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Unidad Temática I
Derecho y Política Turística
Concepto de Derecho
Para poder dar comienzo al estudio de la legislación turística es preciso hacer algunas
consideraciones básicas de la ciencia social (Derecho) que sirve de fundamento para el
tema en análisis en cuestiones “del ser y el deber ser”. Reflexionando sobre esta
frase podemos decir que el “ser” corresponde a los actos del hombre en su vida
social y el “deber ser” son los actos o comportamientos del hombre que se
manifiestan a través de la CONDUCTA y que el derecho juzga conveniente para
lograr una mejor convivencia social. El hombre debe convivir en función de reglas de
comportamiento para poder reclamar lo que le corresponde y a su vez respetar lo
que se debe a la otra persona. Ej Una empresa turística no puede exigir el pago de un
pasaje vendido, sin que existiere una ley que respalde este derecho de pago.
Por lo tanto Derecho se entiende como “el sistema de normas cohercibles que
regulan la convivencia social”.
Esta definición corresponde a el Dr. Abelardo Torre que con términos precisos y
sencillos establece en su definición que: el Derecho es precisamente eso un….
sistema de normas ordenado y jerarquizado de reglas o pautas de conducta que
nos impone la obligatoriedad de dar o hacer determinados actos que se juzgan
necesarios para la vida del hombre en una SOCIEDAD por ej pagar impuestos, el fin
de este acto obligatorio para el individuo, es que el Estado pueda redistribuir estos
ingresos según las necesidades de gasto público que genera La Nación. Bien
podríamos pensar en los impuestos que se aplican para financiar la actividad turística.
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Pero no solo el derecho nos impone una obligatoriedad, sino a su vez nos indica cómo
debemos realizar ciertos actos, aunque no tengamos la obligatoriedad de
hacerlos Ej realizar contratos de prestación de servicios turísticos (armado de
paquetes turísticos, transportación, coordinación de viajes), comprar bienes como un
ómnibus para una empresa de transporte, y otros actos de la vida civil como testar,
casarse, emanciparse o realizar otras clases de contratos. Finalmente nos indica que
actos están prohibidos, bajo pena de sanción por ej el robo a un turista, el daño a un
monumento histórico nacional, el tráfico ilícito del patrimonio arqueológico y paleontológico
nacional, los incendios intencionados en áreas protegidas, la pesca y caza furtiva de especies
en extinción o protegidas en santuarios como yaguarete, dorado, aguara guazú, tatú carreta,
ballenas, lobos marinos, ciervo de los pantanos, cóndores, pumas, o bien el talado de
vegetación autóctona quebrachales o algarrobales sin autorización y tantos actos de la
conducta humana que transgreden las leyes. A estos actos el derecho los denomina delito. La
mayoría de las transgresiones en derecho del turismo, están bajo la órbita de la Justicia
Federal.
Finalmente podemos decir que el derecho esta regido por un Ordenamiento Jurídico:
que se entiende como el conjunto de leyes que rigen en un Estado para garantizar la
convivencia social. Sin ordenamiento jurídico no puede existir el “derecho”, ni el Estado.
Podes pensar en algunos ejemplos de la vida cotidiana que tenga relación con el
derecho? y pensar que derechos pueden tener relación con el turismo?.
En cambio las normas morales actúan en el ámbito de la conciencia interior del hombre
depende sólo de su propia convicción individual, carecen de coactividad del Estado
para hacerlas cumplir, su obligatoriedad se traduce en que su no cumplimiento puede
ser sancionado por reacciones de la sociedad, sin depender del imperio de la autoridad
pública.
Relación Jurídica es la que se establece entre dos o más sujetos a partir de la cual se
pueden imputar derechos y obligaciones.
Sus elementos son: los sujetos pueden ser activo titular de una prerrogativa pasivo
titular una prestación de: dar una cosa, una suma de dinero, hacer por ej la
planificación de un destino turístico, de no hacer por ej no perturbar el medio ambiente
en un área protegida. Objeto puede ser una cosa que se intercambia o un servicio que
lleva a las partes a reunirse. Causa tiene que ver con el motivo o fin que pretende las
partes al generar el acto. Para el turista será lograr un descaso reparador en una playa
y para el prestador del servicio turístico ganar dinero o bien destinar parte de las
ganancias para comprar mobiliario de oficina.
