teorías DEL NACIMIENTO.

Sostienen que la personalidad del ser humano comienza en el momento del nacimiento
por considerar que con anterioridad el hombre no tiene una vida independiente. Sus
partidarios más extremistas llegan a sostener que el feto no es sino una parte de la madre,
unaportio mulierís, lo que es falso puesto que biológicamente está demostrado que el feto
no es parte del organismo de la madre y desde luego, tiene una vida diferente de la vida
de ella. Estas teorías del nacimiento, a veces atenuadas o complementadas, han
predominado desde los tiempos de Roma. Dentro de ellas podemos distinguir:

1° La teoría de la vitalidad, que sólo exige que el feto nazca vivo para reconocerle
personalidad. Esta teoría es, entre todas las teorías del nacimiento, la que predomina
desde los tiempos de Justiniano.

2° La teoría de la viabilidad, que exige que el feto nazca vivo y viable (vitae-babilis
literalmente: hábil para la vida), o sea, apto para vivir fuera del seno materno, ya que
estima que, caso contrario, no existe una vida humana independiente. Acogieron esta
teoría entre otros, el Código Civil francés, el italiano de 1865 (no el vigente) y el español.

El gran inconveniente que presenta esta teoría deriva de la doble dificultad de determinar
si un niño nacido vivo es viable o no, y de probarlo después. Para obviar tal inconveniente,
el Código Civil italiano de 1865 establecía una presunción jurís tantum de viabilidad, o sea,
que consideraba que todo niño nacido vivo había nacido viable, salvo que se probara lo
contrario. El Código Civil español estableció en cambio una presunción juris et de jure de
que es viable todo niño que sobrevive 24 horas al nacimiento y de que no lo es, el que no
sobreviva dicho plazo. Este sistema de determinar la viabilidad por la supervivencia del
niño, no corresponde a la realidad, ya que puede ser viable un niño que muera a las pocas
horas de nacido (p. ej.: por un accidente), y no serlo un niño que fallezca al segundo o
tercer día de nacido. y La teoría de la figura humana que sostenía que, en todo caso,
acéptese la teoría de la vitalidad o de la viabilidad, la personalidad jurídica presuponía que
el nacido tuviera figura humana. Con ello se pretendía excluir a los "prodigios" o
"monstruos", pero hoy día nadie adhiere a la teoría porque se sabe que es la generación y
no la figura lo que determina la condición humana del nacido.

**-

El nacimiento, para el Derecho, es la separación por expulsión natural (parto) o

intervención quirúrgica (cesárea) del fruto de la fecundación y sus anexos, después del
periodo de la gestación, al ámbito externo en forma total respecto del cuerpo de la
madre.

Para el Derecho si no sale la placenta, NO ya existe nacimiento.

Momento del nacimiento. Sobre el momento del nacimiento se tiene dos teorías: La
Teoría De La Vitalidad y la Teoría De La Viabilidad.

Teoría De La Viabilidad
Deriva del latín: “vital” y “habilis”, que significa ‘apto para la vida’. Esta teoría es
expuesta por el Derecho Canónico (del griego, kanon, 'ley' o 'medida', cuerpo legislativo
 de diversas Iglesias cristianas) y es recogida por el código civil francés de 1804 e
influye en el código civil boliviano de 1834.

Esta teoría dice: para que el ser humano sea considerado persona debe cumplir con los
siguientes requisitos:

 Nacer con vida.

 Figura humana. La ciencia biología demostró que no puede haber concepción
entre un animal y un ser humano por diferencia en el número de cromosomas.
Los siameses son solo deformaciones.
 Vivir más de veinticuatro horas separado de la madre. ¿Que pasaba si era
asesinado a las ocho horas de nacido? ¿No era persona? O ¿sufría un accidente?
¿Habrá sido un objeto?

Teoría De La Vitalidad
Para ser persona basta nacer con vida expresada “media vocem”, llanto, decían los
proculeianos, pero los sabinianos decían que no siempre llora el recién nacido, para
estos basta cualquier expresión de actividad del cuerpo. Esta ultima tesis se plasmó en el
Corpus Iuiris Civilis.de Justiniano I.

El código civil boliviano toma la Teoría de la Vitalidad ya que dice:

“…y para ser considerado persona basta nacer con vida“ (CC Art. 1
numeral II)

Y la ley presume juris tantum [1] que se nace con vida, y quien alegue lo contrario debe
probarlo (CC, Art. 1 numeral III). Esto es un cambio total al anterior código civil de
1834 en el cual el nacimiento con vida no se presumía, había que probarlo, además de
cumplir con los tres requisitos descritos arriba.

¿Pero en el actual código civil como se prueba lo contrario? ¿Es decir, que ha nacido
muerto? La medicina legal pone las docimasias (del gr. dokimasia, prueba, ensayo <
dokimadso, probar, ensayar. Conjunto de pruebas a que se somete el pulmón del feto
muerto para saber si ha llegado a respirar) que son técnicas que permiten ver si una
sustancia tuvo contacto con otra. Tenemos:

Docimasia hidrostática pulmonar. El pulmón del nacido se sumerge en un líquido, si

se hunde y se va al fondo nació muerto y si flota, nació vivo, porque aspiro aire.

Docimasia histológica. Si los tejidos están estirados, nació con vida, sino, nació
muerto.

Docimasia óptica. Si el iris del ojo reacciona a la luz nació vivo, pero si no reacciona a
la luz ha nacido muerto.

Docimasia digestiva. Los intestinos no están contraídos, el llanto “despierta” el apetito,

entonces nació vivo. Si están contraídos, nació muerto.

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Teoría del Nacimiento: Según esta teoría la personalidad comienza en
el momento del nacimiento, este es el criterio universalmente aceptado.
Esta teoría ha sido interpretada de acuerdo con dos corrientes: La teoría
de la viabilidad y vitalidad.
 
- Teoría de la Viabilidad, Requiere que el feto no solo nazca vivo, sino
viable, es decir apto para la vida, de lo contrario se considera que no
existe la vida independiente.
              - Teoría de la vitalidad: Para el reconocimiento de la
personalidad del ser humano basta con el feto haya nacido vivo. Esta es
la corriente aceptada en nuestro país según el Art. 17 del CC: El feto se
tendrá como nacido cuando se trate de su bien, y para que sea
reputado persona basta que haya nacido vivo.
 
              Lo fundamental es que el feto nazca vivo, pues si nace muerto,
se tiene como si jamás hubiese existido, pues no llego a adquirir
personalidad en sentido jurídico. No importa si la muerte se produce
después del nacimiento, después de la separación del cuerpo de la
madre, siempre que no se produzca antes o durante el parto  o cesárea.
 
- Teoría Ecléctica: Combina las teorías de la concepción y del
nacimiento. Sostiene que la personalidad del ser humano comienza con
su nacimiento, pero añade que el concebido se tendrá como nacido
cuando se trate de su bien.
             
              En Venezuela la teoría aceptada es la Teoría de la Vitalidad,
de modo que el inicio de la personalidad ocurre siempre que el individuo
nazca vivo, a ese principio se le agrega la teoría ecléctica del Derecho
Común Europeo en relación al concebido y su inclusión algunas
normas a objeto de garantizar su protección. 

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Teoría de la Concepción:

Esta teoría es sostenida por Casajus en España y tiene su basamento en que la vida humana
independiente comienza en el momento de la concepción, por lo que la personalidad jurídica del ser
humano comienza desde el momento de la concepción.

La crítica más fuerte a esta teoría se basa en que existe gran dificultad para probar y determinar el
momento de la concepción, y es esta una de las razones por la cual esta teoría no está consagrada en el
derecho positivo.

Teorías del Nacimiento:

Estas teorías consideran que la personalidad jurídica del ser humano comienza desde el momento del
nacimiento, por cuanto antes de éste no existe vida independiente. Algunos de los seguidores de estas
teorías han llegado inclusive a afirmar que el feto es una parte de la madre (porto mulieris). Esta
presunción es totalmente falsa, debido a que biológicamente ha sido comprobado que el feto constituye
un organismo que tiene una vida diferente al de la madre.

Estas teorías han predominado desde los tiempos de Roma. Dentro de las teorías del nacimiento se
pueden distinguir:
Teoría de la Vitalidad: sólo exige que el feto haya nacido vivo para reconocerle personalidad jurídica.

Teoría de la viabilidad: esta teoría además de exigir de que el feto nazca vivo, debe ser viable, es decir
apto o hábil para la vida o fuera del seno materno, porque de lo contrario no constituiría una vida
independiente.

Esta teoría es criticada por la dificultad de determinar si un niño nacido vivo es viable o no y de probarlo
después. Para tales efectos el Código Civil Italiano de 1.865 estableció una presunción iuris tantum, es
decir que el feto nacido vivo se considera viable, salvo que se probara lo contrario.

- Teoría de la Figura Humana: sostiene que aunque el feto haya nacido vivo y viable, para otorgar
personalidad jurídica se exige que el feto tenga figura humana, con lo cual se quería excluir a los
monstruos y prodigios. Esta teoría no es acogida por nadie porque como dice Aguilar Gorrondona, se
sabe que es la generación, mas no la figura lo que va a determinar la condición humana del nacido.

Teoría Ecléctica del Derecho Común Europeo:

Esta teoría combina las teorías de la concepción y del nacimiento. De manera que, la personalidad
jurídica comienza con el nacimiento del niño o niña, pero que se tendrá por nacido cuando se trate de su
bien.