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Escrito: 01
Cuaderno: Cautelar
I.- PETITORIO
Que, habiéndose admitido mi demanda en el proceso principal, y de conformidad con lo dispuesto por los
artículos 608 y 682 del Código Procesal Civil y los artículos 96 y siguientes de la Ley 26636, que regula el
proceso ordinario laboral, SOLICITAMOS a su digno despacho se DICTE MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA a favor de EDWIN ALVARADO PANDURO, a fin que se ORDENE su REPOSICIÓN
TEMPORAL en el mismo puesto de trabajo, bajo los alcances del Decreto Legislativo N° 728, de Técnico
Electricista, de la Empresa Regional de Servicio de Electricidad del Oriente - ELECTRO ORIENTE S.A.
– UNIDAD EMPRESARIAL SAN MARTÍN, mientras dure o se resuelva el proceso principal.
Mi persona tiene Legitimidad para Obrar Activa, en tanto, soy titular de la situación jurídica sustancial
protegida que viene siendo tramitada en el proceso principal.
1. Según PODETTI, las medidas cautelares son “actos procesales del órgano jurisdiccional
adoptados en el curso de un proceso, de cualquier tipo o previamente de él, a pedido del interesado
de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o para mantener situaciones de hecho, o para seguridad
de personas a satisfacción de sus necesidades urgente, como anticipo que puede o no ser definitivo,
de garantía jurisdiccional de la defensa de la persona y de los bienes”.1
2. En razón de ello, las medidas cautelares implican la concesión de una acción jurisdiccional que
pretende guardar un equilibrio entre la celeridad y la seguridad jurídica. En ese sentido, el órgano
jurisdiccional tiene facultades como para disponer la medida cautelar que mejor se adecue al
derecho que se intenta proteger; por lo que, para ello, se tendrá que cumplir con los requisitos
procesales que requieren su solicitud los que, debidamente acreditados, habilitan la adopción de la
medida. Siendo ello así, procederemos a explicar la pretensión que formulamos, al amparo de la
Constitución y las leyes vigentes.
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PODETTI, J. RAMIRO; “Tratado de las Medidas Cautelares”, Ed. Ediar, Buenos Aires, Argentina, 1955, pp. 33.
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V.- FUNDAMENTOS DE HECHO
En forma cronológica, objetiva y veraz, paso a exponer y fundamentar en los siguientes extremos:
Y que con fecha posterior, 25 de abril de 2019, es decir, MÁS DE DOS AÑOS DESPUÉS,
se emite la Carta G-560-2019, ejecutando la sanción de despido, SIN TOMAR EN
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CUENTA LA EXISTENCIA de la RESOLUCIÓN DE GERENCIA n° 055-2017;
produciéndose Señora Juez, un conflicto entre dos (02) actuaciones administrativas que
pretenden resolver sobre un mismo tema o hecho.
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a
la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo
con los fines para los que les fueron conferidas.
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y
garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías
comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al
expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando
corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad
competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
El Principio de Inmediatez implica que “el momento en que se produzca el despido debe
guardar relación inmediata con aquél en el cual el empleador conoció o comprobó la
existencia de la falta cometida por el trabajador”; de este modo le impone un límite a la
facultad sancionadora del empleador.
Este límite a la facultad sancionadora del empleador surge porque el derecho laboral
entiende que si existe un plazo de tiempo extenso e irrazonable entre el momento en que el
empleador detectó la comisión de una falta grave y el inicio del procedimiento de despido e
imposición de la sanción; esa falta grave se ha perdonado u olvidado y por lo tanto se ha
decidido mantener la vigencia de la relación laboral.
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El criterio jurisprudencial antes expuesto, guarda coherencia con un sentido de elemental
seguridad jurídica: se busca mantener la vigencia de una relación laboral y que no exista de
forma permanente la posibilidad de extinguirla por faltas cometidas por el trabajador a lo
largo de su desarrollo.
Es importante tener en cuenta que –frente al conocimiento de la comisión de una falta grave
por parte de un trabajador- el empleador tiene la potestad de imponer o no un despido; no
está obligado a hacerlo, pudiendo perfectamente el empleador decidir no hacer uso de esta
facultad que el ordenamiento le ha conferido.