Cabe aclarar que la condición de sujeto activo y pasivo puede cambiar desde el inicio al
fin de una relación jurídica ej el turista que no cancelo el monto total de un paquete
turístico es sujeto pasivo pero si lo cancela se transforma en sujeto activo. Lo mismo se
da en el prestador del servicio.
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Definiciones Ejemplificaciones
Para dar comienzo a este punto es conveniente aclarar que el derecho objetivo se
divide en dos grandes áreas para su estudio: derecho público y privado. Cuando nos
hacemos referencia al primer término nos referimos a la relación existente entre el
estado y el individuo y al segundo las relaciones de los particulares entre sí.
Ahora bien que derechos incluimos como Derecho Público y Privado que nos interesa
para relacionarlos con el Turismo con las salvedades del caso:
a) Derecho Constitucional
b) Derecho Penal
c) Derecho Internacional Público
d) Derecho Administrativo
e) Derecho Financiero
f) Derecho Municipal
Preámbulo
Segunda Parte.
El Poder Legislativo tiene la tarea del proceso de formación y sanción de leyes. Esta
compuesto por dos Cámaras una de Diputados que representa al Pueblo de la Nación
Argentina en proporción al número de habitantes de cada provincia, y Senadores que
representa a las provincias argentinas la cual estará presidida por el Vice-Presidente de
la Nación.
La relación del derecho constitucional con el turismo sería con los derechos de los
trabajadores del turismo art 14 y 14bis: agencieros, hoteleros, idóneos, guías,
empleados del transporte de pasajeros, profesionales independientes del turismo y
finalmente los estudiantes en su derecho de aprender receptado el art 14bis. Se
garantiza que estas actividades laborales se desarrollen en condiciones dignas y
equitativas de trabajo, con derecho a igual remuneración, por iguales horas de trabajo,
derecho al descanso y a vacaciones pagas. En estos últimos conceptos el turismo
encuentra su más amplia relación con el der. Constitucional porque el Estado establece
como obligatorio el derecho a las vacaciones pagas para el trabajador. Sin ello el
turismo difícilmente podría ser concebido como fenómeno-social de masas, tal cual
como hoy lo conocemos.
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O sea no solo es una tarea del Estado la protección del ambiente sino de la ciudadanía
en su conjunto. El turismo aporta a la educación y concientización para el cuidado y
conservación de nuestro medio ambiente ejemplo de ello son las actividades que tiene
que ver con el turismo no convencional ej tekking, moutain bicke, safaris fotográficos,
travesías en 4x4 que encuentran su lugar propicio en la extensa red de Parques
Nacionales, Reservas y Circuitos Naturales del País.
Derecho Internacional Público es que rige las relaciones de los Estados entre sí y de
ciertas entidades que sin ser Estado poseen personalidad jurídica internacional por ej
OMT Organización Mundial del Turismo, OEA Organización de los Estados
Americanos, ONU Organización de las Naciones Unidas, otras.
De no existir los acuerdos de ingreso y egreso de pasajeros entre las naciones, por
medio de las visas y pasaporte sería imposible concebir el desarrollo del turismo a
escala mundial. Nuestro Estado fortalece sus relaciones internacionales efectuando un
sinnúmero de acuerdos bilaterales y multilaterales entre ellos: el acuerdo multilateral
que dio origen al MERCOSUR el cual facilita el flujo de turistas entre las naciones
miembros, el reciente acuerdo bilateral con china que permite el ingreso de turistas en
ambos países aportando un mayor crecimiento a turismo receptivo internacional de
argentina, además de los diferentes acuerdos de cooperación con países miembros de
la CE Comunidad Europea en materia de desarrollo tecnológico, educativo, laboral etc.
Esta especialidad del derecho público la podemos relacionar con la actividad turística
en la prioridad que asigna el Estado al Turismo en la distribución presupuestaria
asignadas a ministerios, direcciones o bien organismos públicos que sean parte del
sector y que dependen en gran medida de los aportes del Estado.
