Santiago de Cali, 8 de septiembre de 2021

Doctor
CARLOS OLMEDO ARIAS REY
Secretario general Emcali EICE ESP
E. S. D.

ASUNTO: SOLICITUD CONCEPTO JURIDICO SOBRE IMPOSICION DE

MULTAS PECUNIARIAS POR INCUMPLIMIENTO CONTRATO
INTERADMINISTRATIVO No. 600-CIA-1758-2020

Distinguido doctor:
Con relación a las DEDUCCIONES Y DESCUENTOS, establecidos en el Literal B
del punto 1 de las especificaciones técnicas, Producto Proceso Administrativo
Actividades Comerciales, Punto 1.1, Deducciones o descuentos para el Grupo No.
1 de Atención al Canal personalizado, me permito solicitar su concepto jurídico
con miras a aclarar algunos interrogantes, no sin antes manifestar que:
1. Por regla general los acuerdos contractuales interadministrativos se
celebran entre las partes, para ser cumplidos.

2. No es sano para el contratante ante la presencia de incumplimiento de las

prestaciones contractuales, continuar con una relación que al vencimiento
del plazo convenido se materialice en la no ejecución del objeto contractual.

3. Como entidad estatal y como servidores públicos debemos velar por los
intereses de nuestra empresa.

4. El Consejo de Estado a través de la Subsección “C”, se alejó de lo señalado

por la misma corporación, y en su lugar estableció que las sanciones
pecuniarias pueden dar prevalencia a la autonomía de la voluntad de las
partes, ante lo cual respalda los acuerdos de facultades unilaterales en los
contratos estatales de derecho privado, Consejo de Estado (2017): Aunque
el contrato establezca la posibilidad de ejercer de manera unilateral algunas
de las facultades allí otorgadas o, incluso, prevea la posibilidad de hacerlas
efectivas directamente, (…) ello no conlleva la concesión de un poder
anormal para la entidad contratante, quien en el ejercicio de sus derechos
convencionales está obligada a observar las formas contractuales.
(Sentencia 56562 de 2017)
 5. En este sentido, las concepciones de voluntad y declaración apoyan la
caracterización e identificación de los contratos en general frente a sus
diferentes tipologías, dotando de fuerza vinculante a las partes, y haciendo
del contrato una ley para las partes, lo que comúnmente se conoce en la
locución latina como “pacta sunt servanda”, que en términos de la Ley 57
de 1887 prescribe: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales” (art. 1602).

6. Al celebrar un contrato las partes pueden pactar por autonomía privada la

cláusula penal (multas) como un reforzamiento del cumplimiento de la
obligación a favor del acreedor, convirtiéndose así en un mecanismo de
tutela a favor de éste, por lo que desde el momento de la celebración del
contrato las partes conocen el grado de afectación patrimonial ante la no
obtención de los resultados, conllevando a que el uso de las facultades
excepcionales por parte de las entidades exceptuadas solo pueda ejercerse
con el consentimiento de la ley, tal como ocurre con las empresas de
servicios domiciliarios a través de la Ley 142 de 1994 y las empresas
sociales del estado por medio de la Ley 100 de 1993, a quien su norma de
creación les permite tal facultad, resaltando su independencia frente a las
facultades unilaterales.

7. Obtener la correcta ejecución del contrato y satisfacer el interés general, es

el fin último de la contratación estatal.

Con base en los enunciados anteriores y en busca de salvaguardar los interese de

Emcali EICE ESP, presento a usted el siguiente interrogante:

¿Según el Acuerdo Contractual Interadministrativo No. 600-CIA-1758-2020

suscrito de común acuerdo entre Emcali EICE ESP y ERT, Emcali está
facultado para aplicar sanciones pecuniarias a ERT por el incumplimiento de
uno o varios ítems del contrato?

Por su atención, muchas gracias.

ADRIANA ESCOBAR GONZALEZ

Jefe Unidad otros Canales