2.

- Medidas Cautelares previas al Procedimiento de Cobranza Coactiva

 
El Ejecutor a fin de asegurar el pago de la deuda tributaria y a solicitud del área competente de la
SUNAT dispondrá que se traben medidas cautelares antes de iniciarse el Procedimiento, cuando la
referida área establezca:
(i) Que el comportamiento del Deudor hace indispensable la adopción de medida cautelar. Este
supuesto se sustentará en cualquiera de las situaciones reguladas en los incisos a) al l) del Artículo
56° del Código Tributario, o;
(ii) Que existen razones que permiten presumir que la cobranza podría devenir en infructuosa.
Las medidas cautelares serán sustentadas mediante la correspondiente Resolución de
Determinación, Resolución de Multa, Orden de Pago, documento que contenga deuda tributaria
aduanera, según corresponda, u otro documento que desestima la reclamación, salvo en el
supuesto a que se refiere el Artículo 58° del Código Tributario.
 
Si la deuda no es exigible coactivamente:
 
Plazo de caducidad: 
 
1 año y se mantendrá por 2 años adicionales en caso existiera resolución desestimando la
reclamación del deudor tributario, estos plazos se computarán desde que se trabó la
medida.
 
El deudor podrá solicitar el levantamiento de la medida cautelar si otorga Carta Fianza
bancaria o financiera que cubra el monto por el cual se trabó la medida.

.- Medidas Cautelares previas a la emisión de Resoluciones u Órdenes de Pago

 
Excepcionalmente, cuando el proceso de fiscalización o verificación amerite la adopción de
medidas cautelares la <Administración Tributaria, bajo responsabilidad, trabará las medidas
necesarias para garantizar la deuda tributaria aun cuando no hubiere emitido la Resolución  de
Determinación, Multa u Orden de Pago.
 
Para tales efectos debe presentarse cualquiera de los supuestos establecidos en el primer párrafo
del artículo 56º del Código Tributario.
 
Adoptada la medida la SUNAT notificará las Resoluciones u Órdenes de Pago en un plazo de 30
días hábiles, prorrogables por 15 días hábiles cuando se hubiera realizado la inmovilización o la
incautación de libros, archivos, documentos, registros en general.

El deudor podrá solicitar el levantamiento de la medida cautelar si otorga Carta Fianza bancaria o
financiera que cubra el monto por el cual se trabó la medida.
 2. El numeral 1 del artículo 15º del Reglamento de Procedimiento de Cobranza Coactiva
establece que el Ejecutor a fin de asegurar el pago de la deuda tributaria y a solicitud del
área competente de la SUNAT dispondrá que se traben medidas cautelares antes de
iniciarse el Procedimiento, cuando la referida área establezca:

(i) Que el comportamiento del Deudor hace indispensable la adopción de medida

cautelar. Este supuesto se sustentará en cualquiera de las situaciones reguladas en
los incisos a) al I) del artículo 56º del Código, o;

(ii) Que existen razones que permiten presumir que la cobranza podría devenir en
infructuosa.

Las medidas cautelares serán sustentadas mediante la correspondiente Resolución de

Determinación, Resolución de Multa, Orden de Pago, documento que contenga deuda
tributaria aduanera, según corresponda, u otro documento que desestima la reclamación,
salvo la excepción prevista en el artículo 58º del Código.

Para efectos de lo señalado en los párrafos precedentes, según dicho numeral, se

considerará lo siguiente:

"a) Si la deuda no es exigible coactivamente:

La medida cautelar se mantendrá durante un (1) año. Si existiera resolución

desestimando la reclamación del Deudor, la medida se mantendrá por dos (2)
años adicionales. Dichos plazos serán computados desde la fecha en que fue
trabada la medida.

El Ejecutor comunicará la prórroga de la medida cautelar a las entidades y/o

terceros notificados para que traben la medida cautelar, siempre que se hubiera
desestimado el reclamo del Deudor dentro del año de trabada la medida.

(...)

Si hubiera transcurrido más de un año de trabada la medida cautelar sin que se

hubiera resuelto la reclamación del Deudor, de oficio, el Ejecutor levantará los
embargos trabados.

CONSULTAS

1. ¿Cuándo se desestima la reclamación y se encuentra en trámite una apelación ante el

Tribunal Fiscal, ¿SUNAT puede trabar Medidas Cautelares Previas?

Con relación a la primera consulta, cabe resaltar que, de acuerdo a las normas citadas, la
potestad de trabar Medidas Cautelares Previas es una facultad que la Administración
Tributaria puede ejercer cuando se presenten cualquiera de los supuestos a los que se
refieren los artículos 56º y 58º del TUO del Código Tributario.
 Ahora bien, el mencionado artículo 56º permite que se adopten Medidas Cautelares
Previas antes del inicio del Procedimiento de Cobranza Coactiva y no contiene ninguna
restricción para el supuesto en que las resoluciones u órdenes de pago se encuentren
impugnadas en un procedimiento contencioso tributario.