Vemos pues, que de no imponerse la sanción extrema del despido dentro de un periodo
de tiempo razonable se entiende que el empleador –tácitamente- ha perdonado la falta
y ha decidido mantener la vigencia de la relación laboral.
En el presente caso, Señora Juez, se tiene que la demandada, Electro Oriente S.A.,
manifiesta en su Carta N° G- 560-2019, de fecha 25 de abril de 2019, señala que
“proceden a la ejecución de la sanción de despido que fue suspendida por la medida
cautelar antes mencionada, por lo que a partir de la fecha ya no laborará en la empresa”,
sin embargo, tuvieron la oportunidad de ejercer su potestad desde el 30 de noviembre de
2016, fecha de publicación y notificación de la Sentencia Interlocutoria dictada en el
Expediente N° 3263-2015-PA/TC, que declaró Improcedente el Recurso de Agravio
Constitucional interpuesto por mi parte, es decir, que DEJÓ QUE TRANSCURRAN DOS
AÑOS Y CINCO MESES, tiempo en el cual he venido laborando sin que exista
cuestionamiento alguno por la propia Gerencia General de Electro Oriente S.A., en cuanto a
mi permanencia en mi puesto de trabajo.antes de decidir ejecutar dicho despido.
Siendo que al verificar el transcurso de tiempo, se tiene que no sólo se deberá entender
TÁCITAMENTE que ha perdonado la infracción cometida por el trabajador,
perdiendo así el derecho de ejercer su facultad disciplinaria; sino que también deberá
entenderse EXPRESAMENTE, pues mediante Resolución de Gerencia General N° G-
055-2017, de 07 de abril del mismo año, Electro Oriente DEJÓ SIN EFECTO la Carta
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N° G- 685-2014, de 20 de mayo de 2014, reconociendo el error en que había incurrido
al imponerme una doble sanción disciplinaria.
Señora Juez, de los fundamentos de hecho expuestos en la presente solicitud cautelar, y de los
medios de prueba ofrecidos en la misma, se puede verificar que mediante Carta G- 560-2019, de
fecha 25 de abril de 2019, mi empleador me comunica “la ejecución de la sanción de despido que
fue suspendida por la medida cautelar antes mencionada”, decisión abiertamente arbitraria y
contraria a Ley.
Es así, que con fecha posterior, 25 de abril de 2019, es decir, MÁS DE DOS AÑOS DESPUÉS, se
emite la Carta G-560-2019, ejecutando la sanción de despido, SIN TOMAR EN CUENTA LA
EXISTENCIA de la RESOLUCIÓN DE GERENCIA n° 055-2017; produciéndose Señora Juez,
un conflicto entre dos (02) actuaciones administrativas que pretenden resolver sobre un mismo tema
o hecho.
Señora Juez, la parte demandada no ha realizado el procedimiento pertinente a fin de emitir la Carta
G-560-2019, pues era de su conocimiento la existencia de la RESOLUCIÓN DE GERENCIA n°
055-2017, de fecha 07 de abril de 2017, que resuelve: DEJAR SIN EFECTO la Carta n° G-685-
2014, de fecha 20 de mayo de 2014, con la que impone sanción de despido al actor; y
CONFIRMAR la sanción disciplinaria de suspensión de 30 días sin goce de haber.
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a
la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo
con los fines para los que les fueron conferidas.
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1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y
garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías
comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al
expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando
corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad
competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
El Principio de Inmediatez implica que “el momento en que se produzca el despido debe guardar
relación inmediata con aquél en el cual el empleador conoció o comprobó la existencia de la falta
cometida por el trabajador”; de este modo le impone un límite a la facultad sancionadora del
empleador.