Con solo ver el contenido del derecho municipal surge a simple vista una infinidad de
relaciones con la actividad turística que va desde el control de seguridad en la vía
pública, en los espacios públicos y el cuidado de ellos, el control de salubridad e
higiene de establecimientos hoteleros, gastronómico, y comercio en gral, la
recaudación de impuestos y justicia a través de los tribunales de faltas cuando se violan
ordenanzas que están dirigidas al cuidado de la ciudad y el respeto de los ciudadanos
que viven en nuestros municipios.
Derecho Civil el derecho civil es el derecho madre del cual se han disgregado todas
las ramas del derecho privado.
Es lógico destacar que esta rama del derecho privado es sustancialmente importante
en cuanto a las relaciones que surgen con el turismo.
Entre ellas podemos destacar los contratos que se efectúan para el turismo o
transporte. El derecho civil regula los actos contractuales en cuanto a los derechos y
obligaciones tanto del prestador del servicio turístico como del beneficiario. Los dos
están llamados al deber de cumplir con las obligaciones que los unen. El turista debe
pagar por ej por el paquete turístico requerido, el transporte, el día de alojamiento y el
prestador de los servicios turísticos debe proveerlos según los plazos y la forma
acordada por las partes. Sin el derecho civil no podríamos ser identificados como
persona para el Estado, y menos considerar la posibilidad de obtener la documentación
que se exige para todo acto en la vida civil como lo es el documento nacional de
identidad. El derecho civil regula las potestades de los padres para con sus hijos y
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viceversa. Por ende hay que remitirse a estas normas para observar los requisitos que
son necesarios por ej para el viaje de menores acompañados o no por uno de sus
padres. En si la vida civil y los actos del hombre en ella es el objeto de este derecho.
Con la nueva sanción del Código Civil y Comercial incorporamos también aquí el
concepto derecho comercial que trata temas como las personas del comercio, los
contratos de comercio, los derechos y obligaciones que resultan de la navegación y
procesos de quiebra de las empresas.
Derecho Laboral
Contrato individual de trabajo es aquel por el cual una persona pone su actividad
profesional a disposición de otra para trabajar, bajo su dirección a cambio de una
remuneración.
Su fuente general es la Constitución art 14bis y su fuente particular son los convenios
colectivos de trabajo.
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Las fuentes generales se aplican a todos los sectores del trabajo. El art 14bis establece
Protección al Trabajador condiciones dignas y equitativas de trabajo, jornada
limitada, descanso y vacaciones pagas, retribución justa, salario mínimo vital y móvil,
participación en las ganancias de las empresas, control de la producción y colaboración
en la dirección, protección contra el despido arbitrario, Seguridad Social seguro
obligatorio, jubilación, protección de la familia, defensa del bien de familia.
Las fuentes particulares aquellas que se extienden a determinar sectores del trabajo
dependiente. c) Las convenciones colectivas de trabajo son una fuente particular del
derecho laboral se define como la convención escrita entre uno o más empleadores o
una o más organizaciones patronales por una parte y varios obreros, con el objeto de
determinar las condiciones individuales de trabajo y en ciertos casos, reglamentar otras
cuestiones que afectan al mismo.
Un solo empleador
Varios Empleadores
Varios Trabajadores
Un Sindicato
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Los problemas pueden surgir en el área civil, comercial, fiscal, laboral, aéreo y penal.
La relación con la actividad turística esta dada por el movimiento de personas entre
diversos países las cuales pueden acarrear conflictos como la inmigración ilegal, el
robo o muerte de un ciudadano argentino en otro país, problemas de turistas argentinos
varados por no tener transporte, los actos contra la ley de ciudadanos extranjeros en
nuestro país. Los cuales se resuelven aplicando las normas del derecho internacional
público respecto del área privada.
Son las formas por las cuales el derecho se manifiesta o exterioriza revelando su
contenido y mandato. Se dividen en: formales son de aplicación obligatoria para el
intérprete, debido a la fuerza extrínseca relacionada con el órgano que la crea por ej las
normas sancionadas por el poder legislativo tienen obligatoriedad cuando el ejecutivo
las promulga.
Son fuentes formales: La Ley, La Costumbre y La Jurisprudencia plenaria que por ley
es obligatoria.
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Los caracteres de la ley son: obligatoriedad porque deben ser obedecidas por todos
los habitantes del país, sea de nacionalidad argentina o extranjera su no cumplimiento
implica una sanción. Generalidad porque se aplica a un grupo indeterminado de
personas. No sería ley con este alcance la que solo beneficiaría a una o más personas.