Sobre el particular, la Resolución del Tribunal Fiscal Nº 863-4-99, publicada el 26.10.1999,

resolución que constituye precedente de observancia obligatoria, ha establecido "que no
sería coherente que, conforme a lo establecido en el artículo 58º del indicado Código (TUO
del Código Tributario), se permita trabar medidas cautelares previas a la emisión de los
valores y que ello no se pueda hacer como lo sugiere la quejosa, una vez emitidos, en la
etapa de reclamación, durante la cual también se podría determinar, como en el caso de
autos, la existencia de causales para su adopción."

Si bien la resolución citada está referida a la posibilidad de trabar Medidas Cautelares

Previas en la etapa de reclamación, puede desprenderse que, con idéntico criterio,
tampoco habría objeción legal a que dichas medidas se adopten durante la etapa de
apelación ante el Tribunal Fiscal del procedimiento contencioso tributario.

De lo expuesto, se concluye que cuando se desestima la reclamación y el procedimiento

contencioso tributario se encuentra en trámite de apelación ante el Tribunal Fiscal, la
SUNAT puede trabar Medidas Cautelares Previas en los supuestos establecidos en el
artículo 56º del TUO del Código Tributario.

2. Tratándose de deuda exigible coactivamente, respecto de la cual se trabó Medidas

Cautelares Previas, no habiéndose notificado la Resolución de Ejecución Coactiva (REC)
dentro de los cuarenta y cinco días hábiles señalados en el numeral 2 del artículo 57º del
Texto Único Ordenado del Código Tributario y normas modificatorias, o la REC fue
notificada transcurrido dicho plazo, ¿dicho plazo es de caducidad y por tanto implica que
las Medidas Cautelares Previas quedan sin efecto? De considerar que dicho plazo no es de
caducidad, ¿la notificación posterior de la REC acarrearía alguna consecuencia jurídica?

Sobre la segunda consulta, cabe señalar que el artículo 2003º del Código Civil dispone que
la caducidad extingue el derecho y la acción correspondiente (1).

Sobre el particular Fernando Vidal señala que "lo característico de la caducidad es que la
acción emana del derecho y éste tiene un plazo de vigencia predeterminado en la ley; nace
con un plazo prefijado. Si el plazo transcurre, el derecho no puede ser ejecutado; su titular
pierde la prerrogativa, pues se trata de pretensiones cuyo ejercicio está señalado en un
término preciso. El derecho nace originariamente con una limitación temporal" (2).

Ahora bien, tratándose de las medidas cautelares contempladas en el numeral 2 del

artículo 57º del TUO del Código Tributario, el establecimiento del plazo de cuarenta y
cinco (45) días para notificar la REC prorrogable a veinte (20) días más, de mediar causa
justificada, implica de por sí que dicho plazo tiene vocación de caducidad.

Precisamente, en ello radica la razón de ser de la prórroga, pues esta se otorga para que la
medida cautelar siga subsistiendo.
 En el mismo sentido, la doctrina nacional (3), al referirse a dicho numeral ha señalado que
"está implícito en esta regla que si no se produce la notificación de la Resolución de
Ejecución Coactiva en los plazos indicados caduca la medida cautelar previa."

De lo expuesto, se concluye que los plazos establecidos en el numeral 2 del artículo 57º del
TUO del Código Tributario son de caducidad y el vencimiento de los mismos sin que se
haya notificado la REC acarrea que la Medida Cautelar Previa pierda vigencia y deje de
tener efecto.

3. En los casos que las Medidas Cautelares Previas hayan caducado y aún no se inicie el
Procedimiento de Cobranza Coactiva, ¿respecto de la misma deuda se podría trabar
nuevas Medidas Cautelares Previas sustentadas en los supuestos por los cuales fueron
adoptadas las Medidas Cautelares Previas caducas o sustentadas en nuevos supuestos?

Respecto a la tercera pregunta, debe tenerse en cuenta que, tal como señala el artículo
56º del TUO del Código Tributario, la Medida Cautelar Previa tiene como finalidad el
aseguramiento de la deuda tributaria al existir razones que permiten presumir que su
cobranza, cuando esta resulte exigible, podría ser infructuosa o debido al comportamiento
del deudor tributario.

Si la Medida Cautelar Previa caduca, el efecto jurídico inmediato es que dicha medida
queda sin efecto, con la consecuente desprotección de la deuda tributaria contenida en la
Resolución de Determinación, Resolución de Multa u Orden de Pago.

