con mayor realce en el
centro de Europa sobre todo en Alemania, Austria, Suiza, Chequia, Europa del este.

esta guerra estableció una serie de bases que si bien la religión deja de ser un motivo de conflicto
también establece una suerte de separación muy hermética, que se rompe con la revolución
francesa donde hay una disputa entre el viejo y el nuevo orden, en esta materia de política recién
se zanja con el plebiscito de 1946 de Italia entre República y monarquía, donde la República gana
con un 50,1% de los votos contra el 49,9%.

en 1945 bajo la dominación soviética surge una figura carismática qué es la figura del mariscal Tito
que gobierna como monarca y con mano dura, el mariscal Tito fue 1 de los pocos que regresó
después de terminado su periodo a la casa donde nació.

en la monarquía siempre al monarca se le obedece y luego se corre el riesgo que el monarca sea
bueno o malo.

La reina Isabel la católica, Elabora una maniobra política brillante, ella se da cuenta que los
aragoneses tienen una aristocracia que es levantisca, que estaban viendo la oportunidad de irse a
indias y hacerse una suerte de latifundio, donde podrían hacer y deshacer y ella quiere hacerse de
un estado fuerte que sea lo más impersonal posible, ella quiere que los hombres se sometan al
derecho y no que el derecho se someta al capricho de los hombres y consciente que su misión es
evangelizadora, lo que hace es dictar un testamento y en él dispone que los nuevos reinos pasan a
pertenecer a la corona y no al rey, es decir, que todos los bienes son de la corona y el rey o reina
no puede disponer de ellos sí no, solo administrarlos, además dispone que todos los aborígenes
son súbditos, son vasallos, y son personas, es decir, la esclavitud será un régimen de manera
excepcional, y por último dispone también en su testamento que será deber de la corona española
la evangelización y eso va a significar una gran inversión en crear conventos y traer sacerdotes
preparados para misionar.

(la legislación española prohíbe la separación de la familia cuando hay venta de esclavos, el
régimen de esclavos en el derecho indiano será un régimen de derecho privado pero no
exclusivamente)
(actualmente en el derecho civil se pueden dividir en dos grandes grupos 1 derecho patrimonial y
dos derecho de familia)

derecho de familia: recoge una serie de eventos del derecho patrimonial al ser muy complicado
en el derecho de familia hay un artículo llamado el pecunio profesional, que es que el menor de
edad que trabaja y gana dinero para fines de ¿como gasta el dinero?, es considerado capacitado
como un mayor de edad. esta norma proviene del derecho romano y el derecho indiano extiende
esta normativa a los esclavos; donde ellos podían realizar trabajos a personas que no fueran sus
amos y comprar su libertad, a lo cual el derecho indiano establece que los amos no pueden
negarse a la compraventa de la libertad y tampoco puede negarse a cobrar un precio justo.

en derecho romano se le denominaba manumisión, que era el acto donde se libraba al esclavo,
por lo general se hacía mediante un testamento y en ocasiones se les concedía la libertad más
dinero. sin embargo, el derecho indiano prohíbe la manumisión cuando un esclavo tiene 50 años o
está enfermo, en este caso por ley, se mandaba al amo a cubrir los gastos y cuidados del esclavo.

el siglo 16 fue el siglo más violento ya que estuvo marcado fuertemente por un sentimiento
religioso medieval.

el renacimiento fue el paso de una visión teocéntrica a una visión en que convive el teocentrismo y
el antropocentrismo En España es débil.

la araucana es reconocida por los especialistas de la literatura europea como la más grande novela
de caballería que se escribió en Europa Alfonso García gallo decía: el derecho cambia como el
lenguaje.

siglo 16

En España se hacía una persecución a los judíos conversos; el hermano de Santa Teresa de
Ávila(judía conversa) doctora de la Iglesia católica, era un encomendero más grande de Quito.

En Chile la figura más emblemática es la de la quintrala en una época donde el resto de Europa
siente repulsión por el fenómeno del mestizaje. la figura de Catalina de los ríos y lisperguer es
alemana con ascendencia judía, hispana y también es indígena de la nobleza incaica.

se dice que la población con la carga genética o ADN más variada del mundo es la de América del
Sur.

los medios de encuentro y dominación fueron complejísimos, muerto Atahualpa y muerto

Huáscar, el yanaconaje del imperio Inca busca un nuevo señor, el cual sería el hombre blanco.

los caciques más ricos de la costa peruana, se incorporan completamente a la naciente sociedad
limense, del siglo 16, las peleas por las salineras entre distintos caciques incas, en los alrededores
de Lima fueron en plata nuestra millones de dólares(documentado).

los primeros abogados que llegaron a Lima no fueron a ofrecer sus servicios al encomendero o al
virrey se los ofrecen a los caciques.

las plagas bacteriológica fue tremenda, muertes o contagio por viruela, sífilis, entre otros.
pero el punto principal es que hubo una persona que se adelantó a su época y por medio de un
testamento obligó a una determinada política.

el desprecio por el indígena y el desprecio por el americano surge con la ilustración sobre todo con
la ilustración del siglo 19.
Testamento de la reina Isabel la católica, se dio a su hija Juana la loca, porque estaba medio loca, a los reyes
se le ponía un apodo, debido a algunas características personales, entonces la reina Isabel le cedió a su hija
Juana y Fernando de Aragón, la mitad de todo lo que rentase las tierras descubiertas y por descubrir las Islas
Canarias y granada, el reino de granada hoy en día es conocido cómo anda lucia, en 1516 muere el rey
fermentando de Aragón y su nieto el hijo de Juana la loca, Carlos 1ero de españa y Carlos 5 to de Alemania
junto a su madre, Juana la loca, rectificaron la voluntad de la reina Isabel, es decir, las indias pasaban a ser
bienes públicos que pertenecen a la corona, al morir el rey Fernando de Aragón dejó como única heredera
Juana, por lo tanto Juana recibe todos estos bienes a su hijo. Estas separación entre el patrimonio principal del
monarca y aquello que pertenece a reino como algo independiente del monarca, fue una distinción que constó
mucho imponerse, muchas veces los reyes decidían sobre el reino como si fuera un fundo, en ese sentido tAnto
Juana la loca, como su hijo Carlos 1ero de españa, en él años
1519 - 1520-1523 rectifica que las indias son cosas, es decir no en un sentido Peria tico sino uno
jurídico, algo que no es persona, que se incorporan a la corona, por lo tanto no será enajenado ni apartado,
ósea al ser parte de la corona son parte de una organización supranacional, que su elemento que los aglutina
es monarca, el que reina, lo que tienen el monarca es una serie de órganos asesores que en la monarquia de
los absburgo o los de Austria se manifestaba en los consejos, ahora este testamento a dado lugar a dobles
interpretaciones, derecho público castellano o otros dicen qué hay qué entenderlo de acuerdo a la norma a los
arianciales de la sociedad conyugal, ahora los arianciales, los reglas generales en nuestro derecho es que los
cónyuges se casan en régimen de sociedad conyugal, nosotros tenemos 3 regiones de bienes el de sociedad
conyugal, el de partición en los aranciales y el de separación de. Bienes y porque hablamos de esto, el
matrimonio es una comunidad de vida, ambos trabajan se reparten los labores, generan bienes y compran
bienes pero qué pasa al final de sus días cuando mueren o cuando se separan, por ejemplo la mujer hacia el
trabajo doméstico, y este no es renumerado pero es trabajo igual entonces hay distintos sistemas para dividir
lo que se ha adquirido por cada uno o en conjunto durante el matrimonio y hay otro que este testamento se
puede interpretar como una repartición de gananciales de los años que ambos compartieron como matrimonio,
en ese sentido el descubrimiento de las indias sería un ganancial por qué es una adquisición que se abría dado
dentro del matrimonio de los reyes católicos, pero esta interpretación no nos interesa mucho, las indias pasan
a ser bienes del realengo, una propiedad pública de la monarquia sobre la que existe un dominio primordial ,
radical, eminente u originario de derecho público sin matices civiles. En occidente todo los estados tienen un
dominio eminente u originario sobre el suelo
Todo suelo que no tiene dueño se reputa que pertenece al estado, en el caso de chile hablamos del fisco, en
los 90 se decía que era parte de un tercio de chile. Que es lo que se hace con esto, el estado puede conceder
una Merced, de ahi la idea de un domino inminente originario, de la corona deriva las Mercedes de tierra las
Mercedes de agua en base a esta institución es en base a la que se entregará los títulos de dominios a colonos,
ósea y hoy día cuando hablamos por ejemplo de estado es dueño del los minerales qué hay en el suelo, lo que
hace el estado descanseciona. Se hace una Concesión de explotación pero el que es dueño de esos bienes es el
estado pero en nuestro país, esto que el estado es dueño surge con la independencia, porque antes era la corona,
la monarquía la que era dueña., en cuanto observados la propiedad que no tiene dueño, mientras en la época
Indiana se entendía que era dueño la corona, la monarquia después de la independencia pasó a ser el estado.
Que es la corona, la corona es una organiza política suprestatal que agrupa diversos reinos, señoríos y
principados, que tienen en común la persona del monarca, cada uno tiene su propio derecho y organización,
esto que cada uno tenga su propio derecho y organización fue muy fuerte cuando empieza la crisis de la
monarquia a raíz de la invasión de Napoleón, porque en las cortes de Cádiz está asamblea constituyente donde
se encuentra en todo el mundo hispano parlantequeda en manifiesto qué hay diferentes derecho y se quiere
unificar un solo derecho, un solo derecho para todos los reinos de la monarquía y resulta que otros dicen no,
gran parte del reinos de españa dicen que ellos tenían un derecho constitudinario, un derecho de costumbre,
pero quienes tenían un derecho escriturado, Castilla y indias, las indias tenían la recopilación de las leyes de
indias que era el principal texto, de derecho propio de nuestro territorio, propio de indias, que era gente de
mayor o menor grado de todas las indias, en indias lo qué hay, es una unión real, el virreinato de Perú, de
cuba, de chile, del Río de plata, etc, sin embargo cada uno de estos reinos tenían algo en común, que era la
unión real. Que es el unión real, los reinos están unidos no solamente por el monarca sino también por los
órganos, él consejos de indias asesoraba el rey respecto de todos los reinos de indias, lo mismo pasaba con la
casa de contratación, ósea indias compartí todo el mismo aparato burocrático, en los más alto nivel, en los
asesores del monarca. Estas idea de unión real para nosotras sunna estarla peor cuando se estudia la Unión
Europea, estos reinos estaban unidos en unión personal, con los casamientos.. los justos títulos, es un caso
inédito en la historia occidental que un pueblo no solo conquiste, lo que es diferenciador es que un país se
cuestione la licitud de esa de esa ocupación, si están obrando descuerdo derecho y recuerdo a la región, por lo
tanto cuando hablamos de problemas de los títulos, estamos hablando de la licitud de la ocupación de la indias
y de la licitud de las intervenciones bélicas y de los sistemas laborales
Y esta discusión se tradujo en 3 preguntas 1ero había base jurídica que autorizara a Castilla a utilizar las indias
Segundo se podía utilizar la fuerza para conquistar las indias 3ero era lícito esclavizar a los aborígenes Porque
surge este cuestionamiento, primero que nada los aborígenes no conocían la autoridad del papa, y en segundo
lugar porque hay que buscar una respuesta que legitime a Castilla y a ese poder frente a un reciente, estamos
hablando de 1442, en el caso de chile llega Diego de Almagro en 1536 cuando ya la reforma religiosa estaba
avanzando cuando la reforma religiosa, ya llevaba un tiempo adelante la reforma religiosa ya abarcaba parte
importante de Alemania, Suecia, Noruega, escocía, Holanda, Chequia, la reforma el calvinismo llega a lo que
hoy en día son los estados bálticos, que posterior mente fueron católicos fervientes, el siglo 16 es un siglo de
caos, Castilla sigue siendo católica porque en Castilla producto entre la guerra de los morros la identidad que
teje es un identidad católica vinculada con roma, además que España siempre tuvo desde la época Romana,
una nexo cultural. Muy fuerte con Italia y con toma en particular, pero eso no estaba pasando en el resto del
mundo, pero tenemos que hacernos cargo de que la realidad de Europa era otra, y que l resto de los monarcas
también querían entra a estas nuevas indias.. El derecho indiano fue extremadamente protector, del indio pero
esta protección que se da al alero de la iglesia puede imponerse significó uno 40 o 50 años de mucha lucha, la
situación de los pueblos originarios fue horrenda y donde se puede hablar de un exterminio, es con el pueblo
Tacna y el pueblo caribe, pueblo que habitaba las Santillana y República Dominicana. Un dominco dijo que,
todos los encomenderos moriran en pecado portal por suprimen a los indios, los explotan, no les dan
evangelización y no se preocupan por la conversión y la salvación de las almas de los indios, ósea ahi queda
de manifiesto el shock que provoca, estoy aprovechando los placeres terrenales pero me voy a ir al infierno,
lo dijo delante de todo, estaba el virrey Diego de colon ahí,un dominico tenía mucho saber, por lo tanto esta
prédica conmoción, genera inseguridad y el rey Diego de colon el que se encarga de escribir en nombre de los
encomenderos, a nombre de todos aquellos minesbros de la sociedad española de Santo Domingo, que escribe
al rey Fernando de Aragón, y este convoca el una junta de teólogos, conocida como a la junta de Burgos, de
esta junta va a surgir una serie de leyes protectoras de los indios, también llamada como leyes de Burgos, en
la que se ratifica la voluntad de la reina Isabel católica, en que los indios son personas libres y vasallo de la
corona, ósea se los equipará a vasallos de la corona de cualquiera de otra parte de la corona española, fuera de
a donde fuera son los mismos, surgen ahí también la redacción de el requerimiento de palacio rubio,
Este es una explicación que debe leer el conquistador a los indios antes de entrar en guerra, se explica la
doctrina del catolisimo, basada en la biblia, explica que es la biblia, quien es jesucristo , el papa, y que el papa
a donado está tierra a la corona de Castilla, luego se les pedía que dejasen entrar a unos religiosos. Visionarios,
y si no lo hacian los españoles entrarías y se desuyugaria, evidentemente esto lógica era itendible para un
originario de estas tierras. ( conclusión debía aceptar a la corona, debía aceptar la autoridad d ellos españoles
que llegaba a ponderarse de ese reino ) En chile el requerimiento de palacios rubio se usa en 1590 cuando
Pedro de Valdivia entra por copiado y empieza a hablar con los indígena El problema es que se dan cuenta
que estos títulos no so.n oponibles a terceros porque primero que nada no tenían ningún efecto disuasivo en
la población indígena y estos títulos de derecho común tampoco encajaban con otras monarquia europeo ,
porque en el derecho común los juristas de, derecho común desarrollaron un eufemismo qué decía, el rey
puede en su reino lo que el emperador puede en el imperio o sea si el emperador Carlos primero de españa
estaba conquistado otro continente porque yo rey de inglAterra no puedo hacer lo mismo, si yo puedo hacer
en mi reino lo mismo que él hace en su imperio, qué título de derecho común se invocaron, primero que nada
la ocupación de una cosa que no pertenecía a nadie, ósea América, los españoles se dan cuenta que habían
tierras de a Érica que si tenían dueño contrario a lo que se cree en muchas partes los españoles reconocen la
propiedad indígena. También se dijo que en base a los delitos contra natura que se cometían en América, los
indígenas habían perdido el derecho a su tierra, que ocurrían, mucho cronistas hablan de incesto de padres que
tomaban a su propia hija como esposa, hablan también de prácticas sodomitas, o pueblos donde la
masturbacion estaba bien vista y en la mentalidad de esa época la masturbacion se consideraba contra natura,
el encuentro carnal era algo abominable El encuentro entre familiares era considerado algo abominable
contrario hasta inclusive a los comportamientos que tenían los animales Estos hechos muchos de los pueblos
consideraban las prácticas realmente tolerada Por estos hechos ellos habían perdido la la propiedad por castigo
de Dios ante estas prácticas de la naturaleza, comer a otros seres humanos qué era algo que también los pueblos
habían practicado Entonces el primero era la ocupación de la cosa que no pertenecía a nadie el segundo Y
también relacionado con el anterior son los delitos contra la naturaleza por los pecados, perdieron su
propiedad, su libertad y la capacidad de gobernarse en tercer lugar y esto es un argumento mucho más
elaborado es que Carlos V tenía la misma derecho que los emperadores romanos pues, pues emperadores
romanos eran señales de todo el orden o de todo el mundo que giraba al mundo que giraba en el mar
Mediterráneo
Y se decía que el emperador Se decía entonces que el emperador Era señor de todo el orden y hacen ahí una
curiosa ficción que Carlos V al ser emperador era dueño de todo el orden en cuarto lugar se argumentó que
aquí había una providencia divina por quien por quien el descubrimiento de América habría sido un premio
mediante el cual la divinidad recompensó a los reyes católicos por la lucha de castilla contra los musulmanes
el quinto argumento que se va a la negativa de los indios a abrazar la fe cristiana y el sexto es el uso del
pensamiento aristotélico, no olvidemos que todavía estamos 60 o 70 años posteriores a la caída de
Constantinopla al exilio del pensamiento de los representantes del pensamiento griego clásico en Italia y Italia
sus ideas pasan España, Viene con este exilio el redescubrí miento del el pensamiento aristotélico en el cual
se habla de una servidumbre natural donde los hombres están destinados a servir y dominio de los otros el
problema es que estos argumentos son argumentos que se dan en el marco del derecho común el derecho
común no va a ser oponible a los indios Todo estos títulos de derecho común eran Inoponible a terceros, no
tenían eficacia sin embargo y por qué es importante el descubrimiento de América en términos filosóficos,
filosóficos jurídicos es porque implica que vamos a tener que buscar una manera de entendernos filosófica y
más religiosa como nos entendemos, como Europa se entiende sin compartir la misma religión todos siguen
siendo cristianos pero hay diferentes grupos tal que el cristianismo catolico, el cristianismo calvinista etc
entonces se rompe un consenso y lo que había si bien en la edad media hay una extrema fragmentación política
en lo temporal, en lo espiritual 1a Union política que fue la iglesia y es la Iglesia Católica la que en ese sentido
le da 1a Union a europa 1a Unioin cultural, unidad de valores y económico, es la iglesia la que mantiene en el
latín, es la iglesia la que impulsa a las universidades y mucho antes que nazca la universidades es la iglesia
que a través de la orden benedictina cultiva el saber, la experimentación,Es la iglesia la que mantiene viva en
las invasiones bárbaras bárbaras de la cultura grecolatina en el siglo XVI con la reforma religiosa esta unidad
se quiebra entonces tenemos que buscar una manera de entendernos que ya no sea estrictamente religiosa sino
más bien moral y ahí es donde se vuelve al derecho natural porque el derecho común ya no va a ser un derecho
que lo público sea un lenguaje compartido por todo el mundo en la Europa occidental y central, Entonces se
vuelve el derecho natural Pero cuidado cuando hablamos de derecho natural hablamos de un concepto que
abarca Muchas concepciones que soy entre sí muy distintas muy distintas entonces qué es lo que dicen los
representantes del derecho natural los infieles en este caso los pueblos originarios son legítimos señores de lo
suyo aún cuando cometan pecados graves en ellos constituyen sociedades políticas merecedores de respeto
De ahi Que la normativa de Indiana va a respetar la propiedad indígena posterior a la llegada de los españoles
pero cuidado porque aquí tenemos que entrar a distinguir qué cultura tenía cada pueblo originario pues la
concepción de propiedad que tiene un pueblo sedentaria abarca la tierra pero cuándo es un pueblo no madre
la concepción de propiedad no abarca la tierra porque la tierra es todo tengo propiedad sobre mi ganado pero
no sobre el pasto Como yo no tengo un asentamiento físico no tengo tampoco tengo el derecho a una propiedad
sobre una determinada finca y entonces ahí surge la figura del padre Bartolomé de las casas que es una figura
intermedia es una figura en términos históricos polémica porque en su vida su vida representa todas Las
contradicciones de su época defiende a los indios pero también se hizo rico él y su familia se hacen rico gracias
a las encomiendas el defiende a los indios los defiende con furia con furor compasión pero yo he hecho mi
fortuna gracias a las encomiendas la figura del padre Bartolomé de las casas es una figura con mucho claro
oscuro pero tiene los planteamientos de paz de Bartolomé de las casas van cambiando A medida que pasa el
tiempo por ejemplo hasta 1542 el decía que había que conquistar solamente por medios pacíficos después de
1542 dijo que la conquista era una donación papal hecha bajo una condición suspensiva. Qué es una condición
suspensiva y esto es materia de derecho civil hay dos hechos futuros de los cuales depende la adquisición o
pérdida de un derecho que son el el plazo y la condición el plazo es el hecho futuro y cierto la condición es un
hecho futuro e incierto que significa es cierto que no significa que no sabemos si va a ocurrir o no por lo tanto
para el derecho la muerte es un plazo no una condición porque todos sabemos que vamos a morir pero no
sabemos cuando Entonces de acuerdo a la interpretación de Bartolomé de las casas en este 1542 la donación
papal está sujeta a condición suspensiva o sea a un hecho futuro incierto que es la conversión de los aborígenes
al cristianismo pero en 1551 él ya no tienes idea el dice que él va a ser sólo si los aborígenes querían someterse
importante destacar que el padre Bartolomé de las casas usaba el derecho natural sólo cuando convenía al
aborigen no lo usaba cuando jurada en contra.
 El derecho natural, cuándo hablamos de derecho natural nos vamos a dar cuenta que hay muchos
derechos naturales uno de los críticas que siempre se le hace el derecho natural es que lo único que une a
todos los iusnaturalista es que hay un derecho superior a la norma escrita un derecho Terio que está por sobre
la norma escrita y que moldea la norma que está escrita eso es lo importante vamos a ver en filosofía del
derecho que hay un derecho natural
De la Grecia clásica que hay otro derecho natural que es el de Santo Tomás de Aquino Santo Tomás
toma el planteamiento aristotélico y los sintetiza los explica en base el catolicismo aplicando el método o
escolástico luego de eso Con la reforma religiosa del siglo XVI va a surgir otro iusnaturalismo aquellos
naturalismo se va a diferenciar entre un iusnaturalismo católico y un iusnaturalismo protestan Va a ser de
preferencia un iusnaturalismo de carácter racionalista el iusnaturalismo Rosana racionalista es propio de de
los países evangélicos y cuando hablo de países evangélicos hablo de Escandinavia Suecia Noruega
Dinamarca Finlandia Holanda Inglaterra Escocia aparte de eso es importante tener en cuenta que va a haber
otros iusnaturalismo posteriores donde es muy importante Immanuel Kant El va a hacer una figura muy
relevante en materia de del yo naturalismo pero por ahora vamos a dejar este tema está aquí y nos vamos a
ir a la expansión de la escala conquista y cuando hablamos de la expansión de la conquista hablamos de algo
tan sencillo como el régimen jurídico de los que llegaron a México a Cuba a Perú a Chile. Y se hace de una
forma llamada West la hueste Indiana cuando vamos al diccionario hueste lo que estamos viendo este es el
sinónimo de una tropa la hueste era una incursión de carácter militar era el nombre que recibe las incursiones
militares que realizan En el norte de España los asturianos contra los ingleses que habían llegado a una parte
del mar cantábrico , Cantabria es una región del mar que está en la frontera marítima de España y Francia y
también las que realizaban los cristianos por vía marítima contra los moros en Granada la hueste por lo tanto
es una institución de origen medieval y cuál es su principal característica es que es de carácter privado No
es una tropa pagada por la menarquia No es un ejército profesional la hueste es Una expresión voluntaria
financiada por privados que ejecutan una labor que le corresponde al Estado entre los pocos casos de ejército
pagado por el monarca aquí en América se puede mencionar el caso de Pedro arias Dávila en Panamá entre
los años 1513 y 1514 y la expedición que realiza Fernando de Magallanes quien tres años de la vuelta al
mundo no olviden el que el primero que pasó la primera expedición europea que pasó por territorio chileno
es la escuadra de Hernández de Magallanes qué pasa por El estrecho de Magallanes lleve tierra del fuego y
que Lo que andaba Buscando era saber si había un paso entre el más sur nueve decir con el Océano Pacífico
y el Océano Atlántico en ese sentido por la importancia que tenía la empresa en términos estratégicos fue
una empresa financiada completamente por la corona antes en otro punto importante de la expedición de