Estabilidad porque están vigentes en el tiempo hasta que sea derogada por otra ley.
En segundo lugar siguen las leyes emanadas por el Congreso de la Nación. Siguiendo
los principios dispuestos en la constitución y tratados. En tercer lugar están las leyes
provinciales, decretos y dictámenes ministeriales que están por debajo de las leyes
nacionales y deben respetar el contenido de ellas.
1 Constitución y Tratado de
Derechos Humanos
2 Leyes Nacionales
3 Leyes Provinciales, Decretos, Ordenanzas
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El juez antes de dar un fallo no solo debe consultar leyes análogas sino es importante
lo que diga la doctrina opinión de los autores que hacen teoría de derecho ej (Borda,
Alterini, Lorenzetti diversas publicaciones en Derecho Turístico ej Dra Karina Bareiro)
en cuestiones puramente abstractas como cuando se refieren a soluciones de casos
concretos.
-Autor Mgter. Julio E Encinas Compendio Catedra Legislación Turística 2018 Carrera
Licenciatura en Turismo Facultad de Artes UNNE.
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Unidad Temática I
Estado Concepto Elementos Constitutivos
Estado Concepto
Estado según Prelot es una forma calificada, perfeccionada de la vida colectiva. Que
se origina en una creación de la voluntad y razón humana que aplica sus esfuerzos y
reflexiones al problema de organización política, logrando asegurar su continuidad.
Elementos Constitutivos
Población es el elemento humano del Estado y comprende a todos los habitantes que
tienen su residencia dentro de su territorio. Excluye a la población que se encuentra
transitoriamente en el mismo, como los turistas y otros viajeros: el elemento clave es la
permanencia fijada por la residencia permanente de la persona que otorga ciudadanía.
En nuestro país no hay diferencia entre nacionales y extranjeros y no son muchos los
requisitos necesarios para obtener la ciudadanía. En el reparto de competencias el
gobierno nacional legisla sobre los derechos civiles de los habitantes.
Mientras que las provincias legislan sobre el ejercicio de esos derechos civiles a través
del código contravencional o de procedimiento.
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Poder es el imperio o fuerza que ejercer el Estado y lo hace efectivo a través de sus
órganos. El poder estatal tiene ciertas características especiales para ser legítimo:
Asimismo cabe mencionar los principios sobre los cuales se asienta el poder en la
“República”.
Soberanía Popular.
División de poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
Responsabilidad de los funcionarios.
Publicidad de los actos de Gobierno
La administración de justicia.
El régimen municipal.
La educación secundaria.
Según fallo de la Corte Suprema de Justicia los municipios no son más que
delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptas a los fines y límites
administrativos que la constitución ha previsto como entidades del régimen provincial.
No obstante la tendencia Argentina es darle al municipio el carácter de autónomo.
Jurisdicción y Dominio
Dominio es el derecho real en virtud del cuál una cosa se encuentra sometida a la
voluntad y a la acción de una persona. ARTICULO 1882.-Concepto. El derecho real es
el poder jurídico, de estructura legal, que se ejerce directamente sobre su objeto, en
forma autónoma y que atribuye a su titular las facultades de persecución y preferencia,
y las demás previstas en este Código. Cod. Civ y C.
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Jurisdicción es la función específica de los jueces. Pero se aplica por extensión como
“suma de facultades de gobierno”. Esta por su complejidad se puede dividirse de varias
maneras por ej territorialmente o personalmente.
relaciones.