Este límite a la facultad sancionadora del empleador surge porque el derecho laboral entiende que si
existe un plazo de tiempo extenso e irrazonable entre el momento en que el empleador detectó la
comisión de una falta grave y el inicio del procedimiento de despido e imposición de la sanción; esa
falta grave se ha perdonado u olvidado y por lo tanto se ha decidido mantener la vigencia de la
relación laboral. El criterio jurisprudencial antes expuesto, guarda coherencia con un sentido de
elemental seguridad jurídica: se busca mantener la vigencia de una relación laboral y que no exista
de forma permanente la posibilidad de extinguirla por faltas cometidas por el trabajador a lo largo de
su desarrollo.
Es importante tener en cuenta que –frente al conocimiento de la comisión de una falta grave por
parte de un trabajador- el empleador tiene la potestad de imponer o no un despido; no está obligado
a hacerlo, pudiendo perfectamente el empleador decidir no hacer uso de esta facultad que el
ordenamiento le ha conferido.
Es así que la Organización Internacional del Trabajo (OIT) en el artículo 10º de su Recomendación
No. 166 (Recomendación sobre la Terminación de Trabajo del año 1982) establece que: “Se debería
considerar que el empleador ha renunciado a su derecho de dar por terminada la relación de
trabajo de un trabajador a causa de una falta de éste si no hubiera adoptado esta medida dentro
de un período razonable desde que tuvo conocimiento de la falta.”
Vemos pues, que de no imponerse la sanción extrema del despido dentro de un periodo de
tiempo razonable se entiende que el empleador –tácitamente- ha perdonado la falta y ha
decidido mantener la vigencia de la relación laboral.
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la Corte Suprema en la Casación Laboral Nº 1939-2017-Cañete, al resolver la demanda de un
trabajador sobre nulidad de resolución administrativa.
En el presente caso, Señora Juez, se tiene que la demandada, Electro Oriente S.A., manifiesta en su
Carta N° G- 560-2019, de fecha 25 de abril de 2019, señala que “proceden a la ejecución de la
sanción de despido que fue suspendida por la medida cautelar antes mencionada, por lo que a
partir de la fecha ya no laborará en la empresa”, sin embargo, tuvieron la oportunidad de ejercer su
potestad desde el 30 de noviembre de 2016, fecha de publicación y notificación de la Sentencia
Interlocutoria dictada en el Expediente N° 3263-2015-PA/TC, que declaró Improcedente el Recurso
de Agravio Constitucional interpuesto por mi parte, es decir, que DEJÓ QUE TRANSCURRAN
DOS AÑOS Y CINCO MESES, tiempo en el cual he venido laborando sin que exista
cuestionamiento alguno por la propia Gerencia General de Electro Oriente S.A., en cuanto a mi
permanencia en mi puesto de trabajo antes de decidir ejecutar dicho despido.
Siendo que al verificar el transcurso de tiempo, se tiene que no sólo se deberá entender
TÁCITAMENTE que ha perdonado la infracción cometida por el trabajador, perdiendo así el
derecho de ejercer su facultad disciplinaria; sino que también deberá entenderse
EXPRESAMENTE, pues mediante Resolución de Gerencia General N° G- 055-2017, de 07 de
abril del mismo año, Electro Oriente DEJÓ SIN EFECTO la Carta N° G- 685-2014, de 20 de
mayo de 2014, reconociendo el error en que había incurrido al imponerme una doble sanción
disciplinaria.
CONTRACAUTELA:
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 613 del Código Procesal Civil, modificado por la
Ley número 29384, publicado el 28 de junio de 2009, cumplimos con ofrecer "CONTRA
CAUTELA" en forma de Caución Juratoria, a fin de asegurar el resarcimiento de daños y
perjuicios, en el supuesto que esta medida cautelar los cause, para lo cual cumplimos con legalizar
nuestra firma ante el secretario cursor.