Magallanes s que entra por el río de la Plata y entra a explorar lo que estoy vía Argentina tuvo tres
corrientes distinta de ocupación de España una es la que se da por Chile que llegas sobre todo a Mendoza y
en menor grado a San Juan otra que es la que viene de el alto Perú y es la que va a llegar a Bolivia y el norte
Argentina y una tercera que es la expedición es que llegan directamente al río de la Plata, entre paréntesis se
va a terminar dando que Bolivia es la unidad territorial ya no existía como reino en la época de las Indias lo
qué día es volvía era antiguamente era lo que era la sierra la paz o Potosí eran el alto Perú el virreinato del
Perú y todo lo que es la parte plana siendo lo más simbólico Santa Cruz de la Sierra en la parte de la real real
audiencia de charca que estaba más cercano a Argentina y esta política esta división territorial se realiza
durante la América española durante la dominación la hispana en el periodo en día no tuvo tanto efecto en la
población si queremos verlo fue tan derecha y hasta el día de hoy se puede observar que en Bolivia hay 2 U
territoriales y poblacionales muy distintas todo lo que es la zona cordillera nada el altiplano que es
prácticamente lo mismo quien Perú y la zona más plana o bajas que son mucho más
En cuanto a identidad cultural en cuanto a las características de su población está mucho más cerca del
río de la Plata.
Cuál es el fundamento de las huestes indianas?
En términos actuales sería la entrega a privados de una de la realización de una labor estatal o sea el
monarca acá no haz un esfuerzo pero igual va recibir un poco porque todo lo que es la organización el
financiamiento y la ejecución de esta empresa va a recaer en los privados en los súbditos cómo podríamos
definir la hueste? la hueste era una agrupación de personas O de gente de guerra que alrededor de un caudillo
que en forma voluntaria se ponían bajo su petición para llevar a cabo una empresa de descubrimiento o sea
lo importante es que a ningún conquistador se lo obligaba a ser parte de esta empresa el enrolamiento era
voluntario y aparte de ser voluntario una vez que la persona sea enrolaba La única posibilidad que tenía era
aceptar las órdenes que le daba el caudillo militar.
Donde se organizaban estas empresas?
Se organizaban tanto en España como en Indias en Cuba se organizó la empresa que iba a conquistar
México la expedición de Diego de Almagro y la de Pedro de Valdivia se organiza en Perú lo importante es
que reconocieran el dominio eminente que tenía el rey sobre esta tierra en virtud de las bulas Alejandrina las
bulas del papa Alejandro sexto Y de esta expedición quedaba un documento que se llamaba capitulaciones
las capitulaciones más famosas son las primeras las capitulaciones de Santa Fe celebrada entre Cristóbal
Colón y los Reyes Católicos pero aquí vemos que el derecho Es lógica y que las cosas rara vez cambien y
cuando les digo que las cosas rara vez cambia es porque bueno nadie va a enrollarse en una expedición y va
a estar sujeto a mano militari a una disciplina militar formada y la verdad es que si bien es mentira que La
conquista de América fue Ejecutada por carne de orca o que fue llevada cabo por gente de la cárcel pero es
cierto que era gente pobre gran parte de los que llegan en el siglo XVI son en primer lugar persona oriunda
de zonas pobres de España de Castilla quiero una zona pobre poca en recursos naturales por impactos era
una zona semi árida de Granada o Andalucía quieres otra zona la última en conquistar con una tremenda
influencia árabe que es una zona de altísima temperatura donde trabajar cuesta mucho por lo que por lo
elevadas que son las temperaturas donde el clima es muy adverso para el cultivo aunque Andalucía era la
región más grande España pero también era la más extrema en vegetación o clima era la mejor dotada pero
seguía siendo zona pobres Diego de Almagro y a mi Cortés Francisco de Pizarro y Pedro de Valdivia era
oriundos de Extremadura y ojo no venían de Cáceres quién es la ciudad más grande venían de aldeas perdías
dentro de los cerros por lo tanto ellos traen una cultura jurídica que no es la de los grandes ciudades ellos
traen por eso es que las primeras costumbre española que se empiezan a reproducir en América son prácticas
culturales muy medievales Pero como entusiasmaban a la gente si bien no estaban renumerados tenía la
promesa de llevarse a cabo con éxito la conquista y la colonización ellos iban a recibir ventajas económicas
le iban a mejorar su posición social que es lo que ellos ponían a disposición del Caudillo generalmente ponía
una exposición su persona porque el caudillo tenía que pedir un préstamo para comprar la las armaduras que
eran muy caras o si alguien 1 caballo el caballo le da derecho a obtener una recompensa mayor que el que
sólo ponía su persona es decir el que más aportábamos recibía pero evidentemente la gran mayoría quien
iba eran grandes hombres había una mujer entre 100 hombres ya hay un régimen de fidelidad todo el cliente
a la hueste promete ser fiel al caudillo y el caudillo cómo podría aplicar mano militar era también muy normal
que aplicaré escarmientos feroces como fue el caso de Pedro de Valdivia contra Pedro Sancho de la De la
hoz que se intentó revelar en Chile en Santiago y el cual mandaron ahorcarlo o sea el caudillo tiene facultades
no hay militares El ejército del territorio conquistado van hacer los mismos conquistadores Una vez que lo
conquistan cuando surge una amenaza son ellos los que tienen que estar como ejército ese ejército de 150
hombres entonces en primer lugar ellos aspiraban a que le den Mercedes de tierra en el campo un solar el en
la nueva ciudad un sitio donde levanto en una casa donde le van a dar también una merced de agua que iban
a poner para ellos un grupo de indios a través de la encomienda que no iban a tener que pagar los techos la
inmensa mayoría de los conquistadores eran Techeros en España que significa que sean Techeros el que paga
techo el techo es un impuesto qué es lo que diferenciaba al en la península ibérica al noble del plebeyo ele
era el hecho de que el noble no pagaba techos y el plebeyo si pero en América los españoles no pagaban
techos esta fue una concesión de carácter general si también para el caso de Chile se dio mucho la nobleza
de indias Por el solo hecho de ser descendientes de De un conquistador que batalló contra el pueblo origen
y en especial con su pueblo mapuche se le reconocía un carácter de noble
En La práctica la nobleza España era mucho más difusa y era mucho más horizontal y la nobleza existente
en Austria en Alemania en Inglaterra y esa nobleza que era de carácter difuso y de contornos poco claros en
Indias se hacen mucho menos planes todavía entonces todos los descendientes de españoles se consideraban
nobles otra cosa Era y los títulos tuviesen esplendor que los títulos luciesen por otra parte no hay que olvidar
que la nobleza tenía un aspecto de carácter material quiera este privilegio de no pagar impuestos pero también
tenía un impuesto un aspecto valorativo quiera ser grande de Alba el noble es aquel que tiene una calidad
especial eres el que es cualitativamente mejor de ahí que se ve el hecho que describe con un poco de ella
espanto Alexander Full un gol a fines del siglo XVIII quien a quien América hasta el descalzo de piel blanca
se sentía noble entonces Ahí están los títulos de Araujo la nobleza de india pero otra cosa ir a probar esta
nobleza en España que eso era lo complicado eso era lo que no resultaba a muy poca gente pudo probar la
nobleza en España por lo tanto aquí hay que diferenciar la nobleza de nobleza de sangre Y la de título
reconocido que está Cebaba perteneciendo a órdenes militares o comprando título de alta nobleza había una
diferencia entre la alta nobleza y la baja nobleza del Hidalgo que es un hijo de algo y la alta Quiera los condes
marqueses duques y hubo lugares donde hubo más citó en la cantidad De títulos de nobleza como fue en
México la nueve España 1ero pero en el caso de Chile los que voy a ir a comprar títulos de nobleza no
alcanzan hacer 15 familia 270 años son bastante pocos Quienes podían integrar a la West Indiana Primero
no podían ir aquellos que no fuesen católicos o fuesen personas cuya catolicidad era discutible no podía
entrar musulmanes no podían entrar judíos no podían entrar herejes ni tampoco aquellos que estaban
cumpliendo una penitencia ante el tribunal del santo juicio de la inquisición y sus descendientes tampoco
podía venir el esclavo que estuviese casado si este no iba acompañar a su mujer ahora es importante señalar
en el siglo XVI hubo más tolerancia es decir hubo hijos de judíos conversos que llegaron a América el caso
más célebre de un hermano de Santa Teresa de Ávila un hermano que hace fortuna en lo que hoy en día es
Quito y con esa fortuna fin hacia la construcción de uno o dos monasterios de las Carmelitas descalzas por
orden fundado por la madre Teresa de Jesús o Teresa de Ávila en España ahora importante también recordar
quién este era un sistema premiar o un sistema de premios en qué otro de los premios apetecidos Era aquí a
una persona se le entregaste un oficio por ejemplo el oficio del correo porque él sólo de hecho de ejercer ese
oficio ya reportaba muchísimo dinero y de todo lo que se ganaba en el territorio conquistado había que pagar
el quinto real o sea la corona tenía derecho al 20% de lo que se ganara preferentemente del oro

La corona creó una norma que buscaba proteger a los caciques y jefe de los pueblos originarios decía
que si se capturaba al jefe con vida se respetaba su vida y dice faltaba con el que sigue siendo el cacique pero
que se incorporan al régimen de gobierno de la conquista la corona recibía es la sexta parte de todo lo que
fuese la fortuna de este cacique en cambio si los conquistadores mataban el cacique o al jefe del pueblo la
corona se queda con la mitad de todas las ganancias es decir al concierto no le convenía matar a la autoridad
del pueblo originario pero como se sancionada esto toda hueste Indiana tenía que ir a compañera de dos
encargado de velar por la evangelización y el trato adecuado de los indígenas y oficiales reales que era lo
que tenía que llevar a cabo la contaduría del todo aquí ingresa de los indios pues el conquistador podía recibir
en Dios solamente si estos fuesen esclavos si no tenía que recibirlo la encomienda que era un sistema de
carácter laboral tributario y no siempre de servicio personal importante también a notar que la u este indiana
Eva muchísimos indios muchísimos miembro de los pueblos originarios es mentira que los indios sea
porfiaban entre sí con los españoles de hecho lo aquí hubo después de la llegada de los españoles fueron
distintas alianzas entre caciques o pueblos enteros y los españoles contra otros pueblos aborígenes Dónde
quedaron escritas las cueste en las llamadas capitulaciones las capitulaciones como la Santa Fe ésta se
celebraban Entre un particular y el monarca o El organismo que lo representaba al monarca los representaba
el virrey lo representaba el gobernador o no representaba el máximo tribunal de justicia la real audiencia y
se le podría definir como un contrato público mediante el cual se le entrega a un particular la ejecución de
una tarea de orden público, Conquistar un territorio para después yo agilizarlo era una obligación de la corona
es una aplicación de los Reyes y los Reyes la encomienda el ejercicio militar a un grupo de privados que ir
a no acompañados de uno 12 sacerdote iniciará el evangelización pero esto es la entrega de una tarea de
orden público elemento de la esencia de qué se está obrando en nombre del rey y el rey ha dado la
autorización y de que el rey tiene el dominio eminente sobre esas tierras y como todo contrato es ley para
para las partes contratantes que concesiones hacia el rey primera la concesión de cargos para el virrey en el
caso de los colonos como gobernador habían concesiones económicas como el no pago de techo la entrega
de Mercedes de tierra Mercedes de agua la licencia de él para explotar una amiga también estaba para el no
pago de impuestos y así ya eso hay que sumarle las instrucciones que son amar más pobrecitas una suerte
de mandato en el que se especificaba aspectos puntuales como la administración de justicia la conducta que
tenía que observar los conquistadores y la toma de posesión Eso era la hueste Indiana
ORGANOS QUE COMPONIAN LA ADMINISTRACION INDIANA:

Lo primero que 1 tiene que tener en cuenta es que el principio, de la separación de poderes del
Estado es una influencia del siglo 18, que parte con las obras de Luke en el siglo 17, y sobre todo
del barón de Montesquieu en el siglo 18, esta separación de poderes nunca ha sido tan estricta
como aparenta de los libros de Derecho Constitucional o en los tratados ide derecho
constitucional y en la propuesta de los primeros constitucionalistas sobre todo franceses, pero la
organización Indiana nunca conoció esta división, lo que había en el derecho indiano era una clara
diferenciación de funciones tales como la función de Gobierno, la función de Hacienda, la función
de guerra. Es decir como esas personas se organizan ante determinadas necesidades y obviamente
el problema está en que las funciones nunca son fáciles de delimitar, siempre queda un contorno
que es difuso, y qué vas a hacer importante en este caso es el siguiente tema.

El paso del derecho indiano al constitucionalismo no va a significar un quiebre sino una

adaptación, por lo tanto una serie de aspectos del derecho indiano sobre todo del derecho indiano
del siglo 18 van a seguir vigentes en el derecho constitucional, algunos hasta nuestros días.

Hay cuatro funciones distintas: la de Gobierno, la de Justicia, la de Hacienda y la de guerra.

así como en el derecho constitucional clásico se habla de los 3 poderes del estado, en el derecho
indiano se habla de y las cuatro de Ramos de la administración pública, obviamente el concepto de
administración pública no existía en esa época, lo estamos usando para de alguna manera poder
entender mejor de acuerdo a las categorías actuales, a cómo pensamos el día de hoy con sistema
que fue diseñado para otro tiempo.

Y por último es importante señalar que el Gobierno se divide el temporal y espiritual, el Gobierno
espiritual tiene relación con el culto, tiene relación con entre la Iglesia y el estado, y el temporal
tiene relación con la cotidianeidad, vivimos en una sociedad en que el Estado y la Iglesia están
fusionados, entonces acá en esta división temporal y espiritual estamos hablando ya de una
diferenciación que formuló Cristo en el Evangelio y que se repite a la antigua frase, a la frase
evangélica dad a Dios y lo que es de Dios y al César lo que es de César.

esta diferenciación que formuló cristo fue dada en dos poderes por el papá gelasio primero y de
ahí viene el nombre dualismo Gelaciano. Que tiene una versión en el Oriente y que también se
hace cargo del conflicto entre el poder temporal y el poder espiritual en el imperio bizantino.

Importante es señalar que la separación entre el estado y la Iglesia es un fenómeno nuevo en el

derecho, es un fenómeno nuevo que por ejemplo tuvo una de sus manifestaciones En Noruega
donde el estado y la Iglesia local que es la Iglesia evangélica luterana recién se separaron el año
2011, y eso tiene que ver con efectos de impuestos, de qué funciones asume la Iglesia, por
ejemplo hablamos de una Iglesia que asume la educación, que asumía la educación de los
indígenas, la Iglesia asumía el cuidado espiritual de los niños, huérfanos, o de los pueblos
originarios, se debía precisamente a que la Iglesia estaba unida al estado y la Iglesia como tal debía
asumir funciones que hoy en día le corresponden al estado y esto siempre fue objeto de conflicto
porque el estado dice que la Iglesia debe asumir por ejemplo la educación de los pueblos
originarios y resulta que siempre se ha aplicado desgraciadamente el dicho de quien pone la plata
pone la música, y al poner la plata el estado definía cómo se hacían las cosas, y de repente no
habían recursos o no se estaba de acuerdo con las decisiones del Estado y este conflicto comenzó
a ser muy patente en el siglo 19 en todo el Occidente. a medida que la Iglesia como institución
empieza a reclamar más libertad y el estado por otra parte si bien tiene un discurso muy liberal
aprovecha de exigir de la Iglesia una serie de compromiso político con determinados sectores o
persigue a la Iglesia cuando los que están dirigiendo el estado no comparten las mismas ideas que
la Iglesia, si hay un área donde la aplicación del derecho indiano en el siglo 19 fue muy conflictiva
tanto para todos los aspectos fue en el Patronato regio. Esto quiere decir que el Estado mantiene a
la Iglesia y por ello es exigible a coartar su libertad, el estado elige si los obispos se reúnen o no, si
la Iglesia puede dictar nuevas normas para su funcionamiento, el estado protesta ante nuevos
lineamientos pastorales, por lo tanto a nuestra visión y a los hechos que estamos viendo
probablemente esta institucionalidad fue un error, fue un error porque el estado no quería asumir
su función educativa y se le encomendaba a la iglesia, la iglesia no estaba de acuerdo además que
hubo gente que cometió abuso, abusos por los cuales hoy en día una institución tiene que estar
respondiendo.

