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EXPEDIENTE : 2670-2016-96-1501-JR-PE-02
IMPUTADO : ALFREDO DIEGO CAJACHAGUA RIVERA
AGRAVIADO : PROCURADURÍA PÚBLICA ESPECIALIZADA EN DELITOS
DE CORRUPCIÓN DE FUNCIONARIOS DE JUNIN
DELITO : COHECHO PASIVO IMPROPIO
SUMILLA1:
Resolución N° 07.-
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La Ponente está incorporando a las sentencias y autos expedidos las sumillas respectivas, en el marco
jurídico de la Resolución Administrativa N° 003-2014-CE-PE de fecha 07 de enero del año 2014 y
publicado en el diario oficial “El Peruano” el 27 de febrero del año dos mil catorce. Esta incorporación de
las sumillas obedece básicamente a una buena organización de trabajo, ello contribuirá a evaluar la
idoneidad de los Magistrados integrantes de este Colegiado. Por otro lado, es de informar a las partes que
las sumillas solo tendrán el carácter de identificar e informar del contenido de una resolución y no forma
parte de lo que en el fondo se haya resuelto en el caso concreto.
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PRIMERO: APROBANDO la aceptación de los cargos por el acusado Alfredo
CAJACHAGUA RIVERA.
- En primer orden los extremos que van a ser materia de impugnación de las
cuales contienen los vicios o errores, serían los fundamentos QUINTO y el
fundamento NOVENO de la resolución materia de impugnación.
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- Que existe una incorrecta subsunción por parte de la magistrada de primera
instancia y ellos han quedado evidenciado en el considerando QUINTO de la
página 09 y 10 de la resolución impugnada.
- Que la jueza de primera instancia no analizó los acuerdos previos con fecha
16 de agosto de 2017, fecha en la que su patrocinado tuvo conversaciones
con el denunciante José Augusto Meza Figueroa, en las que conversa como
sería la emisión de la resolución y en todo momento hace referencia a que
no es su función emitir resoluciones con la cual se aprobaría la liquidación
técnica financiera y se generaría la devolución del fondo de incumplimiento.
Lo que su patrocinado solo hizo es que se va a encargar de apoyarlo en lo
que viene a ser la tramitación y la expedición de la resolución, por lo que la
emisión de la resolución, la expedición de la resolución y la firma de la
resolución no son deberes inherentes de la Municipalidad sino a la Alcaldía.
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incumplir un deber. Por ello la jueza adiciona el hecho de la solicitud para
visar y eso en ningún momento en ninguna parte de la acusación del
Ministerio Público se ha realizado en contra de su patrocinado.
II.1.3. Defensa de la parte civil, Solicita que el pedido de la defensa técnica sea
declarado infundado y se confirme la resolución que viene en grado de
apelación, en cuanto sí habría cumplido con los parámetros y estándares de
motivación suficientes en cuanto a lo narrado por la jueza de primera instancia.
Señala que existe un correlato en lo que hizo el representante del Ministerio
Público en su requerimiento acusatorio en relación a las circunstancias
concomitantes que se subsumen al tipo penal de cohecho pasivo impropio lo
cual ha sido desarrollado por la jueza de primera instancia. Asimismo la
reparación civil se encuentra debidamente motivada, no es del todo cierto ya que
se evidencia que la jueza de primera instancia ha realizado un análisis a lo que
se refiere a la antijuricidad, los factores de atribución, la relación de causalidad, y
el daño producido y causado al Estado. Esto es, al no existir en el presente
hecho daño patrimonial ha hecho un análisis respecto del daño extra-
patrimonial.
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No se realizó en tanto a que la resolución materia de impugnación es una
sentencia de conformidad por cuanto el recurso de apelación solo es para la
adecuación del tipo penal de cohecho pasivo impropio al de concusión y
alternativamente la nulidad del proceso, más no, lo relativo a la responsabilidad
pernal del ya sentenciado.
SIN OBSERVACIONES
II.4.2. Del Ministerio Público.
SIN OBSERVACIONES
II.4.3. Actor Civil
Ninguna.
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Que el término de “visación” fue incorporado por la señora jueza de
primera instancia cuando hace la redacción de los cargos imputados y
también cuando se hace el análisis del caso concreto lo incorpora para
justificar que nos estamos en el delito de cohecho pasivo impropio. Sin
embargo su defensa solicitó en primera instancia que se realice la
variación, que existió una discrepancia generada respecto a esta
situación y si se analiza los vídeos y audios, se puede señalar que no
existió un debate sobre este extremo por lo que la jueza de primera
instancia, estaba en la estricta obligación a llevar a un debate
relacionado a este tema de discusión.
