Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
DERECHO PENAL
Es el conjunto de normas jurídicas que definen determinadas
conductas como delitos y disponen la imposición de penas o
medidas de seguridad a quienes lo cometen. (Curso de Derecho
Penal Parte General Ignacio Berdugo y otros).
GENERALIDADES
Es objetiva y subjetiva
1
OBJETIVA: Sujeto activo, sujeto pasivo, objeto material, objeto
jurídico, resultado, conducta, elementos normativos, elementos
subjetivos.
SUBJETIVA: Dolo y culpa.
- ANTIJURIDICIDAD: Es el desvalor de resultado. Formal:
contradicción de la conducta con la norma. Material: Daño al
bien jurídico tutelado.
2
1985: Convención contra la Tortura.
1988: Protocolo Adicional a la convención americana DESC.
1990: Protocolo adicional a la convención americana sobre abolición de
pena de muerte.
1994: Convención sobre Desaparición Forzada
1994: C. Para Prevenir… La Violencia contra la MujerCONVENCION DE
BELEN DO PARA
1999: C. contra Discriminación de Discapacitados
FUENTES MEDIATAS:
- JURISPRUDENCIA
- LA DOCTRINA
3
HISTORIA DEL DERECHO PENAL.
La Historia del Derecho Penal ha sido clasificada teniendo en
cuenta las épocas, la ubicación, las Escuelas que han tratado este
tema y que han desarrollado sistemas de pensamiento sobre el
derecho penal conectados en similares conceptos que han
permitido integrar un conocimiento y elaborar teorías penales
dirigidas a solucionar los problemas que Derecho penal presenta.
PRIMITIVISMO.
Se da en esta época la incapacidad de explicar los fenómenos
mediante el conocimiento de las leyes naturales, se desconocía la
ley de la causalidad, todo se explicaba por vía sobrenatural, las
formas de penalización más usuales eran la venganza privada y la
justicia de propia mano.
Posterior al surgimiento de un poder político estable surge el
sistema Talional(el monto de la pena se empieza a tasar por la
gravedad de la lesión jurídica “ojo por ojo, diente por diente” del
Código de Hammurabi año 1950 AC), la ley de las doce tablas, la
legislación mosaica. También se da como forma de castigo el
sistema composicional que implicaba que se compensaban las
ofensas delictivas mediante formas de pago en especie o en dinero,
una parte de este pago se destinaba a la autoridad pública (leyes de
Manú de la India, Las doce Tablas).Así mismo se utilizó la
Expulsión de Paz que se traducía en separar al infractor del
conjunto social).
EDAD ANTIGUA.
Romanos
En este periodo se da la influencia del Pater familias que tenía
derecho a castigar incluso con la pena de muerte, ya en el periodo
de la Monarquía a la cual se le daba un carácter religioso la pena
tenía un fundamento sagrado, los sacerdotes fungían como
funcionarios del Estado. En este contexto inicia el principio de la
venganza pública.
En la República inician los juicios públicos (provocatio ad
populums), el condenado a muerte podía someter su sentencia al
juicio del Pueblo que tenía una Asamblea de Magistrados y este
mediante la cognitio presentaba los fundamentos de su decisión,
posterior nace la Acussatio y la acción proveniente del delito se
torna de carácter público y cualquier ciudadano podía denunciar y
4
acusar. (Ley de las doce tablas, Leyes Cornelia y Julia). Ya en el
Imperio habían funcionarios que asumían la función de instrucción y
juzgamiento (digesto o pandectas de la época de Justiniano).
EDAD MEDIA (Siglos VI y VII).
La base de esta época era filosófica y no científica, el Derecho
Canónico tuvo gran influencia con marcados contenidos inhumanos
y autoritarios. Los delitos se dividían en atentatorios contra el
Derecho Divino (de competencia exclusiva de la Iglesia), los
lesionadores del orden humano y los mixtos (que desconocían el
derecho divino y humano). Los estudiosos de esta época son SAN
AGUSTIN (paraél la pena impuesta por el delito tenía carácter
retributiva), y SANTO TOMAS DE AQUINO (para el cual la pena era
una venganza humana, divina y propia). Pero ante esto se daba la
tregua en Dios que contrarrestaba el poder vengador del ofendido, y
en este caso ciertos lugares como los templos tenían privilegio de
detener la acción de las leyes humanas y proteger a los fugitivos.
En España (con influjo del Derecho Romano), emergen intentos de
codificaciones desde la antigüedad (lexantiquagothorum o código
de Enrico, la Ley Visigótica o fuero Juzgo que contenían numerosas
disposiciones penales, en el periodo de la invasión árabe se da la
dispersión legislativa y vuelven los castigos inhumanos como la
lapidación, las ordalías entre otras. En el siglo XIII Alfonso el Sabio
expide el fuero real, las leyes de estilo, el especulo y las siete
partidas con las cuales se acopia el Derecho Romano en España.
5
1. RACIONALIDAD: Derivación desde supuestos racionales de
la norma, eliminando el culto al derecho Romano y a su
tradición Doctrinal.
2. LEGALIDAD DEL DERECHO PENAL: La ley penal debe ser
clara, sencilla y fácilmente inteligible para el ciudadano, no
puede contener margen de incertidumbre, ni riesgo de
posibles interpretaciones, debe tener exactamente claros
todos los elementos para que la labor judicial sea automática.
3. LA JUSTICIA DEBE SER PUBLICA Y EL PROCESO
ACUSATORIO: las pruebas claras y racionales, eliminación
de la tortura.
4. IGUALDAD DE NOBLES, BURGUESES Y PLEBEYOS ante
la ley penal.
5. EL CRITERIO PARA MEDIR LOS DELITOS DEBE SER EL
DAÑO SOCIAL no puede seguir siendo considerado con
criterios morales (pecado), ni se debe tomar en cuenta el
rango social de la persona.
6. NO POR SER MAS CRUELES SON MAS EFICACES LAS
PENAS, lo importante es que sea útil y moderada.
7. LA PENA NO DEBE SEGUIR COMO FIN PRINCIPAL EL
CASTIGO DEL DELINCUENTE, SI NO LA PREVENCIÓN.
8. PROPORCIONALIDAD ENTRE DELITOS Y PENAS.
9. LA PENA DE MUERTE ES INJUSTA, INNECESARIA E
INEFICAZ
10.ES PRINCIPAL PREVENIR QUE PENAR.
ESCUELAS ITALIANAS
1. Escuela clásica.
2. Escuela Positivista
7
con medida de seguridad. Este sistema esta erigido sobre la
base del autor del hecho delictivo y no sobre el acto mismo.
- Responsabilidad: La persona debe responder solo por el
hecho de vivir en sociedad.
- Pena: se habla de sanción y no de pena , se aplica a
imputables e inimputables, se aplica de manera indefinida
hasta la rehabilitación, la finalidad de la pena es defender a la
sociedad.
8
persona.GAROFALO Representa la vertiente jurídica de la escuela
positiva. La doctrina de la peligrosidad conceptúa la mayor o menor
probabilidad de que se repitan los actos criminales La peligrosidad
es un concepto clave de la escuela clínica, que se basa en el
supuesto (que causa lleva a la persona al delito) se puede
determinar si los va a seguir cometiendo y en qué medida.
3. LA TERZA SCOULA
9
intervencionista, la sanción penal no debe ser solo retributiva, pues
debe haber en esta prevención especial para la corrección de los
delincuentes susceptibles y necesitados de mejora, e inocuización
para los incorregibles.
Es la primera vez que se habla de los elementos del tipo penal y del
delito como acción típica, antijurídica y culpable, sometida a una
sanción penal adecuada.
ASPECTO OBJETIVO
Esquema de la tipicidad:
Sujeto activo
Sujeto pasivo
Conducta
Objeto jurídico
Objeto material
Resultado.
10
- ANTIJURIDICIDAD: Solo se valora la conducta que contradiga
el bien jurídico ( falta de permiso para actuar).
ASPECTO SUBJETIVO:
ESQUEMA DE LA TIPICIDAD
SUJETO ACTIVO
SUJETO PASIVO
OBJETO MATERIAL
OBJETO JURIDICO
RESULTADO
CONDUCTA
ELEMENTOS NORMATIVOS DEL TIPO
ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO.
11
se le reprocha que lo quiso a pesar de que hubiera podido no
obrar, considerando las circunstancias que rodearon el
comportamiento (exigibilidad de otra conducta). Los
elementos de la culpabilidad en este esquema son el DOLO y
CULPA
TENDENCIAS ACTUALES.