Probablemente en un sistema de separación del Estado y la Iglesia este tipo de abusos no se van a
volver a cometer.

La Unión de la Iglesia y del Estado también podía ser muy protectora de la persona humana, ¿Por
qué? Porque al haber dos grandes poderes, el poder temporal, el Gobierno, el estado a partir del
siglo 16 y el poder espiritual, la Iglesia pero en nuestro caso la Iglesia católica, bien organizada y
con un Estatuto que se respetase, en una situación de igualdad relativa el 1 al otro si veía que el
Estado estaba abusando de su poder podía recurrir a la Iglesia, y si la Iglesia estaba abusando de
mi persona podía recurrir al estado. Y por eso hay una serie de recursos judiciales que se pueden
entablar, pero esa institucionalidad de igualdad donde si 1 abusa de mí puedo recurrir al otro,
parte de la base que estamos en una sociedad que comparte un credo religioso, o que 1 de los
consensus Morales se da en base a la religión, este sistema resulta en una sociedad confesional

Y ¿Por qué hoy día hablamos con escandalo, de todos los abusos que se comenten contra los
pueblos originarios en el siglo 19? Porque en un momento ese consenso en el siglo 19 se rompe no
hay los mismos valores y no hay un respeto por la institución distinta, osea surgen grupos dentro
de la Iglesia que no respetan al estado, así como en el estado surgen grupos que no respetan a la
Iglesia, entonces esta institucionalidad de 2 poderes que se limitan entre sí, tanto el poder
temporal como el poder espiritual le refriega al otro que se cumpla adecuadamente con sus
valores deja de regir, ese sistema solo funciona en una sociedad confesional.

Cuando se acaba este sistema de institucionalidad entre la Iglesia y el estado se vuelve nocivo para
ambos, para el estado porque el estado no puede cumplir sus fines y para la Iglesia o las iglesias
que no pueden realizar a cabalidad su función espiritual. al no haber un plano de igualdad se
transforma en un plano de dominación.

este sistema funcionó muy bien en españa del siglo 16 y en las Indias del siglo 16-17 y 18, pero
esta Unión este sistema que se traspasa al sistema republicano en el siglo 19 comienza a fallar y
termina fallando de manera estruendosa ya que era molesto tanto para el estado como para la
Iglesia.

El Gobierno temporal se divide en un Gobierno de alta policía que de la administración política y

de la baja policía que ve la administración urbana
CLASE 14

¿Cuál es la función del gobierno?

En esta parte tenemos que distinguir durante los siglos 16, 17 y 18.

en toda la época Indiana la principal función del Gobierno era mantener a los súbditos en paz y
justicia dar a cada República lo suyo.

hay dos República la de los españoles y la de los indios, son distintos y reciben un trato distinto,
por lo tanto hay órganos que están preocupados por la República de indios y hay otros que están
preocupados de la República de españoles, en el siglo 18 se agrega 1, llevar a los súbditos a la
felicidad, ese es el ideal de la ilustración y como ideal de la ilustración implica toda una inversión
en educación, en economía, en conocimiento, en geografía.

Es típico del siglo 18 que los gobernadores y los virreyes tratan de conocer todo el territorio del
reinado, por ejemplo el gobernador Ambrosio o higgins trató de recorrer gran parte primero de su
intendencia y luego de la capitanía en general del Reino de Chile.

La primera vez que Pemuco sale mencionado es en la memoria del intendente hoy a gobernador
ambrosio o Higgins.

El ideal de llevar a los súbditos a la felicidad permanece por alrededor de 200 años y en estos 200
años presenta nuevas manifestaciones, el neoliberalismo dice que la felicidad del ser humano se
va a lograr cuando acabemos con el estado y entremos todos al mercado, el marxismo propone
como ideal de felicidad acabar con la sociedad de clases.

Todas estas minorías proponen una manera de llegar a la felicidad pero finalmente serán los
sabios quienes tienen facultades extraordinarias, serán quienes aplicarán la ciencia, y en base a
esa aplicación de la ciencia van a llevar a todos los seres humanos a la luz y a la mayor realización
posible.

¿ Cuál es la idea del Gobierno en el siglo 19 respecto a los pueblos originarios?

- tenían que aprender a leer, tiene que aprender un oficio, tiene que ser bueno agricultores,
tienen que aprender a hablar castellano, tienen que olvidarse de su lengua materna
La razón era justificada en que había que llevar al aborigen a la felicidad.
Y, ¿cuál es la felicidad?
la que nosotros planteamos la que nosotros desde nuestra cosmovisión occidental
queremos para ello

¿había maldad?

Yo tiendo a pensar que no, que es toda una visión filosófica y antropológica del hombre, propia de
la ilustración la que se está aplicando, hay un presupuesto que parte de la base de que hay otro
que puede y debe llevarme a la felicidad y ¿cuál es esa felicidad?, la máxima realización material
del hombre Producto de la ilustración, entonces todos aquellos que tienen una comisión que no va
de la mano de un desarrollo material, están equivocados y esto lo comparte el marxismo, el
fascismo, el liberalismo, el neoliberalismo y ahí ustedes se pueden percatar que por ejemplo es
muy raro encontrar nuestra historia en el siglo 19 o siglo 20 alguien que contemple la figura del
pueblo originario del mapuche, del aymara, del alacalufe, como tal, sino que son seres pobres a los
que hay que llevar a la felicidad y ¿cuál es la felicidad?, Es también un bienestar material tal vez
son el neoliberalismo y el marxismo las dos las mayores exaltaciones este ideal que comienza en el
siglo 18.

Ahora entonces, ¿qué es lo que tiene que hacer la función de Gobierno?

O sea esta función de Gobierno, no cambia el mantener a los súbditos del país, justicia significa
crear un ambiente adecuado para que cada grupo pudiese desarrollarse de acuerdo al bien común
y aquí tenemos que ser otro alcance la expresión, es una expresión tomista o sea la expresión del
bien común tiene un significado en el siglo 14 siglo 15, 16, 17, 18, 19 20 y 21 nosotros también
tenemos una y la vamos a estudiar en derecho constitucional.

Lo que ocurre es que esta concepción del bien común que es la que nosotros conocemos hoy día
es la concepción re significada por la ilustración, sobre todo en un aspecto material, hay una
filosofía muy materialista detrás y mantener el orden significaba evitar sobresaltos mantener
cierta moralidad pública, promover la educación y en el caso de los españoles facilitar actividades
productivas, respecto a los indígenas era entregarles la fe cristiana, insertarlos en la sociedad de
hispano, entregarles los valores europeos de amor al trabajo y formas de vivir, ahora, en estos
fines hay un cambio de prioridades en la medida en que nos adentramos en el siglo 18 que es la
iluminación, porque entregar la fe cristiana implicaba vivir como Cristiano en la misma comunidad
origen en el ayugo en la tribu y soltarlo en la sociedad y el mundo hispano no significaba
necesariamente una transculturación y De hecho en muchos aspectos del siglo 16 y 17 no lo
entienden así por ejemplo la primera versión impresa de la Virgen de Guadalupe de la historia de
la Virgen de Guadalupe está escrita en náhuatl no en castellano, se habla de que los sacerdotes
tienen que manejar los las lenguas nativas, por ende significa que esta inserción en el mundo
hispano implica que en algo puedan entender lo que se está hablando en castellano que puedan
aprender un poco de la cultura pero no necesariamente todas porque el orden estaba en tan
medieval que aplica España en indias en los siglo 16 y 17 es un orden donde se respeta la manera
de vivir del otro qué es lo que se busca establecer, es un mínimo común moralidad pública, que yo
creo que es la misma que nosotros aceptamos hoy día, o sea, que no haya abuso sexual, que no
haya pedofilia por ejemplo, que no haya incesto, todo lo que son los matrimonios contra Natura,
que no se practiquen los sacrificios humanos, que no se practique la antropofagia, que podamos
mantener un mínimo de higiene, y cuando hablamos de higiene, hablamos también de una
dimensión sexual, ¿Por qué?, porque al tener en todo el mundo parámetros de higiene que no son
los que conocemos hoy día, al no conocerse algo como lo que son los preservativo, había que
mantener muy regulada la prostitución por la posibilidad de que se dispersaron las enfermedades
venéreas, no olviden que lo que más nativos asesino no fueron los soldados españoles fueron los
microbios, la sífilis, la tuberculosis, la gonorrea, sobre todo la viruela, que eso fue así como en
Europa la peste negra, fue una catástrofe demográfica hubo regiones enteras que quedaron
despobladas la llegada de los españoles a América significó también otra debacle demográfica
producto de la enteradas de mi microbio de bacterias para las cuales los pueblos originarios no
tenían defensa, pero al estar más en el ambiente europeo había un grupo que si tenía algún grado
de inmunidad entonces esta es en la labor en materia de Gobierno, ambas repúblicas tenían en
materia de Gobierno una obligación de las autoridades que estaban a cargo del ramo de Gobierno
de hacer cumplir las sentencias judiciales en todo el mundo el encargado de hacer cumplir las
sentencias judiciales es el Poder Ejecutivo, hoy día en el caso En Chile hay una excepción porque la
Facultad de imperio, es decir, la Facultad de que se cumpla la resolución judicial es una orden que
emana solo del Poder Judicial, no tiene que ver el Ejecutivo acá.

En el siglo 18 en este ideal ilustrado implica conocer bien el territorio, generar grandes obras de
riego, mejorar la agricultura, mejorar la minería, mejorar el tráfico comercial y darle una
ocupación a vagos y mujeres, esto no es solo en Chile, por ejemplo, la primera gran escuela de
mujeres algo así como un Instituto superior de educación que se conoce en Europa, se funda en
Praga por orden de la emperatriz María Teresa de Austria que estaba preocupada de una primera
independencia de las mujeres, yo les he dicho que si hay una figura femenina fuerte una mujer
que cambió la historia de Europa en el siglo 18 es la emperatriz María Teresa qué hizo toda una
labor educacional en favor de las mujeres que fue impresionante en materia de Justicia
obviamente la resolución de conflictos que se rige por esta esta idea esta frase aristotélica vista
dar a cada 1 lo suyo y la justicia la conocemos de 3 maneras distintas:

Justicia conmutativa: que implicaba resguardar la igualdad entre las partes el juez debía velar por
la igualdad entre las partes, por ejemplo, en materia de contratos significa que una de las partes
pagué el precio en la compraventa y que la otra entregue el producto y que el precio sea un precio
justo, que el precio no sea un abuso y esta justicia conmutativa tiene una justicia donde el juez
tenía un rol mucho más activo que el que tiene hoy día en materia de Justicia civil (ustedes van a
estudiar el derecho civil que nosotros conocemos tenemos una figura llamada la lesión enorme
que está en el artículo 1870 - 80 usted lo busca eso ustedes lo buscan y quieren saber más de él
me preguntan el próximo lunes) entonces en nuestro derecho solamente se puede cambiar el
precio que se ha pagado por una cosa en materia de compraventa de bienes inmuebles pero
cuando se cumpla un determinado parámetro que igual significa una desproporción muy grande.

En cambio en esta época el juez tenía muchísima mayor facultad para decir:

- no señor no no me gustaba este precio este precio no es justo este precio es

desproporcionado y la pregunta es en base a que, cuál es el fundamento de esta
atribución del juez para entrar no a resolver lo que está acordado las partes sino el a
modificar el contrato es en base a la justicia conmutativa.

Justicia distributiva:

que se refiere a cada cual se le de lo suyo pero acorde a lo que ha aportado y es una justicia que
tiene que ver con cargas y beneficios, aquí se consagra en materia de responsabilidades que todos
tenemos respecto a la comunidad o al estado la desigual, todos somos distintos, somos desiguales
y como somos desiguales las cargas tienen que ser distintas también, hoy día ustedes van a ir a
revisarlo en la Constitución en el artículo 19 el principio es la igualdad de las cargas públicas la
igualdad de deberes todos tenemos los mismos deberes antes el Estado, acá no la regla general es
que cada 1 tiene una carga respecto de la comunidad que es distinta.

Justicia legal:

Que es la que tiene el súbdito con la corona lo que el súbdito debe dar en pro del bien común esto
es muy simple Justica legal, pago de impuestos, la justicia legal es la que ejecutaban los oficiales
reales a la hora de exigir el pago de los tributos esa justicia no está radicada necesariamente En
tribunales, sino en órganos que representan al monarca, el monarca delegaba esto a distintas
autoridades.

La función de la guerra es la que tiene que ver con el Ejército, ejércitos profesionales en América
como dijimos ayer hubo muy poco, un Ejército pagado por el monarca muy poco, lo que había más
era milicia los vecinos que se agrupaban y tiene que ver con el ejercicio bélico y con la
administración del Ejército. Los ejércitos en todas partes tienen una organización propia donde lo
que vale es la institución y no la persona

Función de Hacienda: que tiene que ver con la recepción del dinero por concepto de impuestos en
la conservación de los fondos reales y en su adecuada inscripción.

En cada parte de indias, las autoridades que estaban a cargo de los Ramos eran distintas ¿por qué?
porque había partes donde una sola figura tenía todos los Ramos por ejemplo el gobernador de
Chile era presidente, porque era presidente de la Real audiencia tiene el máximo común al que era
el cargo más elevado, porque la justicia en la monarquía es lo más alto la sabiduría y la potestad el
saber socialmente reconocido y el poder socialmente reconocido, era capitán general, el
gobernador de Chile, porque tenía a su cargo la función de la guerra, es también gobernador, está
a cargo del Gobierno, es también el máximo representante de Hacienda, entonces todas estas
funciones se cumplen, el nombre justicia además se le daba en muchas ocasiones indistintamente
a los que ejercían funciones judiciales y de Gobierno, el virrey la más alta autoridad existente en
indias durante el siglo 16 y 17º el virrey de la nueva España México y el virrey del Perú

¿cuáles se agregan el siglo 18? el rey De Buenos Aires, río de la plata, y el de nueva Granada lo que
hoy día es Colombia Venezuela y también Quito

¿qué funciones tenía el virrey?

- Funciones de Gobierno, era capitán general, tenía a su cargo el Gobierno eclesiástico

como vice patrono o sea él se entendía de igual a igual con los obispos en la distribución
de funciones entre el estado y la Iglesia era también aquel ante el cual el obispo tenía que
rendir cuentas y aquel al que el obispo se tenía que dirigir presidente de la Real audiencia
por eso por ejemplo el profesor Bernardino Bravo Lira dice que presidente en la historia
de Chile tenemos desde comienzo del siglo 17 y cuando se vuelve a fundar la Real
audiencia esta vez en Santiago porque en el siglo 16 tuvimos 10 años de real audiencia de
1565 a 1575 en concepción y además el rey precedido presidía la Junta real de Hacienda
este subsistema de frenos y contrapesos porque generalmente había funciones a las que
concurrían más de un órgano y empezar a discutir a quien le corresponde y por qué te
corresponde en esta ocasión a ti y no a mí, cuál es el fundamento derecho, por lo tanto, si
bien muchas de estas esta autoridad no era propiamente letrada, no eran abogados
siempre necesitaban un abogado asesor.

la máxima figura en India, aquella de la cual viene todo el poder es como si lo habláramos en
términos Kelseniano, que el ser habla de una norma de la cual emana todo el poder dicho en el
derecho indiano todo el poder emanaba de una figura que es el rey, el rey es el origen final de
todo el poder y de toda jurisdicción es el rey el que ejerce la soberanía en indias, es de el que
emanaban todas las autorizaciones, de él emanaba la licencia para conquistar un nuevo territorio,
él es la cabeza final de todo el Gobierno y si no está el rey si no existe rey ninguna autoridad tiene
funciones y ese es el origen del movimiento independentista porque cautivo el rey Fernando
séptimo en Francia no hay fuentes de poder ahora importante es explicar cuál es la teoría en
virtud de la cual el rey recibe el poder en América entera la teoría explicó el poder era rubia
España y aceptada por la dinastía de los Austria o habsburgo no olviden que durante el siglo 16 y
17 el España está en manos de la misma en casa gobernante que Austria es la de los Habsburgos o
Austria es el ideario de San Isidoro. San Isidoro es sabio de la temprana edad media es 1 de los
padres de la Iglesia, los escritos de San Isidoro están dentro de un género conocido en materia
teológica y eclesiástica como la patrística y qué es lo que dijo San Isidoro los súbditos y el rey están
obligados por pacto o sea el rey tiene obligaciones respecto a los súbditos y los súbditos tienen
obligaciones respecto del Rey, Dios es la fuente de todo poder y a quien se le entrega a los
súbditos y los súbditos le entregan ese poder al rey es decir el rey no tiene una relación directa
con Dios sino a través del pueblo hay obligaciones recíprocas pero para San Isidoro en caso de que
el rey se porte mal de que tengamos un mal rey o un rey que es abusador el pueblo no tiene
derecho a rebelarse ¿porque no tiene derecho a rebelarse? porque si hay un mal rey Dios está
castigando al pueblo por sus pecados el problema es que los borbones que vienen de Francia no
van a aceptar esta teoría para los Borbones el poder viene directamente de Dios al rey por lo tanto
los Borbones no se sienten obligados con el pueblo y esto que los primeros Reyes del siglo 18, lo
ven con cuidado o sea, manejan el Gobierno de indias con sumo tacto, tratan de no hacer
despóticos el problema es que Carlos cuartos era un ******* y además de ser un déspota y pasó a
llevar todo lo que habían hecho en materia de ilustración los primeros gobiernos borbónico y
especialmente mientras el rey Carlos tercero provocó una verdadera revolución intelectual y trata
de que las Indias propinen les da mayores posibilidades de Comercio quiere invertir en obra
pública en universidades el caso de Chile en la Real Universidad de San Felipe que la Iglesia se
modernice que se invierta en mayor cantidad de imprenta que circulen los libros, Carlos cuarto no,
no trata de acabar toda la incipiente primera industria artesanal que se estaba fundando en
América establece una cantidad enorme de impuestos que redundan solo en España combate las
política educativa de las dinastías borbónicas, o sea de lo de los Reyes anteriores de la dinastía de
los Borbones por lo tanto muchos hablan que mientras Carlos tercero inicia una verdadera
revolución en materia educativa Carlos cuarto es un contrarrevolucionario y Carlos cuarto se basa
en esta idea en la teoría del origen divino del poder del Rey propia del Gobierno francés lo que
además muestra su nivel de estupidez cuando 1 es que en ese momento vale en las
consecuencias de tener gobiernos despóticos inspirado en la teoría francesa bastaba ver lo que
había pasado en Francia o sea usted comprenderá el nivel de estupidez que significa yo apliqué
con la misma política que significó que mi pariente terminará decapitado o sea es que o sea hay 1
se da cuenta el nivel de estupidez 1 de los problemas de la monarquía en todas partes es que 1
puede tener la suerte que el rey puede ser bueno o puede ser malo el rey puede ser muy
inteligente o puede ser muy tontito, y así por ende siempre había mucha preocupación en darle
desde el comienzo al rey una buena educación es lo que ocurre con Catalina la grande en Rusia,
con Pedro el grande también en Rusia, con Federico el grande en Prusia, lo que hoy en día es el
norte de Alemania la única parte donde no hubo déspota ilustrado quiénes eran gente muy
inteligente, que dio mucho que dio las herramientas para que las masas empezarán a progresar
fue Francia y como no hubo ninguno hubo una revolución en España después de haber tenido un
grandioso rey como fue Carlos tercero llegó tontorrón que busca seguir el modelo de los
franceses.
Ahora importante es tener en cuenta que el ideario De San Isidoro fue formulado en el siglo sexto
este ideario de San Isidoro se va enriqueciendo a través de 1000 año muy importante En ese
proceso fue Juan de Mariana, un jesuita que acaba con la idea de soporte, de que cuando el rey se
convierta en tirano hay que Aguantarlo, el primero que plantea que el tiranicidio es legítimo es
Juan de Mariana basado en el ideario San Isidoro O sea el ideario de San Isidoro revestido de
nuevas ideas por Juan de Mariana legitima al pueblo para matar al tirano y parte de la tradición
católica castellana e Indiana el principio de la resistencia al tirano principio que por ejemplo la
tradición luterana no conoce y que los norteamericanos lo promocionan en el mundo como el gran
descubrimiento sin embargo ellos con el siglo 18 nosotros 17 no es posible entender la
inestabilidad política que ha caracterizado a América Latina en los últimos 200 años sin entender
sin considerar que en el ideario jurídico y político nuestro era aceptado el tiranicidio De hecho la
causa de la expulsión de los jesuitas de América es doble hay muchos que hablan de conspiración
en la masonería bueno es una posibilidad desde la historia del derecho nosotros creemos que hay
otra una que los jesuítas defienden abiertamente en el siglo 18 en sus colegios y universidades
siguen enseñando el ideario de San Isidoro más las ideas de Juan de Mariana que es ya permite el
tiranicidio y en segundo lugar que hay distintos sistemas Morales a la hora de confesar los pecados
mientras en el siglo 18 y algunos dicen el el rigorismo en la duda usted no debe actuar porque se
actúa está pecando, si usted no sabe si es bueno o es malo y actúa ha pecado en cambio los
jesuitas defendían otro sistema moral que era el probabilismo y que decía el probabilismo que
ante la duda se es inocente, en la duda no sea pecado entonces si yo tengo una duda si matar este
Rey qué tonto es bueno o es malo y yo lo Mato yo soy inocente estamos hablando de una
sociedad confesional y entonces había un peligro cómo se manifiesta el Pacto en el juramento que
tiene que prestar el rey y el juramento que tiene que presentar ante las ciudades cada una de las
figuras que lo representan, en Chile tenía cada nuevo gobernador tenía que prestar juramento en
la ciudad de Santiago ante la ciudad ante el Cabildo ante la Real Universidad de San Felipe ante la
Real audiencia ante las milicias y qué es lo que tenía que jurar los representantes del monarca,
respetar los privilegios y fueros de los reinos y ciudades o sea el derecho el derecho de la ciudad
los derechos de los súbditos por ende el rey está sometido al derecho positivo y el derecho natural
que en muchos aspectos se confundía con la moral y los constitucionales dicen lo que es un logro
del constitucionalismo que todas las autoridades sobre el derecho mentira en el derecho indiano
ninguna autoridad estaba sobre el derecho ninguna y cuando una autoridad abusaba venía una
sublevación que generalmente se daba al grito viva el rey muera el mal Gobierno en el siglo 17 en
Chile se Destituyo a un gobernador corrupto al gobernador Acuña y Cabrera responsable de la
mayor sublevación mapuche que conozca nuestra historia tal vez en términos históricos la más
relevante es la que encabeza pelantaro y que termina, y que después del desastre acaba con todas
las ciudades desde el río biobío al sur pero en términos económicos la más grande es la rebelíon
del mestizo Alejo del año 1655 que acaba con toda la infraestructura productiva del río maule al
sur qué significó una pérdida de más de 2 millones de cabezas de ganado solamente los jesuitas
tuvieron pérdidas por más de 3000 ducados de oro quiero una cantidad estratosférica para la
época ahora importante, es que se decía viva el rey porque el rey es grande porque el rey es
bueno porque lo España se encarga de representar el rey a miles de kilómetros de distancia en
México que era una sociedad riquísima, en toda la familia grande, las familias ricas tenían una sala
especial Del Rey en cada casa donde había retablos donde había una serie de obras de arte que
representa el poder Ballestático y donde a las visitas importantes la recibí en la sala del Rey o sea
eso demuestra cuán importante era el rey de marcha en el mundo un piano nunca cruzó El océano
pero se lo considera una figura importante el rey es lo que nos une el rey es es el que no protege
es el que nos mantiene en paz y en justicia y es aquel que está encargado de acercarnos a Dios
entonces Del Rey viene lo justo y cuando una ley es injusta le representamos al rey que la ley es
injusta y que hay que corregirla por eso se conocieron dos figuras la suspensión y la suplicación de
la ley por ser justa las si la norma real no se correspondía con la realidad hay una opinión positiva
del Rey en América.
15vA CLASE HISTORIA DEL DERECHO