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Asimismo la defensa técnica soslaya que en cuanto al monto de la
reparación civil, considera que la jueza solo señala el daño extra
patrimonial, pero no considera de qué manera o de que sentido ha
establecido el monto de la reparación, sin embargo no indica cual sería
el método para cuantificar del monto de S/.20,000.00 soles.
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correspondía ser “expedida” por el acusado Luis Gonzalo Meza Lázaro
en calidad de alcalde y “visada” por Alfredo Diego Cajachagua Rivera
como Gerente Municipal para que proceda a su trámite correspondiente,
esto es, en cumplimiento de sus funciones. Y como se ve, el acto de
visación por parte del sentenciado, sí ha sido introducido tal como se
señala, las mismas que fueron aceptados por el sentenciado Alfredo
Diego Cajachagua Rivera. Visación que obra en las funciones de su
ROF y MOF que fue mencionado por la propia defensa técnica, visación
que consta en la resolución materia de lectura y que ha sido incautada
en la fecha 27 de agosto de 2016, en la cual se produjo la realización del
delito.
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es una de concusión sino del delito de cohecho pasivo impropio y en
esos términos fue postulada la acusación y en esos términos también la
jueza de primera instancia resolvió.
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se ha extralimitado en cuanto a su argumentación sino que se ha
basado netamente a lo que se ha postulado por el Ministerio Público y lo
ha hecho de manera adecuada y motivada.
III. ANTECEDENTES
III.1. Imputación
Se imputa al sentenciado Alfredo Diego Cajachagua Rivera en su calidad de
Gerente Municipal por el delito contra la Administración Pública en la modalidad
de cohecho pasivo impropio en agravio de la Municipalidad Distrital de Comas al
haber solicitado la suma de S/. 40,000.00 soles al representante del Consorcio
Canchapalca José Augusto Meza Figueroa, para visar la resolución que disponía
la liquidación técnico financiera y la devolución de la retención del 10% por
concepto garantía de fiel cumplimiento de la obra ejecutada “Mejoramiento de
los Servicios Educativos de la Institución Educativa Politécnico Mariscal Cáceres
del Centro Poblado de Canchapalca, Distrito de Comas – Concepción – Junín”.
CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES
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Del Requerimiento de acusación fiscal, se imputa al sentenciado Alfredo Diego
Cajachagua Rivera, que durante el año 2015 la Municipalidad Distrital de Comas
ejecutó la obra: “Mejoramiento de los Servicios Educativos de la Institución
Educativa Politécnico Mariscal Cáceres del Centro Poblado de Canchapalca,
Distrito de Comas – Concepción – Junín con un presupuesto adjudicado por el
monto de S/. 2,946.610.00 soles, la cual fue ejecutada por la empresa
CONSORCIO CANCHAPALCA representada por el contratista José Augusto
Meza Figueroa obra que culminó su ejecución aproximadamente el siete de julio
del 2015 y que habría sido recepcionada por el Comité de Recepción de Obra el
ocho de setiembre del 2015 sin realizarse observación alguna, dando lugar a
que el contratista presente la liquidación técnica financiera de la obra con fecha
quince de noviembre del 2015, la cual se encontraba pendiente de aprobarse
mediante la resolución respectiva, la que injustificadamente no era expedida a
favor del contratista desde el mes de noviembre del 2015, pese a que la entidad
aprobó esta liquidación sin realizar observación alguna en aquella fecha,
resultando que el Alcalde Luis Gonzalo Meza Lázaro habría realizado llamadas
al número celular del contratista José Augusto Meza Figueroa en reiteradas
oportunidades solicitándole sumas de dinero entre S/. 80,000.00 a S/.
100,000.00 soles para que emita la resolución de alcaldía aprobando la
liquidación técnico financiera de la obra.