LECTURA
ESQUEMA ACTUAL
Objeto Jurídico
14
Conducta ( verbo rector)
Elementos normativos
Elementos subjetivos
Resultado
15
están proscritos en Colombia la tortura, los malos tratos, la
afectación de Derechos y Garantías fundamentales.
Jurisprudencia.
Sentencia C 037 de 1996 MP VLADIMIRO NARANJO
MESA.
Sentencia C 052 de 1993 MP JAIME SANIN
Sentencia C 110 de 2000 MP Antonio Barrera Carbonell
16
(1) un mandato de trato idéntico a destinatarios que se encuentren
en circunstancias Idénticas;
(2) un mandato de trato enteramente diferenciado a destinatarios
cuyas situaciones no compartan ningún elemento común;
(3) un mandato de trato paritario a destinatarios cuyas situaciones
presenten similitudes y diferencias, pero las similitudes sean más
relevantes que las diferencias (trato igual a pesar de la diferencia)
(4) un mandato de trato diferenciado a destinatarios que se
encuentren también en una posición en parte similar y en parte
diversa, pero en cuyo caso, las diferencias sean más relevantes que
las similitudes (trato diferente a pesar de la similitud). Aparte del
escritoEL JUICIO DE LA IGUALDAD EN LA JURISPRUDENCIA DE
LA CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. CARLOS BERNAL
PULIDO .Universidad Externado de Colombia
4. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD.
17
predominantes en una sociedad determinada, el grado de
culpabilidad por su parte, involucra consideraciones acerca de
la intencionalidad del hecho esto es de la conciencia y
voluntad presentes en su realización, en virtud de los cuales
se considera que la persona habría podido actuar de otra
manera”.
18
(capacidad para delinquir), preparación de los actos delictivos, e
incluso ejecución de la conducta que no fuese idónea.
La doctrina universal tiene admitido que la fase interna del iter
criminis (ideación, deliberación y resolución), no son punibles por el
principio cogitationispoenamnemopatitur (nadie sufre pena por su
pensamiento).
Para que pueda punirse la conducta delictiva, no sólo es preciso
que ésta se haya proyectado en el mundo exterior, sino que los
actos que se exteriorizan no sean sólo de aquellos que se
denominan preparatorios, sino que alcancen el grado de ejecución.
El apotegma de derecho penal de acto (nulla injuria sine actione y
nullum crimen sine injuria), está consagrado positivamente en los
artículos 29, inciso segundo, de la Constitución Política, y 6º, inciso
primero, del Código Penal, contrario al derecho penal de autor,
supone que el juicio de exigibilidad se fundamente de manera
exclusiva en el hecho cometido y demostrado por el acusador en el
escenario del juicio oral y público (SP 6411 DE 2016)
Existe el concepto jurídico de tentativa que será estudiado
posteriormente y que tiene relación intrínseca con el Derecho Penal
de acto.
También con las modernas teorías del delito se propende por una
responsabilidad penal de las personas jurídicas cuyo contexto se
sale del principio estudiado.
Esta figura está relacionada con los principios de dignidad humana
y de legalidad.
Sentencia C 239 de 1997.
19
CONDE).Que pertenecen ya sea al Estado, a la comunidad o al
individuo.
8. PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.
En nuestra codificación se confunde el principio con la noción
dogmatica de culpabilidad que hace parte de los elementos del
delito.
Este principio se traduce en que no hay pena sin culpabilidad, y no
puede ser castigado quien obra sin culpabilidad (inimputable), la
sanción no puede pasar la medida de la culpabilidad y su
imposición se hace atendiendo al grado de responsabilidad o
modalidades de conducta punible (dolo, culpa, preterintención).
Impone igualmente este axioma la idea de proporcionalidad de la
pena.
LIMITES FORMALES DEL IUS PUNIENDI.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio garantiza la seguridad jurídica de los ciudadanos por
cuanto les permite conocer cuando y por que motivos pueden ser
objeto de penas ya sea privativa de la libertad o de otra índole
evitando de esta forma toda clase de arbitrariedad o intervención
indebida por parte de las autoridades penales.
20
Sentencia C 200 de 2002.
21
conocimiento de determinado asunto), la jurisprudencia ha
puntualizado sobre este principio: la prohibición de crear
tribunales de excepción, o de desconocer la competencia de
la jurisdicción ordinaria, tal concepto no significa que el
legislador no pueda sobre la base de criterios de política
criminal y de racionalización del servicio público de
administración de justicia – crear nuevos factores de
radicación de competencia en cabeza de los funcionarios que
pertenecen a la jurisdicción ordinaria en este caso a la penal
o modificar las existentes respetando desde luego los
principios y valores constitucionales.
22
- Supresión de incriminaciones precedentes: retroactividad de
la nueva ley.
- Creación de delitos: Irretroactividad de la ley.
- Modificaciones favorables al procesado: Retroactividad de la
nueva ley.
- Agravación de la sanción o empeoramiento de la situación del
procesado: Irretroactividad de la nueva ley.
23
configuración de una situación de anulabilidad de lo actuado
en el estrado judicial por razones constitucionales, o de
inconstitucionalidad de la regulación legal o reglamentaria que
lo permita”
24
integridad en la aplicación del derecho, ya que asegura la
posibilidad de corregir los errores en que pueda incurrir el juez
o fallador en la adopción de una decisión judicial o
administrativa, y permite enmendar la aplicación indebida que
se haga por parte de una autoridad de la Constitución o la
ley. La garantía del derecho de impugnación y la posibilidad
de controvertir una decisión, exigen la presencia de una
estructura jerárquica que permita la participación de una
autoridad independiente, imparcial y de distinta categoría en la
revisión de una actuación previa. Esta actividad se realiza por
medio de los recursos y en este caso el de apelación ante el
superior jerárquico del funcionario que emitió la sentencia.
25
hecho, cuando las conductas punibles reprochadas lesionan o
ponen en peligro idéntico interés jurídico.
26
NULIDAD DE LA PRUEBA QUE VIOLE EL DEBIDO PROCESO: La
prueba ilícita, irregular o derivada de la ilícita debe ser excluida del
proceso.
LA CONDUCTA PUNIBLE
28
SITUACIONES EN LAS QUE SE PRESENTA LA AUSENCIA DE
COMPORTAMIENTO HUMANO.
Estados de inconsciencia: en estos casos la acción carece de
voluntad como en el hipnotismo, sueño o embriaguez letárgica no
programada para cometer un hecho punible ( liberae in causa).
Movimientos reflejos: como movimientos instintivos o crisis
epilépticas.
Fuerza irresistible externa que provenga de un tercero y que prive al
sujeto de su voluntad.
TIPICIDAD
29
El tipo penal determina lo que es o no relevante para el
ordenamiento jurídico penal.
1. LOS SUJETOS:
30
Articulo 108. La madre que durante el nacimiento o dentro de
los ocho días siguientes, matare a su hijo fruto de acceso
carnal o acto sexual sin consentimiento o abusivo o de
inseminación artificial o transferencia de ovulo fecundado no
consentidas…
1.AUTORES
Autor intelectual
33
En efecto, mientras aquél se sirve de un tercero al que utiliza como
instrumento, quien a su vez no tiene conciencia de la injusticia o
antijuridicidad o despliega su comportamiento de manera inculpable
bajo los alcances de una coacción irresistible, éste se liga en
relaciones acuerdo común, división material del trabajo e
importancia de aportes con los denominados por autores
materiales, resultando todos en proyecciones de coautoría.
Requisitos:
CLASES DE COAUTOR
34
COAUTORIA PROPIA, CONCOMITANTE O PARALELA ocurre
cuando convergen varios sujetos en la ejecución del tipo, pero se
considera que cada una de las acciones individuales fue suficiente para
producir por sí sola el resultado:
REQUISITOS
- Varios sujetos
- común acuerdo
- Realizar integra y simultáneamente el hecho
- Con división de funciones
- Aporte eficaz del trabajo
- Realización de la misma conducta típica
Ejemplo: Pedro, Juan y Diego, encargados de los bienes de la casa de
la cultura, se ponen de acuerdo para apropiarse de un valioso piano de
dicha institución , a raíz del peso del piano deciden levantarlo
conjuntamente, sacarlo de las instalaciones de la institución , venderlo
y repartirse el producido.
Pedro, Juan y Diego hacen sendos disparos de revólver sobre Juan y
lo matan.
COAUTORIA IMPROPIA O SIMULTANEA. En ella concurren (i) una
decisión común al hecho, (ii) una división o repartición de funciones y
(iii) una contribución trascendente en la fase ejecutiva del
injusto.cuando existe una resolución común al hecho, lo que haga cada
uno de los coautores es extensible a todos los demás, sin perjuicio de
que las otras contribuciones individualmente consideradas sean o no
por sí solas constitutivas de delito” el dominio del hecho es conjunto,
porque existe una interdependencia funcional entre los partícipes.
“[…] cuando varias personas deciden cometer un delito de hurto y para
su realización utilizan armas de fuego, están creando un riesgo
jurídicamente desaprobado que a todos les corresponde asumir en la
medida de su intervención, pues la decisión de incorporar a la tarea
delictiva las armas se atribuye a todos y por tanto también será de
todos la responsabilidad por los delitos que se cometan con el empleo
de esas armas en desarrollo de la conducta punible cometida.
”En consecuencia, el hecho de que uno de los procesados hubiese
ejecutado materialmente la descripción típica consagrada en las
conductas punibles, ello de manera alguna conlleva a [sic] que se
sustraiga a los terceros de su condición de autor”.
35
SENTENCIA SP 12792 DE 2016
COAUTORIA IMPROPIA. Se presenta cuando varios individuos mediante acuerdo previo o
concomitante realizan la conducta, pero todos actualizan el verbo rector definido en el tipo.
36
COAUTORIA POR CADENA DE MANDO: Este fenómeno de
intervención plural de personas en principio articuladas de manera
jerárquica y subordinada a una organización criminal quienes mediante
división de tareas y concurrencia de aportes (los cuales pueden
constituirse en ordenes en secuencia y descendientes, hay jeraquia),
realizan conductas punibles.
Puede ocurrir que entre el dirigente máximo que dio la orden inicial y
quien ejecuto la conducta no se conozcan. Ejemplo: rebelion, igual se
aplica en el caso de comportamientos punibles consumados por
servidores públicos de menor grado, todos responden como coautores.
Se han presentado diversas teorías a partir de este tema asi:
Se puede responder como autor mediato ( teoría de Roxin), coautores
(Jakobs), autoria accesoria ( Bockelman y Volk), determinador o
inductor (Gimbernat y Ordeig), y la posición de la CSJ.
37
de la organización criminal.
La conducta del sujeto de atrás en el aparato de poder siempre será
visible por que los hechos delictivos se exteriorizan con independencia
del querer o no de un individuo.
En este caso aunque no se encuentra en los parámetros
establecidos sobre la forma de autoría mediata (el instrumento
actúa sin conocer que esta cometiendo el ilícito mediante error,
coacción o es inimputable) , pues el autor material es consciente y
tiene dominio del hecho sobre su acto, pero surge una
responsabilidad que les corresponde a los jefes o dirigentes de la
estructura de poder organizada y a sus intermediarios.
39
Se da por la causalidad acumulativa ,si las intervenciones de los
participantes en el reato consideradas aisladamente no dan lugar a
la conducta criminal y si lo hacen en conjunto y simultáneamente si
habría lugar a la misma
DETERMINADOR:
COMPLICE:
41
SP 64411(41758) DE 2016 CSJ MP PATRICIA SALAZAR
CUELLAR
REQUISITOS
- La contribución dolosa
- un aporte esencial en su fase ejecutiva, con actos
precedentes, simultáneos e, incluso, posteriores a ella,
- promesa anterior determinada por un concierto previo o
concomitante
- existencia de un vínculo o nexo de causalidad necesario entre
la acción desplegada por quien fue acusado como cómplice y
el resultado producido por la acción principal ejecutada por los
coautores (se traduce en la acreditación de que la persona
haya contribuido elevando la posibilidad de producción del
hecho antijurídico, esto es, la demostración de un riesgo
adicional, relevante y atado a la causalidad, para el bien
jurídico tutelado y el incremento de la oportunidad de éxito
para los ejecutores)
el cómplice carece del dominio funcional de los hechos, limitando su
intervención a facilitar la conducta del autor en la realización del
hecho antijurídico. Su actuación, en consecuencia, se limita a
favorecer un hecho ajeno.
debe ser objeto de demostración la clase de contribución prestada
por el cómplice, la que puede ser de índole intelectual o psíquica o
de orden físico o técnico
aunque no siempre se requiere coetaneidad con la realización de la
conducta punible, en el evento de la ayuda posterior sí es
indispensable que la contribución al hecho suponga un compromiso
anterior o concomitante por parte del cooperador, aspecto que en
este caso igualmente debió ser objeto de demostración.
CLASES DE COMPLICIDAD
42
1. PREVIA O ANTECEDENTE: Cuando la actividad física o
intelectual que despliega el complice, se presenta de manera
previa a la ejecución de la conducta punible producto de un
acuerdo anterior.
INTERVINIENTE:
43
Se aplica para conductas punibles con Sujeto activo cualificado,
alude a las personas que sin reunir las calidades previstas por el
sujeto activo en el tipo especial toman parte de la realización de la
conducta compartiendo roles con el sujeto cualificado o accediendo
a ellos.
44
partícipes, ni como un concepto que engloba a todo aquél que de una u
otra forma concurre a la realización de la conducta punible, sino que debe
entenderse en un sentido restrictivo de “coautor de delito especial sin
cualificación” y que, por consiguiente la graduación punitiva contenida en
ese inciso del aludido artículo 30 se aplica únicamente al extraño que
actúa como coautor, no así a quien lo hace como determinador o como
cómplice, cuya graduación punitiva se rige exclusivamente por lo
dispuesto en los incisos segundo y tercero del mismo artículo, quedando,
por consiguiente, el determinador y el cómplice excluidos del concepto,
toda vez que al primero corresponde la pena prevista para la infracción, y,
al segundo, la señalada en el tipo penal disminuida de una sexta parte a la
mitad.La Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia ha
venido sosteniendo la que constituye su línea jurisprudencial vigente, en el
sentido de que el término “intervinientes” contenido en inciso final del
artículo 30 del Código Penal, alude, exclusivamente, al coautor de delito
especial sin cualificación, que es el único destinatario de la rebaja punitiva
prevista para el extraneus, la cual, por consiguiente, no beneficia, ni al
determinador, ni al cómplice.
EJEMPLO:
- SUJETO PASIVO: Es el titular del bien jurídico tutelado por el
tipo penal y lesionado por el sujeto activo. De acuerdo al bien
jurídico que se lesione se puede clasificar:
45
Sujeto pasivo común: Puede ser cualquier persona natural sin
que se le exija ninguna cualidad especial. Ejemplo: Hurto
articulo 239.
3. EL OBJETO:
CLASIFICACION:
46
un contenido legal ejemplo: el contrato en el delito de contrato
sin cumplimiento de requisitos legales articulo 410 CP.
- Objeto material fenomenológico natural: Protección de la
naturaleza en relación con la vida humana. Ejemplo Daño de
los recursos naturales articulo 331.
47
El que falsifique documento privado que pueda servir de
prueba, incurrirá, si lo usa…
48
CSJ SENTENCIA 28563 DE 2009
49
carga de intencionalidad y, con ello, el sentido de la
conducta.
50
las que demuestran que la consecuencia lesiva es “obra suya”, o
sea, que depende de su comportamiento como ser humano.
TIPOS PENALES
51
C. SUBORDINADOS: se refieren a un tipo básico o autónomo
y califican la conducta o los sujetos o el objeto, o atenúan o
agravan la pena es un aspecto cualificante.
52
H. TIPOS EN BLANCO: El supuesto de hecho se halla total o
parcialmente desarrollado en una norma de carácter
extrapenal.
53
En tales hipótesis, se utilizan los llamados reenvíos dinámicos,
que permiten ajustar el contenido de la prohibición a los cambios
frecuentes de la realidad, pues existen bienes jurídicos cuya
integridad depende de circunstancias coyunturales, de manera que
una conducta que en cierto momento no la afecta, en otro puede
lesionarla gravemente, lo cual es corriente, entre otras materias, en
asuntos económicos, de comercio exterior, de salubridad pública, y,
por supuesto, en aquellos relativos a la migración de personas de
un país a otro, pues las políticas que al respecto adoptan los
Estados dependerán de múltiples variables, entre ellas, razones de
conveniencia o de intereses nacionales o políticos.
SP 14190(40089) DE 2016
54
En efecto, la remisión que opera por virtud del tipo penal en blanco constituye
simplemente una técnica legislativa de integración del tipo (M. P. José
Francisco Acuña).
SP 13448 DE 2016
De allí que, como ha tenido oportunidad de precisarlo esta Sala, en los tipos penales en
blanco es necesario distinguir: entre el núcleo esencial y el complemento.
En materia de técnica legislativa de los tipos penales en blanco, tanto el núcleo esencial
como su complemento normativo, conforman una sola norma, la cual, en su integridad,
estructura el tipo penal, momento a partir del cual éste tiene vigencia y poder
vinculante, formando una unidad normativa que tiene plena vigencia, atada a todos los
principios tutelares del derecho penal, entre ellos, de manera explícita al principio de
legalidad: “El núcleo y el complemento integran una sola disposición esencial pero
ambos deben sujetarse a las exigencias del principio de legalidad, esto es, deben ser
previos a la comisión de la conducta punible (ley previa), no puede confiarse a la
costumbre o a preceptos no expedidos por el legislador el señalamiento de los elementos
estructurales del núcleo o la sanción (ley escrita) y tanto el núcleo como el
complemento deben ser claros, ciertos e inequívocos (ley cierta).”
55
un déficit de legalidad los predicados ambiguos, abstractos e imprecisos contenidos en
las normas de complemento.
2. SEGÚN EL CONTENIDO:
57
en el delito permanente se presenta un hecho único que se
prolonga sin interrupción hasta cuando lo quiera el delincuente, y
como ejemplo el delito de demoras[8], misma calificación que se da
al secuestro[9], la desaparición forzada[10] y el concierto para
delinquir[11].
58
- Tipos de omisión propios: Estan relacionados de manera
expresa por la norma, describen el incumplimiento de un
deber que crea riesgo o lesiona un bien jurídicamente
protegido. Omisión de un deber jurídico de realizar
determinado comportamiento.
SP 14547 DE 2016
[…] para la Corte la posición de garante es la situación en que se halla una persona, en
virtud de la cual tiene el deber jurídico concreto de obrar para impedir que se produzca
un resultado típico que es evitable. Por ello, cuando quien tiene esa obligación la
incumple, y con ello hace surgir un evento lesivo que podía ser impedido, abandona
dicha posición de garante. En sentido restringido, viola la posición de garante quien
estando obligado específicamente por la Constitución y/o la ley a actuar se abstiene de
hacerlo y con ello da lugar a un resultado ofensivo que podía ser impedido. Es el
concepto que vincula el fenómeno estudiado con los denominados delitos de comisión
por omisión, impropios de omisión o impuros de omisión. En sentido amplio, es la
situación general en que se encuentra una persona que tiene el deber de conducirse de
determinada manera, de acuerdo con el rol que desempeña dentro de la sociedad. Desde
este punto de vista, es indiferente que obre por acción o por omisión, pues lo nuclear es
que vulnera la posición de garante quien se comporta en contra de aquello que se espera
de ella, porque defrauda las expectativas.
59
1. Cuando se asuma voluntariamente la protección real de una
persona o de una fuente de riesgo, dentro del propio ámbito
de dominio.
60
de asegurar esa fuente de riesgo o de adoptar las medidas de
salvamento que correspondan.
61
G TIPOS ABIERTOS: Los que han sido redactados a partir de
pautas generales sin precisar las circunstancias de la conducta ni
indicar la modalidad del comportamiento que ha hecho producir el
resultado.
Se clasifican:
62
- DELITOS ESPECIALES PROPIOS: El sujeto activo debe
comportar una condición especial (natural o jurídica) para
efectos de la adecuación típica.Ejemplo: Peculado ( 397).
63
delitos de resultado. Incendio ( 350) Manejo ilícito de
microorganismos masivos (330).
TIPICIDAD SUBJETIVA
1. DOLO.
64
Articulo 22 CP. La conducta es dolosa cuando el agente conoce los
hechos constitutivos de la infracción penal y quiere su realización, o
cuando la realización de la infracción penal ha sido prevista como
probable y su producción se deja librada al azar.
CLASES DE DOLO:
65
se comprende aquello que se quiere hacer, y voluntariamente
se hace
- DOLO EVENTUAL
66
LEER SENTENCIA 32964 DEL 25 DE AGOSTO DE 2010 en la cual
se sentencio al sujeto activo por el dolo eventual, el caso es el
siguiente: En la noche del miércoles 22 de agosto de 2007, Rodolfo
Sebastián Sánchez Rincón, piloto de profesión con 24 años de
edad en ese entonces, asistió a una fiesta en la calle 145 A #21-71
de Bogotá, lugar de residencia de TATIANA PEÑA GUTIERREZ,
quien celebraba su cumpleaños, a donde llegó entre las 10 y las 11
de la noche en la camioneta Toyota Prado gris, identificada con las
placas BYG 321, lugar en el cual permaneció hasta las cuatro de la
madrugada ingiriendo licor en considerable cantidad.
67
La ley 599 de 2000utiliza en este sentido la teoría de la probabilidad
que hace que el aspecto cognitivo sea el prevalente, la
representación del tipo penal esta referida a la probabilidad de
producción de un resultado antijurídico, la representación recae no
sobre el resultado si no sobre la conducta capaz de producirlo pues
lo que se sanciona al decir de la corte es que el sujeto prevea como
probable la realización del tipo objetivo , y no obstante ello decide
actuar, con total menosprecio de los bienes jurídicos puestos en
peligro.
2. CULPA.
68
El deber objetivo de cuidado es el cómo obraría una persona
razonable y prudente en las condiciones concretas en que le
correspondió obrar al agente.
SENTENCIA 27388 DE 2007.
El deber de prestar cuidado debido para evitar la lesión de bienes
jurídicos relevantes de otros, los sujetos deben actuar excluyendo
la creación de riesgos innecesarios o cuando resulta imprescindible
socialmente actuar arriesgadamente adoptar cautelas para evitar la
situación de riesgo.
CLASIFICACION DE LA CULPA
1. CAUSALIDAD:
2. IMPUTACION OBJETIVA
72
- La valoración ex ante, para saber si una persona ha generado
o no un riesgo jurídicamente tolerado debe analizarse si al
momento en que se desarrollo la acción investigada, esa
forma de conducta correspondía o no a las expectativas del
comportamiento que de la persona concreta se tenían, lo que
equivale a decir que se requiere precisar si la conducta estaba
entonces o no prohibida.
73
El riesgo permitido es todo aquel que permanece aun con el
cumplimiento de las normas de cuidado que deben acompañar la
ejecución de toda actividad peligrosa socialmente admitida.
Los requisitos para que una actividad sea considerada como riesgo
permitido:
74
no permitido cuando en el marco de una cooperación con división
del trabajo en el ejercicio de cualquier actividad especializada o
profesión el procesado observa los deberes que le eran exigibles y
es otra persona perteneciente al grupo la que no respeta las
normas o las reglas del arte (lexartis) pertinentes. Lo anterior, en
virtud del llamado principio de confianza, según el cual “el hombre
normal espera que los demás actúen de acuerdo con los mandatos
legales, dentro de su competencia”
75
LA POSICION DE GARANTE. La imputación solo alcanza a quien
es garante de la evitación del resultado, pues se debe excluir la
imputación en aquellos casos en los que la causa ha sido puesta
por alguien que no tiene por que responder por el resultado que
produce directamente un tercero o que es imputable a la propia
víctima.
PROHIBICION DE REGRESO
76
entre la acción y el resultado; y, (vi) la imputación objetiva que
debe surgir a partir de la atribución jurídica del resultado a la
acción desplegada por el sujeto.
En el sistema jurídico colombiano a partir de lo dispuesto en el
artículo 23 de la Ley 599 de 2000, el tipo subjetivo del delito
culposo surge de la exigencia de establecer que el autor tuvo la
oportunidad (1) de conocer el peligro que la conducta crea a los
bienes jurídicos ajenos y (2) de prever el resultado conforme a ese
conocimiento.
Frente a una posible conducta culposa, el juez, en primer lugar,
debe valorar si la persona creó un riesgo jurídicamente
desaprobado desde una perspectiva ex ante, es decir, teniendo
que retrotraerse al momento de realización de la acción y
examinando si conforme a las condiciones de un observador
inteligente situado en la posición del autor, a lo que habrá de
sumársele los conocimientos especiales de este último, el hecho
sería o no adecuado para producir el resultado típico
En segundo lugar, el funcionario tiene que valorar si ese peligro se
realizó en el resultado, teniendo en cuenta todas las circunstancias
conocidas ex post.
1. PRETERINTENCION
77
- El propósito de cometer un delito determinado.
- La producción de un resultado delictivo que exceda la
intención del agente.
- La existencia de una perfecta relación de causalidad entre la
conducta del agente y el resultado producido.
- Que el objeto material sobre el cual se realiza la conducta sea
el mismo objeto material que padece el resultado mayor.
- La expresa consagración legal de la figura.
El segundo resultado constituye el comportamiento que representa
la conducta punible
ARTICULO 11. “Para que una conducta sea punible se requiere que
lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa el bien
jurídicamente tutelado por la ley penal”.
78
que es posible atacarlo (afectándolo, destruyéndolo o
poniéndolo en peligro) o en razón de la fragmentación que de
él se hace para una mejor clasificación de los delitos.
79
En cuanto a este ultimo aspecto se puede originar lesión del bien
jurídico tutelado (destrucción como en el caso de la vida, o
deterioro como ocurre con la salud o el patrimonio), o se puede
generar PELIGRO de lesión.
Si no hay lesión al bien jurídico el hecho no es ANTIJURIDICO.
CULPABILIDAD
80
constitucional, según lo preceptúa el artículo 29 Superior al
referir que toda persona se presume inocente mientras no se la
haya declarado judicialmente culpable.
ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD.
REQUISITOS
3
Cfr. C-370-02, C-181-16
81
- Conexidad temporal entre la causa de la inimputabilidad y la
realización del hecho legalmente descrito ( simultaneidad con
el hecho)
- El trastorno o la inmadurez debe ser de tal entidad que
impidan un comportamiento adecuado, por que anulan la
capacidad de comprensión o de correcta autodeterminación.
( magnitud de la especie de inimputabilidad)
- Nexo causal: El hecho haya sido realizado en razón a la
circunstancia de inimputabilidad.
- Circunstancias que rodearon el hecho antes, concomitantes y
posteriores.
La inimputabilidad no es un concepto médico si no jurídico, es al
juzgador a quien le corresponde determinar si el procesado actuó
como un incapaz de acuerdo a lo desarrollado por la norma.
Debe revisar la prueba que lo llevara a la verdad real o procesal,
cotejándola con el peritaje practicado. El perito no dictamina si la
persona es o no inimputable, esta es la labor del operador
jurídico quien determinará sí la patología tiene relación con el
hecho punible.
La inimputabilidad se da por trastorno mental, inmadurez
psicológica, diversidad sociocultural o estados similares.
Se divide en:
82
×Trastornos delirantes: Enfermedad mental de personas con
ideas delirantes que pueden ocurrir en la vida real
(envenenada, engañada), no se da por consumo de drogas ni
medicamentos. Casi nunca es causal de inimputabilidad
(celotipia, ideas de grandeza, hipocondría, ideas de
persecución).
83
desarrollo en un estado de delirium pleno. Y las demencias
(Alzheimer, demencia vascular) que se tienen como inimputables.
84
aprobado oficialmente, que pueda suministrar educación,
adiestramiento industrial, artesanal, agrícola o similar.
Esta medida tendrá un máximo de diez (10) años y un mínimo que
dependerá de las necesidades de asistencia en cada caso concreto.
Habrá lugar a la suspensión condicional de la medida cuando se
establezca que la persona se encuentra en condiciones de
adaptarse al medio social en donde se desenvolverá su vida.
Igualmente procederá la suspensión cuando la persona sea
susceptible de ser tratada ambulatoriamente. En ningún caso el
término señalado para el cumplimiento de la medida podrá exceder
el máximo fijado para la pena privativa de la libertad del respectivo
delito
LIBERTAD VIGILADA
Articulo 74. Libertad vigilada. La libertad vigilada podrá imponerse
como accesoria de la medida de internación, una vez que ésta se
haya cumplido y consiste en:
1. La obligación de residir en determinado lugar por un término no
mayor de tres (3) años.
2. La prohibición de concurrir a determinados lugares hasta por un
término de tres (3) años.
3. La obligación de presentarse periódicamente ante las autoridades
encargadas de su control hasta por tres (3) años.
Si la inimputabilidad proviene exclusivamente de trastorno mental
transitorio sin base patológica no habrá lugar a la imposición de
medidas de seguridad. Igual medida procederá en el evento del
trastorno mental transitorio con base patológica cuando esta
desaparezca antes de proferirse la sentencia.
85
REHABILITACION: EL INDIVIDUO RECOBRA SU ADAPTACION
AL MEDIO SOCIAL CAPACITACION PARA LA VIDA SOCIAL
PRODUCTIVA Y ESTABLE Y LA ADAPTABILIDAD A LAS REGLAS
5
. Sentencia T-617/10 de la Corte Constitucional.
86
el Estado a través de sus autoridades está en el deber de asegurar
el ejercicio del derecho a la autonomía de los pueblos aborígenes
que habitan el territorio nacional
87
Corporación ha establecido que el respeto por la
autonomía debe ser mayor cuando el problema
estudiado por el juez constitucional involucra solo a
miembros de una comunidad, que cuando el conflicto
involucra dos culturas diferentes, debido a que en el
segundo caso deben armonizarse principios esenciales
de cada una de las culturas en tensión.
6
Corte Constitucional, Sentencia T-617 de 2010.
88
“…la jurisdicción indígena comporta:
7
Sentencia T-364 de 2011. En el mismo sentido, sentencias T-349 de 1996, T-030 de 2000, T-728 de 2002
y T-811 de 2004.
89
- Elemento de carácter personal: El individuo debe ser juzgado
de acuerdo con las normas y autoridades de su comunidad
- Elemento de carácter geográfico: la comunidad puede juzgar
las conductas de ocurrencia dentro de su territorio
- Elemento objetivo del bien jurídico o calidad del sujeto pasivo:
se revisa a que comunidad pertenece el bien o el sujeto
pasivo si a la indígena o a la mayoritaria
- Elemento institucional existencia de autoridades territoriales
indígenas.
90
judicial debe comenzar por examinar si concurre algunas de las
causales de exclusión de la responsabilidad previstas por el
estatuto penal, y en particular si hubo o no un error invencible de
prohibición.
Por consiguiente, si existe el error invencible de prohibición,
entonces todo individuo en esas circunstancias debe ser absuelto, y
no declarado inimputable pues, como ya se explicó en esta
sentencia, desconocería la igualdad y la finalidad misma de la
existencia de la figura de la inimputabilidad por diversidad cultural
que en esos eventos el indígena o el miembro de una minoría
cultural fuese objeto de una medida de seguridad, mientras que otra
persona, en esas mismas circunstancias, es absuelto.
Pero si no concurre causal de exclusión o no incurre en error se
sancionara con pena de prisión si su conducta fue típica, antijurídica
y culpable.
2. CONCIENCIA DE ANTIJURIDICIDAD.
La culpabilidad requiere conciencia de que el hecho, por su
trascendencia, está prohibido por el DerechoLa norma penal
tiene una función motivadora , como función de comunicación y
participación que se inserta en el proceso, mucho más amplio y
complejo de socialización del individuo, sólo es posible si,
efectivamente, se ha alcanzado un nivel de integración que
permita la comprensión e internalización de los contenidos
normativos básicos. A partir de ese nivel procede plantearse la
cuestión del conocimiento de la antijuricidad. Que si falta, será
determinante de la exclusión de responsabilidad.
91
Desde luego, si los particulares pueden hacer todo aquello no
estéprohibido expresamente, es claro que para adoptar la
decisión de delinquir o de abstenerse de hacerlo, deben
conocer y entender el tipo penal, circunstancia que tiene lugar
en el marco de la presunción legal de conocimiento de la ley
por parte de todos sus destinatarios, la cual admite prueba en
contrario por no ser una presunción de derecho. ( SP 8433 DE
2015).
SP 10741(41749) DE 2017
INEXEGIBILIDAD DE UNA CONDUCTA DIFERENTE: por inexigibilidad de
otra conducta se entiende toda situación en que la actividad del sujeto
agente no es objeto de punibilidad porque en las circunstancias en que la
ejecutó no le era exigible actitud distinta, debe convenirse que en cada
una de las causales de inculpabilidad subyace la no exigencia de
comportamiento diverso al que se tuvo, pues para reconocer que alguien
ha actuado en condiciones de fuerza mayor o caso fortuito, o bajo
insuperable coacción ajena o por razón de una convicción errada e
92
invencible, debe admitirse que en cada una de tales causales al sujeto no
le era demandable otra conducta, que al agente no le quedaba más por
hacer que vulnerar el bien jurídico tutelado.
….
En segundo lugar, si la inexigibilidad que releva de
culpabilidad “se refiere a determinadas situaciones extremas en las
que no se puede exigir al autor concreto de un hecho típico y antijurídico
que se abstenga de cometerlo, porque ello comportaría un excesivo
sacrificio para él”8….
CLASES DE PENAS:
Articulo 3. Principios de las sanciones penales. La imposición de la
pena o de la medida de seguridad responderá a los principios de
necesidad proporcionalidad y razonabilidad.
8
Muñoz Conde Francisco. “Teoría General del Delito. Ed. Temis 2ª Ed. Pág. 127
93
condenado, en aras de proteger ciertos valores constitucionales o
bienes jurídicos prevalentes.
94
numeral 2º del artículo 63 del mismo estatuto (nótese que en este
caso la consideración sobre la necesidad no se predica de la
imposición de la pena sino de su ejecución)7; c. Para prescindir de
la pena en los casos de delitos culposos cuyas consecuencias
hayan alcanzado exclusivamente al autor o a alguno de sus
parientes, siempre que se encuentren dentro de los grados de
parentesco enumerados en el artículo 34 del código penal; d. Con
anterioridad a la sentencia c-355 del 2006, para prescindir de la
pena cuando no resultara necesaria en los casos de aborto que
tenían lugar con ocasión de los eventos consagrados en el inciso
primero del artículo 124 del cp. ( necesidad de la pena,
gustavoemilio cote barco)
Clases:
Los tipos penales poseen una pena mínima y una pena máxima. La
pena a imponer debe ser individualizada por el funcionario judicial
de acuerdo a los relacionado en los artículos 59, 60 ( criterios para
determinación de mínimos y máximos) y 61 del cp ( sistema de
cuartos), así como el 55 y 58 cp. ( circunstancias de mayor y menor
punibilidad).
Sustitutivas:
97
desaparición forzada, secuestro, tortura, desplazamiento
forzado, tráfico de migrantes, trata de personas, delitos contra
la libertad, integración y formación sexuales, extorsion,
concierto para delinquir agravado, lavado de activos,
terrorismo, financiación del terrorismo y administracion de
recursos relacionados con actividades terroristas y delitos
relacionados con el trafico de estupefacientes. Igualmente
tiene como requisitos que la persona no haya sido condenada
por delito doloso o preterintencional dentro de los cinco años
anteriores , su desempeño laboral familiar laboral o social
permita al juez deducir que no colocara en peligro a la
comunidad y cumplira la pena , pago de multa, reparación de
daños, cumplimiento de obligaciones mediante acta de
compromiso como el observar buena conducta, no incurrir en
delito o contravencion mientras dure la ejecucion de la pena,
cumplir con las restricciones a la libertad que implica la
medida, comparecer ante la autoridad que vigile la medida
cunado sea requerido. Ejemplos: seguimiento pasivo rf o
brazalete o tobillera conectado a lineatelefonica , seguimiento
pasivo por gps con brazalete o tobillera y reconocimiento de
voz por medio de llamada telefonica.
Accesorias:
98
cometa en abuso del ejercicio de estas actividades. 8 6 a 20
años)
7. Inhabilitación para el ejercicio de la patria potestad ( 6 a 15
años)
8. Privación del derecho de conducir vehículos automotores y
motocicletas. ( 6 a 10 años)
9. Privación del derecho de tenencia y porte de armas. ( 1 a 15
años)
10. Privación del derecho de residir o acudir a determinados
lugares , impide al penado volver al lugar donde haya
cometido la infracción o aquel en que resida la víctima o su
familia ( 6 meses a 5 años).
Doctrina
99
Retribución justa. ( kant y hegel) , se manifiesta en el momento de
la imposición judicial de la pena la retribución justa se inserta dentro
del juicio de proporcionalidad en sentido estricto, exigiendo la
proporcionalidad entre la gravedad de la pena y la del delito
DOSIFICACION DE LA PENA
Sobre este tema se debe realizar la lectura del PDF anexo a las
lecturas del CD sobre individualización de las penas privativas de la
libertad Manual Práctico de JAVIER R. PINZON y ANA ISABEL
HERNANDEZ P.
SUBROGADOS PENALES
100
CONCURSO DE DELITOS
Articulo 31. “El que con una sola acción u omisión o con varias
acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la ley penal o
varias veces la misma disposición, quedara a sometido a la que
establezca la pena más grave según su naturaleza, aumentada
hasta en otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmética de
las que correspondan a las respectivas conductas punibles
debidamente dosificadas cada una de ellas…
En los eventos de los delitos continuados y masa se impondrá la
pena correspondiente al tipo respectivo aumentada en una tercera
parte.
CLASES DE CONCURSOS
a) Concurso material o real.
EJEMPLOS:
101
EN ESTE CONCURSO JUAN DEBE RESPONDER POR
CADA UNO DE LOS DELITOS COMETIDOS.
REQUISITOS:
Otros ejemplos:
102
- El autor rinde falso testimonio y le imputa a otro un falso
hecho delictivo que este no ha cometido.
- El agente realiza un aborto en condiciones inadecuadas de las
que se deriva la muerte de la mujer.
- El padre que comete acceso carnal abusivo con su hija a su
vez comete el delito de incesto.
- Terrorista que acciona una bomba y le da muerte a varias
personas.
CONCURSO APARENTE
103
consunción, respecto de los cuales indica:
ESPECIALIDAD:
SUBSIDIARIDAD:
104
Las formulas utililizadas por el legislador son :
EJEMPLO
105
ejecutarlo lícitamente, en el prevaricato el acto es
manifiestamente ilegal, sin que importe quién lo haga.” […]
Ciertamente, el delito por el cual propende el Delegado de la
Fiscalía se da cuando un servidor estatal asume facultades
distintas de las que le han sido asignadas legalmente, de manera
que se apropia de funciones que le corresponde adelantar a otro
servidor público, pero en este caso, la invasión de la esfera de
competencia de otra autoridad, cuando OLHP asumió arbitrariamente
una función pública propia del Contralor Municipal fue la forma de
actuar manifiestamente contraria a la ley, y como además insistió
en el archivo de la indagación, cuando según lo declaró la
Contralora EF, le dijo que se debía abrir investigación en
disfavor del contratista AMC, tal proceder corrobora la
estructuración del delito de prevaricato Se configuraría el
fenómeno del concurso aparente de tipos penales entre el abuso de
función pública y el prevaricato porque se cumplen los siguientes
presupuestos: (i) hay unidad de acción; (ii) el agente perseguía
una única finalidad; y (iii) se lesionó o puso en peligro un solo
bien jurídico. Pero de acudir a los principios de subsidiariedad,
especialidad y consunción para dirimir tal concurso a fin de no
vulnerar el principio non bis in ídem, como el desbordamiento de
la competencia por parte de la procesada fue el medio del cual se
sirvió para adoptar la decisión que beneficiaba al contratista,
todo el comportamiento se subsume dentro del delito de prevaricato
por acción. De manera que la falta de competencia se constituye en
un elemento más de la ilegalidad de la decisión, por ello se ha de
considerar el delito de prevaricato no sólo por castigar con mayor
severidad la transgresión del mismo bien jurídico, sino porque
reprime de manera más precisa y completa el comportamiento de la
enjuiciada. Esa invasión de funciones ajenas tendría un carácter
secundario a la de emitir el acto contrario al ordenamiento. En
suma, no se trató de una decisión legal por parte de la
Coordinadora de Juicios Fiscales al usurpar las funciones del
Contralor para que se tipificara únicamente el abuso de función
pública, porque además tal acto sirvió para hacer un
pronunciamiento arbitrario o caprichoso, distante de la ley al
revocar la decisión adoptada por su superior e insistir en el
archivo del trámite fiscal».
CONSUNCION:
106
- cuando su definición contiene todos los elementos
constitutivos de otro de menor relevancia jurídica.
- no necesariamente protege el mismo bien jurídico.
- Cuando esta situación ocurre, surge un concurso
aparente de normas que debe ser resuelto en favor
del tipo penal de mayor riqueza descriptiva, o tipo
penal complejo,
- Se aplica el principio de consunción: lex consumens
derogat legis consumptae.
CASOS DE CONSUNCION:
Ejemplo:
107
Es la acción típica de carácter subsiguiente a la conducta
punible, destinada a asegurar o a realizar la ganancia
antijurídica obtenida por el agente por medio del primer hecho.
DELITO CONTINUADO
108
PESOS, EL 12 DE OCTUBRE 15.000 PESOS HASTA SER
DESCUBIERTA.
REQUISITOS:
1. una pluralidad de acciones u omisiones de hechos típicos
diferenciados que no precisan ser singularizados en su exacta
dimensión,
2. las acciones se desarrollan con un dolo unitario, no renovado,
con un planteamiento único que implica la unidad de
resolución y de propósito criminal, es decir, un dolo global o
de conjunto como consecuencia de la unidad de intención,
3. Fácticamente se caracterizan por la homogeneidad del modus
operandi en las diversas acciones, lo que significa la
uniformidad entre las técnicas operativas desplegadas o las
modalidades delictivas puestas a la contribución del fin ilícito.
4. Homogeneidad normativa, lo que impone que la continuidad
delictiva requiera que el autor conculque preceptos penales
iguales o semejantes, que tengan como substrato la misma
norma y que ésta tutele el mismo bien jurídico;
5. Identidad de sujeto activo en tanto que el dolo unitario
requiere un mismo portador.
6. Sobre bienes jurídicos que admiten escalas de vulneración
ejm: patrimonio económico.
109
omisión o con varias acciones u omisiones infrinja varias
disposiciones de la ley penal o varias veces la misma
disposición, (…)”. Por su parte, la figura del delito continuado
no fue objeto de definición legal, solo se determinó su
consecuencia punitiva, por lo que ha correspondido a la
doctrina y a la jurisprudencia el desarrollo de tal concepto.
110
alemana, adquiere carta de naturaleza propia con características
específicas y particulares distintas a la pietatis causa, alcanzando
la consideración de realidad jurídica fundada en el llamado "dolo
conjunto". Para que exista delito continuado no basta con la
pluralidad de acciones u omisiones que infrinjan el mismo
precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, sino
que es imprescindible el dolo unitario, ya que éste es el que
permite reconducir la pluralidad a la unidad. Por tanto, sin este
dolo específico, que se debe analizar en cada caso concreto con
suma atención, no existe delito continuado sino que se está en
presencia de alguna de las diferentes clases de concurso.9
9
Auto del 20 de febrero de 2008, Rad. 28880.
10
Sentencia de casación, 12 de mayo de 2004, Rad. 17151. Esta posición se
reiteró en el auto del 20 de noviembre de 2013, Rad. 42364.
111
(…), el delito continuado se diferencia: a) del concurso ideal,
porque en éste una sola conducta se adecua en dos o más tipos
penales; b) del concurso real o material, porque esta modalidad
presupone varias conductas que se adecuan en plurales
tipicidades o varias veces en el mismo tipo; y c) del delito
complejo, que se presenta en la medida en que un hecho delictivo
forme parte de otra conducta típica, bien como elemento
integrante de ésta o como circunstancia de agravación punitiva. 11
Todo acto humano está compuesto de dos fases una interna, que
hace nacer en el individuo la idea de ejecutar una conducta delictiva
( Ideación, deliberación, resolución) esta fase no es penalizable y
una externa que exterioriza, que ejecuta y consuma.
Jurídicamente no se puede castigar a una persona por sus ideas
criminales.
El iter criminis comprende las siguientes etapas:
- IDEACION, DELIBERACION Y RESOLUCION: Nacimiento de
la idea criminal, el sujeto activo avisora las consecuencias
jurídicas de su conducta punible y decide su realización.
- PREPARACION: generado el plan delictivo el autor busca los
medios o elementos para la realización de la conducta
punible.
- EJECUCION: El autor inicia la actividad físico objetiva
empleando los elementos idóneos, dispuestos para la
producción de un resultado especifico.
LA TENTATIVA
ARTICULO 27 CPP
113
SENTENCIA 36331 DE 2012
DEFINICION
“…es la ejecución incompleta del hecho tipificado en la ley penal; es —como decían los
antiguos— un conatus, un acto o delito que se empieza a ejecutar y nunca llega a
consumarse, un delito imperfecto, a diferencia de la adecuación normal en la que la
conducta encaja a plenitud en el tipo penal respectivo”
12
.
“La tentativa representa el mínimo general de injusto material que el sujeto debe realizar en
cada caso para llegar a caer bajo la concreta amenaza penal de las leyes incriminatorias.
…/… La imperfección es relativa a la consumación formal —satisfacción de todos los
elementos que, según la ley, son necesarios y suficientes para realizar todo el injusto del
hecho de una determinada figura delictiva—, frente a la cual la tentativa aparece siempre y
necesariamente como un minus objetivo, como un resultado típico de daño o de peligro que
no alcanza para la consumación, a pesar de la intención. El sujeto hace en el conato punible
menos de lo que quería hacer, comete un injusto menor con la intención o el dolo de
cometer otro mayor que no sobreviene por la interposición de factores ajenos a su propia
voluntad. La tentativa es siempre, por definición, delito inconsumado, realización criminosa
interrumpida por factores involuntarios antes de alcanzar el grado requerido para la
consumación por el tipo correspondiente, desencadenamiento causal que su autor no ha
podido llevar a ‘feliz término’”
13
CLASES DE TENTATIVA
ACABADA:
13
Fernández Carrasquilla, JUAN. “Derecho Penal – Parte General – Teoría del Delito y de la Pena” Vol. 2.
Librería IBAÑEZ, 2012, pág. 742.
114
El agente ha realizado todos los actos que de conformidad con su
plan son suficientes para conseguir la producción del resultado
pretendido.
INACABADA:
DESISTIDA:
tercera parte del mínimo ni mayor a las dos terceras partes del máximo”.
ELEMENTOS DE LA TENTATIVA
Articulo 32 CP
116
No habrá lugar a responsabilidad penal cuando:
REQUISITOS:
119
químicas. Una vez intervenida la paciente, el medico da cuenta de
que el feto esta muerto y realiza el correspondiente legrado. Esta
lo denuncia por el delito de aborto.
REQUISITOS:
120
Ejem: para el día 22 de enero del año 2005 por parte de la
policía se realiza una diligencia de registro y allanamiento
emanada por el despacho fiscal 13 de la Fiscalía a un
inmueble ubicado en el centro de la ciudad, ya que se tenia
información que en este lugar se almacenaban sustancias
estupefacientes, posteriormente se denuncia a los funcionario
por violación de domicilio.
REQUISITOS:
- Orden emitida por autoridad pública: Entre la persona que
emite la orden y quien está obligado a cumplirla debe existir
una relación de subordinación pública u oficial. ( no tendrán el
carácter de orden las recomendaciones o favores que el
superior le solicite a sus dependientes).
- Legitimidad de la orden: Para que la orden tenga carácter
vinculante debe estar precedida de un contenido de legalidad.
( Las ordenes ilegitimas no deben ser cumplidas por el inferior
so pena de reproche penal por el acto ejecutado, ejemplo:
Soldado a quien su superior ordena con el fin de que algunos
sujetos informen donde están los campamentos de la guerrilla
torturarlos).
- Competencia del superior en relación con la orden: Debe
tenerse en cuenta que el superior jerárquico tiene una relación
laboral completa (nombrado y posesionado en el cargo) y
tener además la facultad legal para proferir la orden. ( la orden
emitida por un servidor público sin que este tenga la
competencia o función es ilegal y no exonera su cumplimiento
de la responsabilidad al agente que la acata).
- Obediencia del inferior: El inferior esta obligado a cumplir las
ordenes impartidas de manera concreta, con base en las
121
funciones asignadas de manera especifica( en el rango militar
se denomina la obediencia debida) , siempre y cuando estas
no violen preceptos constitucionales o legales. El acatamiento
de una orden ciega o extralimitada da lugar a la
responsabilidad penal para el subordinado, en la medida en
que la misma no tiene el carácter de absoluta.
- Que la orden sea emitida con las formalidades legales: Para
que una orden obligue al destinatario o subordinado, se hace
perentorio el cumplimiento de las formalidades legales
establecidas para el caso en concreto ( ley o reglamento) .
ejemplo una orden de captura o inspección judicial dispuesta
verbalmente.
- Que la orden se cumpla fielmente de acuerdo con el contenido
o disposición: Con el propósito de evitar abusos de poder
tanto por el superior como por el inferior jerárquico, la orden
debe ser cumplida integra por el destinatario, lo que implica
que su desbordamiento en el cumplimiento de la misma no
vincula al emisor.
122
y que no sean constitutivas de una conducta punible. Así lo
explicó esta Corporación en la sentencia de casación
proferida el 6 de mayo de 200914, al referirse a un tema de
similar connotación (obediencia debida), apoyándose en
doctrina de la Corte Constitucional anterior al año 1998,
época de los hechos.
14
CSJ rad. 26137.
15
Corte Constitucional C-578 de 1995.
123
un derecho fundamental intangible de alguna persona y, no
obstante, lo realiza, pudiéndolo evitar, actuará de manera
dolosa. Si se admite que la Constitución, en este caso, ha
condonado el dolo, se tendrá que aceptar que ella ha
consentido en crear el germen de su propia destrucción. La
idea de Constitución, por lo menos en un régimen no
totalitario, es incompatible con la existencia en la sociedad
y en el Estado de sujetos con poderes absolutos. La Corte
rechaza resueltamente la tesis de la exoneración absoluta
de responsabilidad del militar subalterno porque si pese a
su dolo aquélla se mantiene, su poder adquiere una
dimensión inconmensurable, capaz de erradicar todo
vestigio de derecho, justicia y civilización.” 16
16
Ibídem.
124
abstracta, la cual se refiere a la facultad del superior para
disponer la clase de actos que normalmente se comprenden
dentro del objeto de las obligaciones del inferior. Por último,
para que la eximente opere como justificación del hecho
punible se requiere que la orden esté revestida de las
formalidades legales.”17
125
debe estar en consonancia con la constitución, la ley y el
reglamento) . Para este caso es necesario acudir a la jurisprudencia
y la doctrina por ser un precepto en blanco.
126
EJERCICIO LEGITIMO DE UN CARGO PUBLICO: El principio de
reserva constitucional y legal exige que el cumplimiento de ciertas
actividades estatales este asignado a personas calificadas para
garantizar los objetivos de la gestión publica. En el ejercicio de esta
actividad el servidor publico que es quien la desarrolla debe evitar
los abusos de poder.
REQUISITOS:
128
potenciales extraños los bienes. En este caso debe haber
necesidad de protección de los bienes y la utilización de medios
lícitos no prohibidos (granadas, paramilitares, armas químicas) ,
aunado a la proporcionalidad en cuanto a la defensa, pues si los
elementos son potencialmente dañosos para la comunidad.
129
en medio de la desesperación se trenzan en una pelea para ver
quién se queda con la tabla por lo cual uno de ellos asesina al otro
en medio de la lucha.
REQUISITOS:
130
ajenos a los hechos . Esta situación exige valorar derechos
enfrentados, circunstancias de tiempo, modo y lugar y factores
objetivos y subjetivos.
REQUISITOS:
- Existencia de la coacción
131
- Insuperabildad: suma de circunstancias modales, temporales,
espaciales que impiden a quien actúa hacerlo de manera
diversa a la exigida por el coaccionante.
- Actualidad de la coacción: debe persistir al momento de la
comisión de la conducta.
- Relación causal: que el hecho punible desarrollado sea el
resultado de la coacción ejercida contra el agente.
REQUISITOS
132
ausencia de responsabilidad no opera para conjurar hechos
pasados pero si presentes o futuros .
- La persona que actua con miedo insuperable no puede haber
dado lugar a la situación de peligro.
- Valoración de las circunstancias que rodearon el hecho
- Que la gravedad del peligro haga que el sujeto activo sea
tenido como victima
- Los estimulos con los cuales se genera el miedo deben ser
graves, actuales, inminentes.
133
DEFINICION DE ERROR: Es todo juicio falso o equivocado de la
realidad fundado en un déficit de conocimiento acerca de la materia,
objeto o situación concreta.
134
CLASES DE ERROR QUE CONTEMPLA LA CAUSAL DE
EXCLUSION DE RESPONSABILIDAD No 10.
1. ERROR DE TIPO
Para que un hecho pueda ser caracterizado como delito o su existencia pueda ser
apreciada como posible, se deben presentar unos presupuestos objetivos mínimos que
son los que el fiscal debe verificar. Dichos presupuestos son los atinentes a la tipicidad
de la acción. La caracterización de un hecho como delito obedece a la reunión de los
elementos objetivos del tipo. La posibilidad de su existencia como tal surge de la
presencia de hechos indicativos de esos elementos objetivos del tipo.
135
En el presente caso se da la conducta por error en los
ELEMENTOS POSITIVOS, pues la acción concreta no se adecua a
los presupuestos del tipo legal por falta de alguno de los elementos
propios del mismo.
136
- ERROR INVENCIBLE O IMPUNE: Se caracteriza por ser
insuperable social o jurídicamente frente al caso concreto, no
obstante haberse conducido su autor con la normal diligencia
o cuidado lo que da exclusión de la responsabilidad penal
dolosa y culposa.
137
Ejemplo: Juan hurta a Jaime un millón de pesos convencido que
con conducta no es tan grave debido a que Juan es una persona
económicamente pudiente pues tiene una gran hacienda , dentro
del expediente se comprueba que Juan solo es el vigilante de la
misma , y que el dinero era el pago de su labor y su único ingreso
para subsistir ocasionando grave daño a la victima. ( artículos 239 y
268 cp).
2. ERROR DE PROHIBICION :
138
2. Error en la vigencia de la ley. ( No obstante conocer la norma
considera que la misma no se encuentra vigente). Ejemplo:
Un fiscal ofrece una rebaja a un indiciado en la etapa de
imputación de hasta la mitad de la pena ( prevaricato) ,
cuando un dia antes ha entrado en vigencia una nueva norma
que se venía publicitando y que solo le otorga la cuarta parte
de rebaja.
3. Error en la hermenéutica( juicio equivocado que conduce a
una interpretación indebida de la ley).
139
Ejemplo: Considerando que obra en legitimo ejercicio de un
derecho un campesino sustrae y retiene el televisor y el equipo de
sonido de su vecino a quien le presto una suma de dinero, hasta
tanto no le cancele su valor en mora. Su vecino lo denuncia por
hurto.
140
1. La muerte del condenado.
141
Producida la interrupción el término comenzará a correr de nuevo
por un lapso de cinco (5) años.
LA REHABILITACION.
142
condicional o vigilada y comprobación del pago de los perjuicios
civiles.
143
APLICACIÓN DE LA LEY EN EL ESPACIO Y EN EL TIEMPO
144
punible a bordo de nave o aeronave del estado o explotada por
este, que se encuentre fuera del territorio Nacional salvo si existen
excepciones consagradas en los tratados y convenios suscritos por
Colombia.
145
3. A la persona que esté al servicio del Estado colombiano, no goce
de inmunidad reconocida por el derecho internacional y cometa en
el extranjero delito distinto de los mencionados en el numeral 1º,
cuando no hubiere sido juzgada en el exterior.
146
habrá lugar a proceso penal. En el caso a que se refiere el presente
numeral no se procederá sino mediante querella o petición del
Procurador General de la Nación y siempre que no hubiere sido
juzgado en el exterior.
147
contra la Corrupción y las personas que administren los recursos de
que trata el artículo 338 de la Constitución Política.
149
9. Inciso 6º modificado por la Ley 1474 de 2011, artículo 14.
Al servidor público que en ejercicio de las funciones de su
cargo o con ocasión de ellas realice una conducta punible o
participe en ella, el término de prescripción se aumentará en
la mitad. Lo anterior se aplicará también en relación con los
particulares que ejerzan funciones públicas en forma
permanente o transitoria y de quienes obren como agentes
retenedores o recaudadores.
10. También se aumentará el término de prescripción, en la
mitad, cuando la conducta punible se hubiere iniciado o
consumado en el exterior. En todo caso, cuando se aumente
el término de prescripción, no se excederá el límite máximo
fijado.
150
4. La oblación. Se aplica cuando el delito por el cual se procesa
a una persona tiene como consecuencia exclusivamente la
multa como pena principal, por ende le es permitido al
procesado que previa tasación del monto de la indemnización
concluya el proceso simplemente pagando la suma señalada
por el Juez. Esta figura aún no esta debidamente regulada.
151
La acción penal se extinguirá para todos los sindicados
cuando cualquiera repare integralmente el daño ocasionado.)
( HACER LECTURA DEL ARTICULO CITADO).
152