ADMINISTRACION EN EL DERECHO DE INDIAS

LOS CONSEJOS.

Lo normal es que las monarquías se gobiernan por consejos, por ejemplo, consejo de estado

El consejo de estado es un órgano propio de la monarquía que chile lo tuvo en la constitución de

1883 y de manera muy excepcional durante la dictadura cívico-militar, pero estos son casos
excepcionales, excepcionales, y son excepcionales porque este tipo de Instituciones sirve
solamente como un consejo al monarca, es decir, los Consejos de Estado perce desconoce la
existencia de una democracia.

pero como el derecho es un derecho propio de una época monárquica, y el Derecho indiano es en
materia de Gobierno una proyección, de un sistema medieval, no debe extrañarnos la existencia
de un Consejo, la monarquía de los austrias gobernaba con consejos.

¿Qué eran los consejos?

Era un grupo de personas que tenía que asesorar al rey.

Los hubo en materia territorial el Consejo de Indias, el Consejo de Flandes, o el Consejo de Italia, y
también los hubo por materias, como el Consejo de Hacienda, o como el Consejo de las órdenes
militares.

El Reino de Castilla es el que inicia la conquista y colonización de América.

al principio el consejo competente para conocer los asuntos de Indias era, el consejo de Castillas.

Importante es señalar que todo esta estructurado a personas de confianza del monarca, Consejo
de Castillas, primero la reina Isabel la católica, luego Fernando de Aragón, y por último, Carlos,
primero de España o quinto de Alemania, incorporan personas de su confianza, y estas personas,
que en general son abogados, altamente preparados.

Estos abogados eran provenientes de las mejores universidades, se dan cuenta de que hay que
enfrentar una serie de problemas que son desconocidos para la realidad Ibérica.

Las instituciones se van generando como un órgano independiente que se forma

1. Con un archivo especial.

2. Se van reuniendo antecedentes y tienen que abrir una sala especial

Y a medida que va pasando el tiempo se dan cuenta que la realidad de indias impone, una serie de
características, una serie de problemas, exige adaptar una serie de instituciones y por ende va
surgiendo lentamente la convicción de que se requiere algo completamente nuevo y como tal lo
primero que surgen son nombres del Consejo de Castilla se pasa a la Junta de indias y de la Junta
de indias al Consejo de castillas a medida que se iban especializando, a medida de que surge la
conciencia de que hay muchos temas que requieren un trato especial surge en fecha
indeterminada el Consejo de indias, (al parecer se había fundado en 1524) pero las primeras leyes
o normas que lo regulan son desde el año 1542, son las leyes nuevas que dan normas sobre su
jurisdicción, sobre su funcionamiento y sobre el especial encargo de defender a los indios.

Luego se dictan nuevas reglas para este Consejo en 1636, 1681 y 1747, el Consejo de Indias está
compuesto por:

- Presidente
- 8 consejeros letrados
- Fiscal
- Dos secretarios (1 para Perú y otro para la nueva España o sea México)
- Dos o 3 relatores
- Dos o cuatro contadores
- Un cosmógrafo
- Y un canciller

A lo cual en 1604 se agregarán:

- Dos consejeros militares

- Un tesorero general
- Un tasador
- Un capellán

Con esto es que surge la primera forma de burocracia, la primera forma de administración pública,
pero la administración pública es completamente distinta a como se ve hoy en día, es una
administración que a la vez es Tribunal de Justicia y este Consejo tenía a la vez 3 títulos:

- Real: porque asesora al rey y actúa con él

- Universal: porque conocía todo tipo de asuntos y era competente para todos los reinos de
India o sea en buen romance para Americas y para Filipinas
- Supremo: porque no había ningún organismo encima de él.

Esta forma de gobernar a través de consejos va a ser típica de los Austrias o Esburgos, no así de la
dinastía de los Borbones, Los Borbones le van a quitar una serie de facultades en el siglo 18,
comenzando porque en el año 1718 pasa a ser un mero asesor del monarca el tribunal supremo de
justicia y este órgano va a desaparecer en 1834 después de 310 años de vida.

El presidente del Consejo que es lo mismo decir hoy en día el presidente del Tribunal
constitucional entre otros es el que preside la sesión

- Distribuye a los consejeros en salas

- Cada sala representa al Tribunal en su conjunto

esto se hacía para una mejor administración de Justicia se repartían los consejeros en salas para
que pudieran ver diversos temas, en ese sentido el presidente distribuye los expedientes para que
cada grupo de consejeros los pueda desarrollar (por ejemplo, una sala veía materias de Hacienda,
otra sala veía materias de justicia, otra sala veía temas relacionado con la administración, etc)
De esta manera semanalmente el presidente debía entrevistarse con el monarca, no cualquier
persona podía entrevistarse semanalmente con el monarca, y como éste era un órgano de Consejo
cada 1 de sus integrantes, aparte de ser una persona muy bien preparada, debía ser una persona
de probadas virtudes y de fé.

IMPORTANTE:

Se le daba gran importancia a la probidad por lo tanto ni él ni ningún miembro de su familia podía
ser acreedor de ningún derecho o beneficio en indias, por ejemplo, no podían tener familiares
encomenderos, no podían tener familiares en indias, no podía tener una relación de amistad con
un virrey o con un gobernador y como eran tantas las restricciones, había que remunerarlos muy
bien, porque era muchísimo trabajo, pero además de ser muchísimo trabajo era una carga que por
sí sola imponía muchas restricciones.

La mayor amenaza contra la corrupción es tener cargos públicos mal remunerados, Es por ello que
hoy en día debemos tener al Congreso con una buena remuneración ya que de esta manera se
debieran abocar por completo en su cargo y en sus funciones públicas.

Y las dietas de los parlamentarios están controladas por ley y las asignaciones por una Secretaría
externa que declara tanto por la Contraloría como por la transparencia para así evitar posible
corrupción.

A principios del siglo 20 cuando en Chile emerge el movimiento obrero y se da este caos la crisis de
legitimidad del parlamentarismo 1 de sus problemas era que el pobre no estaba representado en
el Parlamento ¿Por qué?, no solo porque había un voto censitario, es decir, que solo los ricos
podían votar, sino porque era un trabajo gratuito y había gente que tenía que decidir entre
alimentar a su familia y/o trabajar en el Congreso, ser parlamentario.

El tema está en escoger a la gente más preparada y eso era lo que hacía la monarquía tenía que
ser gente de fe, letrada, y de buenas costumbres.

Aparte de los consejeros había un canciller que era el que custodiaba el sello, y ¿cuál era la
garantía de autenticidad de la norma? Que venía con un timbre o sello del Consejo, en ese sentido
había solo un sello o timbre y era el que custodiaba el canciller.

Existía un fiscal ¿cuál era la labor del fiscal? Y la labor del fiscal era muy simple y era velar por los
intereses de la corona, o sea hacerle presente al Consejo que había una situación en que la corona
podía ser perjudicada frente al Vaticano, frente a terceros que no querían pagar impuestos, que
algo o alguna norma podía perjudicar a los indios y que el cuidado de los indios era un interés
personal del monarca porque él se había comprometido así con la Iglesia, con el papá y detrás de
eso estaba la posibilidad cierta o no de salvar su alma.

El relator es quien informa al Tribunal del expediente es la persona que debe hacer una lectura
previa al expediente ¿ Que informaba el relator? El relator informaba los pleitos existentes, los
resultados de las visitas que habían tenido los oidores los miembros de la real audiencia en indias
a los respectivos tribunales y la residencia, es decir, era ese juicio que se hacía a aquel que estaba
en una situación de término de sus funciones o sea este juicio se le hacía a los que terminaban sus
funciones públicas y que eran miembros de los consejos, este juicio se daba para que las personas
pudiesen quejarse o hacer un reclamo contra el funcionario que había terminado ya sus funciones
y que lo pudiera acusar contra las mayores autoridades es si hubiese cometido algún acto de mala
política pública.

Las residencias persistieron un tiempo después de la independencia de Chile un caso muy

polémico fue la residencia que se le hizo a Bernardo O’higgins

Existía también un cronista de indias y ¿quién era este cronista? El cronista de India es la persona
que está encargada de redactar la historia civil o sea la historia de los hombres y la Historia Natural
de las Indias lo cual se refiere a la geografía. Esta información era necesaria para los consejos para
emitir un informe al rey.

SALA DE GOBIERNO: (GRABACION 16.-)

Cuando se habla de Gobierno se dice que es temporal pero también se dice que es un Gobierno
espiritual, en materia de Gobierno temporal era necesario leer las cartas de los virreyes, de las
audiencias y de otras autoridades existiría una regla ‘’desconfiar de todos los informes’’, los
juristas indianos eran muy prácticos en ese sentido y la maldad humana no tiene límites, la verdad
es que al rey no le dicen la verdad por lo tanto hay que desconfiar de todo lo que cuentan la carta
de Pedro de Valdivia a Carlos quinto dice el clima lo defino como lo mejor del mundo llueve una o
dos veces al año.

- Cada vez que se recibía un informe lo que tenían que hacer los consejeros era votarlo, es
decir, si estaban de acuerdo o no con este informe, había que definir si había que hacerlo
o no alguna modificación antes de entregárselo al monarca y la idea era que los consejeros
estuvieran de acuerdo pero si había alguien que no estuviera de acuerdo se elaboraba un
voto particular o incidente, esto ocurre mucho cuando por ejemplo algún miembro de la
Corte Suprema o de la corte de apelaciones o de alguna otra corte no está de acuerdo
elabora su voto de incidencia o si está de acuerdo pero no comparte los argumentos se
hace un agregado al informe donde dice que él está de acuerdo con otro argumento muy
distinto a los ya presentados. Si el rey estaba de acuerdo con el informe que era
presentado por los consejeros 1 de ellos se hacía cargo de redactar la norma respectiva.
- El Consejo de India era el responsable por la división política y administrativa, crear nuevos
reinos, autorizar la fundación de nuevas ciudades, crear nuevos obispados, determinar
cuál Obispado sería metropolitano y cuáles serían sufragáneos, durante toda la colonia los
obispados de Santiago y de concepción, eran sufragáneos del Obispado de Lima había un
obispo superior que era quien los coordinaba que tenía el cargo de arzobispo que era el de
lima, eso cambia con la independencia.
- Tenían que proponer los cargos de indias, quienes van a detentar el cargo, quienes
deberían, o quién es la persona indicada para ser el nuevo virrey u oidor de la Real
audiencia.
- Tenían que controlar qué legislación castellana se podía aplicar en indias, por ejemplo el
derecho de familia fue muy complicado dado que al principio casi no había mujer blanca,
por lo cual el conquistador no solo era conquistador de tierras sino que además se
dedicaba a conquistar a la mujer aborigen, de allí es que surgen los niños mestizos ya que
hubieron conquistadores que llegaron a tener aproximadamente de 40 a 50 mujeres. De
 allí surgía el problema de cómo se solucionaba esto dado que la legislación de Castilla no
tenía una respuesta certera para esta problemática.
luego de eso tenían que confirmar la legislación indiana dictada En América la legislación
dictada en un Cabildo, un gobernador, un virrey, todo eso si bien se dictaba acá debía ser
llevado al Consejo de Castilla para que lo confirmase tenía que controlar también el paso
de libros, había libros que eran prohibido preferentemente porque criticaban a la corona,
generalmente se dice que estos libros eran de contenido religioso y esa es una verdad muy
parcial porque lo que no quería la corona es que circulase literatura Protestante, pero no
es porque fuera Protestante o porque la Iglesia católica no quisiera que circulará, es
porque la Iglesia Protestante entendía el poder del Rey de otra manera, y al entender el
poder del Rey de otra manera podía afectar la estabilidad política en indias.

- Tenía a su cargo el poder espiritual es decir la administración de la Iglesia, había un

derecho de presentación para las faltas de autoridades de la Iglesia, el obispo y el
arzobispo eran designados por el papa, en una terna que representaba la corona.
La corona ofrecía algunas alternativas de las personas que querían que ocuparán los
cargos y finalmente era el papa quien decidía a quién dejar o designar. Este sistema si bien
parece muy viejo es el sistema que pactó hace poco el papá Francisco con el gobierno de
China.
En el caso de los ministros del Poder Judicial, el Poder Judicial elabora una terna que se le
propone al ejecutivo en el caso de los ministros de la corte de apelaciones y el Ejecutivo
designa al ministro.
En el caso de la Corte Suprema es más complicado porque ahí interviene el Poder Judicial
y el poder ejecutivo designa proponiéndole al legislativo quién será, allí se genera la
negociación política de quiénes compondrán o quiénes integran, para eso el poder judicial
elabora una quina y eso se le presenta al Ejecutivo y el Ejecutivo lo discute con el
legislativo.
- También tenía a su cargo la facultad designada por el papa, de poder dividir los obispados,
crear obispados más grandes así como también crear obispados más pequeños.
En un momento todas las Indias dependían del Obispado de Sevilla, pero era muy difícil
controlar todo lo que pasaba en los diferentes lugares así como en cuba, en Jamaica, en
Santo domingo hoy en día República Dominicana, cuando había que cruzar el océano
entonces, como mejor resolución, fue crear obispados más pequeños que pudieran
controlar aquellas zonas de América, y cuando el Obispado era muy grande había que
dividirlo.
- Tenía también a su cargo el execuátur o el paso regio, qué significa que los mismos Reyes,
que decidía si una orden del papá podía aplicarse o no en indias, o sea que todas las
órdenes que dictaba el papá pasaban primero por el Consejo de indias.
- También tenía a su cargo la aprobación de los cánones conciliares, que son normas de la
Iglesia, que se elaboraban en América, pero antes de comenzar a regir tenían que pasar
por la aprobación del Consejo de Indias.
- También la creación de iglesias, conventos, u obras de beneficencia y hospitales.

En el siglo 16 inclusive el consejo de indias rechazo que en Chile se instalase un convento de

monjas, pero en su lugar quiso que se instalase un hospital.
SALA DE JUSTICIA:

La sala de Justicia era Tribunal de única instancia, para juicios de encomiendas sobre 1000 ducados
(era la moneda que existía en ese momento).

- Cuando hablamos de un Tribunal de instancia hablamos de un Tribunal que es conocedor

de los hechos del derecho.
- La única instancia significa que no hay apelación.
- En primera instancia significa que la sentencia es apelable.
- En segunda instancia significa que está conociendo de la apelación.

¿Cuándo las partes pueden apelar?

Las partes pueden apelar cuando estiman que hay agravios

¿Cuándo hay agravios?

Hay agravios cuando no se ha dado todo lo que se ha pedido.

Los juicios de encomienda en los cuales la sala de Justicia actuaba como Tribunal de única
instancia eran conocidos por la Real audiencia que los mandaba en consulta o sea lo conoció, pero
quiere contar con el visto bueno del Consejo de indias.

También en única instancia se conocían los juicios de contrabando, ya que en América hubo
mucho contrabando, o sea mercaderías que eran ingresadas sin autorización y que no pagaban
impuestos.

todo lo que corresponde a servicios de aduana ha sido toda la vida de controlar los contrabandos.

La sala de Justicia podría abocarse ósea podría decir quiero conocer esto, cualquier negocio grave
o de calidad, generalmente cuando se habla de un negocio grave y de calidad se habla en general
de casos jurisprudenciales o sea resolviendo ella un caso estaba dando una directriz de cómo
debían fallar los tribunales en India, las reales audiencias, sobre todo.

- En segunda instancia conocía de las apelaciones en materia civil, estas apelaciones debían
ser por una cuantía enorme generalmente 600000 maras de 10 que era otra moneda que
existía en ese entonces, y que hubiese sido conocido por la casa de contratación.
- También conocía de las apelaciones en materia penal si previamente en el juicio había
intervenido en la casa de contratación.
- Conocía de los juicios de residencia y de visitas estos informes que enviaban los oidores de
la Real audiencia, un oidor de la Real audiencia ahora sería un ministro de la corte de
apelaciones.
- los recursos de segunda suplicación eran aquellos que la sentencia era anulable en un
juicio de nulidad porque se había interpretado mal la norma
- Y los recursos de fuerza eran recursos que interponían los clérigos ante la Real audiencia
cuando el Tribunal eclesiástico se estaba excediendo en sus funciones o estaba entrando
en materias que eran propias del Gobierno temporal.
 PREGUNTAS:

¿Los tribunales eclesiásticos, eran manejados por algún intermediario (abogado) o solo por la
iglesia?