Son cosas de dominio público aquellas que están destinadas al uso directo y general
de sus habitantes, pertenecen en propiedad a la comunidad en su conjunto. Es decir
que No son de propiedad del Estado sino que están bajo su jurisdicción. Sobre ellos el
Estado ejerce un superior poder de policía. Sus caracteres son:
Son bienes pertenecientes al dominio público, excepto lo dispuesto por leyes especiales:
a) el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislación
especial, sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona económica exclusiva y
la plataforma continental. Se entiende por mar territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b) las aguas interiores, bahías, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas marítimas; se
entiende por playas marítimas la porción de tierra que las mareas bañan y desocupan durante las
más altas y más bajas mareas normales, y su continuación hasta la distancia que corresponda de
conformidad con la legislación especial de orden nacional o local aplicable en cada caso;
c) los ríos, estuarios, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas
navegables, los glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera
la aptitud de satisfacer usos de interés general, comprendiéndose las aguas subterráneas, sin
perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas
en la medida de su interés y con sujeción a las disposiciones locales. Se entiende por río el agua, las
playas y el lecho por donde corre, delimitado por la línea de ribera que fija el promedio de las
máximas crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho,
respectivamente, delimitado de la misma manera que los ríos;
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c) las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona económica exclusiva, la
plataforma continental o en toda clase de ríos, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas
navegables, excepto las que pertenecen a particulares
f) las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pública construida para
utilidad o comodidad común
A su vez el estado posee bienes privados o sea cosas de dominio privado estatal por
ende son de su propiedad y son embargables, enajenables etc o sea están dentro del
comercio. Aquí el estado tiene dominio y jurisdicción ejemplo de ellos son los edificios
públicos, y todos aquellos bienes inmuebles y muebles registrables y no registrables
que estado pueda tener por ej parque automotor, edificios, terrenos que ha adquirido a
título oneroso o gratuito.
ARTÍCULO 236 CCyC.- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al
Estado nacional, provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes
especiales:
a. los inmuebles que carecen de dueño;
b. las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fósiles y toda otra de
interés similar, según lo normado por el Código de Minería;
c. los lagos no navegables que carecen de dueño;
d. las cosas muebles de dueño desconocido que no sean abandonadas, excepto los
tesoros;
e. los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier
título
Por exclusión los bienes que no pertenezcan al dominio público ni al estado nacional,
provincial o municipal pertenecer a los particulares personas físicas Arts 19 a 21 CCyC
o jurídicas arts 141 a 224 CCyC. Aquí el estado solo tiene jurisdicción. Siendo el
dominio de bienes privados del estado y los particulares sometidos a una legislación
específica.
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ARTÍCULO 238 CCyC.- Bienes de los particulares. Los bienes que no son del Estado
nacional, provincial, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires o municipal, son bienes
de los particulares sin distinción de las personas que tengan derecho sobre ellos, salvo
aquellas establecidas por leyes especiales
Un tema que vincula al dominio privado de los particulares con el Estado es la facultad
que este tiene para privar a una persona de su derecho de propiedad sobre una cosa
por ej una casa. Esta facultad que tiene el estado se denomina poder de expropiación
que se define como Instituto del derecho público mediante el cual el Estado para el
cumplimiento de un fin de utilidad pública priva coactivamente de la propiedad de un
bien a su titular siguiendo un determinado procedimiento y pagando una indemnización
previa en dinero íntegramente justa y única. Art 255 CCyC Ley 21.499 Ley Nac de
Expropiaciones.
La expropiación suele aplicarse cuando el Estado decide usar un bien privado para
desarrollar proyectos de utilidad pública. Dentro de los cuales se encuentran
emprendimiento de interés turístico como un Predio Ferial, un Parque Nacional, Áreas de
Recreación, Edificio Histórico etc. En la actualidad la tendencia se dirige más hacia la firma
de convenios autoregulatorios entre el Estado y los propietarios en razón de la política
fiscal imperante. No obstante a veces se presentan casos en los cuales la expropiación es
la única figura aplicable para por ej la construcción de caminos puentes, creación de un
área protegida etc.
Para que un bien pueda expropiarse es necesario una ley previa que lo declare de
utilidad pública. Esta ley no es revisable por el poder judicial salvo manifiesta
arbitrariedad. Asimismo es necesaria una indemnización es decir que el estado debe
pagar el precio que tendría en el mercado más otros gastos que provoque la
expropiación. Los bienes expropiables pueden ser todos aquellos que sean
necesarios para la utilidad pública inmuebles, muebles incluso bienes
inmateriales derechos de autor.
Restricción de Dominio
Además de la figura descripta rigen otras disposiciones limitativas del dominio que son
las restricciones del dominio según razones de interés público o razones de vecindad.
Muchas veces debemos apelar a la restricción en el dominio para proteger la calidad
ambiental o para facilitar la realización de actividades turísticas. A diferencia de la
expropiación esta figura no genera la obligación de indemnizar salvo que
imposibilite el ejercicio del derecho de propiedad. Puede citarse: