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BIENES . :':

Sexta edición

ISBN 958-35-0555-2

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TEMIS .
 RAÚL HUMBERTO OCHOA CARVAJAL
Profesor (11:: la maLcria en la Faclllt~HJ de Derecho
y Ciencias Políticas de. la Universidad de t\nLioqlli~l

BIENES
Sexta edición,
corregida y pues/a aL día

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EDITORIAL TEMIS S. A..

Bogotá - Colombia
2006

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PELlGRO
LA
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" MATA EL LIBRO
ANTES QUE EL LlI3RO
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CIENTiFICO ~ MUERA
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El libro cienlifico es un org:lIlismo que se basa en un delicado eqnilibrio. Los clevtldos costos
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De cóni'ormid,ld con la ley cnlOlllbi:ln:l, la fOlncopia de un Iihro (o de parte de este) protegido
por dcrco.:ho de ;¡UlOr(copyright) es ¡¡¡,il:!. Por consiguiente, loda fUlOcupia que burle la CUIll-
pra de UI\ libro, es delilo. . A mis padres,
La fotocopia no sólo es ilícita. sinu que :\lllenna I:l super\'i"enci;¡ de un IllOJOde (r;lll~l11ilirla -,A mis hijos: Alejandro,
ciencia. ..-
Quien 1"00o(opí;;un libro, q\licn pone a disposíi:íón los mcdíos p:lra foto~(}pi<lC,quien de cU~ll- . Federico y Juan Sebastiáll,
quía moJo fOlllcllla CSI:l pnidíca. no ~ólo se alza C\Jlltr;! la ¡¿y. ~in() quc p:lrlicu1:lrmeiHe se A lIIi esposa Clara Inés
em'uenlm en la sítlta~'íón de 'luie,!! recoge una llar de una especie piolegída. y lal I.'cz sc dispo- .
. nc :1coger la liltillla tlur de es:! especie.

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iD Raúl HUlllQeno 0choa Cm":.ljal; 2006. \.¡",,:

lO Editorial Tcmis S, A" 2006.
Calle J 7 No, 680.46, Búgot<í, D, C.
www.editoriahelllis.com
éOtTCO clcc.: 'cditorinl@cditorialtcmis.com

Hecho. ei depósito que exige la ley. ~-,:

Impreso en' Editorial Nüp1os, S. A"
Carrera 39B, núm, 17-85, Bogotá, D. C.

ISBN 958-~S-05SS-2
-, 2212 200600011800

,Queda prohiQida l-,~reproducción parcial o total de este libro,

sinifl autoriz<lqión escrita de los titulares del copyright;- por
meljio de cualquier proceso, comprendidos la reprografía y
el ¡rntamiento informático.

Esta edición y sus_l:arücleríslic~s grMicas son propi¡::c1ad.c1c

Edilprial Tcmis S. A.

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ÍNDI<::E GENERAL
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INTRODUCCiÓN

C¡\,rfTULO I
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, DE LOS BIENESEN GENERAL ' ..
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P,\G.

l. Cosa y bien 1. ••••••..•.•..••••• : •.

5
2. Cosns corporales c incorporalcs . 7
3. Cosas corpo'[:(lles muebles e inmuebles.
A) qifercncias en el régimen jllríclico de los muebles y los illtllllcbles . S
4. Clases de inmuebles. 10
A) Inmuebles por destinaCión. 10
R) Inmuebles por ndhesión JI
C) Diferencias entre los inmuebles por destinación y por ..1dhcsión . 13
O) Importancia de los inmucbles por destinación y por adhesión 13
E) Crítica al artículo 658......................................... 14
F) Crítica de la clasificación de inmuebles por adhesión y por dcstinnción 15
S, Muebles o inmuebles por rOlÓn de la cosa a que se refiere ,el derecho, " ;' 15'
A) ¿Es mueble o inmueble el derecho de un socio? ¿Es real"o personal?'.. 17
B) ¿Qué elnse de derecho es el de un comunero? ' . ..... 17
C) Inmuebles:por.radicación ....................,. 1.8
6. Bienes muebles 'por naturnleza y por .:lIúieipaei61; . 8 ,_!
7. Otras clasi fieneiones ele las cosas: 'cosns genéricas y específicas ,,' .' 19- .
8. Cosas consumibles y no consumibles. Fungibles y no fllngiblc~ ~~.. '.. 22
9. Cosas divisibles e indivisibles .. '.• ~.. 25
A) Divisibilidad inteleclual 2-5
B) Importancia de la clasificaci'ón en divisibles e indivisibles 25
10. Cosas presentes y futuras 26
11. Cosas principales y accesorias 27,.-~.,~;
12. Cosas comerciales e incomerciables .,' h;27' :j,.
A) Cláusulas que p;'ohíbe"n' la enújcnacióll .. ' 28
13. Cosas sillg~dares y universales. -,,' 29'
A) El patrimonio. 30
B) Doctrinas sobre el patrirnonio ... O.C:h.oJ
C) El patrimonio común.
:::~:~:/~:~:~j~
.~,(a~ci;~.J.(9,3)
33
f

D) Importancia de la noción de patrimonio ]4.

14. Cosas privadas y públicas :.. 34

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,': li':DIC~ GC::tj[':::.:"I_ 1~!'JiCE '~,::",I[:R'-L. >:!

1' .•\(; .

A) Biencs fiscales propiamente dichos. 34 A. OCllpacióll y ~trqLlc()l()gía jurídica.

8) Biene.~ fi.,;cales adjudicabks. Los baldíos, 36 5 .. Bienes ucultos ,
C) Bienes de 'lIS0 público. ':. "; 36
D) Crítica de la clasificación de los bi¿;ncs pllblicos ..' 36 C.-\l'iTL'lo 1V
15, Otros bienes p'úblico5.. ,.... " =: 4.2 1
A) Lasmin¡1s': .. 42 DE LA ACCESIÓN
13) Las 3glldS . 4.3
C) Recursos naturale.) renovables .. 4.6 l ..Concepto .. 83
D) Los hUllledales. 4.9 2. Pruc!uctüy fruto " . "8l
E) El dominio territorial. 50 . 3. D~ la ncccsión por unión. 85
F) El, espacio pllblieo , 53 4. De 'la accesión de inl~lueble 3 inmueble " " . 85
16. Los bienes mercantiles 56 1\) 'AJuvic?n- ~ ".......... ' 85
17, El cuerpo humano y el. cadáver 56 B) Avulsión : :.:.. 87
18. Las fuerzas naturales ... 58 C) Mutación de álveo o cambio de cauce . 87
D) t"~orlll<:J~-ión
de islas" . ..."." '88
CAPiTULO II .88
5. Accesión industrial o.de mueble a-inmueble .
A) Clases de accesión industrial . 88
DE LOS DERI,CHOS REALES y PERSONALES E) Derecho,de superficie . 90
6, De la accesión Je mueble a lllueble , 94
1. Derecho real " . 61 A) De In adjunción ... 94.
2. Car¡\cterísticas de los derechos reales . 63
B) Especificación .. ,.,.,.".".,.,.,' ,."., ".,. " ,.,.,.,"" ".,. 95
64.
"~O ".,' ".,'

3, Elementos ele los derechos reales ...

C) Melcla . .. , ,.., . 95
4. Derecho personal . 65
A) Elen~entos del derecho pers,qllal , . 65
CAPiTUlO.Y. .
'5, Diferencias entre el.ger~cho real y ~I personal 65
A) En cuanto ,al origen, 65
B) En cuanto a las prerr9g3civas de persecución y de preferencia' . 67 DE LA TRADICIÓN
C) En cuanto a la publicidad . 68
. 6, Comentario crítico sobr~ la cJasificaci?1l de derechos reales y personales, 68 'l. Definición . , 97
2.'Características de la tradición .... 97
CAPiTUl.O III ,3, Requisitos de la tradición. 97
A) Concurrencia de tradente y.adquirente ,, . 98
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO" B) Capacidad y consentimiento de.trndente.y adquirente. . " 98
LA OCUPACIÓN C) .Entrega de la cosa . . 99
D) Preexistencia de un título traslaticio c, ••••••••••••••••• ; •••••.••...•••••••••••••• 100
l. Noción ,..,..,..,., ,., ,." .."., .. ,., .. ,.. ,.,., ,.,., ,.'.'.'. .,., ..,.,.,.,.,., . 71 E) Registro de los inll1ue~les . 101
2. Clases de ocupación , ,., ,.. ,.,... ",""'"., .."""""" ., ,.,.,., .. ,. 73 4 ..Formus de entrega : : . 101
A) Ocupación sobre cosas inanimadas .. Invención hallazgo , : . o 74. .5 ..Formas de entrega 'en el Código de Comercio . i03
B) Des"cubrimierito de un tesoro; . 75. 6. La tradición de los vehículos automotores . 103
C) El. patrip10nio c.uItural y los ,tesoros . 75 7, Tradición de loes.derechos personales : . 106
D) A~jud¡"c.aciól) de un tesoro ~:........... . . 76 8. La tradición de los bienes raíces . 107
E) Especies' n,áufragas : .'. . . 76 9.. Li) tradición de los bienes raíces 'en el derecho 'niercantil ..... 109
F) Patriinonio cultura,l. sumergjdo . 77 10, Tradición hecha por quien no es dueño .. 110
G) El tesoro" y la sociedad conyug<~l . . 77 1 L Tradición en \a's:ventas forzadas . 1 11
.•.3. Bitnes 'vacantes y mostrenc,Os ,..:,: ,:.,....... .,.:............. .. . 78 12:' Acfquj'sició'n' de propietario aparente '' . 112
A)' Diferencia entre bines váéantes b3ídíos .y . 78 13. Del registro de instrumentos públicos . 114

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 P,\G.

,'.A) Definición . , , . 114 16. Ficciones en la posesión 161

B) Breve. reseAn histórica . 114 17. Naturalc7.3 jurídica dé la posesión . 161
C) Particularidades del decreto 1250 de 1970. . . 115 A) ¿La posesión es un hecho o un derecho? .161
O) Cómo se lleva el registro . 116 18. La pósesión inscrita . 163
E) Funciones del registro . 121 19. Función social de'-Ia.posesión : . 165
F) Principios que rigcn el registro 122
G) Del folio real y la matrícula inmobiliaria . 123 CAPiTULO VII
", H) Del folio magnético -....... ...: . 123
14. ¿Cuándo se puede exigir la tradición? . . 124 .DE LA PRESCRIPCiÓN
.A) Sobre la condición ..' .., :.- ; : . 124
B) La tradición sometida a plazo . 127 l. Generalidades . 167
C) Tradición suspendida mcdiante orden judicinl . 128 2. Norillas generales a'las dos forr:nas de prescripción .. 168.
D) El pacto de reservn de dominio- .... 128 A) Las nornlas sobre prescripción son de orden público 169 .
.E) ObJigncioncs del vcndedor'con reserva de dominio . 132 3. Justificación de la prescripción . 169
.-F) Obligaciones del comprador con' reserva de domi,"!io . .'133 4. De la prescripción <lclquisitiva . 170
5. Objeto ele la prescripción " . 171
CAl'iTULO VI / 6. El tiempo en la prescripción adquisitiva. 172
A) De la:;uma o accesión ele posesiones . 172
DE LA POSESiÓN B) De la interrupción ele la prescripción ':": . 175
C) De la suspensión de la prescripción . 177
1. Definición de posesión y elementos . .135 O) Prescripción ordinaria para el ausente . 178
2. Importancia.del "anilllus" y del "corpus". . . 136 7. Formas de prescripción adquisiti va . 179 .. _-
3) Paralelo entre propiedad y posesión . 138 A) De la prescripción. ordinaria . 179
\ A) Semejanzas . . 138
B) De la prescripción extraordinaria 179
B) Diferencias . . 139 .'S. De la prescripción agraria . ........................... , ... 181
4. Clases de posesión . . 140 . '.
A) Posesión regular . 140
A) Elemento subjetivo de la prescripción agraria
,"
.
...... , ....... ...... 182
B) Características de la usucapión agrari[t 183
B) E! justo t/tuJo . . HO
9. Prescripción entre cOllluneros :..: . 184
S. La bucna fe.' . . 144 10. Retroactividad de la posesión 185
A) La buena fe es inicial! . 146 lI. Prescripción en la reforma urbana 185
B) Del eITor y la buena fe.. . \,f 147
6. Poseedor irr,cgular. ;~: . . 149 12. Reformas de ia le):' 791 de 2092,é.ri'cú~nto'.a.lai:;rescripción 186
7. Posesione'i viciosas .. . . 149
A) Posesión 'violenta . . CAPíTULO VIII
149
8. La invasión de t~rrenos: choque de normas 151
9. De la m~.ra ,i~nencia .. . 153 EL DERECHO DE PROPIEDAD O DOMINIO
. A) Origen ~e la. mera tenencia . . 155
10. Origen. de l~ posesión . 155 l. Definición de dominio .:./:: . 191
11. La posesión ..cn la herencia . . 156 ,2. La propiedad en el Código francés y en el Código colorilbiano 192
A) I~oscsión legal de la herencia
B) La posesión efectiva deila herencia,.':
" . 156
156
3. Atributos del derecho de propiedad. .
A) El derecho de dominio como derecho absoluto
.
. , .
197
197
C) Posesión.defin iti va dc_la, herencia. . " . 157 B)' El derecho ele dominio como derecho exclusivo. 198
12. Ni transmisiÓn ni ,transferencia de la posesión l. .•.~.. 157 e) .EI derecho de dominio como <je!'echo perpetuo . 199
13. Sujeto aCliyo de la posesión. . 157 A. Limitaciones del dominio. . 199
14. Objeto de la posesión ,.. 158 A) La función social de 1<1 propiedad 200
15. Presunciones en materia de posesión ." .... .... , •.••••....................................• 159 8) Función ecológica de 1<1 propiedad . 214 I

~
 C\PiTULU X

C) El abuso dcl derecho. 216 DEL DERECHO DE USUFRUCTO

O) El (krccho ele vecindad ... 217
5. Otras lirniweiones,de l,! propicebd ":;';''' .'. 219
6. Diversas clases de'¡)ropiedad. .. .. .. . ~ 2) 9 Ir. Dt:finición . 279
.f\) Oc la coprop'icdad '. '... 220 2, Natllra1ez<I de los derechos en el psufruclo. 279
7 ..'oe la prop'icdaci hl)¡"Í7.otltal ..:.. 224 3. 'Constitución eld usufructo .:. 28.0
~"A) Aspectos de la ley 181 d~ )948 , :.: : :..' ;.. 225 A) Solemnidades en el usufruclo . 281
13) L'ey 16 deln5. . . 226 4. A h!,u Ilas caractcl"Ísticns del usufructo. 281
C) De:cre'to 'reglamentario 13,6~ de 19'::;6 ." . 228 .' A)'"" Duración . .,281
D) C'ríticas dd sistema nuestro ele propiedad horizontal hasta la ley 675. 229 B) Se prohíben los usufructos sucesivos y',allcrnativos .... 282
E) Ley 675 de 2001. 232 .C) COl1lunidnd de usufructuarios... . :.................... . 282
8.'El patrimonio de familia .. . 243 D) Derechos del usiJfructuario . .. . 282
A) ¿En'cllIé consiste e!l)ati'imonio ele familia?.. . . 244 E) Obligaciones delllsufructumio. 283
B) Patriinonió de faniili':l fo"rzoso .:.. :.' ~ :: , ,. 245 . F) Derechos del nudo propietrlrio . 285
'C) Cancclllci6n eltl patrimonio de farl1ili<l 245
G) Oblignciones del nudo propietario :. 286
9. Afectación de vivienda fllmiliar... .. . 246
5. Diferencias entre el usufructo y otras figuras. 287
A) Difereilcias entre el p<llrilllollio de familia y la afectación de vivienda 247
6. Diferencins entre .elll~l1fructo y .1;:1 p'1:opiednd fiduciaria . 28~
B) La afectación de vivienda y el derecho de superficie. 248 7. Extinción del usufructo . 289
10. De la propiedad intelectual "." . 249
8. Derecho de uso y d-:recho,9.e habitación . 291.
A) Del derecho de autor "" . 249
B) Propiedad industrial . 254
CAPíTULO XI
11. Otras formas de propiedad compartida: la propiedad colectiva y la propie~
clnd solidaria. . . 256
A) La propiedad colectiva, propiedad comunitaria O propiedad étnica. 256 DE LAS SERVIDUMBRES
B) La propiedad solidaria . 261
12. Los ejielos . 263 l. Definición 293 ..
] 3. La pluripropiedad. 264 2. Fundamento ele la ,servidumbre . ..,,_.29.3
l4. La biodiversidad.... .. ,.. 265 3. Características. .. "........... 294
1S. La propierJad y la posesión C0l110derechos fundamentales . 266 A) Existencia ele e10s preelios de e1istintos dueños " .." .."",,... 294
13) Gravamen y e1erecho real " . """ .." " ." ,.., ,," 294
..cAI'ITULO IX C) Inseparabilielad de las servielumbres ..,.." .., ,.." ..,.."", "" ..,, 295
D) Indivisibilidad de las servidumbres.. .295
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA 4- Ejercicio '" ..,.."" .."""" ..,,. . ,.." ".. 296
'S. Clasificación :......... 296
1. Defini£;ión . . .271 A) .Ac~'jvas y.pasivas :.......•................. ,.: ::. 296
2. Objetp de la propiedad fiduciaria . 271 B) Positivas ynegativas. .. ., 79'6
3. Forma de constitución del fideico"miso .. . 271 'C) Con'tinuas y discontinLills':.: :.::....... 297
, 4. Sujetos en la'pr.opi'edad fiduciaria. . . 272 D) Apa"reiües e' '.'inaparentcs" ..:. '. .. ~.~............. 297
S. p.~.1acondición eúla propiedad fiduciaria . 272 6. Clasifica~i6n ,de las, servidumbres según su orige'l :: :... _ 298
.6 Dé'l fiduciario '......... . ,. 273 ..A) De las' servidu"mbres ¡;atu'rales 298
. A).O~.rech.o~~y,obi"lgacioncs del fiduciario . 274. B) De las sefvidúmbn;s legal~s, .,,,,,,,,,,,,,,,,~,,,,,,,,,,,::,,,,, 299
7. Del fiél~icomisario........... . . 275 , C) Servidumbres voluntarias ................304
8. Extinción del fideico'miso .::'.:. .. . 275 . 7; Scrvidül~lbre-s'del Códioo de Recurs~'s Naturales. 305
9. Oe la"prépiedad fiduciaria en el Código de Comercio . 276 8. Servidumbres mi'ne'ras .~'.. -' 306

<....... ''"'::''~.'" ':~':~' .., . . .,.. . '-,'. . ..,~,

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XVI INDICE GENER.~L iNOICE GEl-JEFl.t\L XVII

CAPiTUl.O XII 1'..\(;.

DERECHO REAL DE CENSO C) Pago de los frutos 326

D) RcconocimiclllO de los gastos ele consc¡'\'¡Jción y cLls'todia ' ::., •.~,?277,
pAG. 9. Prestac,iones en favor del poseedor ,'cncido .J_

. A) Reconocim'iento dc.las mejoras .. 328

l. Justificación .. , . 309 B) Clasificación de las mejoras 32R'
2. Definición de censo . 309 C) ¿Cuáles mejoras se le reconocen al poseedor? 329
1\) Censo enfitéutico o enfiteusis , . 309 D) Deredlo de retención 330
B) Censo consignativo 310 E) rndexación ' .' :.:.".3"30
.e) Censó rescrvativó . 31 I 1O: Casos en que no es procedente la acción reivindicatoria ." ,. jj 1
3:- Rcdenél6"n del censo . 3 ¡I • ••• ,' >'.
Bibliografía ..................
4", Comen.('!rios 312
Índice de autores
Índice de disposiciones .
. :., :.' ::~¡361
............................ 365
'""

CAPíTULO XIII . 3'67

Índice de materias 373
EL DERECHO DE RETENCIÓN
.:": ..
l. Justificación.
-2';Definición. .. .
3. Características del.derecho de retención .
4. N<lluralcza jurídica del derecho de retención.
5. Titulares del derecho de retención .
6. El ckrecho de retención entre comercinnlcs .
7. Cu,índo se debe alegar la retención .
8. El derecho dc retención y ia excepción de C(lIitrato no cumplido

'." CAPíTULOXIV .'

DE LA ACCIÓN REIVINDICATORIA

l. Definición.. . . 319
2. Sujeto activo de la acción reivindicatoria 319
3. De la a~ción publiciana .. . 320
4. Sujeto'iúlSivo de la acción rcivindicatorü¡ . 320
.' .A) Acción reivindicatoria contra el que enajcnó la cosa . .321
B) Acción reivindicatoria contra el que perdió la cosa ~." .. 322
..... ,...., ','"

5'. Objeto'de la acción reivindicatoria.. . . .322

t\) Ac(:;'ión reivindicatoria de una cuota. .. " . .323
B) Cosa singular . 324 "".,1'. ,~".
, .

C) (.Puede reCder la acción relvlndlcatonJ sable una unlv~rsa]¡dad Jurí- ~

.-
~. ,
. dica? . 324 : .', • _i _":.
6. Requisitos de la acción rdivindic<Horia'. 325
.7. Prestaciones l1lutuas ,,' '-325
8:Preslrlciones en favor del reivindicantc '..:,~..- 326
A) Obligación de restitución. 32ó
13) Pago de los deterioros sufridos por el bien. 326
,~.- .

- ._--_._---------------------------:-'-----------~---------
 • ~;'

IN}RODUCCIÓN
.. . ",. -' ... ' '/". ,', ;
"Cómo S~ pnrecen I:¡scosas a sus dueños, o por IO.meIlOS a
quie'nes ,creen que son propietarios de las cosos, porqllc la
verdad es .lltie nada nos pertehcce', pues locH)"es ajeno: pres-
lado y conder;IaU¡Hi devolverlo'cuando se aCClb?Il.los cami-
nos,{) los vientos adversos sopJan {uriosnmeqle so.bre los
techos. de, las casas y. Ins c¡¡rpas de ion'a ele los' circos.
"Oc lO'dos modos, mientras prevalece lá ilusión de pcrlcnen-
cía y vernos la tierr:l convencidos de qucbl ilusión es: rCfl-
lidad y propiedad inconmovihle, todas las cosas'sc-p~rcccn,
C0l110ya' se dijo, a 'sus cfil1~cros posccdo~cs", ,.

CAKi.os 'CASTRO S,Ú VEDRA

El libro 11 de nueslro Código Civil fue elaborado pOI'ANDRESBELLO,

'para Chile, en el cuarto decenio del siglo Xl?" aünquc'se conviniá en ley
.'en el c1eceriio sigü-i~nte. A pesar del PüsQ'cic'Útntoniños;el Código sigue
" 1'. .'vigente; pues'se t'r;ltá de lllía óbra clásica de c0I1tetliQo sabi~ :Y esti l~.ejem-
',':! .1•. plar.- Todos los ,cónociiliieÍ1tbsque teMa BEI~LO,-hombre sab'io érith~los
sabios, ,tuvi eran a11í cabid a: Ji terari os;ju rídicos ..gramaticales, fi losóficos.
,'económicos, -sociológic"os; de derecho TomaJÍo;.de jurisprudencia, de doc-
trina, de poesía, hásta.de mateniáticas:
BELLO adelantó su Código con pleno conocimiento.delas materias
-que pára la época había sobre-el tema: .Pero como conocedor"prof~Jndo
J"I'
del derecho roniarlO, 'toda, su obra está marcada de romanisi110: Solía decir
, que nO,había mejor digestivo,qUe Las siete partidas, pues acoslumbFHba
Jeerlasdespués de comer. " '" ", ' "
, , En cuanlo aÚib~o 11; dice~idoclorHERNÁN VÁLENClA:RESTREPO: "La
',?,~,~
..:
-. ,.\ ." :~,,~; parte especial con¡prendelos nJOdos de adquirir Iós,derechos reales,
la posesión y las acciones, tan lo reales como posesorias,-, Los moclos de
adqlIii'idos derechos reales fueron estructurados con base elÍ' el dúecho
romaho p'uro yen la corriente"gerniana. . ' . '.,." .
0-', .';~;.'''' ,.':La ¡ioi~si6ri y lás iéelohes', biénréales, bielÍpos~sorias,fueron ex-

'.',"
... " ~ra<:l~c1asclsLder.echoro~ano puro y dé las obras de dos grandes romanis.,
.-tas:PciTHiER (corriente -franéesa) y 'SAVIGNY(corrien'te gCI'mana),'
.....

'0- ••

' .. '. '.1 ",_~' •• ,', ~,' •• "'.~.,~,-.'~",'..


2 BIENES
"Cual se puede apreciar de inmediato, el libro TI rezuma por tocios
sus poros,-lo mismo en la'parte general que ~n la especial-la influen-
cia decisiva del derecho romano puro. Es el más romallo de los libros del
Código Civil" (Derecho privado rOlllano, Bogotá, Edil. Temis, 1986, pág.
214).
¿Q~é más inspiró a BELLO, además de su vasto romanismo? Desde
el punto de vista ideológico, fueinfluid~ por la doctrina imperante en la
"¿p!Jca, c~al e~ª "ellibcor'aJismo, que propugnaba la autonomía individual,
la propiedad y la libertad. Pero esa doctrina liberal, por la fuerza de los
hechos,':ttl impónerse la'burguesía; s~ hizó intolerable. De ahí que la sen-
tencia (fe' LACORDAIRE se hiciera totalmente válida: "Entre el fuerte y el
débil, entrc el tico y el pobi'e, esla libertad la que oprime y la ley la que
"Úb"éra" .., - ..
BELLO mismo deda que a los cambios sociales debían obedecer
cambios normativos. Si resucitara, se llevaría tamaña sorpresa al ver su
Código aún vigen,te. Hoy ni los espíritus más reaccionarios podrían ha-
blar en favor de la autonomí.a de la voluntad, ~lln nl;~nera delliberalis1110
libert,lr:io de esa '~poca. Las ideas de"solidari.dad?e imponen y la fun~ión
Mi Estado ha variaelo. 'Por ello los plimteamientos individualistas sobre
la próp'iedad, conúmcs en la época en ql~e se gestó .cl.Cóc!igo, COD1~ dere-
:'c~o s'agrado, abso¡'úto, perpetu.o, ahora no tienen eco"."-
. Los bienes tienen que ir saliendo del.mnrco privado en que se.los puso
p,~ra sitl'lárse., en su mayoría, en el campo del derecho público. La'comu-
nidad esl'á interesada en el uso de los bienes, como lo está en los recursos
p~tl:lrales, en e\.patrimonio artístico, cultural, ,en.el~tpbiente; etc.
El Estado.tiene que ayudar a todos los habitantes, sin distingo, a
obtener ~n. mejor. nivel de vida; y la lucha por adquirir los bienes priva-
dos, justificable cn la doctrina liberal, en una concepción solidacia.dc la
sociedad; no tie~e ningúq sentido. Allí cobrarían valor otros bienes; 'Cüan-
do. cada ciudadano te!1g~ Sj.1S neces.idaq~s yit,~l.es cubicrtas, lo que no
cteberfirser .utopía', 19S qien~~.adqu.irirí9-n otra c~:)Jldif,;i9I).Se,rían ot~os: pna
, sonrisa;'una callción, l1n~p'intura, un ~ta~~ec~r-;un pa'isaje,.la playa, el mar,
un amigo, un vasode.agua', una.mari.posa, una flor, e! trcn,'la brisa/l1l1
..jl~gLlet~,'un libro, una promesa cumplida, la familia, el.slleño, la embria-
guez, qna m.ujer, un.l)QIT1bre,un ~liñ0, una palmada,c.n la espald~l; un abra-
'io, b'n úplau$o .....y en'"esa.yisiáll romántica y. D.unulna'de los biepes ac~p-
tai-íam.os:l~frase.ele THO~E¡\U:"El hombre¡ es rico según el número de cosas
de qúe pucela prescindir".
l
3
La doctrina sobre el Código Civil, tan vasta y variaela, ha logrado
analizar el libro segunelo hasta en sus mínimos detalles, y es fácil hoy
encontrar sus inconsistencias, sus carencias, sus errores y sus'virtudes. Por
ello, a medida que se desarrollen los temas, iremos haciendo las críticas
correspondientes. Bástenos, por ahora, advertir que la lista 'de derechos
reales quc el Código trae es incompleta: Entre tanto, la prenda y la hipo-
teca, que son derechos reales, por ser, además, contratos, se estudian en
el libro tv. La prescripción; que es modo de adquirir, se trata-al final del
Código. La sucesión por causa ele muerte, otro modo, se tmtaen el libro
111.Las leyes han derogado o reformado muchos de los temas p'rincipales
del libro Il. El Código Nacional de los Recursos Naturales Renovables y
Protección al Medio Ambiente regula muchas de las instituciones de este
libro. Las normas de derecho agrario, ele derecho urbano, el Código de
Minas, las normas sobre propiedad industrial e intelectual, las leyes so-
bre propiedad horizontal, sobre pntrimonio de familia, sobre- registro ele
instrumentos públicos; el Código de Procedimiento Civil cuando prohíbe
la prescripción sobre todos los bienes públicos; el Código de Comercio
en materias corno los bienes, la reserva de dominio, la prenda:,'la fic!ucia,
el derecho de retención, el riesgo. tradición de bienes raíces, ele. Y, fun-
damentolmente, la Constitución Política de 1991. "
También lajurisprudencia ha incidido bastante en el objeto del libro
11, sobre todo en la época de la llamada "Corte de Oro", durante los dece-
nios del 30 y del 40, cuando formaron parte dela Corte Suprema de Jus-
ticia, Sala Civil, juristas como Miguel Moreno Jararnillo, Ricafdo Hines-
troza Daza, Libaría Escallón, Juan Francisco Mújica, Antori¡ó Rocha,
. Eduardo Zuleta Ángel, Hernán Salamanca y Arturo Tapias Pilonieta. Se
enriquecieron nuestras institllcioiles civiles con estudios profun~l,os sobre
el abuso elel derecho, el enriquecimiento sin causa, la teoría dé)a aparien-
cia y la bucna fe, que tocan nuestro objeto, y otras como las .~qjyidades
ra
peligrosas, la simulación, el error común creador de derecho"s;~ impre- '
visión, etc. .
Lajurisprudencia de ia Sala Civil de la Corte Suprema dc Justicia,
con respecto al libro 11 del Código Civil ha tenido, en todas las épocas,
aciertos, pero también han existido sentencias cuestionables. Entre laspri:-
meras cabe resaltar una sentencia del 27 ele abril de 1955, que se refiere
a la posesión inscrita y a la cual dedicaremos un espacÍo en ellibr~1,:~o'e::
plorable nos parece Iajurisprudencia de la Corte, seguida ciéganicnfe por:
¡os tribunales y los jueces, que exige escritura pCiblica ~ri'la ventá cle'1)9SC-.:,
SiÓllde bienes raíces, como vínculo Jurídico, para .poclei"s'umar po?e~.io<-
nes, pues asimila In venta de posesIón a ,la venta del bien raíz. '.:.. ....
 ~. ""',..,' .~
.. ,.~'.,.

,
4 BIE.¡':ES

A pc~ar ele la variedali'-:ele--\'lcycsque complemenlall, 1l1Odifican' o

dero~an el libro IIdel Código d~Japorte ele IJI doctrina y lajurisprudencia
y ~e ¡jgr;ílíd¡b:s.'l"o~'ra qu;ell ~l.~s.e.l •.Cógigo de B'E.L.LO,en.matc.rias ele "', ..
'.lJiencs'tóclavía ha'r); 'ppr hrc.er. Pó(ejcn)plb: .i10sejustifiCa quc,a.ú.n ho.y se
'cüÍl~i\;l.e[:e[ilos hiene';; niú'cbld. co~'ús'sitJ impoq'anci,a. {. ,> j

.. , .:'¿6m~~a ael\'e':,lim¿s,;~I.Códig~hCi~liIJlle gestado dentro eI'e una

c;q[}~epción'-elel,E~tado liberal ii1di\'idualist~, CJ.1 el que primaban la auto- .... -

nomía ere. la voruiltád:la libertad ila propiedad privada. Ahorn, con la DELOS BIENES EN GENERAL
Constitución Política de 1991, según la cual "Colombia es un Estado So-
ciál de deredlo, ó~ganl'zado e'il fOfma ele H,epúbljca unitaria, descentrali- ~'Ni~dic niega Jo que p~sce.~qllien se lo pide y aun ello.s mis-
z'ádá, con á'l~tonoÍ11iade' s~s e'iiti.9ade~ t~rrit~}[jales, denlocrática: partici- .' mas nos inviLahan a pedirlo ..-Tcíoos se ~uéslran muy ama-
bles; dan grandes cosas a cambio de aIras llequeilas y se
í)~ativa'y 'phll:álista, fundádh en é,l-r.e,speto de'la dignid~lp hUJliana, en el contcllt:ll1 con poco o Il:ida. Yo. einpcro, prohibí que les
trabajo'y la solidaridad de las person'as que la in~egran y en la prevalencia °
diesen cosas de tan poco ningún villa!', como trozos de luza
elel interés genera]", se impone una visión distinta de los bienes y ele la .o vidrio,. clavos o tiras de cu(:'ró, y.cuan,do l.as po.dínn alcan-
Zllr le:;'piIfCcítl p.oscer lo más codiciilble y'hcrn~oso del mun-
propiedad: mñ? solidaria, más humana. 'En este sentido se han venido
do. A cierto tominero sucedió oblener t¡lriLo:peso de oro por
produciendo repetidas sentencias ele la Corte Constitucional, hasta el punto _ una tira de cuero cuanto cabccnlres saC]llilo.~de oro y del
.sle que hoy no podemos estudiar los bienes sin .mirar, en 'todo momento, mi:;mo modo a losdepuls por ..olros objelos de escaso prc-
elmarco.constitucional de,ellos:, Las sentencias de la Corte Constitucio- " cio. bpecialIl1cntc.por nuestras monedas nucv;¡s,'dc cobrc
y oro, daban lo que pedía el vcnde,Jor, hasta una onza y
nal, ta~1to de tlltela,.comb de' constitucionalidad, vienen incicti'endo en la • media y dos dc oro, y treinta y cuarenta libras de seda, la cU(ll
y.isión.y eSJ.qd.iod~ los .bienes~ ya cOllocían., Asimismo compraban como' irrnCiol\ales tro-
~,-'. zos de.arcos, cántúQs, ti.naj,:!sy cubOs !=onsed,n y oro, lo cual
.lúohibí por ser inicLloy .les di m~lchas:cosas h~rJllosas yagra-
";,," dables que conmigo había J1e'vado~sin retribución alguna, con
el fin de atraérmelos'm~s.fácj[mente y de que convirtiesen al
.~
' , crisLian.ismo y para inclinarles al amor del rey tia reina, nues-
._Iros prín,c}pes 'r.d~ tod~s !as gentes de ~s'paiia y p~~a que pro-
curen buscar,--reunir y entregarnos 'Ias'i.:osas dé que'ellos es-
tán en tanlaabundanciil y nosotros en sunla indigcncia ...".
""l.' ,"',Carta' de ColÓn .al tcsol'ero"del rey
" . '.
1. COSA y BIEN

.-"Art, 653,-Losbi~nes consistenen cosas.cqrporales eincorporales.

'. "Colporales:'wn las qúe (jenen u;; seiréal y pueden ser p~rcibidas
'~. ~.'
por. los' sentidos¡':como una casa, tIn libro.':'" -. .~ .'-
>'bicorpoúile'¡:.1as'que consisten en merosderechos,c~mo
los cré-
ditoS'y las servidumbres ac(jv3s", . . .
b~la le~tura de~ste primerartículo d~l Jib,9I1 podemos d~cÍucirq~e
.;¡:: . el Código asimila los términos cosa y bien: los hace sinónimos, ,La doc-
-. .' .trina ha distinguido los dos conceptos,. Ha dkho que Casa es todo lo que
t~~n,e~~isten¿ia.(sin contar al hombre, pues las cosas se relacionan con el
:"',' ,. - •• 1
"hombre';' lo
í-ode-tlll),sea corIloral o üitelectual. Un Ilbro, l.lllrío, una,estre-

. ., ".'_
..~,,__'..:"--~"~:-:~~~i~~:~~~~.~~":~t/i:~~,~~:~;~.'
~>-:.;:':~.{?;:":.~.:~.~.~:i<l:;;;/::;:,-.:;:'.. ',.
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:::'~1':';O'!m:¡tA8mSA'ík1MM.f@¥\¡,",H,*Wb#.,*frlB'S'.!Hi)i .••U&,\4& M\&'M¿'ª'#iiA~-!ijTYi-¿~''--"ti. ¿--¿mi IEiPH¡P;.ú'ii'üL .. iiidi¥;ici:i¥ffiJthwili.w:i4,6jj!!ci;¡.¡:wÁj' i'~SS:L:
-
6 BIENES
lIa, la Luna; pero también una canción, un poema, una novela. Los bie-
nes son clases de cosas. Cosa es género; bien es especie. Cuando la cosa
tiene utilidad para el hombre y es susceptible de ser apropiada, de ingre-
sar a un patrimonio, estamos frente a un bien. Dice el tratadista BlONDO
BIONDIque el concepto cosa no es jurídico, en tanto que sí lo es el concep-
to bien, Cosa es un concepto prejurídico y neutro. La cosa, para ser objeto
de derecho, debe convertirse en bien'. Entre tanto, ALESSANDRI y SOMA-
RRIVAdicen al respecto: "Cosa no es solamente lo que forma parte del
mundo exterior y sensible, es decir, una entielad material o corporal, sino
también todo aquello que tiene vida en el mundo del espíritu y que se.
percibe,~:~o con fos sentidos" sinQ con la inteligencia. o sea, la entidad
.inmaterial o incorporal, como los inventos o las ideas quc se trasuntan en
lU's'obras.artísticas o técnicas. Bienes serían las cosas materiales o inma-
teria"Ies süscepiiblesde prestar'utilidad aí hombre y ser objeto de Derecho,
. 0, en otros términos, susceptibles de apropiación efectiva o virtual por los
sujetos de derecho ". Pero las cosas'para ser bienes no solo deben ser útiles
sino también suscep'tibles ele ap,ropiación, Poresto último no pueden cons-
tituir objeto de relaciones jurídicas las cosas comunes a todos, como los
astros, el aire, el alta mar ..." 2.' . rales siguió la jurisprudencia romana," que las concebía como-Ias que no .
Segun el tnitadi'sta colombia'no JAIME ARTEAGACARVAJAL,"todasla's
definiciO'nes de bienes "destacan como requisito esencial para poder hablar
de bien "jurídicamente, 'el caráCter patrimonial del objeto que pretende
c:ª.1ificarse como faI ..: Cuando son,flpr~ciables por la vista, el oído, el tacto,
.' ,;elolfato o el gusto, estar~mos ante una cosa c¿rporªr~, Si además ella es
'(csu~;¿epdble de apropi<!ci6n por un sujeto de derecho y es'a apropiacióil
"i01Plic(i, un enriquecimiento patrimonial, nos encontramos ante un bien
'corp:üral"3.. . . .
'- - Aho;a; con el desarrollo de la internet, se presentó una 'situación
interesante con respecto a la posible propiedad sobre los llamados domi-
- nios.co. El Consejo de Estado, por inedia de la Sala de Consulta, le res-
pondió al Ministerio de ComLInicacio'nes la pregunta: ."¿Pued~ un domi-
nio de país considerarse como un bien en sentido jurídicoT'. La respuest'.l
fue nega'tiva, fundada en que un bien, para tener esa connotación, qene que
ser susee"Üblc de apropiación, lo.queno ?cune en est~ caso. El dominio.co
I BIO~DO É'i01\01, Los ~¡elles,- Barcelona. Bo~h Casa Editorial. 1961, _pág, 34.
2 ALESSA~DRJ y 'SO~;~RR;('A'-¿'lIrso'de;icrecJ;ocivil. Los y
b¡~iie:~ fo.~dere¿';~)s:;'ea/es,
4~ ed., Santi'ago de Chi)e, E~lit:'N;¡ciÍ11i.9nto', pjg, 7." - ':' . .....'
3.JAr~iE ARTEAGA C\R\;A1r\L,' Dilos bienes;)' Sil dOlllilJio."Sttnta Fe de'B~got,í,Co-
legio del Rosario y Dikc, 1994. pág. S.
DE lOS BIENES EN GE~~ERAI_ 7
es un bien de interés público. No tiene reconocimiento en el orde-rÍamien-
lO n,aci.onal'ni int"ernaciomil como'derecho particula-r. Es algo p~~c_~.idoa
lo que ocurre con los números, 'con la,5notas Il.lúsicales, con las letras de
una lengua. En el expediente 1376, den 1 dc.diciembrcde 2001, se pue-
de leer"el teXto completo derestudio realizad6 por el Consejo de Estado
al'respo,nder d interrogártie. Allí se nace un detallado:aná}.isis de lo que
es Internet y. su desarrollo. . .: .\<~'... .
:_-':~';:-
'la
. Pa;a concl~¡jrcst.e'p'uÍ1to s~bre c'os,! Y bi'en sCñale'i-n6:~:(j"tie dislin-
'.C!.ó~es. e~~lll.s~,,:,arne'n:e)~adé~i~,á;''p.o~que n.o'~ay~ingu.'~.a 'C!úCla'de que.
segun eJ Codlgo, son termInas smónlffiOS. Por ello la obra de B"ELLO men-
ciona í'ndistintame'nte 'éosa o bien. ' .
'- .. " ..
,,)
2-. COSAS CORPORALES E INCORPORALES.'
<,
. El n}ismo artículo 653 clasifica, inici~~lmente, las 'tosas en coi~pora-
les e il""!c.arporales.Las primeras tienen la posibilidad ele ser-per~'ibidas por
los sentidos (los romanós hablaban de tocar), pero al definir las incorpo-
. ,
se podían tocar y que consistían en derechos. Si don ANDRÉS' BELLOse
hubiera despegado del derecho romano, habría dicho quc'c"osa incorporal
es la que no se puede percibir por los sentidos y estaría acorde con la
doctrina moderna; pero su acentuado romanismo lo llevó al error común
de confunclircosas incorporales con derechos, cuando evidentemente son
categorías distintas. Lo mismo había ocurrido en el Cóclioo Co
Civil ele Na-
poleón. Los romanos confundieron el derecho de propiedad, por ser el de
. mayor contenido y alcance, con la cosasobre (a que recae ese derecho. Por
eso hablaban de "mi casa", con el ánimo de señalar el derecho de propie-
dad sobre una casa; lo que no hacían cuando se mencionaba otro derecho
sobre la casa, como cuando se trataba, por ejemplo; de un usufructo, caso
en el cual decían "mi derecho de usufructo sobre esta c,fsa". A esos de-
rechos sobre un bien, distintos del derecho de dominio o propiedad, los
'romanos los llamaron cosas incorporales. BELLOhizo lo propio, aunque
tambi~n denominó cosa incorporal al derecho de propiedad, Actualmellw
te se tlende, a .1Iamar -como debe ser- cosa incorporal a aquella que no
puede perelblfSe por los sentidos, lo que ocune con los llamados iritangi-
bies, como el good \Viii entre los comerciantes o la propiedad intclectu';!.
Acogiéndonos a la terminología deICódigo'Civil, que llama cosas
incorporales a los derechos, se nos presenta este problema: si soy propie-
tario de una finca y la entreoo
. ~ a Juan en usufructo veste
. se la arrienda a
r
8 8IE.'lES 9

Diego, lcndl"íamos. en cst(' ejemplo, como en L:1trinicbd, tres bieneS clis~ a) La \'Cllla de biCI/es lIluebles es 1111cOl/tmlO COIlSeJISII(t/, Se perfec-
Lintos, así: Id finca como tal; un dcrech¿-¡ real de.LlsuTructo, quc-'conslitui- ciona "medianle el acuerdo ele las' panes s.obre el precio y la cosa. En
ría uqa cosa incorporal, por ser c1erepho; y un derecho'pei-sonal, el elel cambio, la venta de bicIles ntíc~s es UJl conlrato solemne y solo se perfec-
arrendatario, que sú"ía otra cosa in~Qrp91:aJ á bien incorporal (Irq; bienes ciona con el otorgamienlo de la escritura pública.
distintos,'/Jera vcrclaclerament~ LUlOsolo: la fincu) ..~EslO sucede por COn- b) La tradición de los bir:.liles/lluebles se realiza cOllla entrega. Los
fundir c.l derecho COIl el bien sobr~.cJ C¡lic !"ccac.J;'> - bienes raíces requieren, para su tradición, la solemnidad del registro en la
En una clasifiGICió!l de los ~ien~s no hay'razón para hablar ele los oricina de registro ele instrumentos públicos.
derechos. Son categorías distintas. "El C9dig? Civil alemán obvió el pr'o- c) Lti e/l(~iena(;ián de los bienes ml/ebles es IIli'(lcto'deadlllillistra-
blema mCllcionanclo solo cosas c9rporales., El Código Civil español no ción. La de los inmuebles es un aelo de disposición. Eh ta¡virtud, los.que
hace)a distin~ión entre biene~ corpórales c'incorporalcs,'sil~O que de tin~_ administran bienes ajenos, como tutores y curadores y representantes
vez divide los bienes en muebles e inmuebles (art. 333). Eillrc nosotJ:óS: legales en-gem;:ral,' pucderi dis"poner de bienes muebles y enaje"narlos, pero
lo mismo qnc hicimos al di fereneiar las cosas de los bienes, rc'pctirnos, aho- no pueden enajenar bienes inmuebles: "
ra, con las cosas incorporales. Tendren~os'que decir, en consecuencia, que .. -~).Éí rigimen {le la posesión, su prueha y las (lcc.'i~!nespara prote-
desde el punto de vista positivo nos ten_emos que ~coger al ~9digo a pesar ged,a SO!l dütin(os si los bienes son muebles o,inmuebLes. ,Inclusive la
del error y seguimos considerando los derechos co~_as inco~pora]e$. prescripcjón ordinaria es de menor término para los llluebles, tres años:
que para los inmuebles, que.es de cinco ,-~ños,por lo dispuesto en la ley
791 del 2002, .pues antes era de 10 años . para inmuebles.
3. COS'AS CORPORALES :-'IUEI3LES E INMUEBLES
e) En el Código Civil solo se concede acción por lesión enorme para

ESla clasificación de las cosas. obedece al hecho de que se puedan los bienes inmuebles, salvo el caso de la lesión enorme en lil partición.
En sentencia C.491 de 2000, la Co.rte Cons.tituciol}al declaró exequible el
transportar ele un lugar a otro. En el primer caso son muebles, y si lo ha-
arlícul() 32 de la ley 57 de )887, que no permile la acción rescisoria por
cen por sí mismas, el artículo 955 las llama semovientes. Si, por el con-
lesión enorme para los bienes muebles.
trario, requieren para transportarse de un lugar a otro tina fuerza extraña, .
serán cosas muebles inanimadas. £) Algunos contratos como el de hipoteca, censo y anticresis solo se
dan para bienes in//lllebles.Otros, como la prenda, el muluo y el depó-
Los inmuebles, o fincas, o bienes raíces, corno se llaman en el artÍCu-
sito solo ~peran s9bre muebles.
lo 656, con térrl1inos sinónimos, son los que no pueden transportarse de un
'. g) Según el artícl/lo 2376, tratándose de obligaciones civiles, para
Jugar a otro.
calificar la solv.encia del deudor en üna obligación de consideración 50"10
se pueden tomar en cuenta los -inmuebles .
. A)' Diferencias ell el régimelljllrídico de los ml/ebles
y los illmuebles . h) En el régimen eeonóm~co de la'~ociedad conyugal los bienes in-
_muebles adquiridos por los cónyuges, antes de contraer matrimonio, no
El Código Civil, siguiendo la tradición vigente desde el der~cho ro- entran en el haber social, 'como tampoc'o los adquiridos dentro del matri-
mano, les concede importancia a los bienes inmuebles y se la nieg~ a los monio-a título 'gratuito. En cuanto'a los muebles;.todos entran al haber
social.' .. .
muebles. Res mobilis-res vilis. Por ello, en varias instituciones dé l1UCS""
tf(? ,,';.
derecho se ve la marcada-diferencia en el réuimen de las dos'clases de. i) La institución del patrimonio deJamilia, inenajenable e inembar- .
. o
bienp. Veamos'algunas: gable, eS,exclusiva para bienes inmuebles.
j) 'En derecho civil, el pacto de reserva de domillio opera para mue-
bles: En ~l Código de Comercio opera también la reserva de dominio para
inmuebles (C.de Co., arto 952).

---_. - ---_. '"_ ..

 10 BIENES DE lOS BIENES EN GEr,JERAL 11

. k)La~;-'-~';17d~;;"c.YzútaáujSde embargo y sec!'~;.rro tie,'¡eJl/;!,1 rég¡'~I~',"" de esta, .Además, en'últi~la i!1stahci~, serviría.al dueño de la finca, pero
~/{\:tintopcÚy¡los muebles y los 'i,'¡,n'iieblé. ECelí1~lrgo de los nll~eblcs es nunca a esta. Ahora, si se trata de un establecimiento lechero, ya 1l1'situa,~
simul táneo' con su secuestro y se p'~esent'a.cllal~do,cl juez o el füncionario CiÓ;les distintá. Un cabalio qu~ sé ~tie'neen llna finca y que el dueñ'b~uti-
que este c~omisione "hace entrega de los bieilCs al sec~lestr.e. 'ELemb[i(go J: liz,! los fines~le. semaila,para 'ira;! pllc6!ó'tainpoco estaría al servicio de la •
d¿dos'pi'CIlCS'inmueblcs.'.se realiza cuando'el ~egistrador inscrlbe la or- finca, sino del dueño. p.ero si el cabüllo s~ utiliza para cargar leña, abo-
dende e~bargo' que érJuc"z e~1.ví~
le y ;.1se~Ll,~~tJO.COl~,
l~_.re.~p,~ctivadi)i~ nos, agua o para que el mayqrdomo~nciein:; el ganado; etc:;st's~ería un
gencia, tal como se desprende de los artIculas 681 y 6os:z.de1Codlgo de Pro-' inn1ueble por destinación, '~egún este' 'p'rimer réquisitó::,'" .' .. -.
ce,dimientoCiyiL l." ... 0.. ' oo . :
. ~ b) Q!/e el servicio, se7:í"serio-y pe;-mwieúte. ~E~,~a e'x.ige'~ci~:'.CI'~pe
ser'
:0 Est, trato distinto que la ley h~ dado a los bienes muebles y a los in- analizada en cada caso.<~Si tengo'en mi 'resid~néia 'uila'podado'i-~;de .cés-
muebles' puede' tener jl;l,stificación en la ~ctlla.lidad .en algullC?s.D:spe~_tos, ped, por ejemp]ó,'y un finde semaT)a.la llevo pá.'ra nli finca de.';'ecr~o-,]a '.
como podría scr la riécesidad del registro én la tradición de los inniuebles, . podad.oi!ilse'rU'inmueble por-~¿stihácfÓlien"nú casa de hpbitaciórl, pero no .
ya que el registro en los muebles, con algunas excepClones, corno pueden en"'la finca, pues no se da la'permanencia que se exige. Es un 'LIsotempo-
ser los automotores, implicaría más prbblelllaS que beneficios. Conside,- ral, oc!asiorial '~Siun tractor q'úe util{io en lá f¡llca se. daña yÍlevo alro
[ar de poca importancia hoy los bienes rnu'ebles es un en:or". Con el aele'l ' mielitras lb reparo, el tra'ctor ¿le re'elñplazo n'~.,¡:fl'ié'(¡e
consiclerú~e, por la
lanto de la técnica, de la inciustril1 y del comercio, la importl1llci4 de algu- mism;:nazól1¡:'inJ11Ueble por destinación, Cbl11'Üsí Jo eSfi"lque se dañó.:
nos muebies puede superar 111de los inn:L1cbles. Un'vehfcufo 8;út9I1loto:r'
puede valer varias veces más que ún inmueble, Una obra de a~'tc,una joya, .J cf'Unida(! d~ j)ropielario:._ Para que un mueble pue~¡a considerarse
una máquina, cte., pueden ser ri.1uebles de gran valor económico, y su inmueble por destinación se exige, aclemüs, que hnya identidad de seño-
régimen.i.úríelico e-stá'exento de forinalismos; en.cambio, la venta ele un río, es decir, que sea la, misma p¡;rsona el dueño del,ll1ue~J.e y del inmucM
lote pe'que~o de terreno, mal.sltuada,'dé poco v¡llor, tendría qúe ?omet~r-":, ble. Por tal razón no podrían un arrendatario o un usufructuario, por ejemH
se al rigcü: de las normas jtir(dié'as contempladas pai'a ,~osb~cnes raJc~.s.." pió, 'de un bien 'raíz, que destillellun bién mueble suyo a(servicio del bien
. ... -. ••.. .. _'
. , raíz, vólverlü'inn;lleblc por destin~ciÓn~ "Por lo mismo. ttlnlpoco podría el
dueño de üri'bien raíz a quien'k arriend':lll .un bien nlli~q-'e y lo utiliza.al
:"4. CL~SE~.-DE INt:-1UEBLES servicio del inmueble, volverlo inmueble por desÜnación:' En ambos casos
falta la unidad de propietario.
Lo;'b\enes inn~uebles lo son por su naturaleza, como ocurre eón los
El poseedor sí podría convc.rtir en inmuebles por des-tinación'los bie-
tcnenos, las,agua~ y las minás, o también lo pueden ser porque así los repu-
nes muebles que le pertenecieran y pusiera al servicio dC(l.ininmueble que
tala ley:. inmuebles. por destinación y-por adhesión. .
estuviera poseyendo .. Mas esta figura operaría cxclusivamentc.Jrcnte a
A)Jnt!luebles por destinaciQli. terceros,. no frer¡te al.dueño ~lel.il1mueble,.pües en caso de qLlce.~te. por
-., ,:....... _. .' . reivindicación, recuperara el inmueble frente al poseúior, no 'pb'Hiía ser
El artículo 658 del Código estáblece que "se reputan inmuebles, restituido sino en el inmueble, sin Jos m~.~blcs, qu~ ~eguirían si'endo del
aunque por su l~aturalcza no-lo' sean, la's cüsa~. que ,~st~npefl11£~.n~~l~eJ1l.en~ poseedor. '. _o " o ..
~}~' ,-"'.1
te destinadas al uso, cultivo y"beneficÍo. de un inmueble)!. . '';;-0:;.,- .. ",
.
B) bimuebles por
'''''_~''.o.o adhesión:
~_
.. La doctrina ha señalado c.omo requisito~ para que s~clé el fcnó.meno . ", '9~
de la destinació'n,los sigui~ntes: '," , .'" ,
~.. . ,;. .' '..
" , . Los bi~Ii~s'mú~bles que están petmanentemente adh'cti~los,;ál'inmlH~-,
.~ a) Se'rvicio prestadqpor:eimlleble Quiere decir que el
;diIlJlweble. bIe,por naturaleza, C0l110los ürboles y los edificios, según ei artíel;'r~..6...
.bie~ mueb le tiene.que estar ded ic.aeloaluso, cul tivo o ~enefiCio del i~,J11ue- I se consideran inmuebles por adhesión .
ble. No del dueño, sino del inmueble. Una vuca que se. tiene enlafinca Al hablar de edificio es necesario rccurri," ala antol6gic<.l exposición
no es imnucblc por destill~lción, pues,en'~lez de seri,;ir a la finca. se sirve que sobre el tema realizó ARTURO ALESSANDR] RODRíGUEZ en su bbHI De

..•.. ':~-._.. ._' . -" "-" '."--~.'.'.~.. ~,::>;'~.-,

.• -
,.
12 OIEr-.IES DE lOS BIENES Er~G::o\JEF'¡P.,l 13

idod el 1"iI ex{ fUCO!!! rucf /loj en el ¿le rec/¡'() ci\'i 1, a propós ito
/0 reSjlOlI,l'CI!Ji/ La exigencia ele la unidad ele propietario no es hecha por la ley sinu
de la responsabilidad por la rUlna ele los qlificios. Allí definió el edificio pant10s inmuebles por destinación, cuando en el artículo G.tiQ prcccpllÍa
con los siguicll (es lérrni nos: "Se des'p.J'ende qt,lCes.tnl Locla obra o cOIlslruc. '; con tal que hayail sido puestos en e11;}por el dueíio eJe la finca",
ción~yjeclltacla por el hombre mediante la unión.de m~teriaks y adherida Las cosas que no están adheridas directalllente al suelo, corno las
al sú'eló penm1l1cnterncnte. Es indiferente su natur[l1eza 1I objeto (casa, carpas O los llamados carro-c~1.sas,por irsobre ruedas, tampoco son inmue-
teatro, iglesia, puente, [(Ine], bodega, establo, acueducto); Jos materiales bles por adhcsión. Sigucn siendo muebles.
ele que se compone (hierro, piedra, cemento, ladrillos, adobes, madera),
su tamaño e importancia (rascacielos o edificio ele Ull piso), el tiempo que ~ C) D!ferencias entre los illlJlue/}/es por de:'ifinación y poi. adhesión
haya de durar (edificios construidos para una exposición); que esté sobre En términos generales podríamos decir que las diferencias radican
o debajo de la supcrficie:(galería subterránea,"iilcai1tarillas, P07-?s). Lo en que los inmuebles por adhesión pierden su individualidad y los inlllue-
esencial es que se trate de úna obra construida por el hombre mediante la bIes por destinación no. Adcm<Ís, y esta sería otra diferencia, los inmuebles
unión de materiales que adhieren al suelo de un modo perJlla~ente. Una por destinación requieren unidad de propietario, en tanto que los inmue-
obra así COllstruida es edificio y clImple con ese' requisi lO toda aquella que bles por adhesión no.
permanece inmóvil e!l.e} mismo sitio alll!C]ue no es~é destinada a durar a
perpetuidad. Los artículos 2323 y 2324 se aplican, por tanto, a las casas ',1b) Importancia de los i/llllueb/es por destinación y por a?Íhesión
de habitación o de oficin'tlS, a los edificios públicos, almac~nes, palacios,
portales, galerías, pas.ajes, iglesi~lS, teatros, monumentos, bodegas, fábri- Estas dos categorías de inmuebles tienen importancia por varios
asp'}Ctos como los siguientes:
cas, torres, establos, garajes, muros de cerramiento o divisorios, pL.lentes,ca-
naJes, diques, acueductos, represas, malecones, túneles, pozos, subterrá- J a) Cuando se vende un bien raíz, si en la escritura de compraventa
neos, etc.5, no se dice nada al respecto, de conforinidad con el artículo 1886, se en-
tender::lnincluiclos en el contrato los inmuebles por dcslinaCíi?n y por
Tanto. los 'edificios C01110 lo.~ árbo1c.) y las plantas, en,general, se adhesión,
reputan inmuebles po.r su directa."vinculación al inmueble, Los materia-
Jb) Cuando se grava un bien raíz coiluna hipoteca, los inmuebles por
les de una edificación son muebles por naturaleza antes de incorporarse
adhesión y por destinación entran a formar parte del gravamen (art. 2~
al inmueble o después de separarse de este, La's plantas que se separan
definitivarncnle se vuelven muebles, Si la ?eparación es temporal, como .J c) En el emhargo de un bien raíz se incluyen los inmuebles por des-
tinacjón y por adhesión. ..
cuando se van a trasp!af!tar, siguen sienclo consideradas inmuebles, Si la
planta estü en una matera es un bien mueble, pues no existe aclhesión al . Jd) Las mejoras, al reputarse inmuebles por adhesión, si se van a
inmueble, vender,. necesilan escritura pública." En ese sentido; señala nuestra j uri's-
. . Por los avances de la téenica,.ahora es posible mover.un edificio de
un ,sitio a otro, yero ~or ser. una movil~zaeifhl p~aje2:..a, de acuerdo con el
~.--.
arllculo 661, sIgue sIendo Inmueble
.. porae eSlOn.
..
- prudencia: "De lo cual se sigue que, como lo ha dicho la Corte en muchas
oportunidades, las mejorfts existentes en las fincas son bienes inmuebles,
lo njismo que las casas de habitación,
. de carácter permanente que. se construyen
silos, establos, pastos y senjenteras
y~ieIÍlbrap en los terrenos.
Los inmuebles por adbesión, al contrario de lo que ocurre con los Sentado pues que ias mejoras .son bjenes niíces, e.s forzoso aceptar que,
inmuebles por destinación, no requieren unidad de propietario: Según esto, como inmuebles que elIas son, su compraventa debe otorgarse por escli-
cualquiera que p<;mgael mueble, s(reúne los demás. requisitos, lo vüelve tura pública para que el cootrato se r¿¡JUie perfecto airte la ley; y que para
inmueble por adhesión, independientemente de que sea el dLÍeño, un arren- la tradición de su dominio,_ es n.eeesari6 el registró ',de'dicho {ostrumento
datario, un pos~edor. un usufru~tu.ario, etc. públicoen la correspondiente oficina". (C. S. de J,; Sala de Caso Civ., 27
febrero 1978).. .. .... : . .. ": .>
5~RTUB.O AL~SSANDRJ RO~RfGUEZ.r De la responsabilidad cidl extracoh!ractual en J.e) En la sociedad conyugal no entran a formar parte del haber social
el derecho civil; Santiafwde.Chilc, Imprenta Univers.i¡,:pág. 422: ... ' "los .aumentos'materiales que acrecen a cualquiera especie dé uno de los

1-
I
,.. ,.,.
 cónyuges, formapdo un mismo' cuerpo con ella poraluviÓI1',"cdificación, restaurantes, clínicas y cole'gios, para todos sus úti les; y por otras destina-
ei
plantnci.órt o cunlquiera otrn causa", como prescri be mI (culo fl.B,.3r'en el ciones como sucede en las iglesias con los csca~os', va'sos sagrados, iillá~
o~ro'_ ' .
genes' y ornamentos; y en la-casa de habitación 'con las 'llaves, tapicerías,
'" ,,' ,. '.,.. ...•.•. ..', bomba de incendio:etc,"',
" E) Crítica al arlícl/lo 658
- '

Este ÚftíClllo trae la noción de los inmuebles por destinación, pero al J~)Cráica
~

r:lrzsifi~[[ciÓ}l ¿le inmueb.les

poidestinaci6n
y
(l~ la
"
por a;lfz~,l;~51f
"
~t~.

enunciar'los ejemplos. mezcb ios inmuebles por destinación con los in- - ._. '" _ 't ...
muebles por adhesión, Las losas de los pavimentos y los tubos de las El, doctor "YALENcrAZEA,,~ostic!1e que el conce'pto ill':i'il'l~¡;((ú)jor
cañerías, primeros ejemplos que allí se contemplan, son inmuebles por
adhesi6n'con'espon.0c a lo qlle l11odcrn'~,I~lent'ese denorniriú"pmte hltégr'~¡'ñtc
adhesión. Los utensilios ele'labranza y minería, los animares destinados o constitutiva, y el concepto inmuebles por de~fil?aciór'i-;a lo"'que hoy se .
al cultivo' obeneficio de Una finca, los abonos existcntes en una fincu, son denominan pertenehcias o cosas.accesorias ..Las pr:imeras van unidas' a la ;,'

inmuebles por destinación.

COsa"principal; generalmente predios, sin que puedan 'separ~trSe, pues .se
Sigue el artículo afirmando que las prens~s, calder~s, cubas, alam- dcstrüye, deteiibrap'altera'!a cosa principal, como ocurre con las cons-
biq'ucs', tonclcs'y m{¡qlli¡ÚS 'c¡ L1C forman parte ¿le un estableci miento i ndus- trucciones, tubos de cO¡1ducción, cercas" pucrt<is, etc, Cósas accesorias o
trial adherente al suelo pertenecen al due~o, de este. Los ejemplos ante- pertenencias son muebles 'que conservan su independencia corporal, pero '
riores corresponc!en a inmuebles por adhcsión"pues el artículo indica que que sií'veú a otra. como un tractor, ún c,!ballo, etc'. Dice el autor citado:
están ~dheridos, En caso contrario sedan inmuebles por destinaci6n. Por' "Sin duela el concepto de partcs integrantes y de cosas accesorias o de
la redacción eletartículo deducLIn.os que se requiere la unidad de propie- . pertenencias es más técnico quc cl ere inmucbles por adherencia e inmue-
tario para esos ejel1lj)los ele inmuebles por adhesión, cuando dicha exigen- blcs por destinación. En primer término, es más amplio el. concepto de
cia es para l,?s inmuebles por destinación solamente, como 10 vimos eri otra parte integrante que el de i~lllw.eble por adherencia" pues este se refiere ex-'
part~. ,. clusivameúte a 'lris pártes' integrantes "de los i.nmuebles', cuando tambi4.~1
En cuanto a la última parte del artículo 658; cuando se refiere a los los muebles pueden ser cósas compuestas:y 'te"nerp';:ú'tesintegrantes, como
animales que sc guardan en conejer~s, etc., también serían inmuebles por sucede conla batería de 'un automóvil:. Eri'el misIllO ~;"entidóes m<ÍsJ)}eno
adhcsiól~.', pues 'élllí se lee "con tal que estos adhieran ...". el concepto de pertenencia que el de ü1111l1eblepor destinación, pues una
De todas maneras, lo~ ejemplos que el artículo ofrece son apenas cosa puede ser accesoria, no ,solo de fincas, sino'de otros' muebles." En
enunciativ,os. Tod~s los que reúnan condiciones similares forman parte de segündo término el nuevo concepto s'e ajLJsta más eX(lctalnentc l(,~, reali- a
estas categorías., La destinación, dice JoS{J"GÓMEZ, puede ser: dadjuríclica; no se requiere una ficción, pues las pcrtenenciasson.~iém-
pre .muebles y noinm'u.cbles p~~ficción~q.
"a) ~rícora; máquina eJe arar, utensilios y enseres par'a siembra y
',,'
recolecci.-ón; semovientes para mover (j arrastrar las máquinas o pará"aca-
rrear las 'semillas, el fruto o los abonos', etc. ' /5 .. MUEBLES o iNMUEs"LES'POR RAZÓN6E L~ :COSA A' Q~~SE ~'[~FlE'RE
EL DERECHO .,,:"';,•. ' ,,'
"b) e;Únac;' n min~ra o cxtracti'va: herramientas y enser~s necesa- <..
rios para 'la explotación, maqulIlas, mo inos, tuberías',:cables, instalacio-
nes de ehergía eléqtrica, los aceites y grasas, etc. . " Esta cIasificqci9n,'deno1ninada pO'~algunos ml'tebles~o' m¡ebl~1 i!;{
asinÚlacjón opor¡rb,:"i6n, surge de la'lectura del ,litíéul" 667: 'L6's.dili'-
q
''(;))?Ot' destiñació.Jl...Uia.ri~liaeturera::telares y rllá' 'uinas de hilar, te-
següd 16 s"ea la
ci1O"S'Y'"accionesse reputari bienes mueblé o- in'j-l1lle.b!c~:í';'
jer, mat~ri'as prinms, Útilcs'y enseres, etc.
\.
"d) ~us~rial en g!l~eraLcomo ocurre en las empre~
GJOSÉ.J, GÓMEZ,Bienes, R6'gotá, Publicaciones U ni versidad Externado cíe Colom-
sas de tnwsportes COn los vagones, carro-:S,plmaformas, locomotoras y, en bia, 1981, pág. 32. .... "" ..-" ,
general, tl material" rodante de una línea férreo!; en los teatros, hoteles, 7 ARTURO VALENCIA ZEA, OjJ, cit., p<Íg. 2].

r."

• . ," ..... ,
 16
DE LOS BIENES Er-.JGENERAL 17

cosa en CJue han ele ejercerse o Cjuc'sc debe. Así, la acci"ón del comprador
tuvieran y que así sería illmLle~le la acción para obligar a Llll arl.ífiee a
para'que le entregue ln finca comprada es illmueble: y la acción del que
ha prestado'clin'ero para que le pagLJc -es "m.Lle,blc". constrili¡.una c(lsa y mueble la acción'para obligarlo a hacer una íncsa LI
otro ll1ueble"cualquiera. Sc.gühTl I:cgla absoluta del <lIycuJo ~ la ej~-
E;l este punto teJlc.1ll0S qué volver a los comentar'jos que hicimos
cución ele un hecho, cualqulc"ra que Sea y sobre cualqUIer cosa CjuerCC<:lI-
cuandojlOS r"eferimos a la categoría ele COSas incorponllcs. El Código tr;)-
gZl,es mueble. En eh i le un--artíficc, juzga nelo que su con tra to sobre cons-
la los' derechos C91110 cosas incórporales. Con ese criterio, es lógico Sl\:- trucción de una casa, impl icub;}un derecho real inmueble, estableció ju icio
poner que si .e:1derecho reCHe sobre una cosa mueble, se trata de UIl dere- ele rescisión,elel contrato por lesión enorme y el Tribu!lul rechazó la de-
cho lll11cbie y si se refiere J un inmueble, el dere;cho (cosa incorporal) sería manda porque no hay lesión ei1ormc,rcspcCl'o ele la ejecllci0Jl de un hecho
inmueble.' .
c~iderado como mueble" 9. .
a
Eil cuánto las acciones, empecemos p6r de~ir con el procesalista
argentino DE SANTO que "a~dóny dClilanda"se encuentran en una relación V A) ¿ Es mueble o inmuehle el derecho de un socio! ¿ Es real/-
o personal? _.
si¡}lilar a la de materia'y forma; la ac"ción es una pretensión de prestación
. de la tutela jurídiGa que. la dem'aIlda exterioriza como acto instrumental
cur¡.nc1oella es presentada ante el órgano jU,ri,s.diccional'? Como el Códi- Partamos ele la ba~e de que la sociedad, cualquiera qlfe.sea, consti-'
go Civil reputa muebles o inmuebles las acciones según el objetQ sobre el tuye una p"ei-sonadistinta de los socios.y, por tanto, tiene patrimonio pro-
que recaen, tenemos, en consecueilcia, que la ~lcció.npara cobrar llIla su rna pio: El socio tiene derechos frente a la sociedad, que ejerce mediante in--
de dinero es mueble, por. ser mueble el dinero. La acción del arrendador
tervenciones o abstenciones su yas'que van a constituir prestaciones de dar
para que el an'cndatario le restituya una C;;¡Síl es inmueble. "La acción rei- y de hacer, CO'nl0cuando vota, participa en asambleas, recibe utilidades,
v~icatoriasobre una finca es inmueble, y sobre un vehíc[¡lo es muebt'e .. etc. Estamos de acúerdo con el eloctor JOSI~ J. GÓMEZ cuando al respecto
dicc que " ... el artículo 666 define los derechos personales o'créditos
:'Hasiaahora el Planteamien~s Dlara. Pera puede surgi r alguna con. diciendo qu_eson los que'sm--o se p~leden r~~ y.
fusión cuando leemos el artíeul 668' "Los hechos que se deben se repu.
se pregunta: ¿aquellas prestaciones dG quién puede reclamarlas el socio?
tan muebles. La acción_para que .un artlfi"ce eJecute . id obw COnvenida, 6
. De la sociedad, no cabe duda, y solo ele la sociedad, por lo cuarse trata de
resarza los p.erjuicios causados por la inejecución del convenio, entra, por derechos personales".
consiguiente, conla clase de bienes muebles". Cuando el Código mencio-
En cuanto a la naturaleza de mueble o inmueble, dice el mismo au-
na hechos que se deben se refiere a obligªciones de hacer. Por ello la acción
tor: "Todas las prestaciones en que consiste este derecho son de dar
para obligar a un pintor que incumple <;on Uf} cuadro, por ser un hecho que
¡ se debe, es una aecÍón 111ueble.-ES_lqflibién mueble la acción para obligar.
muebles, o son de hacer,. y de acuerdo con la .doctrina ya expuesta (ar.t5.
667 y 668), el derecho es mueble cuando la cosa que se debe es mueble'
a un. constructor a tirar un.a plancha cuando ese es el hecho debid.o. Lo
o es un hecho. -Diérase un caso singular en que esas prestaciones fueran
mismo Ocurre ~on la acción para ,obligar' a un promitente .vendedor que
de entregar.cosasinmuebles,.y entonces el-derecho sería-inmueble'?IO.
incumple con la obligación d,e otorgar la escrilura pública (obligación de
hacer), Si la obli ación es' de dar, estaremos frente al artículo W, ysc. .1. B) ¿ Qué clase d~ derfcho es el de un comunero? .
gún la clase de objeto que se e e dar, mueble o inmueble,-la.aeeión es
mueble o inmueble. Al contrario de lo que oc:urre er,' la sociedad, en laeomunid~d no hay
E,I tratadiúa FERNANDOV~LEZ, refiriéndose a esie tema,-plantea que persona jurídica, La relación del Comunero se-da directamente con la cosa, .
"el.Código fn\ñ6és notiene una disposición como esta, sin la cual pudiera como ocurre en el derecho real, qué; pordefiniei6n, e~l que se tiene sobre
creerse que l~s ~~.H~chos
serían ~uebles o inmuebles según el objeto'que una cosa ~in sujeción a deterÍninada persona. Es mueble o inmueble;sé-
~~
~FERNANDO VÉLEZ, '£sflldio sobre ei d~recho civil colombiano, 1, 111,2~ ed., París,
8Vfc.-rOR DE S'ANTO, Dicó'onariode DereCho Procesal, Buenos Aires, Ed. Univer-
EdiL París América, 1926, pág. 22.
sidad, .192.1, pág. 15..":. .;c.. .... ., '.' '-'?' .. ".~liJ~
"'<,' ... ¡:.....:-.'.,~::. " .
. ,'" JOSE 1. GÓJvir:z, op. cit., pago 77 .

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18 \.~1'P
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DE LOS BIENES EN GENERAL
< ~ ~. 1i(" ..Kfl,.q." • .
gún lo sea el objeto de la ¿tnÚ"l1Idad: Así: una cornuilidad.sobre una fin-. tratarse'de ininuebles, cualquier ~cto de'dispos,ición en favor de terceros,
ca generaría para el propietário comunero un derecho real inmueble. Si co'mo venta, donación, permula. etc., requeriría escritura' pública, :b'a iey
la comunidad se compone de mue!?1es o inmueQles, h.asta cuando se pro- les antic"ipa el carácter futuro deI~uebles y los reputa tales, para efecto de
duzca fa.división de la comunidad no se puede,decir que el '\s're,h6'deh negociarios, Por tanto; la venta de 'una tonelada dé piedra de U11acantera,
comunerO'sea ~~Je' o inmueble; pero si se va a ceder el derecho debe antes ele ser percibida, se considera venta de un bien mueble" La"Venta de
ha~se.;por escritura públi&í,Como si se tralarfl de inmuebles, para evitar la~coseclü 'de 'café, sin:'habe'r s'iClnre~ogido, se reputa vehta de1?,i'en:inue-
problemas posteriores,tal como lo contel)lplü eliilciso 2' del artículo 1-ª1:?/
c1erCódi'go
. _. CiviL
~ . ',...
; ~'. ..," '
ble. La venta de varias'ra'sfras de IT1adera, se consicled ven tá":de'bien
mueble, cuando en realidad, por estar adheridas todavía, son bien-es inmuc.:

:k-)J!J~~~(eb'e~
por!:..adi~qció1/ <);"~ bies .. Lo rnisrno ocurre con la piedra, que 'untes de sacárse dc'l,i'mi'lla es
innllleble, o con la madera, quean!es de coriar el ,Írbol es inmucble:'
-c' '

Algú'nos doctrin,antes han desprendido esta ciasificación de los in-

Después que se separe de la mina la piedra, o el fruto de café de la plánia,-
o la madera 'del,árbol, serían bienes muebles, Pero la leY.permite que no
muebles,.del artícuJo'~ "Las COsas de comodidad u orhato quc.sc cla-
huya que espe~qr.a que se.llegu~,n estas separaciones, sinq qüe"inclll~ive
van.o fijan en' las paredes/ele las casús y pueden r~moverse fácilmente, sin.
antcs"de ellas, se consideran bienés muebles. En este sentido, el.término
detrimento de las mismas pare.¿les; como 'estufas, espejos, c,uaclros', tnri.""'
"aliicipación": s'é ánticipa ei cadete,: c1e'nn.lCbles que tendrían en el fu-
ce rías, s~ reputan muebles', ~Silos c"ua'elroso espejos están e,mbutielos cli .
turopara ya; io que pe¡'mite negociarlo,,, como bienes Illuebles, es decir,
las pareeles de manerú que forman un'misrúo cuerpo con ellas"se .cons,i-
por el sólo consen'timiento; sin Ilin'guna solemnidad, como corresponde-
derarían parte de ellas, aunque pueclan sepnr~rse sin detrimento,",
ría a Jos inmuebles, El artícülo 659 concuerda exactamente con lo'csta-
Esos cU<1elr,?_~
..o ~t£ejos .c¡Üeestán embutidos en las ¡jaredes serían' blccido enel artículo 1857~ Es lo mismo que ocurre en el caso,de las
inmu~bles por r~dicaclOn. Estamos ae acuerdo con quienes plantean que .. dell1óliciones.":.Una ac~ividad'de comercio cbmLin ~~ora es la.compra'de
esta c'ategoría sobra, -pues ,dc.-todas mflneras esos bienes serían inmuebles edificaciones para' demoler, es decir, la co'mpra de los "materiales qilc
por adhesión, . , . ,
resultcn en la demoliciórt, pel:ó ellote sigúe siendo del dueño, En este caso
tampoco habrá"i1ec'esidad de es'Fritura pú blica, pues esta 'situaci'Qn encaja
6. BIENES
.
~WEBLES
'
POR NATURALEZA Y POR ANiltIPAC!ÓN.

Al definidos bienes muebles"el Código los clasifica en semovien,

perf~cta"l11eJlteen el artícu.lo ~9, conio
e
uebles por an.t:iQ~J.v.
Esta ficd6n de los muebles por anticipaci n también se puede utili- ,".
zar en e~ caso de la prenda ,comercial que menciona el artículo )2.00 del,.;
'

tes ,0 inanimados, según puedan,mov.erse porsí mismos o ayudados de,una CÓ ioo dé' Coniúcio:: "Podrá gravarse'con prenda toda clase ,le bienes
Fuerza extr~ña, Otra clasifi~ación importante es la de"I11uebles'por natu- .mueb es:' La 'pten a podrá constituirse~'ton O sin' tenencia:dc la e6'sa", El
raleza.y muebles p~r anticipació.n, Trae el artíclllo.~del Código.esta art[c410 permit.e g~av',\i con prenda una rnaquinaria, por ejemplO:;'a pesar .
última categorLa: "Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias"" de que esta se~ía un bien inniueble por.destinaci6n'eh'el estúblf£i'mie~.to )t
,a cllos, como las yerbas del campo, la madera y fruto de los.árbolcs;los industri.al,
animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de.slI separa~ión, para
el efecteí,de constituir un derecho sobre dichos P¡'"9ductQSo éo~a.s 'a otra
persona'qúe el duei1o .. Lo misrDo se aplica aja tierra 'q' ar'ena de un suelo,
J,7. OT"A~'~L;SIFICACIONES DE LAS C~SAS; 'COSAS GENÉRICAS'! ESPEC'¡;;é,';: ~--"

E;~ecie o.cuerpo cierto es aquella co~a indi\'idti'~.liz{l(t'il,.singL~Jafiz;d~~-

a los metales de una min'[i y'~ las pledr~'s'de'uÍl<i éa~tera". ,.
E~ta forma de JllovilizacYÓn de bienes iri~uebles~ aplicable tanto' a
inmuebles por natLiralcza"como lfts hi~rba~"de un,campo o el fruto dc los
árboles, y también a los iiill111eblcs por destinació~,: como la.ve!1ta de "
abonos, o unas herramientas destinadas al servicio de la fincn, tiene como
" ,
o determinada, cle:tal manera qu~ se distiilguc de .las demás tI.e'su género
y especie. Por ejemplo: el caballo "P¡"stolero", que ganó varias carreras
en el,hipódromo. El perro,"Diablo", qL,Ieha ganado. varios'C()IlCUI:SO;':El
vehículo Fard, modelo 1985, de placas LX:3480,:color blanc,?;motor
número '" El apartamento 650 del edificio "El Portal", situado cnla calle

'------~--- ---
objetivo facilitarel comercio o tráfico jU!'ídico de.ese tip~ de bienes'. Por SO con la carrera 80 de esta ciudad y cuyos linderos son.

,.. . ..." ..• ...

~ : . ". ~e"".,~ "
 20 BIE~JES
Estos son ejemplos ele bienes que 'no se pueden confundir con otros
y no hay sillo uno. Por el contrario, cosa ele género o géncnJ~, simplemen-
te, es la que no est;¡ incliviclu'-l.lizacla, Sill'Q que'~c determina por stis carZlC-
terísticas comunes, C0l110 un perro Rhoclesian1, un vchíCL110Zastnva mo-
dclol~SO, tina yegua, una l11ula,~té.
. El Código Civil no true eX"!:lresamcntc esta clasificacián"pero su
}mportnncia se desprende de varios anÍculo:s :et~los qll~ se hace ;:¡lusión a
ella.
El artículo 1008, que se refiere a las formas de sllce~ler por causa de
Illucrlc, a título singular, afirma que el'título es s,ingular, "cuando se.su-
cede en una o más especies o cuei-pos ciertos, como tal caballo; tal casa;
o en una o más especies inclelerminad~ls de cierto género, como un caba-
llo, tres vac~s~ 'seiscientos pesos, cuarenta he~tolitros de ~trigo".
Pero en donde se ve con ,mayor fuerza la importan~iade esta distin-
ción es en las llamadas obligaciones de género y de cuerpo cierto, Los
artículos 1565 '101 1567 se refieren expresament~ 'ti las obligaciones de gé-
nero. Los artículos 1605, 1606 Y 1648 aluden a las obligaciones de cuer-
po cierto. Aunque este es propiamente un tema del curso de obligaciones,
es importante hacer unas brevcs observaciones para que el tema no quede
cn el aire. Di'gamos, entonces, que si Pedro se obliga a entregarle a Juan
un caballo, o un carro, o un perro, esa obligación es de géne:ro, y el deuM
dor cumplc entregando 'un caballo, o un carro,o un perro de calidad
mediana, como lo señala cl artículo 1566, y no puede alegar pérdida de la
cosa para no cumplir, plJes desde la época de los romanos se ha dicho que
género 11011pe.rewlt, el género no perece, Pero si Pedro se comprometió
a entregarle a Juan un !==uerpocierto, el caballo "Satanás", por ejemplo, y
este perece, el problema tiene otra solución. En obligaciones se estudia la
llamada Teoría de las riesgos, o de la imposibilidad de la ejecución. Esta
.leoría no tiene. cabida sino en los contratos bilaterales, es decir, aquellos
en los que ambas parte.s contr~tantes ..se oblig¡m, Goma ocurre con la ven-
ta, la permuta, etc.; pero ninguna incidencia tendría en los contratos uni-
laterales, en los que soló hay obligación para una de las partes, como ocurre
en el comodato, el mutuo y, en general;en todos los'contratos reales, esto
es, los "que para perfeccionarse requieren la entrega, pues part.imos de la.
'baÚ de que todos los contratos unilatenilesson reales. '
, Otro reqLiisito para poder ¡lablar de teOlía del riesgo radica en el Hecho
de que la c'osaperezca por éaso fortuito o fuerza rnayor; ~s decir, que se
excluye la culpa del deudor. La fuerza mayor o caso fortuito se define en
el arÚeú!o.l2 dé,la léy~95 de,1890 así: "Se.Jlama fúerzamayor o caso
DE lOS SI=:NES Er-JGE~IER.';L 21
fortuito, el irnprevisto a que no es posi~.Ie resistir, como un n.allfragi~. un
terremoto, el apresíJm.ienl'o de enemigos, los :lutos dI.:: autoridad ejer,~j(jus
por Un .fuJlcionario püblico; etc.". Fuerza mayor y caso fortuito son tér-
millOS silláninios en nuestra legislación.
Veamos el problema y su sollíción con un eJemplo: Pedro le vencle
a Juan un caballo, cuerpo cierto, en la SUllÚ de cinco millones ele pesos.
Aquel se co'mprornete fI entregar el caballo el 10 ele febrero en la finca de
este, que se compromete a entregar el dinero elmismn día en el mismo sitio.
Estamos frente a un contrato bilateral como lo es la compraventa y frente
a un cuerpo cierto. Pero resulta que en la noche anterior a la entrcgá s.e
desata una tempestad y un rayo mata al caballo. Surge,' entonces, la SI-
guiente pregunta: ¿Juan tendrá que pagar los cinco millones de pesos a sa-
biendas ele que Pedro no le puede cumplir con la obligación por haberse
perdido la cosa objeto elel contrato? En otros términos: ¿quién corre con,
, el riesgo ele la cosa cuerpo ciei-to que se debe, el comprador o el vende~
dor? Lo que ~s igual: ¿el acreedor ele la co~;a (comprador) o el deudor de
ella (vendedor)? El aforismo res perit domino, las cosas perecen para el
dueño, ¿tendrá aplicación en este caso, o lo tendrá mejor el aforismo res
peril creditori, las cosas perecen para el ncreector? En nuestro Código en-
contramos la solución en el artículo 1607, que establece: "El' 'riesgo del.
cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre. a cargo del acre~dor, salvo
cj'tieel deudor se constituya en mora dc efectuarla, ,o que se hay.a compro-
¡netido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones
distintas: en cualquiera de estos casos será a cargo del deudor el riesgo de
la cosa hasta su entrega", '.De acuerdo con esta solución del Código, el
riesgo es corrido por el comprador, esto es, el acreedor de l~ cosa: Por esta
razón Juan tendría que pagar el dinero, Esta.solución no es racional ni
equitativa, pero es legal. El principio general de que las cosas perecen para
el dueño se vulnera, porque el corilpni.dor en Colombia no es Dueño sino
después que le entreguen la'cosa, de acuerdo Wn el sistema del título y ,
, el modo. En el Código de Napoleón sí se hace dueño el comprador por el
solo contrato sin necesidad de la'entrega: .
";, . Los redactores del Código de Conieicio, deCretó 1110de 1971; enmen-
daron el error y en el artíeúlo 929 señalaron: "En la venta de un «cuerpo
cierto», el riesgo de la pérdida poi £líerza mayorocasoJortuito ocurrido
antes de su entrega, corresponderá al vended o" salv'o'que eLcompradoi
se constÍtuya en morade recibirlo y que lafuerza mayor o el caso fortuito
, no lo hubiera destruido sin la mora del comprador.' En este último caso,
deberíaclcompr.~dorel precio íntegro de laeosa". Estaes la soluciónjusta,
l,'oique'esaperia~lógico que sea el vcndedor (dueño) guien vele por la cosa
 22 BIENES
DE LOS BIENES EN GENERAL 23

. hasta su e"ntrega y es él quien debe <?orrer con.los riesgos ha~ta cuando se firlición del Código de Napoleón;una de sus Tmis, aprovechadas fuentes,
desprenda de ella, No hay ninglJ~~ razón para trasladarle esos riesgos al 110 la encontró allí, que tal Código guarda silencio sobre este particular y
comprador, como lo hace cl Código CiviL El prohlcma en el Código de si a fuer de lexicólogo y de lexicógrafo, quiso buscarla enelléxico fran-
Comercio es que la elaridad del artículo' 9'29 ¿ontrasta-con lo expresado cés, acudiría, imagino, al diccionario de si.l conterriporánco don VICENTE
en el artículo 928:que exime al vendedor delpago.de perjuicios cuan- ' SALvÁredactado por los !,üembr9s de las Academias fronccsay Real Es-
do este prueba qu'e lá cosa'per'ecc'por.fuerza mayor o caso.fortuito, caso. pañola. BELLOadmirabaa SALvÁ,lo menéionó con cáliéloseJógios y Jo
en el qu,,:igualmen'te perece para c! comprador.
. ". , -. citó varias veces. En ese diccionario sí hallaría: "Fungible'hdf Fun- r..
)
gible: {¡ui se consOl'llnep'a~'lillsage» :.En vis~a-de-la etimolcigÍ<r:lát,inn, del
rG_:-CQC;';~ .CONSU~I~B~E~NÓCÓNSUMlB~~S.~UÑGI~L~S' e~~G.1I3L~S
y y 'sentido castellano y del sentido francés,y de'Ias definiciones diYctrinalcs,
, ." " ....-
....• " , ..',. '
bie"ripodría el señ,?r BELLO tomadas p,!labras fungib)e'y -no fuogi blt' para
El artículo 663 divide las cosas muebles en fimgibles yno fungibles, deslgnarcosa consumible y no consumible, o para indicar sijurídicamente
y señala que '~a
las prirñc~as pertenecen aquellas d~,que!lO puede hacerse i1l13 cosa admite'o'no admite reemplazo con igual valor liberatorio. Él
el usoco~~enie~fe a su' na.ttÍraleza si~Rue se destruyanJ~' estaba en libertad de elegir.. En sú pr6yecto de 1853 (arts, 678 y 679) te
La ~doctrina es acorde en señalar que este coricepto es equivocado. decidió por llamar fungible a lo éonsumible'.:.".. ' -",. .-
Lo' que'el CÓdigo define cOIYlQ.fimgible debe llaniarse, mas apropiada111Cn-
.Termina el autor di'cicndo:
te, consumible, y lQ que entiende por no fungible debe mir'arsc como no
consumibrc. "La Ji,bertnd contrnctllal puede.conducir, qlliz~, a casos Goma estos:
Bien consumible, en consecuencia, viene a ser'aquel que cuando se Pedro: p;'esta a Juan unas naranjas parn que"ln exhiba. C'osa consumible
usa de conformidad con ~su nat'uraleza se destruye o s.e extinKUe. Las be-;- y no fungible.t COl1lodi'¡ó. ." , "
bielas'; los alimentos,las droga~, las materias primas e; inclusive, ~l dinero "Pedro presta a Juan unas naranjas para que las consuma, Cosa con~
del que se dice que se destruye civilmente al gastarlo (consumirlo o ena- sumible y fungible: Muttto.
. - ~.
jenarlo}: Precisamente por esta razón los bienes conslúnible's son objeto ! '''Pedro presfa a Juan unos libros para-quc los lea. Cosa n~ consumi-
del cont(ato de mutuo o préstamo de consumo y no:del comoelat.o o prés- ,
I • blc y no fungible. Coino¡¡ilÍo: e '., "

tamo de úso, ya que en el mutuo la cosa se usa y se consume y se responde

.) "Pedro, librero. presta a Juan, librero, "unos libros pa"raque atienda a
con otn:ide' igual calida~l y cantidad, en tanto qu~ en el comadata la 'c,osa
~ sus clientes, Cosa nó consumible y fungible. MWllO, ' .
se usa y se restituye, Por la !.11ismarazón el'usufr:ucto no puede recaer .sino
sobre bienes no ,consumiql~-s. ,. . '''Peél;(; presta n Jua;i u~as sillas par:a que amueble s~",c'as~"",~osa no
consumible y no ftll1giblefCo-nlodato\ ,':--"
Una noción etimológica del término fungible nos lleva a concl~lirque
este si[\~e para iildicar t<!oto la noción de consuh1ir-como la de poner una .- .. '.;.'Pedro presta a J,uan,-qL!_e;~~.creeBe~ardo de Paliss, lI~as.~~Hlas_para:
cosa en el mis~rnoplano de otra: de reernpl~zar por otra de igual valor. Desde que las em'plee como'cOIbbusi.ible. Cosano consuniible i fungible .. Mu-
este punto. de vista entenderíamos .el término fungible co.mo genérico, en . +t(iQ(Lo que.dij~ron esa~ ~illas'clland~ihech:1s as'tillas aliment1tban el h9F!10 .
el sentido"d.e'que comprendería tanto las cosas consumibles como lasiIiter- d~l nueyo alfarero enloquecido:~«nacimQ~ par~ comodidad.y.ornato y rios",
ea¡nbiables, pOr tener igual poder !iberatorio,MJGuELMoRENO JARAMILLO, vuelven leña y avivan e'l fuegO' para q~e'arda; creímos, muy orofájas"qtÍe,'''
en un estudio sobre él tema, sostieneJ6 siguiente: "En castellano/el ad-, nada nos ~ustituiría con igual valor liberatorio, y ilo:~réerriplazilUáh con
jetivo fu;,gible significa lo que se consume ,con el uso y la locución bie- otras; de cuerpos cie.rtos descendimos a género: somos no c:ortsllmibles Y'
nes fungibles comp'remle tanto los bienes muebles dequeno puede--ha- nos'estamos.consumienclo»:.: 11, .

ce¡:se el uso ad~cuado sin'cons.umirlos, como aquellos en reemplazo de los I -'

cLláles se:admite legalmente otro tanto de igual.calidad, 'Si BELLO cuao- I 11MIGUEL MORE:\O JARAMILLO. Algo sobre clasificación de los contm/os)' o/ros
doelabo'raba su proyecto de 1853, cÍuiso'conoeer sobre lo fungible la dc-
I escritos, McdcJlín, Colección Jurídica 8cdollt, 1980, págs. 43 y 44 .

..l .. ..
,

'. l .. L ..
 24
No cometió error BI~LLO al llamar fungibles tanto las cosas 'Consumi-
bles como las intercambiables, si pensamos que utilizó el ténllinojilllgi-
1Jle en su. a~epción genérica. Pero en lIna clasific;}cián más didáctica ele
los bienes, sería preferible distinguir los fungibles de los consumibles
clc.sprencliénclonos del con ten ido ampl jo del concepto fungib.lc C0l110 géne-
ro y dejando este término exclusivamente para "las cosas que tienen igual
poder liberntorio. Desde este punto de vista son cosas fungibles', como lo
señala el Código Civil alern:ín (art. 9 J), las que usualmente se determinan
por el número, el peso o la ¡nedida. Se trata de cosas que en el comercio
tienen igual valor. Son cosas que si"endo del mismo género están en igual
.estado. 0, a pesar de pertenecer a géneros distintos, tienen un mismo valor
(poder liberatorio). Tendrían un mismo valor de cambio. Resulta, enton-
ces, que, como ocurre con las meÍ"c<lnCÍas,.las cosas ü;ngibles deben ser
vistas de acuerdo con otras, no en sí mismas, ni en su valor de uso. Esa
fungibilidad ü equivalencia o intercambio pu.cde presentarse de tres míl~
neras.
a) FUl1gihilidad ohjetiva: dos ejemplares de un mismo libro, de la
misma edición, que están sin u~ar, valcnlo mismo. Dos vehículos de igual
marca y modelo en los patios de la ensambladora, cero kilómetros, son
fun'gibles, tienen igual valor. Lo mismo ocurre con dos bolsas de leche
de la misma.clase, dos paquetes de azúcar del mismo peso.y calidad, etc.
Son todos ejemplos de fungibilidad objetiva.' . .tino agrfcola, sino otro, como de recreo, por ejemplo, ~aso el.l.el cual se
b) Fu;,gibilidad subjetiva: esta forma de fungibilidad obedecc a la
libertad ele las partes, expresada sobre la base de la autonomía de la vo-
luntad. Objetivamente hab(ando, podemos considerar que un libro valga
más que un reloj, o viceversa, pero si las partes las intercambian las vuel-
ven fungibles. Un cat-i1pesino trueca papas por trigo. Pedro cambia con
Juan una bicicleta por un televisor. Son todos casos en los que las partes,
por su voluntad, volvieron fungibles cosas que no lo son. Por razones de
;interés, de.afecto, de necesidad o cualquiera otra.
c) Fungibilidad legal: esta forma de fungibilidad se da con él'dine-
". ~. . ro. Un billete de2000 pesos por nuevo quees¡é, vale lo mismo que otro.
ya muy usado también de 2000 pesos. Por ello el artículo 2224 del Códi-:
go Civil preceptúa: "Si se ha prestado diliero,solo se debe la suma numé"
rica enunciada en el contrato.
, "Podrá darse una c1ase'd~ moneda por otra, aun a pesar del mutuan-
te, sicmpre quc las dos sumas' se ajusten a la relación establecida por la
ley entre las dos clases de moneda .,:". En otros términos: la fungibilidad
legal.tiene,su origen en la ley:.- ~. - .:',.-
_ .....
. ~- '."_._- .o'"
9. COSAS DIVISIBLES E Ir\DIVISIBLES
En rigor, todas las cosas se pueden fr.accionar O dividir, y esta clasi-
ficación no tendría sentido. Pero en términos ele derecho, se e1iceque una
cosa es divisible cuando al fraccionarse no se destruye.ni se desmejora
considerablemente nipi~rdc ~1Ivalor. No se puede ha~cr llllalista ele las
cosas divis.ibles y de las indivisibles. Hay que analíznr las circunstancias.
l~n términos genernles, podemos"decir que los animales vivo.~no son di~
visibles, porque vendría su destrucción. Una suma.de dinero, por el COIl-
.'trario, sieJnpre es divisible. ALESSANDR[ y SO¡vl:\RR.1V:\ nI res¡jecto mani-
fiestan: '.'En general, se dice que son divisibles las cosas mueQles en que
(a forma no prima sobre la sustancia: barras de metal, montoh~s de trigo,
sumas ele dinero, balas de. tejidos, etc.; por el contrario, y en virtud de In
razón apuntadn, no son divisibles, una mesa, una silla, un libro, un reloj.
En cuanto a los inmtlebles, por regla general son indivisibles las casas y
divisibles los terrenos ..." 12. . ~:-
La indivisibilidad puede provenir también de la ley. El artículo 87
de la ley.135 de 1961 (Icy de reforma agr'lria) señala: "Salvas las cxcep-
ciones que más adelante se indican, los fundos de una extensión superfi-
ciaria igualo menor a tres (3) hectáreas se considerarían para todos los
efectos legales, como una especie que no admite división material; preci-
. samente una de las excepciones es c~ando..Jos predios no. tienen un des-
permite el fraccionamiento sin ese límite".
A) Divisibilidad inte/eetual
Volviendo a la idea expuesta al comienzo, de' considerar cosas a los
derechos, la doctrina menciona divisibilidad intelectual para señalar que
los'derechos también son divisibles, comb las cosas corporales., bien sea
en forma intelectual, id~i;tlo imaginaria; aunque'hay algunos derechos que
ni siquiera admiten esta forma de división, como oeurrecon el derecho de
propiedad fiduciaria (C.e., 'lrt ..81O), el dcrecho de servidumbre (art. 884),
..los.derechosde;prendae.hipoteq (arts. 2~30 y 2433).y las cosas comu-
nescn la propiedad hori~ont.al.:-
B) Importancia de la cli:LSijicaeiónái divisibles e indivisibles
Estas clases de bienes ..van a tener importancia al consigerar varias
.instituciones en el dereehocivil. Es el caso del estudio de las obligacio-
'"' ' -: ,'.~iALESS~NÓ~lySm:'ARRIVA, op. cit., pág. 78.
 26 BIENES
DE LOS BIENES EI'.JGENERAL 27
ncs divisibles e indivisibles,CC;-..c'" arL' 158m La obligación es divisible
(ñtEnit(Venla~ SeglÍn el artículo. (869;r,si se vende cosa que nó ex is-
o indivisible, según tenga por objefo una cosa susceptible de división, sea
, te perq' se, espcní que cxista, se.entie'nde bájo la condición"de existir, a
. física, sc"it" intelectual o de cuota.
'. menos que se pacte lo contrario o que de la naturaleza del pacto aparezca
"Así, la obligación de conceder una s.ervidiüribre de'tránsito, o la de
que se.compró la ,suerte, 'Por el co.ntr3rio, 'si se compra una cosa qüe'se
hacer construir una casa, son indiyisibles;.la dcpagar una suma ~de ctine-
, supone cxis~entepeio-"CJl1een realidad no existe; ese cOj1lrato' nO'produce
rd, divisible", En la comunidad; los copropietarios de un mismo bien no
et'ecto algtirio (art. .1870» .' :.7:'c,,~'"
están obligados a permanecer en indivisión, Cualquiera de ellos puede ~._--~, ('-"". ': ' '-. . ;: ,.';:~~
:.,' ','::."':",:,: •.',,;,.
. pedir la 0ivisión de la COsa común cuando quierá,Ji menos que se haya b) En la d'01UlC¡Ón: Cuando esta se hace a utulo ulllver'sal-; no'com-
pactado I<~, :inc!"ivisjón, que la ley autoriza hast~ ~mmáxin~o de cinco años preride' los bienés futúros dd donante, aungue este disponga lo ~;'b;itrario
(art.-1466h ' " " ,,, ..• ,. '..,0"
~(CC:áfC1374), : " , ''- ...
.,.,. __ ,