- era manejado por la iglesia, pero todos los clérigos que allí habían eran abogados o tenían
conocimientos jurídicos.

¿Aparte del relator de indias y del cronista de indias, había otro puesto?

- El canciller, que es quien guardaba el sello o el timbre

- había un tesorero también
- estaba el fiscal que era quien resguardaba los intereses de la corona

¿Entre los cargos que habían en los consejos, habían 8 letrados, cuáles eran sus funciones?

- Los letrados son los abogados, cuando hablamos de un Tribunal letrado se refiere a un
Tribunal de derecho letrado es todo aquel que tiene conocimiento jurídico

¿Cuáles eran las Salas del consejo de india?

el consejo de indias tenía cuatro salas y que tenían que ver con las cuatro áreas de la
administración y éstas eran

- Sala de Gobierno

- Sala de Justicia

- Sala de Hacienda

- Y la sala de guerra

La sala de Gobierno y la sala de Justicia funciona de manera similar a cómo funcionan hoy los
tribunales colegiados es decir los tribunales compuestos por más de un juez, tenían un vocabulario
procedimental, derecho procesal similares a los que tienen hoy en día los tribunales colegiados, en
nuestro caso lo que tiene que ver especialmente la Corte Suprema, la corte de apelaciones y
también el Tribunal Constitucional

¿Cuándo se habla de la división del consejo de indias, había una sala especifica encargada de ello?

- La sala de gobierno, por ejemplo, la división político y administrativo que tiene hasta el día
de hoy la rep. Chile, pero sobre todo el Chile central se basó en la división que se hizo
durante el período indiano, en particular porque primero en Chile, a partir del siglo 17
estaban estos dos obispados, el Obispado de Santiago y el Obispado de concepción, sobre
las cuales posteriormente se fundan en el siglo 18, la intendencia a la que posteriormente
se va a agregar la intendencia de la Serena. La división entre ellos es el río maule, también
el río maule en muchos aspectos fue una frontera histórica pero también política.
La mayor rebelión mapuche de la cual tenga noticia la historia en términos económicos es
la sublevación dirigida por el mestizo Alejo.
En esta rebelión se destruyen todas las haciendas, ciudades, villas, y fuertes que habían al
sur del río maule.
El río maule fue también sindicado como la frontera más al norte que tuvo el pueblo
mapuche (aunque eso no está muy claro hoy día) pues los incas identifican al pueblo
rebelde con el mapuche (no esta comprobado)
SALA O JUNTA DE GUERRA Y SALA O JUNTA DE HACIENDA:

(Todos los archivos de la época Indiana de la zona de Valdivia se encuentran en el arzobispado de

Cuzco Perú.)

¿Por qué se les llamaba sala o junta?

Porque cuando funcionaban estas dos salas se integraban personas que pertenecían a otros
consejos. (habían consejos por territorios como por ejemplo el Consejo de Italia, Consejo de
indias. Y otro era por ramas de administración como por ejemplo el Consejo de guerra o el Consejo
de Hacienda)

¿Qué veía la sala o junta de Guerra?

La sala de juntas de guerra veía en qué se gastaba el presupuesto militar, el nombramiento de

militares de carreras, y también medidas relacionadas con defensa, guerras que eran muy
habituales pero también defensa ante piratas y corsarios.

Designaba también los cargos de carácter político militar y eso era muy fuerte en los territorios
que hoy día son Chile, Panamá y Santo Domingo.

Las Antillas el Caribe eran zonas de disputas, zona de disputa porque en general ahí llegaban todos
y los piratas y los corsarios principalmente ingleses y holandeses porque hubo guerras en el siglo
17 por esas zonas, ya que, eran territorios muy ricos, porque 1 de los grandes cambios que
enfrenta Europa después del descubrimiento de América es el consumo de azúcar y antes de la
apertura de europa por la expansión europea hacia el resto del mundo la gente endulzaba sus
productos con la castaña, procesando la castaña, haciendo harina de castaña, con miel también
pero no tanto.

En esta época comienza a conocerse el azúcar de caña que se producía en Brasil llegan los
holandeses a pernambuco y comienza la competencia por quién abastece de azúcar a Europa por
lo tanto varios países se tiran hacia las Antillas porque eran buenas productoras de las cañas de
azúcar.

Esa es una de las razones por la cual las Antillas se vuelve una zona de guerra, y una zona de
guerra permanente, por lo tanto en el istmo de Panamá y en Santo domingo a pesar de ser una
zona de Cuba y en las Antillas menores, era cómo cuidar la región ya que era una región en disputa
precisamente por la posibilidad de cosechar la caña de azúcar.

Las salas de guerra eran muy importante aparte de los motivos antes mencionados porque donde
hay militares hay mucho gasto, si bien en América no hubo un Ejército permanente hubo muchos
lugares donde hubieron unidades militares permanentes 1 de ellos fue Chile, en la zona de
concepción, en la zona de valdivia, pero también lo hubo en Santo domingo, en Panamá, en
Venezuela, ósea no hubo solo en una parte, también hubieron regiones de la zona norte de
México.

Entonces el tema de quiénes iban a ocupar estos cargos políticos militares no era menor donde
hay militares también hay un tema de Justicia especial, la justicia militar, y como es una justicia
que tiene reglas propias porque tiene que ajustarse a los cánones de cómo funcionan los ejércitos
que generalmente tienen que actuar de manera rápida, de manera draconiana y con sigilo y
porque el valor del individuo es mucho menor que el valor de la organización en su conjunto, Es
por ello que debe haber una justicia especial y la junta de guerra es Tribunal de apelación.

También era la encargada de proveer el despacho de las flotas y Armadas de indias con el tesoro
de su majestad.

JUNTA DE HACIENDA:

La Junta de Hacienda, por su parte era de por sí una excepción, porque el monarca jamás le
entregó a otro Consejo el conocimiento de este ramo, este ramo era muy especializado por lo
tanto, el hecho de que hubiese un Consejo territorial con potestades en materia de Hacienda, es
decir, en materia presupuestaria, en materia tributaria es algo que no es común, es algo que es
insólito, pero ¿por qué se hacía?, se hacía porque la realidad de las Indias era muy distinta a la del
resto del continente, al lado del resto de la corona, y por lo tanto cobrar los impuestos también
tenía otras dificultades.

¿Cuáles eran sus funciones?

- Desarrollar y fomentar la Hacienda o sea y las actividades económicas que van a pagar
impuestos
- Controlar la probidad y transparencia de los oficiales reales encargado del cobro de los
tributos

¿De quien es competencia esta materia?

- Esta materia en primer lugar fue competencia del Consejo especializado, qué es el Consejo
De Hacienda.
- Luego pasó a ser competencia de la Junta de Hacienda, o sea una mezcla de personas de la
Junta de Hacienda y del Consejo de indias esto fue en 1595, hasta aquí llevamos poco más
de 100 años de la empresa conquistadora
- Luego en el año 1600 pasa a ser formalmente parte del Consejo de indias la junta de
hacienda que funcionaba con el presidente de la Junta de indias, con 6 consejeros de
India, con el fiscal del consejo de indias pero también con dos miembros del Consejo de
Hacienda.

También en este aspecto se trabajó mucho y se investigó la minería, qué técnicas utilizar, se le
pagó a exploradores para que buscaran metales, la plata salía principalmente desde san Luis de
potosí, México pero hoy también potosí de Bolivia.

aparte de las especias que son la gran riqueza, el gran móvil que hay en el siglo 15, que hacen que
España y Portugal salgan a buscar rutas para llegar a la India, esto va a pasar para hacer poco
después la minería, los metales preciosos, ¿por qué?, porque los suntuarios, la seda, la loza, la
porcelana vienen del lejano Oriente y la gente del lejano Oriente se paga en oro y plata no les
interesaban los productos de Europa.

Asimismo de la Junta de Hacienda surge la cámara de India que es la que propone candidatos para
los puestos que iban a ocupar en indias.
Esto surge porque las cámaras no solo se necesitan a gente preparada, a buenos cristianos, a
gente prodigio limpios de sangre, sino que también se requiere gente con condiciones especiales y
parte de esas condiciones especiales era también que tuvieran conocimientos de contabilidad, de
matemáticas y de derecho tributario, entonces esta cámara estaba compuesta por:

- El presidente del consejo y 3 consejeros designados por el rey.

Lo más importante de esto era que esta cámara de indias que era una subsección de la Junta o sala
de Hacienda era la que estaba encargada también de conceder:

- encomiendas
- Mercedes de tierras
- Reconocerlos mayorazgos (el mayorazgo era una manera de conceder un esplendor a la
familia, era una manera de ennoblecerse, y era la encargada de reconocer los hijos
ilegítimos)

Pero el Consejo de indias si bien tiene que ver con la burocracia Indiana no es el primer órgano
que se crea en las Indias, el primero fue la casa de contratación

CASA DE CONTRATACION:

La casa de contratación es el primer órgano creado para las Indias y data más o menos del año
1503.

La casa de contratación estaba encargada de temas financieros y económicos, sobre todo de

Comercio y fue creada el año 1503 en Sevilla

¿Por qué en Sevilla?

- Porque Sevilla era un puerto fluvial, está en el continente

¿y qué ventaja tiene que sea un puerto fluvial?

La ventaja que tiene es que estaba más protegida de piratas y corsarios, en el caso de Sevilla los
principales piratas y corsarios eran los berberiscos, árabes, musulmanes del norte de África

GRABACION 18:

La casa de contratación se traslada a Cádiz en el año 1717, pero tenía su asiento en Sevilla y esto
por dos motivos:

- El primero motivo geográfico es que era un puerto fluvial, lo cual lo hacía estar más
protegido de piratas y corsarios
- El segundo motivo es que era una urbe Mercantil, Sevilla era grande ya en la época del AL
andaluz, era una ciudad donde se realizan las ferias tan propias de la baja edad media.
Sevilla era 1 de los puertos de entrada del comercio con el norte de África, que es un
comercio que funciona, ya en la edad media, o quizás antes(le das media europea es una
época de mucho aislamiento por las guerras, de los bárbaros porque destruían los
caminos, destruían los puentes, hubo también cambios climáticos, hay una teoría que
 dice que hacia el siglo cuarto de nuestra era hubo un enfriamiento que duró unos 5 a 6
siglos, y que empuja a pueblos del norte, del hemisferio norte hacia el sur, esto no está
comprobado porque no hay datos, pero así como los bárbaros avanzan hacia el
Mediterráneo, algo similar habría ocurrido en Norteamérica, que desde lo que hoy día es
el medio oeste de Estados Unidos se avanza hacia Mesoamérica, y estos pueblos son los
que habían destruido la civilización de Teotihuacán, las pirámides de Teotihuacán son
impresionantes sin embargo nosotros no tenemos conocimiento de Teotihuacán, lo poco
que sabemos de Teotihuacán lo sabemos por los aztecas, que llegan al Valle de México
recién en el siglo 12 o siglo 13 y lo que está claro es que Teotihuacán desaparece en el
siglo quinto, con la naturaleza y cómo los cambios climáticos también influyen en la
historia, pero en la antigüedad eso no era tan claro, por ejemplo, Egipto siempre tuvo
contacto con África, hasta lo que hoy día es Etiopía más o menos, en lo que hoy día es
Etiopía hay un cristianismo muy primitivo, muy originario, muy independiente de lo que es
el cristianismo europeo, o el cristianismo en el cercano Medio Oriente, resulta que 1 de los
doce apóstoles llegó hasta Etiopía y allá fundó una iglesia cristiana, durante las cruzadas
surge la leyenda del preste Juan, este Reino cristiano, alejado de Tierra Santa y alejado de
Europa, rodeado por pueblos islámicos, Heródoto de Halicarnaso, historiador griego que
escribe los 9 libros de historia ya habla del nilo blanco, del nilo azul, se dice inclusive que
más de un descendiente de Cleopatra terminó en la realeza de Mauritania, hubo algún
comercio por intermediario con África, y 1 de los lugares donde este comercio se recibía
era en Sevilla, el mundo árabe islámico es un mundo en materia Mercantil activo, el al
andaluz era 1 de los centros civilizatorios, mientras la Europa medieval era una Europa
ignorante, es una Europa analfabeta, entre los polos de luz, entre los polos de Cultura que
existían paralelamente, en el mundo estaba el al andaluz con Córdoba sobre todo.)
- Es por esta razón que se elige a Sevilla ya que tenía geografía estratégica pero además
contaba con experiencia en el comercio, pero principalmente la corona quiere instaurar un
monopolio con indias

Por lo tanto lo primero que va a hacer España es repetir el sistema de ferias, los barcos van y
vienen en el siglo 16 cruzan el Atlántico con dirección a América en los cuales llevan armas,
caballos, ovejas, vacas, semillas y vuelven con oro, plata, nuevos productos, traen productos que
llegaban por la nao De Acapulco un barco que conectaba manilas, Filipinas, con Acapulco En
México y por ahí llevan productos.

¿Qué es lo que quiere hacer la corona?

La corona quiere monopolizar este comercio, controlarlo, no quiere que cualquiera se instale con
un barco y crucé el océano para comerciar, por lo tanto rápidamente se forma un organismo, que
decide que se compra, con quién naves, y dónde.

Este organismo tenía 3 o cuatro integrantes:

- El superior o jefe
- El tesorero que es quien guarda el tesoro, es el que custodia el dinero
- Y un Escribano o contador (la escribanía es lo que hoy en día sería para nosotros un
notario), muchas veces el Escribano era el mismo contador.
Decidían qué persona debía estar a cargo del navío, que debía transportar, que debía traer y
cuánto debía pagar, el problema es que había que pagar una licencia solo por el hecho de viajar a
las indias, pero como había un lugar de abastecimientos antes del gran viaje que eran las Islas
Canarias, la casa de contratación también comienza a supervigilar la actividad comercial de las
islas canarias.

¿Qué otra cosa hace la casa de contratación?

La casa de contratación impone multas, a todos aquellos que comercian, a todos aquellos que no
están cumpliendo con las normas, e inclusive decreta prisión.

Eso demuestra la importancia que le da la corona a este organismo, en un hecho muy simple, las
leyes referentes a la casa de contratación, la primera es del año 1510, 7 años después de su
Fundación, la segunda del año 1531, luego 1539 y por último la de 1552.

El tema es que esta organización funciona bien en los siglos 16 y 17, pero cuando llegué a la
ilustración, hay actividades previas que requieren mayor especialización, porque al haber con
mayor interés en las Ciencias Naturales, se necesitan órganos que apoyen desde el estado a las
Ciencias Naturales. Entonces ya en el siglo 16 había interés en la minería, o por la agricultura, la
exploración geográfica. Pero todo esto en el siglo 18 se va a derivar en un Tribunal especial de
minería, en un Tribunal especial de Comercio. Pero antes del siglo 18 estas institucionalidades
estaban concentradas en la casa de contratación, en algunos aspectos como la minería en el
Consejo de indias, lo que ocurre es que en un comienzo se le veía como una actividad económica
más y después se le comienza a ver como algo que requiere una visión más holística.

En el siglo 18 las Ciencias Naturales adquieren mayor autonomía en las academias y en las
universidades.

Cuando hablamos de la evolución institucional de la casa de contrataciones, estamos hablando

también de una cultura organizacional, de una manera de entender el conocimiento.

¿Qué funciones tenían?

- Tenían funciones comerciales o mercantiles.

- El comercio va evolucionando de otra manera, lo que no significa que se renuncie a la base
del derecho civil, el derecho civil siempre va a ser el derecho común y el derecho
supletorio. Así como el derecho romano el derecho civil sirve para regular aspecto de los
contratos consensuales que quedaban en el aire. Y lo mismo va a ocurrir posteriormente
con el derecho civil como lo conocemos hoy del ius commune y el derecho mercantil que
va surgiendo de manera muy rápida.

¿Qué documento era muy importante en materia de derecho Mercantil?

- Los rollos de obleron.

El derecho Mercantil surge más bien por la costumbre, es un derecho que tiene una justicia
especial, y eso no ha cambiado tanto porque hoy día cuando hay grandes transacciones las partes
acuerdan en el mismo contrato o en la misma operación el conjunto de contratos de todas las
operaciones que van a celebrar después, muchas veces acuerdan tener un árbitro, acuerdan
contratar un árbitro de derecho.

¿Qué es lo que tenia la casa de contratación?

1. La vigilancia del comercio, porque éste estaba entregado a particulares, pero había que
comprar una licencia y había que pagar impuestos, el impuesto era del quinto real por el
oro, el quinto real como una emanación de la soberanía, cuyo fundamento son las bulas,
las bulas le dan al monarca el dominio eminente (el dominio eminente es muy propio del
derecho feudal, que el derecho común lo proceso y es el derecho que tiene hoy el estado
sobre todas las tierras, es el derecho que tiene el estado a dar las concesiones de agua, las
concesiones mineras y esto no es solo de Chile o solo de indias es lo que ocurre también
en Estados Unidos o en Canadá), es así como el rey es dueño de todo aquello que no tiene
dueño tal como las tierras o el agua y él es quien da las concesiones, pero hay que pagar
por su uso o hay que pagar un impuesto por los metales preciosos, ha cambiado el titular
hoy no decimos el rey decimos la nación, así como antes se pagaba el quinto real hoy se
habla del royalty.
2. Organizar las flotas, porque dada la inseguridad, los piratas berberiscos en el mar
Mediterráneo, los piratas ingleses y holandeses en las Antillas, resulta que era muy
peligroso que el barco viajara solo porque lo podían asaltar, entonces organiza una suerte
de convoy, salen todos los barcos juntos y van escoltados por los galeones, y así partían
dos flotas juntas, la flota de Panamá que llegaba hasta puerto bello, y las mercancías
cruzaban la suerte de mula editsmo de Panamá y luego tomaban otro barco y llegaban
hasta el Callao, y del Callao partían a Chile, y de Chile se cruzaba la cordillera para llegar a
buenos aires también a lomo de mula, y la flota de la nueva España que iba a México,
preferentemente a lo que hoy día es Morelia
3. La casa de contratación revisaba las cuentas de los oficiales de la Real Hacienda de indias,
o sea, cuánto cobraban, dónde estaban los intereses y cuál o dónde estaba el patrimonio,
debía cuidaré que los impuestos o todo lo que cobrará asegurará el dinero que le
pertenece a la corona o al monarca.

Importante es tener en consideración que la legislación Indiana le daba mucha importancia a la

probidad y a la transparencia.