PELIGRO EN LA DEMORA:
Además la Corte Interamericana de Derechos Humanos no opta por precisar un plazo determinado
en días calendarios o naturales como el máximo de duración aplicable a un proceso sino que brinda
unos criterios a ser evaluados por la judicatura para precisar si se afecta o no el derecho a la
duración de un proceso en un plazo razonable, según las características de cada caso, y aunque los
plazos establecidos por Ley no se hacen efectivos por culpa no imputable a la judicatura por la
elevada carga procesal en el caso en concreto, dicho retardo resulta ser lesiva a los justiciables por
no contar con una decisión final y firme, de manera oportuna, para la protección de sus derechos;
Existe un EVIDENTE PELIGRO EN LA DEMORA, que debe ser apreciado por su Juzgado, toda
vez que, mi persona se ha quedado sin trabajo y es conocido que este tipo de llevan más de un año
sin obtener sentencia firme, lo cual me llevaría a un largo proceso a fin de ver restituido mi
derecho, cuando a través de la presente se podría cautelar el mismo, hasta que se resuelva el proceso
principal.
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De esta manera pruebo el PELIGRO EN LA DEMORA.
RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA:
Siendo ello así, siendo en el presente caso, probada la existencia indubitable de vínculo entre la
demandante y la entidad demandada, y atendiendo a todos los fundamentos de hecho apreciados,
resulta a todas luces razonable la medida cautelar de innovar solicitada, a fin de cautelar el derecho
laboral del trabajador, a fin de ser repuesto en su Cargo de Técnico Electricista que ostenta en la
Empresa Regional de Servicio de Electricidad del Oriente - ELECTRO ORIENTE S.A. –
UNIDAD EMPRESARIAL SAN MARTIN, mientras dure o se resuelva el proceso principal.
6.1 Artículo 22° de la Constitución Política del Estado, norma que señala de manera clara que el trabajo
es un derecho, y, por tanto, no se le puede despedir a un trabajador, sin que exista una
justificación adecuada que justifique tal acto.
6.2. Artículos 31° y 32° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, normas bajo las cuales,
deberá estar circunscrito el procedimiento de despido del trabajador, y, en donde además, deberá de
observarse el Principio de Razonabilidad, cuyo límite será la vulneración a algún derecho del
trabajador o la transgresión de un principio laboral.
Dentro de estos Principios a ser observados, se encuentra el de INMEDIATEZ, precepto “que tiene
por objeto la protección del trabajador, estableciendo una limitación al despido a través de una
relación causal y de contemporaneidad entre este y el hecho que lo causa; si bien es cierto,
legislativamente no se ha establecido un plazo específico es porque obviamente su función tiene
mucha relación con el principio de razonabilidad y proporcionalidad, dejando al juzgador al
momento de examinar el caso concreto, su verificación y observancia” (CAS N° 1939-2017-
CAÑETE – Octavo considerando).
Dentro de este marco, la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, en
la antes citada ejecutoria, ha establecido como criterio que “si el empleador no actúa en su debido
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momento se entenderá que ha perdonado dicha infracción en cuyo caso pierde el derecho a ejercer
la facultad disciplinaria correspondiente”.
En el caso de autos, Electro Oriente S.A., no sólo, no ejercitó su facultad de ejecutar la medida
disciplinaria de despido dispuesta mediante Carta N° G- 685, ello dentro de un plazo razonable,
esto es, desde la fecha de publicación de la Sentencia Interlocutoria dictada por el Tribunal
Constitucional, ocurrida el 30 de noviembre de 2016, sino que, además, mediante Resolución de
Gerencia General N° G-055-2017, de 07 de abril de 2017, DEJÓ SIN EFECTO JURÍDICO
alguno tal documento, y con ello, la abusiva sanción disciplinaria impuesta al recurrente ,
siendo su resultado, el pleno olvido de los hechos que le dieron origen. A esto debe agregarse,
que el sustento de la Resolución de Gerencia General N° G-055-2017, fue el reconocimiento de
mi empleador, del error incurrido, al haber interpretado de manera deficiente la sentencia del
1° Juzgado Mixto de Moyobamba, donde, luego de confirmar la apelada, y declarar NULA la
sanción de suspensión dictada por Electro Oriente S.A, esta procedió a despedirme.
6.3. Artículo 28° de la Ley de Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador, aprobada mediante
Decreto Legislativo N° 910, que señala que, “el plazo de caducidad en materia laboral, se suspende
a partir de la fecha en que cualquiera de las partes precisadas en el artículo anterior presenta la
solicitud de Audiencia de Conciliación y hasta la fecha en que concluya el procedimiento”.