Sin embargo, si bien el aseguramiento de la deuda tributaria se ve perjudicado, la

caducidad de la Medida Cautelar Previa afecta únicamente a la misma y no a la facultad de
recaudación de la Administración Tributaria.

En ese sentido, la pretensión para cobrar la deuda tributaria sigue vigente mientras no sea
cancelada en su integridad. Para tal efecto, la Administración Tributaria goza de todas las
atribuciones concedidas por ley para hacer efectivo el pago o proteger la cobranza de
dicha deuda que no hayan sido afectadas por la caducidad señalada.

En consecuencia, no existe impedimento para que, una vez caducada una Medida Cautelar
Previa, la Administración Tributaria adopte otra Medida Cautelar Previa.

Sin embargo, para la adopción de la nueva Medida Cautelar Previa, la Administración

Tributaria deberá evaluar si en la oportunidad de su emisión el contribuyente se encuentra
comprendido en alguna de las causales previstas en los artículos 56° y 58° del Código
Tributario, pues no se trata de una prórroga de la medida que ha caducado sino de la
adopción de una nueva.

4. De acuerdo a lo señalado en el artículo 57º del Texto Único Ordenado del Código
Tributario: "La medida cautelar se mantendrá durante un (1) año, computado desde la
fecha que fue trabada. Si existiera resolución desestimando la reclamación del deudor
tributario, dicha medida se mantendrá por dos (2) años adicionales"; en tal sentido, ¿la
sola emisión de la resolución desestimando el reclamo, dentro del año desde que fue
trabada la medida tiene como efecto inmediato que dichas Medidas Cautelares Previas se
mantengan por dos (2) años adicionales?

En cuanto a la cuarta consulta, el numeral 1 del artículo 57º del TUO del Código Tributario
dispone la prórroga de la Medida Cautelar Previa si se desestima la reclamación dentro del
año de trabada.

El texto anterior de dicho numeral, previo a la modificación efectuada por el Decreto

Legislativo Nº 953 disponía que el plazo de la Medida Cautelar Previa podría ser
prorrogado por otro igual, si existía resolución desestimando la reclamación del deudor
tributario.

Como se aprecia, la redacción actual de la norma es imperativa -y no facultativa, como en

su antecedente-, de lo cual fluye que la prórroga de la vigencia de la Medida Cautelar
Previa es de carácter automático.

Sin embargo, debe tenerse en cuenta que, de acuerdo con lo establecido por el artículo
106º del TUO del Código Tributario, las notificaciones surtirán efectos desde el día hábil
siguiente al de su recepción, entrega o depósito, según sea el caso. Por excepción, la
notificación surtirá efectos al momento de su recepción cuando se notifiquen resoluciones
que ordenan trabar medidas cautelares, requerimiento de exhibición de libros, registros y
documentación sustentatoria de operaciones de adquisiciones y ventas que se deban
llevar conforme a las disposiciones pertinentes y en los demás actos que se realicen en
forma inmediata de acuerdo a lo establecido en este Código.

Al respecto, el Tribunal Fiscal en la Resolución Nº 2099-2-2003, de observancia obligatoria,

ha prescrito que "las resoluciones del Tribunal Fiscal y de los órganos administradores de
tributos gozan de existencia jurídica desde su emisión y surten efectos frente a los
interesados con su notificación, conforme con lo dispuesto por el artículo 107º del Código
Tributario."

Adicionalmente, el Tribunal Fiscal en la Resolución Nº 236-5-98 estableció como criterio

que cuando el "Código Tributario hace mención a la emisión de los valores como el hecho
que impide que se produzca la caducidad de la medida, debe entenderse que en realidad
alude a la "notificación" de los valores, ya que para que un acto de la Administración tenga
eficacia o surta efectos es menester que éste sea puesto en conocimiento del interesado a
fin que pueda hacer valer sus derechos."

En tal sentido, si bien el acto administrativo tiene existencia jurídica desde que es emitido
cumpliendo con las formalidades de ley, su eficacia está condicionada a que sea notificado
al interesado.

De lo expuesto, se concluye que la notificación de la resolución desestimando la

reclamación debe surtir efecto dentro del año desde que fue trabada la Medida Cautelar
 Previa, a fin que dicha medida se prorrogue automáticamente por dos (2) años
adicionales.

CONCLUSIONES:

1. Cuando se desestima la reclamación y el procedimiento contencioso tributario se

encuentra en trámite de apelación ante el Tribunal Fiscal, la SUNAT puede trabar Medidas
Cautelares Previas en los supuestos establecidos en el artículo 56º del TUO del Código
Tributario.
 