- Estaba también un rol de custodia, la casa de contratación de bellaco estudiar el oro, la

plata, las piedras preciosas y las alhajas.
- Actuaba como parte del tribunal de bienes del difunto (en derecho de materia civil ya
desde la época romana hizo de la muerte algo tan trascendental en la vida de cada 1 de
nosotros, la única certeza que tenemos en la vida es que la muerte pasase a ser un mero
accidente en materia patrimonial, a través de la sucesión por causa de muerte, quién va a
representar esta persona, quién se va a quedar con sus bienes, quién va a asumir sus
obligaciones y deudas. Pero hay dos maneras en que opera la sucesión por causa de
muerte, Ad intestato, es decir, sin testamento o con testamento, y la diferencia es que en
el testamento yo decido quién se queda con mis bienes y quién me va a representar, y
cuando no hay un testamento opera la ley y aún sin haber ley lo que generalmente sucede
es que esos bienes quedan en manos de la familia)
 Pero ¿Qué pasaba con aquellos españoles que fallecían en indias sin dejar testamento?
En la cultura legal como es ya el derecho indiano en el siglo 16 opera la ley, y la ley
establece quiénes son los herederos, y ¿ Qué pasa si es español no tenía familia en
América?, ¿ Quienes tienen derecho? tienen derecho su familia que está en España, por lo
tanto el Tribunal de bienes de difuntos se encargaba de recuperar esos bienes de los
españoles fallecidos ad intestato, y para ello había un tribunal compuesto por un oidor de
la real audiencia, que los reunía los que no se podían mandar los vendía y despachada ese
dinero o los bienes por vía de las flotas de indias hasta Sevilla, y en Sevilla se hacía cargo
de ellos la casa de contratación que ubica a los familiares para que fuera a recoger esos
bienes, podría ser un baúl, podría ser un poco de dinero, cartas, libros que eran muy
valiosos en aquella época.
- También la casa de contratación tenía a su cargo el control del paso de los inmigrantes,
como el móvil es cristianizar, evangelizar, entran cristianos viejos y de buenos
antecedentes (se decía cuando la familia era muy cristiana). ¿Quiénes no podían entrar?
los judíos, los moros, los hijos o nietos de quemados, los gitanos, las mujeres casadas sin
autorización del marido, tampoco podía entrar el mercader casado solo podía entrar por
un máximo de 3 años.
Hay una idea una concepción de protección a la familia, estaba la idea de que los niños
necesitan al papá y a la mamá, Es por ello que no se puede permitir por ley que el papá
esté ausente por tanto tiempo. Detrás del derecho indiano hay una concepción
antropológica de la familia, eso es súper importante tenerlo en cuenta, se trataba de que
el papá, la mamá y los hijos siempre estuvieran juntos, y no solo por argumentos que hoy
en día van psiquiatras o psicólogos, sino también por algo más simple y es que había más
conciencia de la que tenemos hoy en día, de que la vida es mucho más corta de lo que 1
cree, como duraba tampoco estaba el temor de que el papá o la mamá muriese, y quién se
hacía cargo, entonces también se daba planteamiento a esa otra realidad.
Por esta razón es que ni el estado ni la Iglesia se escandalizan entre el cruce de gente de
distintas razas, porque se opta por la institución de la familia por sobre que se mantuviese
una entidad de grupos étnicos.

Cuando hablamos de hijos o nietos de quemados, no estamos hablando de hijos o nietos

de personas que tuviesen un tema por la Inquisición sino sobre todo de hijos o nietos de
delincuentes.

- También tenía a su cargo el correo de indias, qué es la custodia, despacho, y transporte de

la correspondencia.
- También tenía a su cargo examinar a los futuros pilotos, pilotos de naves de mar y en
conjunto con el consejo de indias negociar las futuras capitulaciones.
- Pero también la casa de contrataciones tenía funciones judiciales ¿Cuáles eran estas
funciones judiciales? La competencia civil y criminal en todo lo relacionado con el
comercio, tenía también imperio, es decir la Facultad de ejecutar la sentencia judicial.
Autoridades indianas en indias, estas autoridades se clasifican en unipersonales, es decir que la
autoridad recae en un individuo o en colegiadas, cuando esta autoridad está integrada por varios
individuos unipersonales como el virrey el gobernador y el corregidor, el cargo es individual,
autoridades colegiadas eran el cabildo integrado por varios miembros 10 12 miembros y la real
audiencia, en chile el tribunal que reemplazo y que ocupo el lugar es la corte de apelaciones cuando
hablamos de una autoridad colegiada hablamos de una autoridad que ejerce sus funciones e
estando todos sus miembros por la mayoría de sus miembros para que ese organismo puede actuar
válidamente requiere que sus miembros o que la mayoría de sus miembros concurran y que todos
sus miembros estén actuando previa investidura regular si hay algo que historia del derecho es que
los ritos la formalidad es muy importante hasta el día de hoy cuál es el mayor dolor que que hemos
tenido en medio de esta pandemia aparte de la muerte la muerte siempre va a hacer un dolor es un
dolor inevitable pero el mayor dolor para mucha gente ha sido no poder despedir a nuestros seres
queridos no poder participar de los funerales no poder ir al velatorio el velatorio es un rito el
velatorio es la oportunidad de cerrar un capítulo y tal vez hoy día por la cibernética hemos perdido
un hemos perdido la noción de la importancia de los ritos pero los ritos son parte de la naturaleza
humana son parte de nuestra esencia y eso en el derecho ustedes lo van a ver cuándo ya un
comprador regional hay un órgano desconcentrado hay un órgano desconcentrado pero es un
órgano de control importantísimo es un órgano de carácter constitucional con representación
regional se ha nombrado un nuevo contralor regional hay una ceremonia de recepción el derecho
está repleto de esto el mismo hecho cuando aquellos de ustedes que se titule como abogados van
a jurar ante la Corte Suprema en una ceremonia que cada día se simplifica más por la enorme
cantidad de estudiantes de derecho pero que era muy simbólica antiguamente entonces es
importante tener en cuenta estos antecedentes porque si bien es cierto el dicho el hábito no hace
al monje en derecho para actuar válidamente sobre todo en materia de derecho público la
externalidades es muy importante ahora como ya hemos visto en el derecho indiano a diferencia de
nuestro derecho de primero surge la ley se promulga la ley se discute en la ley se debaten las
atribuciones que va a tener un nuevo organismo cuáles van a ser sus integrantes qué competencias
va a tener cada uno etcétera etcétera etcétera el derecho indiano las los organismos fueron
surgiendo de a poco fueron surgiendo con el paso del tiempo fueron surgiendo fueron
especializándose con el transcurso de los años por lo tanto no se puede estudiar esto sin remitirse
a los primeros por lo tanto lo primero es hablar Del Gobierno de Cristóbal Colón que va de 1492 a
1500 cuyo cuyo órgano de Gobierno cuya entre comillas Constitución son las capitulaciones de Santa
fe que era muy ambigua que decían muy poco sobre cómo iba a gobernar que a la vez tenían como
antecedente la conquista de las Islas Canarias la conquista y colonización de las Islas Canarias sin
proponérselo sirvió de modelo para la expansión castellana en indias y qué es lo que hay que sobre
todo en las capitulaciones de Santa fe concesiones económicas pero entender cómo iba a funcionar
el Gobierno de Colón el indias fue un desastre era imposible primero que nada porque Colón era
extranjero y no conocía las instituciones castellanas y ustedes me dirán que tiene que ver que sea
extranjero si bien hasta el día de hoy y algunos que discuten que Colón fuese oriundo Italia Italia era
una región sin ninguna unidad política una región marcada por múltiples conflictos entre ciudades
entre familia con distintos modelos de Del Gobierno de la monarquía de los Estados más difícil otras
regiones que estaban gobernadas por la familia Saboya hasta la la serenísima República de Venecia
pero allá que había un poder que estaba muy disperso había un poder que en general está muy
distribuido frente a una Castilla quiero estar marcada por el absolutismo a una Castilla donde la
reina Isabel la católica no va a dar espacio alguno a una nobleza levatica y por lo mismo tampoco le
va dar espacio a la nobleza aragonesa por lo tanto desde un Colón que viene con una formación
llamémosla más liberal por una parte a una contraparte la monarquía castellana de una formación
con una idea muy jerárquica y muy autoritaria del poder era inevitable que iba el problema qué es
lo que contienen En este sentido las capitulaciones de Santa fe el récord el primer caso es que se le
conceden a Colón cargos para él y sus sucesores a perpetuidad almirante de la mar océano virrey y
gobernador todos sujetos a condición suspensiva de producirse por el el descubrimiento que será
la condición suspensiva que es una condición te dejan escuchar mucho en derecho que hay
obligaciones que producen efecto inmediato y otras que están sujetas a modalidad y entre esas
modalidades están el plazo y la condición el plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende el
nacimiento o la extinción de un derecho y la condición es el hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento o la extinción de un derecho en este caso no se sabía si Colón iba a descubrir nuevas
tierras por lo tanto estamos hablando de que esto de que la concesión de estos títulos o cargos si
va a producir o no estamos hablando por lo tanto una condición suspensiva o sea un hecho futuro
e incierto que descubriese nuevas tierras del cual dependía el nacimiento de un derecho por lo tanto
él como se iban a ejercer estos que algo sí almirante y rey gobernador se fue determinando
posteriormente a través de las instrucciones las instrucciones que en cada viaje le fueron dando los
Reyes Católicos a Colón estos cargos en Castilla el más importante era el dominante el cargo de
almirante existía desde el siglo 14 y lo detentaba la descendencia de don Alfonso enriquez es Enrique
sin Hache almirante mayor de Castilla y era un cargo que abarcaba el mar los puertos y ríos
navegables tenía antes facultades judiciales que se ejercían en aguas o sea en el mar o dentro del
río implicado una pequeña facultad para indultar o sea dentro de la Marina podría llevar cuatro
presos condenados a muerte paréntesis cuadrado mucho se habla de que los que llegaron a América
eran carne de horca eso es falso eso es mentira aquí no llegó americano llegó carne de horca pero
por qué se dice esto entre otros motivos porque efectivamente estaba está facultada para indultar
está facultado para indultar a ver qué es el indulto el indulto en la facultad que detentaba el monarca
para borrar la pena no se borra el delito pero si se borra la pena esta facultad desde de la época de
lo físico los la tenía el monarca y el monarca generalmente no la delegaba en el caso del caso de la
de la figura del almirante es uno de los pocos casos en los que hay delegación de la Facultad de
indultar es nuestro derecho actual y si no me creen vayan y lean la Constitución ustedes la van a
leer y estaría mañana es mañana en qué artículo de la Constitución está esta facultad es el
presidente de la República el que puede indultar indultar o conmutar una pena generalmente se
perdona una pena por otra se sustituye una pena en estos casos era cambiar la pena de muerte por
el destierro ahora hoy día se dice que el indulto es borrar la pena evidentemente en el derecho
penal actual esta disquisición no es tan así pero para evitar que ustedes se confundan el indulto
borra Latina no el delito en cambio la misty a torra la pena y borra el delito aparte de eso día veíamos
que el el cargo de almirante comprende amplias facultades judiciales una pequeña facultad para
indultar el cargo de almirante también organizaba y dirigía expediciones navales y en lo económico
implica disponer de 1/3 de la carga de todos los bancos que iban hacia las nuevas las nuevas tierras
y recibir el 10% de las ganancias de cada flota ya eso era el cargo de almirante el cargo de almirante
es muy importante en Castilla ahora el cargo de virrey es algo más curioso porque la figura del virrey
es prácticamente inexistente en el derecho castellano la figura de mi rey inclusive era en algunas
regiones de Castilla conocida con un dejo muy despectivo muy peyorativo como este jueza el virrey
como este puedo decir que como una manera de decir casi un don nadie en cambio sí se conocían
en Aragón en Aragón e qué es lo que busca la figura del virrey representar al monarca en las nuevas
tierras hacer presente al monarca bien este nuevo Reino respectivamente es recrear un cuerpo
místico en los nuevos territorios como vamos a ver en un rato más aquí don Franco Ignacio carrera
que nos relató al principio de esta clase que estuvo muy muy buen fin de semana que lo paso
estupendo que se quedó en la casita cosa que es difícil de que bien porque uno no cree que estuvo
muy muy buen fin de semana quedándose en la casita no está regalando conocimientos diciéndonos
que la ley 19,055 regula el indulto y reemplaza el inciso tercero artículo noveno de la Constitución
muy bien Ah ahora con Franco ya nos está contando una incidencia estaba solo jejeje o sea de eso
tenemos que decir que usted no estaba tan solo es tu casa mejor diga estar si mi papá mira qué
vergüenza no queremos al tanto él no queremos ser tanto para y ahí es donde Golfo le pongo una
una imagen media diabólica a doña yajaira se está riendo no pues donde los franco no no tiene que
contar tanto si no no tenemos tanto interés al su vida privada

Entonces el virrey tenía facultades de Gobierno y judiciales y podríamos ya definir a la figura del Rey
como aquel cargo qué tiene en los nuevos rey en los nuevos reinos las mismas facultades el monarca
con la excepción de aquellas que les dan explícitamente prohibidas ok el problema es que con lo
tenía muy buenos dotes de calidad tenía una intuición genial el intrépido pero convengamos en que
como gobernante no tenían las mismas facultades por lo tanto hubo que nombrar un investigador
un visitador y ahí tuvimos el segundo Gobierno de India que fue el de don Francisco de Bobadilla de
1500 a 1502 actuó como juez comisionado por los Reyes Católicos para indagar las actuaciones de
Colón como gobernante Bobadilla fue ante todo un juez y la verdad es que su trabajo como juez
dejó mucho que desear porque falló en la esencia de la labor del juez, el requisito de la esencia de
la labor del juez debe ser la imparcial sí arribado y como juez fue muy parcial fue un juez muy
draconiano contra los contra Colón sus cercanos y los aborígenes y toleró mucho de los colonos por
lo tanto esto generó muchísimas dificultades y por este al cabo de 2 años hubo que mandar segundo
fue juez a los Nicolás eh novato que llega en 1502 y permanecerá en Santo domingo hasta 1509
Nicolás ovando también llegó ocupando diversos roles pero pero antes que nada llegó como juez
sometiendo a Bobadilla a juicio de residencia desterró agosto color 2 en este caso significado cuando
vuelta España y se encargó de traer a personas de mejor calidad trajo además a un contingente de
franciscanos para que se encargará de la protección de los indígenas el juicio de residencia fue un
procedimiento muy propio del derecho indiano y que obligaba a la autoridad a permanecer en el
lugar donde viejas han sido sus funciones hasta 6 meses después del término de su periodo en este
periodo cualquier persona podía protestar podía quejarse ante el Tribunal que se conformaban para
esos efectos un Tribunal de carácter especial por cualquier actitud del residenciado que lo hubiese
generado años en nuestra Constitución hay un resabio del juicio de residencia que es el hecho que
el presidente de la República tiene que pedir autorización al Congreso para poder salir del país en
los no me acuerdo si 90 o 60 días finales de su mandato y los 6 meses posteriores al término de su
mandato usted don Franco que está tan lleno de energía después de este este fin de semana tan
lleno de emociones positivas trate de encontrar esa norma mientras los compañeros siguen
abocado al estudio la gestión de Nicolás ovando no terminó del todo bien pero sumando restando
fue más positiva que negativa tanto la gestión de Bobadilla como la de obando demuestren algo y
es que el proceso De El encuentro de estos 2 mundos no fue fácil fue un proceso donde hubo abusos
donde hubo atropellos pero también desde un primer momento hay personas interesadas en la
protección de los aborígenes de los débiles de los numerosos y desde un principio se ve lo que va a
ser una constante en el derecho indiano cuál hits la lucha por la protección del más débil si se da
esta lucha es porque hay abusos por último entre estos cuatro primeros gobiernos está Diego color
Diego Colón va a gobernar entre qué quieres tú puedes y 1523 Diego colón obtuvo vía matrimonio
lo que no tuvo por el reconocimiento judicial de lo establecido en las capitulaciones de Santa fe en
su calidad de heredero hijo de Cristóbal Colón digo color 1509 Diego Colón se casó con doña María
de Toledo pariente del Rey y por vía matrimonial le es reconocida o mejor dicho les ha entregado el
Gobierno de indias en este caso Santo Domingo esto cuatro primeros gobiernos son gobiernos de
una etapa de plena expansión desde Santo Domingo que posteriormente va a pasar a ser una región
de poca relevancia dentro del contexto invierto pero es la región desde donde en ese momento
parte de la expedición es que van a llegar a Panamá que van a ir a Jamaica A Cuba en ese momento
conocido como conocida como la Juana de la cuanavale gana México entonces hay toda una
expansión que parte desde Santo Domingo e María de Toledo la señora de Diego color venía de una
familia emparentar con el rey venía de la realiza llega una mujer llamémosla por ocasión de poder
una mujer que se sabe desenvolver en los salones reales que observa los ritos del poder que sabe
manejar voluntades que sabe que tiene tacto político qué tiene que sabe trato social qué son las
habilidades que hoy día podríamos llamar las habilidades blandas que le permiten y ya y ya es la que
en los hechos gobiernan y suple las falencias de Diego Colón que eran enormes paréntesis cuadrado
el feminismo hoy día plantea que las mujeres han estado siempre fuera del poder relegada etcétera
etcétera yo creo que esa es una opinión muy parcial las mujeres siempre han estado en el ejercicio
del poder probablemente no desde la primera fila pero han tenido un rol muchísimo más importante
de lo que hoy día se cree mujeres que cambiaron la historia La reina Isabel la católica claramente es
su visión la que nos tiene hoy día estudiando derechos humanos una mujer importantísima en el
siglo 18 la emperatriz María Teresa de Austria pero mira en la educación femenina mira en la
formación de profesoras genera en la formación de una burocracia de una administración pública
profesional recibe un país en ruinas tenía un marido machista y enfermo tonto se encargó hacer
creer de hacer creer a su marido que el gobernador cuando en la práctica en la que manejaba todos
los hilos del poder era ella y Catalina la grande De Rusia otra mujer importantísima en el caso de
Chile en este momento se me olvidó el nombre pero a ver la señora del presidente Manuel bulnes
que me parece que enriqueta Pinto fue una persona de enorme relevancia intelectual organizada
en la moneda grandes agapi donde juntaba a lo más granado de la intelectualidad ser que linda y
donde entre comida y comida y conversación y conversación a iniciativa de ella empezaban a tirar
línea de cómo se iba a desarrollar intelectualmente el país de cómo se iban a fundar la escuela la la
señora del gobernador Muñoz de Muñoz de Guzmán en lo que es hoy día el edificio del correo de
Santiago en la Plaza de Armas también y sólo último junto en esa casa ella juntaba a toda la sociedad
ser que yina y se conversaba de todo se planificaba todo se discutía todo y ella no estaba en un
segundo plano la hija De Juan egaña quería inclusive entrar a la Universidad en 1810 no pudo porque
la pilló la crisis de la monarquía pero ella quería empezar a estudiar filosofía en la Universidad estaba
todo listo para que para verdad por lo tanto por lo tanto cuidado con estos discursos tan radicales
que no se podía cuidado ja en otros contextos sobre todo sobre todo en los conventos ojo en los
conventos y en los conventos para la élite los conventos para la élite fueron semillero de grandes
intelectuales la media de mujeres muy preparada el caso de Santa Teresa de Ávila Santa Teresa de
águila y no solamente fue una mística a fue una mujer tremendamente preparada en términos
intelectuales el término filosófico a y mal que mal una de las mayores filósofas del siglo 20 Edith
Shtain y doctora en filosofía por la Universidad de preslau judía alemana que se convierte después
de recibir formación en teología católica en una Universidad benedictina del monasterio del Boiro
YY ya se con decir ella una mujer que siempre tuvo mucho que tú ella su alma tenía buena veo es
decir el alma o alguno se puede decir espíritu o su intelecto su mente que usted quiera tenía una
serie de inquietudes intelectuales pero yo creo que porque intelectuales era algo más que eso que
la filosofía no la llenaba y descubre que suya no era el cual el catolicismo y empiezan los benedictinos
le enseñan un poco de Santa Teresa de Ávila judía comprar si se convierte al catolicismo bueno ella
muere en el holocausto judío la se hace carmelita las sacas de Alemania después con el deporte
suelo que hace el poder la llevan a ablandar no le alcanza la bandera Suiza y cuando empiezan las
deportaciones masivas de judíos de Holanda AA a Auschwitz el equipo católico de esa región de
Holanda denuncia lo que estaba pasando y de venganza los nazis simplemente póngalo convento
católico que alguien en eso disparado y se llevan a todos los a los cuatro o 5 sacerdotes monjas y
monjes judíos que tenían ahí se fue a casa y a ver ella se llama Teresa a siempre se me olvida el
nombre no es Teresa de Jesús Teresa de la Cruz Teresa de la Cruz bueno el don Joaquín el caso de
Inés de Suárez sigue a ver Inés de Suárez claramente estuvo mira mujer con vocación de poder ahora
yo no sé si necesarias era un intelectual a mí me gusta más la figura de sor Juana Inés de la Cruz en
España que también fue una mujer con un pulso y no sólo espiritual sino que también intelectual
enorme y para su época ahora el tema que lo vamos a ver qué bueno que lo sepan es que uno de
los temas que no dependían del virrey una de las facultades que se reserva siempre el rey de España
de autorizar la presencia de grandes conventos En América YYY el monarca soy muy renuente ajá
pantera Chile grandes conventos autorizar en Chile la construcción de grandes convento de monjas
en la nueva España México hubo conventos de monjas con 500 600 monjas cosa que aquí no hubo
verdad y eso ese paréntesis lo acabamos los Ramos en este momento ahora en el caso de Diego
Colón dado que ya había habido una mala experiencia con el Papa que no tenía mucho tino político
para evitar una excesiva concentración de poder por parte de la corona va encima si estaba casado
con una miembro una mujer de la realeza se instituyó junto a él la primera real audiencia de India
exacto domingo 1511 la Real audiencia como Tribunal también representaba al monarca así se
contrarresta se pretendía contrarrestar su ambición de poder pues la regalo en en América y en el
derecho indiano entre el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial o sea los actos del poder Ejecutivo
hablando en términos modernos siempre podían ser impugnado ante el Poder Judicial y el Poder
Judicial estimaba que no se ajustaban a derecho podían ser declarado inválido por lo tanto instalar
una real audiencia no una señal menor de esto por eso la consecuencia directa de esto que los Reyes
y los gobernadores siempre gobernaron en conjunto con la cuál es la consecuencia directa de esto
que los Reyes los gobernadores siempre gobernaron en conjunto con la Real audiencia rara vez
comentaron en oposición a la Real audiencia ahora como el Gobierno de Diego Colón no terminó
bien esto deriva en un pleito en España que fueron los pleitos colombinos derivados de cómo se
interpretaban las capitulaciones de Santa fe que objetivamente eran textos muy antiguos para la
cantidad de situaciones De hecho que tenían que estar regular o sea eran tan generales que
terminaron por decir nada habiendo mucha norma supletoria en en en el derecho castellano por
una parte y por otro situaciones ante las cuales la norma castellana tampoco tenía respuesta
entonces se establece que todo lo que había fijado sabía fijado en las capitulaciones de Santa fe era
solamente aplicable a las islas y territorios descubiertos por Cristóbal Colón o sea llegó Colón era
gobernador y virrey solamente de las tierras descubiertas en los cuatro viajes por a Diego color
además le mandaron a los monjes jerónimos para que controlaran lo que hacía los oficiales reales
los pleitos colombinos duraron años cada parte la color la corona y Colón entendía sus atribuciones
de manera no distinta si no quería mentalmente opuesta y terminaron con una avenida Asia se
negociaron por fuera del pleito striker entre los colon y Toledo o sea entre el Nieto de Cristóbal
Colón hijo Diego Colón y la corona intervinieron en esta negociación Fray García de Loaiza
presidente del Consejo de indias y el jurista y doctor en derecho parte Montoya del Consejo de
Castilla se le reconoció a Luis Colón el título de almirante de carácter hereditario se le entregó el
ducado de agua ver agua en una región que está en el istmo de Panamá y el marquesado de Jamaica
y una renta vitalicia de 10,000 ducados anuales que era muchísimo dinero así terminó esto ahora
poco tiempo después en 1535 va a surgir formalmente la institución del virrey chicos voy a pedirles
un break de 5 minutos para ir a ese a calentar el agua y tomar un poco más de mate porque tengo
la boca seca y tengo que seguir hablando permiso