En el presente caso, el demandante, de conformidad con lo dispuesto en el Artículo 22° del Decreto
Legislativo N° 910, con fecha 10 de mayo de 2019, solicitó a la Dirección Regional del Ministerio
de Trabajo, una Conciliación, según es de verse de la solicitud que se acompaña, trámite que
concluyó el día 30 de mayo de 2019, según Constancia adjunta.
Consecuentemente, si bien el plazo de caducidad a que hace referencia el Artículo 36° de la Ley de
Productividad y Competitividad se inició el 26 de abril de 2019, sin embargo, este plazo se
interrumpió el día 10 de mayo, reiniciándose el 01 de junio de 2019.
7.1. Copia de las Boletas de Pago de los meses de marzo y abril de 2019, con las que acredito mi relación
laboral con la demandada, hasta la fecha de ocurrencia del despido, ocurrido el 25 de abril de 2019.
Asimismo, con este documento, acredito que el suscrito se mantuvo en su puesto de trabajo, incluso
después de haberse declarado improcedente el Recurso de Agravio Constitucional interpuesto por mi
parte, ante el Tribunal Constitucional (Exp. N° 3263-2015-AA/TC) y notificado el 30 de noviembre
de 2016.
7.3. Copia de la Solicitud de Conciliación formulada ante la Dirección General de Trabajo de San Martín –
Sede Moyobamba, fechada el 10 de mayo de 2019, con la acredito el momento a partir del cual se
suspende el plazo de caducidad para la interposición de la presente demanda de reposición.
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7.5. Copia de la Sentencia de fecha 31 de enero de 2013, dictada en el Expediente N° 009-2010,
tramitada por ante el Juzgado de Paz Letrado de Moyobamba, con la que pretendo acreditar que la
medida disciplinaria, inicialmente impuesta por Electro Oriente S.A., fue declarada NULA.
7.7. Copia de la Resolución N° 20, de fecha 28 de mayo de 2014, dictada por el 1° Juzgado Mixto de
Moyobamba, en la que ACLARA que la media disciplinaria que debía dictar nuevamente Electro
Oriente, no podía ser distinta a la que es materia de impugnación, con la que acredito que Electro
Oriente S.A., a pesar de que se le comunico tal aclaración del Juez de la causa, sin embargo,
continuó y se aferró en su decisión de despedirme abusivamente.
7.8. Copia de la Resolución de Gerencia General N° G- 055-2017, fechada el 17 de 2017, con la que
acredito que, Electro Oriente S.A., reconoce haberse equivocado al despedirme de mi puesto de
trabajo, y reconoce la errada interpretación que se hizo de la Sentencia de Vista dictada por el 1°
Juzgado Mixto de Moyobamba, en el extremo que ordenaba se dicte “nueva medida disciplinaria”.
VII.- ANEXOS
1-A. Copia de Documento Nacional de Identidad del demandante Edwin Alvarado Panduro.
1-C. Resolución N° UNO del expediente 341-2019 del juzgado transitorio de trabajo que admite a
trámite la demanda interpuesta por Edwin Alvarado Panduro
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OTROSI DIGO: Que, así también Señora Juez, se le peticiona ordene se tenga por nombrado
como mi abogado defensor al letrado RAUL CORONEL SANTA CRUZ, con Colegiatura N° 1228 del
colegio de abogados de San Martín, con casilla electrónica N°102925, con domicilio procesal en
urbanización la primavera Mz “c” Lt “4” – Referencia frente a Fonavi II, del distrito y provincia de
Moyobamba, el mismo que autoriza la presente escrito y otorgadas las facultades generales de
representación judicial, estando al amparo del art. 80 del C.P.C., concordante con el art. 74 del
mismo texto legal; declarando estar instruido de la representación que otorgo así como de sus
alcances.
POR TANTO
Señor Juez, SOLICITO se sirva calificar la presente medida cautelar, conforme a sus atribuciones, y
ulteriormente CONCEDERLA, disponiendo la REPOSICIÓN a mi puesto de trabajo, mientras dure el
proceso principal.
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