UNBOXING PANDORA PAPERS:

EMPRESAS OFFSHORE,
PARAÍSOS FISCALES Y
OTROS MENESTERES MARYBELL JARA CHEFFER
Asociada sénior del área civil comercial

En la semana del 3 de octubre de 2021 se inició la publicación y difusión de los Pando-

ra Papers. Un conjunto de casi 12 millones de documentos, obtenidos por el Consorcio
Internacional de Periodistas de Investigación, y que han sido puestos a conocimiento
del público revelando todo tipo de operaciones comerciales (lícita e ilícitas, por
supuesto) [1]. Dada la cantidad de información es la más grande de su especie, hasta
el momento, ya que ha superado al conocido caso de los Panama Papers [2].

Sin perjuicio del valor social, cultural y político de que esta información se haga públi-
ca, hay diversos componentes que merecen una reflexión de índole jurídica. Al respec-
to hay tópicos o puntos a los que comúnmente se hace referencia. Me refiero a la con-
stitución de empresas offshore en paraísos fiscales y la problemática normalmente
tributaria que estas involucran.

En el primer acápite me centraré en este aspecto. No obstante lo anterior, también hay

tópicos cuya alusión es cuantitativamente menor en la evaluación sobre el tipo de
operaciones bancarias o financieras que se pueden realizar a través de empresas
offshore, pero cuya importancia y repercusiones a nivel jurídico-comercial es innega-
ble. En el segundo acápite me detendré sobre el particular.

1. Los puntos comunes: empresas offshore y paraísos fiscales

Estimo que, básicamente, son tres los puntos comunes que, desde una perspectiva
jurídica, se suelen abordar alrededor de operaciones como las que se han difundido
con los Pandora Papers.

En primer lugar, la constitución de empresas offshore. Estas empresas no son otra

cosa que entidades legales que se constituyen en un lugar ajeno (extranjero) a donde
se desarrollan normalmente las operaciones comerciales de una empresa. Ello en
atención a ventajas de operatividad, diversificación económica o de inversión.

Esta situación, independientemente de las revelaciones de los Pandora Papers, es una

práctica que no es ajena a las empresas nacionales [3] . Evidentemente, esta práctica
no ha estado ajena a reparos de índole legal, tal como se ha conocido con ocasión de
los Pandora Papers.
 (Foto: IUS 360)

En segundo lugar, la referencia a paraísos fiscales como centros en los que se consti-
tuyen las empresas offshore. Al respecto hay que indicar que si bien dichos paraísos
se caracterizan por establecer beneficios, por ejemplo tributarios, para las empresas
que se constituyan o realicen operaciones en su sede; existen paraísos de diferente
categoría [4].

Primero, las Nil Tax Heavens en las que no hay impuesto a la renta, a las sociedades,
a la plusvalía o a las sucesiones (Islas Caimán, Dubái, Mónaco, Bahamas, Bermudas).
Segundo, las Source Exempt Havens donde solo se graban las rentas generadas local-
mente (Panamá, Costa Rica, Hong Kong, Singapur). Tercero, los Low Taxes Heaven en
las que se puede obtener ventajas tributarias especiales o emplear tratados de doble
imposición (Chipre, Reino Unido, Dinamarca, Suiza, Bélgica, Austria, Balta o Países
Bajos).

Finalmente, la legalidad o ilegalidad con relación a la constitución (y realización de

actividades comerciales) de una offshore en un paraíso fiscal. Esto es un punto común
ya que la constitución de dichas empresas, en principio, no es per se ilegal aunque
suelen recibir una connotación de carácter negativa [5] . No obstante ello, es posible
que dichas estructuras se empleen para actividades ilegales propiamente dichas;
piénsese en el lavado de activos o en escenarios de corrupción (pública o privada).

Al respecto hay que ser muy cuidadosos, ya que -por ejemplo- se afirma que un uso
legítimo de las empresas offshore en paraísos fiscales para por la planificación tribu-
taria internacional [6] o por establecer medidas de protección ante ordenamientos
estatales que generen riesgos de confiscación. Al respecto, hay que tener presente
que dichas operaciones no están exentas de control a través de, por ejemplo, cláusu-
las antielusivas generales (como la Norma XVI del Código Tributario peruano) y por
ende deben contar con el sustrato económico correspondiente para que puedan resistir
tal mecanismo de control.
2. Los puntos no (tan) comunes: los otros menesteres

Si bien el recurrir a empresas offshore, como advertía, tiene connotaciones negativas,

no suele ser un tópico que se aborde el aproximarse a las actividades lícitas que los
agentes privados pueden realizar a través de dichas empresas. Sobre este aspecto
quiero detenerme en dos supuestos concretos [7] .

En primer lugar, la realización de actividades bancarias y financieras [8] . En este caso

se suele diferenciar las operaciones bancarias activas, operaciones bancarias pasivas
y las operaciones neutras o complementarias.

Dentro de las operaciones activas que se pueden realizar encontramos a los présta-
mos otorgados por bancos offshore. Estos ofrecen una serie de ventajas que no
pueden ser obviadas: (i) menores costos operativos y mayores encajes; (ii) ofrecimien-
to de préstamos en diferentes monedas extranjeras; (iii) conversiones de deuda; (iv)
protección contra el riesgo de modificación del tipo de cambio. Asimismo, tenemos a
las operaciones de crédito documentario, las cuales se realizan a través de tradings;
es decir, de sociedades de comercialización que compran o revenden mercaderías.
Por último, se encuentran los avales y garantías que en tanto son accesorias de crédi-
tos, comparten los beneficios ya indicados.