Decíamos que la figura del virrey surge el año 1535 en nueva España con la designación del primer
virrey don Antonio de Mendoza para seguir posteriormente por la designación el primer virrey del
Perú en 1542 acorde a las leyes nuevas el virreinato de nueva España abarcaba Manila como ustedes
bien saben Filipinas Florida El Caribe México y Centroamérica cuando hablamos de mejica De México
perdón estamos hablando de Nuevo México de Texas de California de Arizona hubo un mayorazgo
a principios de a principios del siglo 19 que abarcaba todo Texas en cambio el de Perú iba desde el
istmo de Panamá hasta Chile y Argentina en el siglo 18 en el siglo 18 se van a crear nuevos relatos
el del nuevo Reino de Granada que primero se crea en 1717 y luego se vuelve a fundar en 1739 que
abarca Quito Panamá y Venezuela o sea Quito Colombia y Venezuela no olviden que Panamá era
parte de Colombia hasta fines del siglo 19 y en 1776 el virreinato del río de la plata que abarca
Argentina Uruguay Paraguay y el alto Perú es decir lo que hoy día es Bolivia y que implica que a la
capitanía general de Chile se les cercena la provincia de cuyo es decir Mendoza San Juan y San Luis
es importante tener en consideración que hay 2 virreinatos que son clásicos porque son 2 y reina
tos conservadores son polos de poder tradicionales explican cómo vamos a ver a continuación el
hecho la figura del virrey va a estar intrínsecamente ligada a la Ciudad de México y a Lima y por toda
la ceremonia por todo el protocolo que trae consigo se van a formar núcleos de poder muy
tradicionales Unido al poder económico que detentaban y que en cierto grado en el caso de América
del Sur se debe ser Senado por la formación de los virreinatos perdido de la plata y de nuevo en
Canadá La reacción Durante la guerra de la independencia en el Perú a ser mayoritariamente
conservadora la independencia del Perú exógena que quiero decir con esto que es una
independencia que viene desde afuera que viene desde Colombia por el norte y desde Chile y
Argentina por el sur hasta el día de hoy la sociedad limeña es una sociedad que tiene muchos años
cortesanos Lima es un polo monárquico y eso también se ve muy marcadamente en el eje Ciudad
de México Puebla en en en México frente a lo que fue en Guadalajara Zacatecas y otros sectores de
México el cargo de virrey se funda en la idea de que debe haber una autoridad que represente al
monarca en su más alto nivel con rumbo al pésimo nivel de solemnidad vendría bien una figura que
represente al rey tal cual como si estuviese presente el virrey debe ser un alter ego del monarca un
otro yo del monarca el virrey debe tener en el virreinato las mismas funciones que el rey es toda la
monarquía por lo mismo al virrey también se le trata de Excel lentísimo señor por lo mismo los
virreyes venía de las familias más nobles de España de la más alta jerarquía de relevancia militar
jurídica YO eclesiástica Hugo virreyes que eran miembros de la jerarquía eclesiástica los subo
destacados militares sobre todo en los siglos 16 y 17 en el siglo 18 se le dio más importancia a la
meritocracia el exelente funcionario debía llegar a ser virrey el sueldo era muy alto la ceremonia de
Asunción del virrey era idéntica a la ceremonia de Asunción del monarca la regla general es que el
virrey estaba las mismas atribuciones que el monarca salvo que hubiese una excepción expresa salvo
que expresamente esa facultad no lo hubiese sido otorgada los virreyes tenían una Guardia especial
un corps donde estaba integrado por los hijos de las familias más prominentes de cada Reino el
virrey debía entregar en España una fianza o sea debía entregar el depósito una suma que
garantizará que iba a desempeñar bien su cargo el cargo en teoría duraba 3 años lo que rara vez se
cumplía generalmente eran 567 años estaba sujeto a una serie de restricciones sociales claro porque
no se quería que el rey se mezcla se con las élites locales más de la cuenta que el rey que a trav S la
persona del virrey las élites locales que dicen demasiado poder bicho no podía tener relaciones de
tanta cercanía con los grupos locales De hecho por algo Ambrosio jinx siempre ocultó que tuvo un
hijo con doña Isabel Riquelme si bien se preocupa de darle educación este hijo tampoco podría
reconocerlo tanto porque si no su carrera se iba a la ruina el virrey debía ser un inventario jurado
de todos sus bienes para controlar de esa manera se controlaba que no fuese a robar que no se
sirviese del carbón el virrey podía dejar en una hoja sellada disponer quién lo reemplazaría de
manera transitoria en caso de morir claro porque entre que la monarquía en España designase su
reemplazante alguien tenía que seguir ejerciendo el cargo y él designaba a su representante como
la responsabilidad del cargo era mucha la regla general es que los virreyes consultaban al monarca
y en la Real audiencia la consulta a la opinión de la Real audiencia no era vinculante pero
generalmente se le hacía caso porque eran hombres mayores con conocimiento jurídico y tenían
experiencia el virrey podía pedirle cuenta a todas las autoridades inferiores y pude investigar el
desempeño de los autoridades inferiores nombrando visitadores el virrey está obligado a premiar y
gratificar a los descendientes y sucesores de descubridores y Pacificadores calores debía velar por
el cuidado de los indios debió otorgar Mercedes de tierras agua que comienzas debía cuidar la moral
pública estaba a cargo del mantenimiento y edificación de Obras Públicas debía dar cuenta al
monarca en detalle debía dictar reales ordenanzas bandos y provisiones le estaba prohibido
legitimar hijos furios otorgar hidalguía o sea reconocerle a alguien calidad de noble dar el titulo tulo
de Villa y ciudad a una población por naturalizar a un extranjero la naturalización sería equiparable
a lo que es hoy día la nacionalización el virrey representaba el rey en el Gobierno de la Iglesia por lo
tanto era el que concedía el execuátur es decir daba permitía el pase de los documentos del obispo
para la Iglesia o el Papa para la Iglesia en América que era el que estaba a cargo del cobro del diezmo
y el que tenía que velar por la por relaciones armónicas entre el obispo y los eclesiásticos de todo
en nueva España fueron muy conflictivas las relaciones entre los obispos y las órdenes sobre todo
en el entre los obispos y los jesuitas fueron siempre muy complicada el monarca que autorizaba la
construcción que es lo que se reserva el monarca la autoriza la construcción de nuevas iglesias y
conventos así como la entrada de nuevas órdenes religiosas en materia noticia el virrey era el
presidente de la Real audiencia y como tal eres que tenía que ver todos los temas administrativos 7
si él no era letrados ese no era un gd él lo que más podía hacer era ver tema dispositivos como cuál
dividir a los servidores o sea los jueces de la reluciente en distintas salas agilizar los trámites fijar el
precio de los aranceles nombrar a los fiscales a los relatores a los escribanos lo que no podía hacer
era crear nuevas escribanías y notarías públicas no podía votar los acuerdos pero sí lo podía
presenciar el virrey administraba en primer instancia justicia a los indios y conocía casos en que los
indios eran levantados y en materia de guerra era capitán general nombraba los cargos en el Ejército
y en las milicias bien Hacienda estaba a cargo del buen recaudo la administración cuenta y cobranza
de la Hacienda Pública es decir hay algo como sí yo le pregunto a don Franco Ignacio carrera 2 Franco
que es usted entonces los Franco dice soy estudiante de derecho soy amigo soy miento soy pololo
soy hijo todas esas calidades tengo yo el lo mismo hacía la persona del virrey tenía distintas calidades
virrey presidente de la Real audiencia gobernador capitán general es más o menos lo mismo esos
eso era el el el virrey mañana vamos a seguir con el gobernador a dudas preguntas ahora sí ya la
historia de los virreinatos ningún virrey trató de apoderarse del virreinato y proclamarse como rey
OO a ver hubo en el Perú con los Pizarro se dio este problema ellos no querían reconocer el virrey
Toledo y ahí participó Pedro Valdivia activamente a favor del virrey pero en general no porque los
virreyes generalmente volvían a España Yu llegaban con esa idea además se hizo por las mismas
características del cargo estaba sujeto a muchas restricciones o sea ellos no podían por ejemplo ser
padrino de Buda ni de bautismo y no podían contraer matrimonio si si uno es el Gobierno el que era
gobernador de Chile no podía contraer matrimonio con una con una mujer de Chile esta y estas
restricciones con el tiempo fueron aumentando jaja entonces entonces la verdad es que dada la
manera en que se fue dando esta se fue desarrollando esta regulación al final al final fue muy difícil
y además que se mandaron hubo varios virreyes que eran sacerdotes kieran prelado entonces la
verdad es que no no era posible que tuviesen este este instinto de poder además por las ideas de la
época quién quería ir contra el rey nadie el mayor honor que podía ver era ser reconocido con el
monarca qué otra pregunta nuevamente don Joaquín te otra pregunta tiene la materia que va a
entrar para la prueba del XXI es lo que vemos mañana que otra duda sí lo vamos a hacer muy más
tarde porque yo tengo que hacer la clase de la facultad y el edificio recién lo abren a las 8 pues lo
haré no sea y que habrá en las oficinas de la facultad

(otra clase)

a ver ustedes sabrá que Bernardo o Higgins tuvo que cargar toda su vida con el estigma de ser un
guacho cosa que en estricto rigor no era pues tú hay que de una u otra manera se preocupó de su
educación se preocupó di de que recibiese una educación que para su época fue de primer nivel él
estuvo en Cádiz pasó por Cádiz él perdió parte de su fortuna producto cuando volví a Chile producto
de un ataque de pirata estuvo en Inglaterra en una época en que no cualquiera podía llegar a
Inglaterra YYY recibió una Hacienda en Perú y también la Hacienda las canteras D Los Ángeles las en
el sector de Los Ángeles sin embargo él no pudo tener una relación afectiva y porque con su padre
porque se hubiese sabido que su padre había tenido una relación carnal con una quiere de la zona
donde su padre primero y ha sido intendente y del Reino en el que haya sido él no se acabará su
carrera política porque porque una de las maneras de mantener la propiedad era garantizando la
debida distancia en entre el gol ver Nador y las élites locales una manera di mantener la distancia y
lo mismo pasaba con el Ray una manera de mantener la independencia de evitar que el poder real
fuese cooptado por las élites locales de manera muy descarada consistía en los matrimonios entre
familias del poder local y el poder real lo que al final efectivamente ocurrió piensen ustedes en el
segundo matrimonio de doña javiera carrera doña javiera carrera contrae matrimonio en segundas
nupcias cuando un funcionario real a lo más granado de la corte Thomas de fie va quien dirige un
motín para evitar la La I y las primeras elecciones del Congreso nacional y había sido castigado En
España pero era miembro de la corte o sea mira no cualquiera era miembro de la corte madrileña
por lo tanto que había una reproducción di el espíritu nobiliario y madrileño o hispano en América
lo había no se llegó en Chile al extremo que se dio en en nueva España de que las familias más
pudientes inclusive tenían un salón del Rey en la calle en su casa para reproducir la figura real
aunque no se corresponde del todo con la realidad sucede sigan la película la quintrala de los años
80 donde la actriz principal es la Raquel argandoña hay un momento en que si lo transportaba entre
las 2 familias principales de Santiago y en la que la madre de la quintrala trata de enlazar aún a su
otra hija con el gobernador eso es claramente una manera de cooptar al poder que era visto con
malos ojos por la corona porque sí generan una serie de favores además en sus ciudades todavía
muy pequeña donde al final todos estaban emparentados ahora para la sociedad limeña tan
importante es la figura del virrey que hasta el día de hoy y bueno yo lo hice en una ocasión cuando
uno quiere hacerle una broma pesada a un peruano uno les dice que el último virrey fue Patricio
Lynch gobernador militar chileno durante la ocupación del guerra del Pacífico no hay cosa que les
duela más que eso por 2 motivos porque al menos en el caso del Perú el hecho de haber sido
virreinato le escribo una sensación de superioridad respecto al resto de América ay la versi y dado
que eran el centro de América el núcleo del poder algo como lo que en cierto sentido es Washington
hoy en día en materia política o en Nueva York en materia económica entonces entonces qué es lo
que ocurre cuánto era el Ejército chileno en Lima el año 1881 lo que se acaba no es un Gobierno lo
que hay no es un un régimen transitorio que obviamente era una guerra y Chile medios obtener esa
guerra por siempre imposible está claro para todos que i mate la guerra es una opción política
siempre muy radical y tan complicado más difícil que ganar una guerra y ganar una paz y si bien
Chile ganó la guerra al menos el que le está hablando lo tiene claro sí Chile ganó la paz o si Perú y
Bolivia ganaron la paz al parecer nosotros ganamos la guerra pero yo no tengo claro si alguno de los
3 involucrados en la guerra del Pacífico ganó la paz y me atrevo a hacer esta afirmación porque en
los 40 o 50 años posteriores a la guerra del Pacífico la cantidad que cada país se invirtió en defensa
fue realmente estratosférica pero bueno no quiero alejarme tanto del tema lo que yo les quiero
plantear es que con la entrada del Ejército chico Lima se acaba el sentimiento virreinal se cae el
sentimiento de superioridad porque un Ejército de paty pelado porque el Ejército del país pobre del
Reino más pobre Del América India ocupa la capital virreinal y no sólo ocupó en la capital virreinal
sino que ocupó Arequipa ocupó Ayacucho llegó hasta Cajamarca serró la Universidad de San Marcos
mandó una serie de líderes de la democracia peruana preso a a Chile y no los mandaron porque
suponía los tratados hay una persona que con a quién tengo el privilegio de conocer a no estaba en
su casa pero hay otros colegas que tuvieron en su casa cuando el profesor uñac lo nombraron doctor
honoris causa en la Pontificia Universidad Católica del Perú contaban que esta familia tiene en su
árbol genealógico y en su casa los cuadros de todos los Reyes del siglo 17 y un tatara tatara abuelo
fue de los que más se opuso a este tratado con y no lo mandaron preso en ese sentido del paraíso
lo mandaron preso a Chillán imaginas o sea pues siguen chillando era cualquier ciudad en el siglo 19
i que lo manden a una ciudad de la frontera o sea el simbolismo que eso tiene para el delito
aristocrática más importante de esa época no lo están mandando por último no lo están no lo
mandaron preso una ciudad donde estaba él rodeado de la victoria colchagüina o santina lo mandan
a una ciudad donde ni siquiera daba para esto gracias entonces en ese sentido y a ver el rey nato
cumplió un objetivo compra un objetivo sociológico y muchísimo más fuerte fue ese tema en México
En México hasta el día de hoy hay grupos que siguen defendiendo torno a fin de añoranza la
monarquía a mí me ha tocado leer a profesores gente se de gente importante que escribe Fernando
séptimo rey por gracia por la gracia de Dios y para desgracia de sus súbditos que siguen añorando
que Que México ira que México se separó no es que México era nueva España porque porque a
México le fue estupendo siendo España porque qué es lo que ocurre y es algo donde probablemente
más de alguno de ustedes va a pensar que yo soy monárquico está y yo en eso quiero ser enfático
no quiero que ustedes piensen eso yo no soy un artista pero pero si les voy a plantear una realidad
que yo no tengo explicación por más que muchas veces el muchas veces me la he cuestionado pero
ha habido hay hay 2 o 3 hitos realidades en Occidente en que ha caído la monarquía y ha sido un
desastre y una de ellas en España México en el siglo 19 perdió 2/3 de su territorio el virreinato fue
un factor de unidad el virreinato de la nueva España como veíamos ayer iba desde Panamá hasta
todo el medio oeste norteamericano el indio lo que decía el rey hubo un hábil entronque entre la
figura del Rey y la figura de la monarquía azteca donde además el mundo la monarquía hispana fue
muy hábil reconociéndole el carácter nobiliario tanto a los gas como a la familia Moctezuma como
veíamos el otro digital si lo aterrizamos a nuestra historia a la historia de nuestra región desde un
punto de vista político y militar la rebelión mapuche más importante es la que comienza con el
desastre de curalaba porque porque en en la corte española causa horror el hecho que el
gobernador García oñez de Loyola pariente de Ignacio de Loyola fundador de la Compañía de Jesús
Santo de la Iglesia católica es asesinado que a la vez era príncipe por estar casado con una princesa
Inca muere tenía la señora de uñas de de de uñas de Loyola sangre azul europea no pero se la eleva
a sangre azul y se le retira la corona le reconoce sangre azul por ser inca y lo mismo para hacer
México por una parte entonces la discusión somos imperio o somos República va a atravesar para
marcar 50 años de historia en México hasta que se pusiera al emperador Maximiliano i con el
fusilamiento del emperador Maximiliano muere formalmente la idea del imperio pero después
viene el porfiriato que es una dictadura que en la práctica funcionó como monarquía De hecho no
son pocos los que sostienen que una de las explicaciones al fenómeno de las dictaduras en
Latinoamérica es la pervivencia sociológica del ideal monárquico ilustrado dieciochesco que en
Latinoamérica se habría desarrollado mejor que en Europa dudas consultas no plus fue fue otra
situación que realmente fue impresionante Ah bueno vamos a entrar hoy día estudiar la figura del
gobernador al gobernador de acuerdo a la definición de la del diccionario de la Real Academia de la
lengua es aquel al que le tocan las tareas de Gobierno el problema es que si uno revisa cualquier
diccionario D de la época Indiana del gobernador es el que ejercía su cargo en una Gobernación y la
pregunta obviamente es que es una Gobernación la Gobernación podría caer recaer en una
provincia en un Reino o en un pequeño territorio cómo podía ser una isla la isla de Juan Fernández
el archipiélago de chiloé por ejemplo por lo tanto el gobernador es un cargo que daba para todo
nueva Extremadura es decir Chile parte siendo una provincia probablemente es el cargo del
gobernador el cargo más común y en un principio del siglo 16 se le confunde con el cargo de
adelantado el adelantado era un título de origen medieval el adelantado en el medioevo podía ser
un adelantado de corte es decir un juez superior que administraba justicia representando al
monarca o un adelantado de frontera la labor más importante del Rey era administrar justicia el rey
hacedor el rey educador el rey que genera obras de cuyo hacerte las obras de progreso el rey gran
escena de los científicos es sobre todo no digo que antes no hubiese existido pero el acento del Rey
todo esto otro propio del siglo 18 de adelante pero cuando hablamos del adelantado por ejemplo
Diego de Almagro tenía el título de adelantado no estamos refiriendo al adelantado de frontera
adelantados son tira tenía sumando un territorio que le había sido arrebatado a los musulmanes y
ahí ejercía funciones de Gobierno guerra y justicia isla de la buscado era un cargo que obviamente
tenía un carácter gremial daba premios ventajas económicas y también era un cargo que se da que
se quiera transmisible por una o 2 generaciones En Chile el cargo de adelantado lo tuvieron Diego
de Almagro Gerónimo de alderete y Pedro de Valdivia pero Pedro de Valdivia no lo alcanzó recibir
porque cuando a Pedro de Valdivia le llegó a Chile este cargo en el año 1554 y él murió la Navidad
anterior pero este cargo desaparece en la medida en que avanza la conquista y colonización el el
problema es que no todos los gobernadores eran iguales las funciones si van cambiando de acuerdo
al territorio yo creo que lo más impresionante de haber conquistado este continente es que la
realidad territorial era muy distinta y también la realidad humana con la que se encuentran los
europeos era muy dispar o sea desde las grandes civilizaciones que había en Colombia En Guatemala
En México en Perú en Bolivia hasta realidades muy básicas como las que hay en la Patagonia en
Paraguay en el norte de México del actual México en Amazonía sí han que los requerimientos fuesen
muy disparé y ya la recopilación de leyes de indias habla de 2 tipos de gobernaciones la presidencia
Gobernación y la Gobernación la presidencia Gobernación es aquella Gobernación que tiene iguales
facultades que el virrey porque porque el gobernador era también presidente de la Real audiencia
y la otra Gobernación president presidencia Gobernación era la española hoy día Santo Domingo
Guatemala Manila Filipinas Panamá Granada Santiago de Chile Santiago de Chile a partir de 1611 y
anteriormente durante alrededor de 10 años en el siglo 16 y en concepción y Buenos Aires lo que
ocurre es que hay una serie de órganos que representan al rey i generalmente los gobernadores
eran militares mientras la Real audiencia del Tribunal este Tribunal letrado de gente que representa
la sabiduría de gente que debe tener la virtud de la prudencia no sólo por esas características se
presume que sabe gobernar sino que también va a saber contener al rey va a tener la facultad de
dar Consejo por lo tanto aquel gobernador que por su cargo preside la Real audiencia va a ser
gobernador presidente o sea y por eso es que el presidente de todos los cargos porque el
gobernador era presidente de capitán general un director de la Junta asiente y todo cabo el primero
presidente porque el que nos da más lustre porque está rodeado de autoridad porque está rodeado
de gente sabía es como decir yo yo he tenido trato con gente de primer nivel yo me he podido
conectar persona que sabe tanto y resulta que qué es lo que ocurría y ahí hay una gran diferencia
por nosotros los juristas de los últimos 200 años crees que el derecho no estaba tan separado de la
moral el derecho no estaba incluir la moral del derecho natural para fallar habría que conocer al ser
humano habría que considerar cómo nos portamos las personas en nuestro diario vivir en ese
sentido el conocimiento del derecho canónico y del y de la jurisprudencia romana así a una enorme
diferencia no no había tanta sistematización como la que tenemos nosotros la vía la vía la mejor
muestra de eso es la recopilación de leyes de indias sólo los tratados de ir ya no pero también había
una serie de obras que se estudiaban cuyo objetivo era dar un conocimiento de la malicia humana
me tocó en un ocasión encontrar en la discusión de las actas de las Cortes de Cádiz 1812 una frase
que es que representa muy bien esa mentalidad porque ya es un momento de transición pero que
habla que retrata muy bien esa época de cambios cuando se discute a quién entregarle una plaza
en una catedral porque los sacerdotes competían mucho por integrar por recibir por recibir un cargo
dentro de la catedral porque era mejor pagado así podían ayudar a su familia era un honor también
entonces uno dice nadie está dispuesto a reconocer que hay otro que tiene más méritos que él
generalmente nadie está dispuesto a reconocer que esa otra persona tenía más méritos que yo para
entrar en ese cargo estaba en lo cierto o no que dicen ustedes estimados jóvenes hizo una pregunta
halo está escuchando a la clase o lo creo que sí creo que si usted está escuchando escuchando la
clase bueno yo pienso yo pienso que eso es una manifestación de conocimiento de la naturaleza
humana y yo creo que los seres humanos no cambiamos tanto aquellos de ustedes que se dediquen
a la judicatura sobre todo los que se dediquen al derecho penal ojalá lean en sus ratos de ocio mucha
literatura rusa clásica tolstoi dostoievski yo me acuerdo haber leído hace unos 15 años bastante a
tolstoi dostoievski alguien más que en este momento se me olvidó crimen y castigo no lo leí nunca
ver todos los que hay pensé a ver ay me confundí recuerdas leído tolstoi a dostoievski hubo uno que
se me el que no he leído nunca ha sido solzhenitsyn que el posterior y recuerdo que lo leí porque
una una vez me dijeron que sus obras eran puro derecho penal y la verdad es que son obras que
retratan nuestra naturaleza humana completas y que sirven enormemente para adentrarnos en
nosotros mismo lo mismo cuando ustedes leen el príncipe de maquiavelo y esas son obra que yo se
las recomiendo leer no una sino varias veces en la vida varias veces en la vida háganle caso a este
vejete que le está haciendo clase por qué este abuelito i el el abuelito que ustedes le está haciendo
clase en este momento ese lo puede decir ya con las canas que tiene qué les va a decir cada vez algo
distinto lefa hacer tanta fuerza leffe indicar y les va mostrar cosas tan distintas y de Chile yo les
recomiendo leer la obra de José Donoso quieren dedicarse a la judicatura quieren trabajar en
derecho penal a Consejo Consejo a ustedes además que tienen que trabajar con el lenguaje los
hermanos creamos off en los hermanos Karamazov hay hay una parte donde hay un alegato en
materia penal hay un alegato de un fiscal que es un alegato en materia moral si el príncipe de Nicolás
Maquiavelo ya volvamos al gas la materia me dejan necesito 2 minutos para ir a echarle agua del
mate permiso voy a parar la grabación