CIRCUNSTANCIAS CONCOMITANTES
Se tiene que con días 16 y 17 de agosto del año 2016 el ciudadano José
Augusto Meza Figueroa representante del Consorcio Canchapalca, recibió la
llamada telefónica del acusado Alfredo Diego Cajachagua Rivera – Gerente
Municipal de la Municipalidad Distrital de Comas, desde el número 975975235 a
su celular signado con número 996963422 indicándole que tenían que solicitar
de una vez la liquidación y diciéndole que tenía que “MATRICULARSE”, acción
que habría realizado por encargo del alcalde Luis Gonzalo Meza Lázaro,
citándolo en su inmueble ubicado en la Av. Huancavelica (por inmediaciones de
la puerta de emergencia de Es Salud), inmueble donde el acusado Alfredo Diego
Cajachagua Rivera le solicitó la suma de S/. 40,000.00 soles para aprobar la
liquidación técnico – financiera de esta obra, así como la devolución de la
retención del 10% por concepto de garantía de fiel cumplimiento, resolución que
correspondía ser expedida por el acusado Luis Gonzalo Meza Lázaro en calidad
de Alcalde de esa comuna distrital y visada por Alfredo Diego Cajachagua
Rivera como Gerente Municipal para que proceda a su trámite correspondiente;
esto es, en cumplimiento de sus funciones.
Ante la elevada suma de dinero que pidió el acusado Alfredo Diego Cajachagua
Rivera el denunciante José Augusto Meza Figueroa le habría pedido una rebaja,
accediendo el primero de los nombrados para quedar finalmente en la suma de
S/. 30,000.00 soles, indicándole éste que la mitad era para él y la otra para el
Alcalde Luis Gonzalo Meza Lázaro. Posteriormente, el día veintidós de agosto
de 2016 le llama nuevamente el Gerente Municipal y lo cita en su domicilio para
concretar los acuerdos quedando que la entrega del dinero sea el 26 de agosto
de 2016, dicho día se encontraron aproximadamente a las 18:00 p.m., horas
donde le muestra la resolución firmada por el Alcalde pero faltando la firma o
rúbrica del jefe de obras y su asesor legal, por lo que le solicita dicho día la
suma de S/. 15,000.00 soles como mínimo para que le entregue la resolución
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comprometiéndose a hacer el acuerdo con el alcalde para que se gestione
rápido el trámite de la devolución de su carta fianza y la cancelación de los
reajustes, indicándose que la diferencia de los otros S/. 15,000.00 soles se
tenían que hacer del mismo modo a contra entrega, por lo que le indicó al
denunciante que la entrega sería el día 27 de agosto de 2016. El día en
mención, siendo las 09:30 a 10:00 horas de la mañana aproximadamente, el
denunciante indicó que lo llamó nuevamente el Gerente Municipal diciéndole
cómo es del acuerdo, a lo que respondió que sólo tenía S/.10,000.00 soles y que
estaba buscado completar con S/.5,000.00 soles más; asimismo, preguntó si la
resolución contaba ya con todas las firmas señalándole que a las 15:00 horas se
reuniría con el alcalde y otros funcionarios y aprovecharía para el asesor legal
ponga su rúbrica y que entre las 16:00 a 17:00 horas aproximadamente, le
llamaría para hacerle entrega.
CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES
3.2. Tipicidad.-
Los hechos imputados, han sido tipificados por la Fiscalía en el artículo 394° del Código
Penal, segundo párrafo, cuyo texto es el siguiente:
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1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor
de diez años.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis
ni mayor de nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de
cinco ni mayor de ocho años.
Si la víctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el último
párrafo del artículo 173 o el acto tiene un carácter degradante o produce grave
daño en la salud física o mental de la víctima que el agente pudo prever, la pena
será no menor de diez ni mayor de doce años de pena privativa de libertad."
CONSIDERANDO.-
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V. FUNDAMENTOS DE LA DECISION
V.2. El recurrente señala que durante el proceso se habría vulnerado el derecho del
debido proceso, porque: i) El proceso nace de la investigación por el delito de
violación sexual, ya que el fiscal recabó los medios probatorios en referencia a
este delito, requiriendo incluso prisión preventiva la que fue declarada infundada,
es por ello que apertura investigación por el delito de tocamientos indebidos al
que también incluyeron como agraviadas a otras tres menores. ii) La sentencia
tiene una motivación aparente; iii) Que en la visualización de archivos y videos
no participo el imputado.
V.3. Con respecto a lo señalado por el recurrente es preciso señalar que el nuevo
proceso penal establece cinco etapas claramente definidas y preclusivas, a
saber: la investigación preliminar, la investigación preparatoria, la etapa
intermedia, el juzgamiento y la ejecución.
V.5. Por otro lado, el recurrente señala que la sentencia contiene una motivación
aparente, sin embargo no señala las razones porque indica que la sentencia
recaería en una motivación aparente. Es de anotar que: “la tarea de exponer los
dispondrá se remitan los autos al Juez que corresponda para la subsanación a que hubiere lugar; (…)”.
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equívocos del Juez de primer grado no necesariamente debe resultar compleja;
sin embargo cabe advertir que la eficacia de aquella depende del respeto a
determinadas reglas que rigen sobre la argumentación de las pretensiones
judiciales. En este sentido, es doble recordar que la base argumental que
esgrimen los abogados para lograr el acogimiento de las pretensiones de sus
representados, (…) no es una argumentación de cualquier forma, sino que la
misma se encuentra reglada doblemente; por las normas procesales, por un
lado, y por las reglas de la lógica judicial, por el otro. Las primeras, prescriben la
nominación de los recaudos que el litigante debe cumplir (v. gr. en la demanda:
designar la cosa que se demande con exactitud; relatar los hechos y el derecho
aplicable; realizar la petición en términos claros y precisos. En la expresión de
agravios: realizar una crítica concreta y razonada de la resolución impugnada).
Las segundas no se encuentran inscritas en la ley; pero se refieren a la forma
en que aquellos recaudos deben cumplirse para lograr eficacia (…).” 5 Esta es la
actividad que deberá realizar el impugnante para marcar el presunto error de la
resolución impugnada. Demostrar la incorrección del fallo, confrontando al
mismo con las razones que –en principio- prueban su incoherencia y no
limitarse a indicar solamente que la sentencia recaería en una motivación
aparente.
V.8. En el presente proceso se debe tener en cuenta que las menores agraviadas
son cuatro H.C.Y.E. (8), V.F.N. (9), R.M.L.M. (7) y R.M.C.A. (10), quienes
brindaron su declaración única en Cámara Gesell,
“(…) ¿ (…) tienes algo que decirme? Dijo: me ha amarrado mi cabeza con
trapo, en su cuarto, de ahí ayer, el otro año, es mi profesor, me tocaba. ¿Cómo
se llama tu profesor? Dijo: Flavio. […] ¿Eso que tú me has contado, cuantas
veces? Dijo: cuatro. (…) ¿… el profesor Flavio había hecho unas cosas contigo,
tú me puedes enseñar que partes te tocaba? Dijo: Esto vagina, por encima.
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Revista De La Academia De La Magistratura. Lima, Enero 1998/Nº1., P.155-156.
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¿Estabas con ropa? Dijo: con ropa (…) ¿Con qué te tocaba? Dijo: con su pene.
¿Qué más te tocaba? Dijo: todo mi cuerpo. ¿Qué otra parte te tocaba? Dijo: mi
boca. ¿Con qué parte te tocaba? Dijo: con su boca. (…)”
“(…) ¿Qué pasaba cuando te hacia tirar en la cama? Dijo: Me violaba. ¿Cómo te
violaba? Dijo: Con su pene. ¿Dónde te ponía su pene? Dijo: En la vagina (…)
¿Su pene te ha puesto en otra parte de tu cuerpo? Dijo: Si. ¿Dónde? Dijo: En mi
poto (…)”
V.17. El recurrente señalo al respecto que los testigos como José Luis Romaní
Paucar, Honoria Muñoz Esquivel y Emilia Caisahuana Ocaño no son testigos
directos, sin embargo el A quo a valorado estas declaraciones para justificar la
persistencia en la incriminación, siendo testigos de referencia.
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H.C.Y.E. sobre los hechos que habían sido comunicados por el menor Ever
Campos Flores al teniente gobernador. Asimismo la declaración de José Luis
Romani resulta relevante puesto que fue la persona que recibió el relato del
menor Ever Campos quien presencio los actos contra el pudor cometidos por
parte del acusado en agravio de la menor de iníciales H.C.Y.E.
Si bien los testigos señalan que no han observado irregularidad alguna, se debe
tener en cuenta que refieren que solo lo vieron por un lapso corto de tiempo, es
así que Rudy Issau Condor Galvan en su declaración refiere que a su llegada al
Centro Educativo se entrevisto con el imputado no recordando la hora para que
posteriormente la docente Alicia le presente a los alumnos retirándose del lugar
a las doce, tiempo durante el cual resulta evidente que tanto Alicia Porras
Contreras y Rudy Issau Condor Gavilan no se encontraban con el imputado y
por tanto no pueden aseverar si este cometió o no el hecho atribuido.
"(…)
XII.4.1.- Respecto a la menor Agraviada de iníciales V.F.N., el examen de la perito
Rosario María Livano Herrera respecto al Protocolo de Pericia Psicológica número
014963-2016-PSC, de donde se tiene que la peritada presenta problemas emocionales
compatible con indicadores de depresión infantil producido por estresor de tipo sexual,
precisando que la depresión infantil debe ser tratada por un profesional especializado
ya que afecta sus áreas de desarrollo cognitivo, emocional, familiar y social.
Por lo fundamento antes expuestos, se considera que atendiendo a lo anotado, resulta
proporcional a la forma y circunstancias en que acaecieron los hechos, que se fije por
concepto de reparación civil la suma de diez mil soles (S/. 10 000.00) a favor de la
referida menor Agraviada.
XII.4.2.- Respecto a la menor Agraviada de iníciales R.M.L.M., el examen de la perito
Rosario María Livano Herrera respecto al Protocolo de Pericia Psicológica número
014962-2016-PSC, de donde se tiene que la peritada presenta problemas emocionales
compatible con indicadores de depresión infantil producido por estresor de tipo sexual.
Por lo fundamento antes expuestos, se considera que atendiendo a lo anotado,
resulta proporcional a la forma y circunstancias en que acaecieron los hechos, que se
fije por concepto de reparación civil la suma de diez mil soles (S/. 10 000.00) a favor de
la mencionada menor Agraviada.
XII.4.3.- Respecto a la menor Agraviada de iníciales H.C.Y.E., el examen del perito
Carlos Moisés Ávila Benito respecto al Protocolo de Pericia Psicológica número
013145-2016-PSC, de donde se tiene que la peritada presenta reacción ansiosa
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producto de la situación que ha relatado, precisando que: (i) reacción ansiosa, puede
ser por muchos motivos, esto es que no hay una relación directa entre el hecho propio y
la sintomatología que se está investigando; y, (ii) una reacción ansiosa puede durar de
segundo hasta máximo diez días.
Por lo fundamento antes expuestos, se considera que atendiendo a lo anotado, resulta
proporcional a la forma y circunstancias en que acaecieron los hechos, que se fije por
concepto de reparación civil la suma de ocho mil soles (S/. 8 000.00) a favor de la
referida menor Agraviada.
XII.4.4.- Respecto a la menor Agraviada de iníciales R.M.C.A., el examen del perito
Carlos Moisés Ávila Benito respecto al Protocolo de Pericia Psicológica número
015744-2016-PSC, de donde se tiene que la peritada presenta síndrome ansioso, éste
último producto de la situación relatada, precisando que: (i) el síndrome ansioso es un
trastorno mental, siendo aquella patología que ha afectado el miedo, siendo el único
elemento que le ha generado el hecho investigado; y, (ii) el síndrome ansioso si no
recibe ayuda y tratamiento puede durar años y hasta se puede complicar.
Por lo fundamento antes expuestos, se considera que atendiendo a lo anotado, resulta
proporcional a la forma y circunstancias en que acaecieron los hechos, que se fije por
concepto de reparación civil la suma de quince mil soles (S/. 15 000.00) a favor de la
mencionada menor Agraviada."
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Artículo 38° del Código de Niños y Adolescentes “niño o el adolescente víctimas de maltrato físico,
psicológico o de violencia sexual merecen que se les brinde atención integral mediante programas que
promuevan su recuperación física y psicológica. El servicio está a cargo del Sector Salud. Estos
programas deberán incluir a la familia. El Estado garantiza el respeto de los derechos de la víctima en
todos los procedimientos policiales y judiciales.
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y del adolescente que la Constitución otorga radica en la especial situación en que
dichos menores de edad se encuentran, es decir, en plena etapa de formación integral,
en tanto personas (Cfr. 3330-2004-AA/TC, caso Ludesminio Loja Mori).
5.23. En esta línea normativa es relevante subrayar que corresponderá a los Estados
velar porque en cualquier medida adoptada por instituciones públicas o privadas
relativas a los niños, así como en cualquier controversia en la que se vea involucrado,
sea imperativo tener como premisa de acción la atención prioritaria al interés superior del
niño. En ese sentido, como se ha indicado es necesario integrar la sentencia,
disponiendo tratamiento terapéutico para las menores agraviadas, en virtud al principio
superior del niño y a fin de velar por su desarrollo, estabilidad emocional y superen los
hechos vividos.
VI. DECISION:
Estando a los fundamentos antes señalados, esta Sala Penal Transitoria Especializada
en delitos de Corrupción de Funcionarios, por UNANIMIDAD.
RESUELVE:
ss.
CARVO CASTRO
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TAMBINI VIVAS
HANCCO PAREDES
Exp. Nro. 3164-2016-64-1501-JR-PE-01
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