Dentro de las operaciones pasivas podemos encontrar la captación de depósitos, que

tienen ventajas comparativas gracias a la ausencia de controles en materia cambiaria,
la ausencia de tributos directos o indirectos para este tipo de operaciones o la protec-
ción del secreto bancario. Finalmente, aunque su desarrollo sobrepasa los límites de
la presente reflexión, hay que mencionar a las operaciones neutras en las que desta-
can las operaciones fiduciarias (trust) o el uso de cajas de seguridad.

En segundo lugar, las actividades societarias offshore [9] . Actividades que tienen,
dentro de sus ventajas: (i) el anonimato y privacidad de quienes las constituyen, (ii) la
reducción de la carga tributaria con relación al país en el que se realizan las activi-
dades comerciales locales, (iii) los beneficios en el comercio internacional de mercad-
erías y la posibilidad de obtener mayores ingresos; y, entre otras, (iv) la posibilidad de
estructurar holdings que diversifiquen inversiones a un menor costo.

Aquí podemos reseñar algunos esquemas con los que se articulan estas actividades:
(i) las shield companies, (ii) las trading companies (sociedades de comercialización);
(iii) las shipping companies (compañías navieras); (iv) las services companies (com-
pañías de servicios personales); (v) las intellectual property company (sociedades
dueñas de marcas y patentes); (vi) las property holding companies (sociedad holding
inmobiliaria); (vii) los mutual fund (fondos comunes de inversión); (viii) los private
investment companies (fondos privados de inversión); (ix) las captive insurance com-
panies (empresas aseguradoras o reaseguradoras creadas por un grupo económico
para favorecer a las empresas que integran dicho grupo económico); y, (x) sociedades
holding
 (Foto: IUS 360)

Tal como se puede apreciar, las operaciones de empresas offshore contiene una serie
de aspectos, por ejemplo de índole contractual o societario, que trascienden a la prob-
lemática estrictamente tributaria que es solo una de las aristas de las operaciones que
ahora se han conocido; a través, de esta “caja de Pandora Papers”. Solo queda seguir
abriéndola y ver qué nos depara el abordaje jurídico de estos problemas.

[1] INTERNATIONAL CONSORTIUM OF INVESTIGATIVE JOURNALISTS. “Los Pando-

ra Papers. Paraísos offshore y riquezas ocultas de líderes mundiales y multimillonarios
expuestos en una filtración sin precedentes”, IDL-Reporteros, 3 octubre 2021. Dis-
ponible: https://www.idl-reporteros.pe/los- pandora-papers/ (Consultado: 12.10.2021;
15:45)

[2] Sobre el particular FITZ PATRICK, Mariel. “¿Qué son los Panama Papers?”,
Infobae, 9 abril 2019. Disponible en: https://www.infobae.com/politica/2019/04/09/que
-son-los-panama-papers/ (Consultado: 12.10.2021; 02:37)

[3] SALAZAR, Elizabeth. “Compañías líderes en Perú tienen sedes en paraísos

fiscales”. Ojo Público. 12 marzo 2020. Disponible en: https://ojo-publico.com/1653
companias-lideres-tienen-sedes-en-territorios- offshore (Consultado: 12:10:2021;
20:43)

[4] A continuación se sigue la clasificación presentada por: COSTA SANT’ANNA, Ser-

gio.”Paraísos fiscales y empresas offshore: la fiscalidad internacional al servicio de la
empresa”. Wharton. University of Pennsylvania, 23 marzo 2015. Disponible en:
https://www.knowledgeatwharton.com.es/article/paraisos-
fiscales-y-empresas-offshore-la-fiscalidad-internacional-al-servicio-de-la-empresa/
(Consultado: 13.10.2021; 10:45)
[5] No por nada existe, por ejemplo, una lista de territorios no cooperadores para la
Unión Europea, la que tiene como finalidad hacer frente: (i) al fraude o evasión fiscal:
el impago o pago en defecto ilegales de impuestos, (ii)na la elusión fiscal: el recurso a
medios legales para disminuir la deuda tributaria, (iii)nal blanqueo de capitales: el
ocultamiento de la procedencia de dinero obtenido ilegalmente. Al respecto: https://w-
w w. c o n s i l i u m . e u r o p a . e u / e s / p o l i c i e s / e u - l i s t - o f - n o n - c o o p e r a t i v e - j u r i s d i c t i o n s /

[6] Al respecto: PICÓN, Jorge Luis. Los paraísos fiscales como herramienta de planifi-
cación tributaria. Universidad de Sevilla, 2016.

[7] En lo que sigue, tomo en cuenta los desarrollos de: GONZÁLEZ, Pedro Pablo y José
Carlos, PATRÓN. Centros financieros offshore. Universidad Colegio Mayor de Nuestra
Señora del Rosario. Bogotá, 2007, pp. 77 y ss.

[8] Ídem, pp. 77-91.

[9] Ídem, pp. 91-106.