a ver como veíamos como veíamos el el el problema es cómo sí estudia el resto de las gobernaciones
dado que me diga una vuelta me salió un poco del tema hablándoles de la Presidencia Gobernación
para recapitular la presidencia Gobernación es la más importante porque él aquel que era
gobernador y a la vez presidente de la Real audiencia tenía un hálito de no sólo de un poder
socialmente reconocido la potestad que viene del derecho romano sino la autoritarias este saber
socialmente reconocido que lo darán los juristas conocedores del derecho romano y del derecho
canónico entonces estamos hablando muchas veces de un militar a veces también eran abogados
pero muy pocas veces que estaba rodeado de abogados en la radio audiencia a los que él podía
consultar pero el resto de las gobernaciones admiten otras clasificaciones aquí hay una clasificación
qué hizo uno de los mayores estudiosos del derecho indiano hará unos 40 o 50 años ya el profesor
sobre a quién ve q un profesor de gente argentino y que sigue estando vigente hoy día quien los
clasifica a los gobernadores por capitulación pensando ya en el caso de los colon que habían llegado
a una acuerdo una capitulación con la corona y que ahora quieran gobernaciones vitalicias e
inclusive hereditarias iban acompañados de otros títulos plantean que sus facultades serán limitadas
por oficiales reales y sacerdotes este caso de gobernaciones se dieron sobre todo en el primer
pedidos estamos hablando de fines del siglo 15 principios del siglo 16 y aquí jugaron un rol muy
importante en la limitación los monjes y sacerdotes jerónimos un día en una grabación que yo y si
se les planteaba el tema de la Unión de la Iglesia con el estado estos 2 poderes y como la existencia
de estos 2 poderes que se limitaban y se coartaban uno con otro ir a una garantía de protección a
la persona humana pero este sistema funcionaba solamente en una sociedad de carácter
confesional porque porque cuando hay una sociedad confesional en los hechos o sea todos
comparten un fin un fin y en la salvación del alma todos quieren portarse bien o entre o quieren
cumplir cierta palabra de Dios en el caso de la sociedad cristiana cumplir con los mandamientos
cumplir con los evangelios cumplir con la Biblia para salvarse y hay una y además se da el caso de
que hay una Unión entre el poder espiritual y el poder temporal resulta que los que tienen el poder
se controlan y se limitan porque saben que dentro de su moral religiosa ante la divinidad van a
rendir cuenta de qué es lo que hicieron con el poder y por el de un medio de control muy efectivo
ir a mandar sacerdotes y eso ocurre mucho en el siglo 15 y en el siglo 16 15 en el siglo XV y el siglo
16 el medio más efectivo para controlar el poder en el mundo hispano ir a mandar sacerdotes y
dentro de eso la congregación dijeron iba tenía un carisma muy especial bueno la congregación
jerónima hoy día está que desaparece y por qué desaparece no porque hayan perdido la fe no
porque y porque tengan un proceso tengan una crisis no no es por eso es porque su carisma hoy día
no es porque el rol para el cual ellos estaban concebidos hoy día dejó de prestar utilidad porque son
amor era servir al rey controlando que los funcionarios reales cumplieron su labor en la práctica Irán
y disculpa el gesto eran soplones controlaban a los oficiales reales oye por qué estás haciendo esto
o sea eran una suerte de acompañar desde los oficiales reales los confesaba les daba misa y por qué
está haciendo esto sabes que yo creo que esto no se ajusta mucho al Evangelio pero hoy día la
corona española tiene un rol honorífico tiene un rol simbólico tiene un rol sociológico no tiene no
ejerce poder entonces entonces evidentemente está este rol ya pasó pero fue un rol muy
importante el rol que cumplió que cumplió la congregación de los monjes jerónimos eso fue muy
importante los Jerónimo jugaron un rol fundamental en eso que no tengas muy pequeña es siempre
lo fue lo última información que yo y de los jerónimos fue de hace un par de años ya les quedan
unos 40 miembros noma y vivían en España ya están dedicados solamente a una vida de oración o
sea bueno ya no no necesitan en cumplir este rol original en segundo lugar y esta fue la Generalidad
por designación real a propuesta del Consejo de indias en que aquí viene un caso que fue el primer
caso de Pedro de Valdivia idea tan Cortés por elección local cabildos y República de españoles ellos
eligen excepcionalmente a los gobernadores para liberarse de la dependencia de otra autoridad se
da cuando la exp edición no comandada por el monarca sino por otra autoridad a Valdivia y aportes
no los envía el rey los envían autoridades que ya estaban en India los envían los envían autoridades
del Perú y de Cuba como los envían los envían los envían acá pero qué es lo que ocurre que pasa
sabiendo las que la situación en Perú inestable sabiendo que la situación encuentra estable los que
llegan contenían Valdivia no se acabó el contrato nosotros como República de españoles decidimos
que usted va a ser el gobernador señora Lilia hemos tomado esta decisión y se la comunicamos al
Perú para que el Perú la comunique al rey y el rey decida con el Mientras tanto tengo mucho
gobernador en espera de que el rey decida de esta manera porque nosotros tenemos el poder
aseguramos un Estatuto de estabilidad a la espera del Rey porque el rey nos daba seguridad que los
que nos esta autoridad transitoria también sería un caso muy raro de compra los cargos se podían
comprar siempre y cuando no para la administración de Justicia pues la administración de Justicia
es intransitable que eran lo único que no se podía vender el presidente gobernador como ya lo
veíamos era él dentro de las distintas posibilidades de ser gobernador el cargo más elevado y era
sólo para las provincias mayores el presidente gobernador tenía las mismas facultades que el virrey
en el virreinato y a la vez del presidente gobernador dependían otros gobernadores que en algunas
épocas no en todas no en todas del presidente gobernador de Chile dependió el gobernador de
chiloé al momento de la independencia al momento de la independencia la Gobernación de chiloé
dependía directamente del virreinato del Perú e estaba también la figura del gobernador particular
que una cosa bastante rara en la que el gobernador está a cargo una provincia menor es decir que
no tenía real audiencia o sea eran muchas que dependían de otras autoridades y que era muy propia
del siglo 18 o sea espera una denominación más que nada y que era muy similar a los gobernadores
subordinado que a la vez dependía de go particular o sea usted sea fuerte que las gobernaciones
había una suerte de dependencia unas de otras como si no pudiésemos decir hoy día y presidente
gobernador regional o presidente intendente gobernador presidente gobernador regional
presidente región Gobernación es algo más o menos así aunque no a ver y se lo digo para pedir
luchar un poco en la relación que había porque tampoco se corresponde mucho o sea la relación es
completamente distinta solamente para ilustrar porque esto no es un tema muy claro había una
serie de relaciones de autonomía todos de que es muy importante esto todos los gobernadores
están sujetos a las mismas normas de probidad que lo virreyes todos debían rendir fianza la fianza
es la van a estudiar en derecho civil y es una caución de carácter personal o sea yo vivo en entregar
una cantidad de dinero que si yo cumplo con una determinada condición al final al momento de
cumplir esa condición se me restituye esta fianza no era pequeña y a la y a la vez debían prestar un
juramento el juramento el juramento era juramento en indias es un tema que se ha estudiado a mi
modesto entender poco el juramento a sipo es una institución de las más transversales en la historia
por qué porque el juramento funde lo humano y lo divino mezcla lo jurídico lo religioso y lo moral
el juramento obliga a ser humano en su completitud sin embargo esta institución de enorme
relevancia en lo político ha caído en una enorme crisis después de la Segunda Guerra mundial acá y
cayó en un enorme cuestionamiento porque un juramento y el juramento me obligó a cometer
crímenes marcados que fue a ver la obligación moral de defender a un adicto al fascismo al nazismo
llevó a defender fui impidió para muchos rebelarse contra crímenes macabro y seguir defendiendo
a un dictador hasta la muerte sabiendo que ya estaba todo perdido o sea y ha llevado fue parte De
El juramento ha sido Party de todo un estado moral que ha sido muy cuestionado por qué o sea qué
rol jugó el juramento en todo lo que fue la Segunda Guerra mundial y qué rol jugó el juramento en
la vida de muchísima gente para que la Segunda Guerra mundial no haya terminado antes por lo
tanto es una institución que ha sido muy estudiada desde un punto de vista sociológico psicológico
y también jurídico en en nuestro país yo me atrevería a decir que se estudia un poco bueno yo
pretendo de que unos 3 o cuatro años también estudiarla así que no quiero adelantar mucho al
respecto sí les voy a leer parte de lo que era el formulario general de juramento el gobernador que
juráis a Dios ya está Cruz y es que las palabras de los Santos evangelios que usaréis bien y fielmente
el oficio de gobernador y capital general de que se os ha hecho merced y guardaréis el servicio de
Dios y de su majestad juráis a Dios a esta Cruz a las palabras de los Santos evangelios fíjense bien
Dios o sea estoy comprometiendo mi conciencia a esta Cruz mi condición ya de creyente bautizado
a los Santos evangelios mi condición del Estado porque no todo el mundo sabía leer y escribir que
usaréis bien y fielmente el oficio de gobernador o sea mi capacidad de gobernante y capital general
mi condición de militar que guardaréis el servicio de Dios y de su majestad al o sea como acá se va
comprometiendo toda todas las características de la persona me compromete como creyente y no
sólo como creyente sino que como Cristiano De su majestad como súbdito que tendréis en cuenta
con el bien y buena como Gobernación de aquella provincia y fíjense bien lo que viene ahora y
miraréis por el bien aumento y conservación de los indios y haréis justicia la parte sin excepción de
personas y cumpliréis los capítulos de buena Gobernación y leyes del Reino o sea la primera parte
bien y buena Gobernación de aquella provincia la primera obligación la segunda bien y aumento y
conservación de los indios tercera obligación justicia las partes sin excepción de personas cuarta y
cumpliréis los capítulos de buena Gobernación y leyes del Reino cédulas y provisiones de su
magistral y la que están hechas y dadas y 6 ir muy bien para el buen Gobierno del Estado de las
Indias qué les parece o sea aquí está primero la justicia y después la ley las justicia está por sobre la
ley la justicia está por sobre la ley traducido en la mentalidad de esa época la moral está por sobre
la ley la equidad está por sobre la ley es decir una ley mala se puede impugnar compararlo con
nuestra mentalidad compárelo con la manera en que nosotros entendemos el derecho qué les
parece ahora quién controlaba el gobernador al gobernador lo controlaba el virrey y la Real
audiencia o sea en la práctica todos se controlan unos con otros en la no hemos cambiado tanto él
los echó igual seguimos se a ver en buen chileno todos los sistemas de Gobierno tienen algo de
freno y de contrapeso pero hoy día se nota menos hoy día se habla de la división de los poderes del
Estado y después de creer que lo que el poder y estar separados solito y que por las olas separación
de los poderes y vamos a estar bien entendimos que era necesario el control el control de la
constitucionalidad de las leyes la acusación constitucional el impeachment la elección en la práctica
todos los seguimos controlando lo que pasa es que nos quieren hacer creer que antes no había
controles en la práctica todos los sistemas de Gobierno se resumen en algo que fue en Chile no sería
puro carboneo ser humano sigue siendo el mismo no se equivoquen funciones de Gobierno del
gobernador promover el conocimiento de la tierra gobernada premiar y gratificar a los
descendientes de los primeros pobladores como con Mercedes encomiendas y aguas el Chile hubo
una categoría nobiliaria especial que eran los beneméritos de la UCO que cuando lo perdieron todo
después del desastre de curalaba se le entregaban 10 Renault y en colchagua luego enviar memorias
a las autoridades superiores sobre beneméritos para proveer oficios quién se lo merecía y porque
por sus virtudes porque trabajaba bien porque un hombre bueno porque era dirigente porque era
honesto proteger a los indios mantener la moral pública mejorar el comercio dar a conocer las
disposiciones legales provenientes de la metrópoli dictar ordenanzas sobre todo en materia de
indios estaba sujeto a las mismas prohibiciones que los virreyes los gobernadores eran vice patrones
de las iglesias respecto a las bulas papales debían mantener la paz y armonía entre el obispo y los
eclesiásticos debía nombrar al párroco tras la presentación del obispo debían conservar los
hospitales y velar por las obras pías YY tenían a su cargo el Patronato de las universidades en materia
de Justicia debía dividir a la Real audiencia en salas agilizar los trámites nombrar a los fiscales
escribanos para los que en nuestro actual lenguaje jurídico funcionarios públicos nombra a los
receptores no podían estatuir escribanías o notarías los gobernadores debían administrar justicia
en primera instancia de las partes agraviadas sobre todo si fueran indios la guerra debía nombrar
militares y proponer al rey las personas idóneas para los cargos militares y ellos debían administrar
justicia en el fuero militar y en materia de Hacienda tenían el recaudo administración cuenta y
cobranza de impuestos eso era el cargo de gobernador dicho esto mis estimados y queridos
estudiantes es todo lo que tienen que estudiar para la prueba de la semana posterior a su bien
merecido descanso de vacas se ones de fiestas patrias tengo también la no sé si buena o mala noticia
de comunicarles que debemos tener por orden de la rectoría una actividad o sea vamos a tener