2. El plazo establecido en el numeral 2 del artículo 57º del TUO del Código Tributario es uno
de caducidad.
 
3. No existe impedimento para que, una vez caducada una Medida Cautelar Previa, la
Administración Tributaria adopte otra Medida Cautelar Previa si se verifica algunos de los
supuestos previstos en los artículos 56º y 58º del TUO del Código Tributario.

Sin embargo, para la adopción de la nueva Medida Cautelar Previa, la Administración

Tributaria deberá evaluar si en la oportunidad de su emisión el contribuyente se encuentra
comprendido en alguna de las causales previstas en los artículos 56° y 58° del Código
Tributario.
 
4. La notificación de la resolución desestimando la reclamación debe surtir efecto dentro del
año desde que fue trabada la Medida Cautelar Previa, a fin que dicha medida se prorrogue
automáticamente por dos (2) años adicionales.

Deuda exigible coactivamente

Las deudas que son exigibles por la vía coactiva al contribuyente o responsable son las siguientes:

 Las que se notificaron con Resolución de Determinación o Resolución de Multa, que no

han sido reclamadas dentro del plazo legal o que fueron reclamadas sin presentar carta
fianza conforme lo establece el artículo 137° del Código Tributario.
 Las que se notificaron con Resolución de Pérdida de Fraccionamiento, que no han sido
reclamadas dentro del plazo legal o por dejar de  pagar las cuotas del fraccionamiento.
 Las que corresponden a resoluciones que no fueron apeladas dentro del plazo legal.
 Las que corresponden a resoluciones que fueron apeladas fuera del plazo legal, si no se
presentó con el recurso de reclamación la carta fianza que indica Artículo 146° del Código
Tributario.
 Las que corresponden a resoluciones emitidas por el Tribunal Fiscal.
 Las  deudas que se notificaron con Orden de Pago.

Cobranza coactiva de una deuda con la Sunat

Es un procedimiento por el que la Sunat te exige cumplir con deudas tributarias que no has podido
pagar. La cobranza coactiva ocurre si la entidad te ha enviado documentos de cobranza, como
órdenes de pago y resoluciones de determinación, y no has cancelado tu deuda o multa dentro del
plazo.

Para iniciar una cobranza coactiva, la Sunat te notificará a través de una Resolución de Ejecución
Coactiva (REC) a tu buzón electrónico. Tienes un plazo de 7 días hábiles para pagar la deuda
pendiente.

Si vence ese plazo, y no pagaste o fraccionaste esa deuda, un funcionario a cargo de la cobranza
(ejecutor coactivo) puede registrarla en las Centrales de Riesgo y ordenar medidas de embargo
con una Resolución Coactiva (RC).

Las medidas de embargo pueden ser:

Embargo en forma de retención: el ejecutor coactivo emite una orden al banco en el que tengas
cuenta, y le indica que te retenga y le entrege un monto específico de dinero. Esto significa que no
podrás realizar movimientos de tu deposito. La suma a retener depende de la deuda total
pendiente al momento de generada la RC.

Embargo de retención ante terceros: el ejecutor coactivo emite una orden a tus clientes y les
indica que retengan el monto que tengas por cobrar. Así, si una empresa tiene pagos pendientes
contigo y tienes embargo de retención, en lugar de pagarte a ti, deberá entregar esa suma a la
Sunat para saldar tu deuda tributaria.

Embargo en forma de depósito de bienes: el ejecutor coactivo emite una orden para embargar
tus bienes. Esta medida puede ser:

Sin extracción: Sunat nombra una persona encargada (depositario) de la conservación y custodia

de tus bienes.

Con extracción: la entidad te quita la custodia de tus bienes, del local de tu empresa, y nombra un
depositario para conservarlos y custodiarlos en la Sunat.

Embargo en forma de inscripción: el ejecutor coactivo ordena que se inscriba la medida de

embargo sobre tus bienes muebles o inmuebles registrados en los Registros Públicos (Sunarp) o en
otros registros. De ese modo, si se realiza este tipo de embargo sobre tu casa o auto, cualquier
persona que acuda a Sunarp podrá verificar que hay un embargo de la Sunat sobre estos.

Embargo en forma de intervención: existen 3 formas de este tipo de embargo:

Intervención en recaudación: se afectan directamente tus ingresos en el lugar donde los percibes
para garantizar el cobro de la deuda, previa notificación de RC.

Intervención en información: para lograr cobrar la deuda, el ejecutor coactivo nombra uno o más
interventores informadores, personas que deben recabar información, verificar tu movimiento
económico y situación patrimonial, en un plazo determinado.
Intervención en administración de bienes: el ejecutor puede nombrar en la RC, fijando un plazo
para su gestión, a uno o más interventores administrativos, quienes recaudarán los frutos o
utilidades que puedan producir los bienes embargados.