,.~(. ~ Paáder~inar la indivisión, si el bien es divisible, la solución es fá-

cil, pues~i" ¡as parte's están de acuerdo, basta m¡~teri[dizar ~se acuerdo entre 11, COSAS~RINclrALEs y ~CCESORIAS ~
ellos, tratándose de bienes muebles: Si el biep es fnmueble, debe reali.
'c".
zarse el acto notarial de partición. Si"nci-hél"Y acuerCh),~es.necesal'i.9 pro~e- ,:...,.!}~m?~
_~l!:C'~:óqucE~~~~'-pril.l~J.pay~s.la qllc)or~ími~ma ti,e[~:~ exis~7
e1el'al proceso'divi~orio reglamentado el), el aJtícülbA.67~y siguientes del
Código de
Procedimiento Civil, en donde primero s~ nlini si el bien es di- .
tenela JUflciJca¡ IndependIente, SIJ1depender de otra, por 0poslclon' a la
, - , -- , \." ~', .. ,
ac~esona;'que reqUIere l[cexrstcncJa de una pnnclpal, .de la que depende,
visible y aello se procede, De lo contrario, hayquc proceder a su venta y éuya suet-'te.sigue.(ac'cesorilll/l. seguillf r principale), Esta clasifi~ación
'y con el¡)roducto tle ella pagar a los copropietarios' en proporción ti sus se ha extendido tnli1bién a los derechos,.como ocurre, por ejernplo, e~1el
cuotas, Es la llamada división por \';enta a que alüde el arlícúlo-471 del CÓ- derec.ho ~l~[acree'dor'hipotecario, pues'lri' hipoteca es uno de los Humados
digo de prócedimiento CiviL." .. , ,',
• . En lo~~conffiitos de hipoteca '{prerícta; tanto la una como la otra son
contrútós' accesói~iós, ya
que no t.iene existeIicia' propüi, :va
unido ci otro
pI'incipal; d:imo el rillituo:' .' .
indivisibies,' La cos'a pignorada responde por toda la obligación, Si Pe.
Hay situaciones jurídicas en las 'que es necesario establecer,cl~ándo
dro Ie-presia a Juan un millón de pesos coiÍ.garantía en hipoteca sobre una un bien e~ pdI1"Cipal~6"accesori~, y la ley señ,da algunos criterios para
finca, aunque el.deudor abone parte considerable de la obligación, la fin-
resoiver el problema'; co"nlo lo veremos en el estudio de f~,'l.~~~~!.?~l,
ca sigue respondiendo hasta cuando se canceIe tótalmente, Si el dueño
de la finca y deudor la vende a Juan y Diego, fraccionándola materialmen-
te, es decir, lo qu~ era una finca ahora son dos, a pesar de ello, el acreedor ~.
ii COSA;
•.. .•... .
COME7~CIALES E J~CO~n~p.CIABLES
'" ,'. " .
hipot~cario puede demandar a cada uno eJe los compradorcs por la tota-
lidad, pues la hipoteca no se divide, .. Esta clasificación surgc' déi hecho ele que los bienes eventmilmeiltc
Es importante también considerar de los bienes divisibles e indivi. puedan enajenarse o pu.edan apropiarse, ele que puedan ser objet6''deüá.
sibles en la partición de las herencias (e. e., arts, 58 y 1374), ' fico jurídico, En una pa1a~ra: que estén en el comercio o no .esté'n,
, En elcrégimen de propi'~'dad hciri~oiúal:, hoy iey 675 de 200i)ambién 'V~":"'" ~':'~ ,-~" "'1:''''"'''.'": !ir:' ,1~>~'r;'''l'''~'
r'll1f'rlf' .. hnher bienes fuen del

tiene importancia, pucs 'en esta institlición hay bienc's'comuhes, c'omo com~rc.¡;'~~; ~o'lun;ad;¡~¡a '¡~ yo. ~~I~'~t:1d'de los p~rt¡ClIIares, res p;lda.
veremos en el capítulo correspondiente, que son indivisibles, da po'r iás,nqrmas. L,¡ley deja bienes fuera del comercio, C011101'0dice el
(lactar Josi J, GÓ'IEz: -, , '"
'(üi C~SA; PRESENTES y FUTURAS¡~. :" "a) Por la naturalezwclc los mismos, pues son inapropi,ables Como t:l
. ,,," ". ,j' - ',".' . ,.- . (Lmal',' lálllZ'cl
.<.. " ... -- l.
al'l'c'''.- ,.-i,,'
(."
'"",... .'¡'" ',':'
.&" . ..••.
. .

Presentes son las qtié ticnen cxistcJ1cia actlütl.q:~Jtllras son lasque 7 . ~ "b)
Po~~ot1v:o;.d~~orden 'público,'como ocurre con las aÍ'nircs"y
t no existenhoy ,.pero.seespcra C¡ll~t;xisúln pos'i'ci'iorrÍlentt':- Et"Código se
. mqn'¡cjoOes de 0ucrra y las drogas heroic~ls,'CUYo conicrcio"cstáprohibi-
I.'eriere varias veccs a esta clasificación. De ahí su importancia: clo o restringido.' "-.---,.

II
, ,"
\.
.. ,. .,..
~'''.'~ ""'_.
r 28 BIENES
"e,) Por motivos de intáés pÚblico, como acontece con los bienes
lIamadol'de uso pUb.JICO, destlnad.os,aqll goce general y cOl1uín de Jos
asociados con el cual 'es incompatible toclo acto jurídico, especialmente
ele enajenadón, y '.~
"el) jJor moti\"os de orden pri vado, v. gr. cuando se decreta embarao
----------
de bienes raíces"'J, .~
.
._"
A la lista anterior podemos agregar, de conformidad
'.. ~
con el Código
. Canónico, motivos religiosqsCjtJ9 comprenden cosas del culto y funera-
rias: "cementerios, iglesias, -etc ..
Cua.lquier acto de disposición sobre los bienes no comerciales ado-
lece de nulidad absoluta por objeto ilícito, de conformidad coi, el ordinal,
<ro? del artículo 1521. La cnajC)13ci.ón de Cosas embrl'r'gaclas adolece de
l1ulid,ad absóluta por esa razón, '}i;adenuís, porque el ordinal 3~,del rnis-
1110artículo lo señ,ala expr.esamente, a menos, como allí se'cilcc, 'que eljucz
lo autoriceo el acreedor consienta en ello. No deja de ser inquietante el
hecho de que el legislador le dé validez a la venta de co'sa ajena pero
.prohíba la venta de cosa propia embargada cuando aparentemente es mús
grave lo prif1lero'~.
A) CláUsulas qffe prohíben la enajenación
En cuanto a la posibilidad de que los particulares porsu propii vo-
luntad puedan dejar cosas fuera de!, comercio, 'estipulando" cláusulas pro-
hibitivas,de enaje.nación, la doctrina no ha sido acorde, y frente a la vali-
dez de esas cláusulas, o frente al.alcance de ellas, e;<isten discrepancias,
pues se presenta una contradicción entre ,la autonomía de la voluntad y la
tendencia a buscar el libre trMico de los bienesl5.
I-Ia;ta I~ Constitución Política de 199 ¡se prohibierOl; los bienes in-
enajenables. El ru1ículo 37 de la Constitución de ¡886 establecía: "No habrá
en Colombia bIenes que no sean de libre enajen~;ión ni obligaciones ine-
c!.imibles", Laconsagración de este principio en la Constitución no hizo más
qUe,reconocer una conquista del pensamiento individualista propio de la
. Revolución frúncesa, pues el feudalismo dCITOlado.!c.ponía trabas a la li'
bre enajenación de algunos inmuebles v.aliéndose de sistemas. como.los .
mayorazgqs, J9"Scensos, los usufruc,tos sucesivos,'etc" pues estas figuras.
-.C;
, IJ JOSE 1., GÓ~lEZ, op, cit., págl98>_'
14 Sobre este aspect~, consúltesc el texto del doctor HERNÁN
Teoría generC}1 d~.laCOI!lpraveflta, Bogotá, Edil. Temis, 1983, págs. 213'y ss
. j.,C~S.Je 1.;"0:\";'(. ;üv','i9 í 8,-p;íg. 688.;". -.' . ...¡.
.'-.;
- --•. .-~..
DE LOS :3IEI-JES al G;;:; :ERAL
impedían el libre comercio ele los bienes raíces. Por esta razón, cuando
en el.año de 1931 se dictó la ley 70.sobi.é patrÍlhonio de familia;' como ine-
. najenable e inembargable, obvialilcnte que la ley ib1 contra la COllstitúción
por el principio involucrado en esta que {)rohibía bienes raíces no enajena-
bles. Se necesitó, en consecuen~ia, una reforma de 1<1ConstÍt\.lción 1936quc
autorizí.lr~lla creación de patrimonios de familia con dichas características,
.como efectivamente se hizo con el aclo legislativo número I de ese año, que
. autorizó el patriillOnio de familia. Hoy, con la Constitución Política de 1991,
. en la que se suprimió.la prohibición Cielanículo 37 de la Constitución an-
teriQr, la situación varía. El argumento central de quienes rechazaban las
cláusulas quc prohibían la enajenación por ir contra la Constitución, ahora,
al desaparecer la prohibición constitucional, pierde toda fuerza y en adelante
habrá que acuelir a la voluntad de las partes y a la ley, por lo que dichas
) cláusulas serán válidas si las partes las acuérclan y la ley no las prohíbe, A
modo de ejemplos podemos deCir; entonces,' que d constituyente en una
propiedad fiduciaria podrá precribirque el fiduciario no disponga del bien
mientras se cumple la condición. El don'ante de u.nbien podrá ordenarle
al donatario que no 10 enajene. Esas cláusulas serían válidas porque no
,hay norma que las prohíba, como sí la hay en el caso contemplado en el
.artículo 1184, que hace ineficaz la cláusula de no enajenar en los legados.
Lo mismo que ocurre en el artículo 2440 éon respecto a ia hipoteca, pues
allí se establece que el dueño de un bien gravado con hipoteca podrá siem-
pre enajenarlo o hipotecarlo, a pesaede que se estipule lo contrario. El
artículo 2022 invalida la cláusula que prohíbe la enajenación impuesta al
[ arrendador. Queda claro, pues, que sí ¡mede haber bienes inajenables, ya
que la prohibición constitucional des<l'pareció y, por el contrado, clasifi-
i có de.inajenables algunas propiedades como las que son objeto de la pro-
piedad colectiva (negros e indígenas).o algunos biene~ públieos_l
i3', COSAS SINGULARES Y UÑ(VERSALES
_ Las singulares son las que están formadas poria unidad, que puede
ser simple o compleja. E.~siInpIe cuando se puede diferenciar fácilmen-
te, como Utl solo elemento: una piedrá, un vaso, mi b,orracior, '!-Inallanta,
. etc, Es compleja cuando varios elementos confolTIlan el bien demanera
integrada" como uri'carro, que tiene Ií!tas;batería, llaritas, etc.' Sin embar-
VALÉ~C¡A Rr:STREPO,
go, "existen conjuntos de cosas que tienen la misma destinación y que per-
tenecen a un miSrllOdueño; bIes conjuntos reciben el nombre de universa-
• ." . ; lidaejes de he.cIio';p~r ejemplo: un rebaño, una biblioteca, unalrnacén. La
I
.1 ~~~_
-:; " ..
 30 I3IENES
DE LOS BIENES EN GENERAL
31

l' doct.rinri las define como,«plutalidades ele elementos independientes po.r

s,u ni1~l!r.aleza», pero que por su destino a un fin unitario son hatados en
ciertos' aspectos;cmTIo~~n-t(}~lb"'~6.
de agrupación de derecl.lOS seve c1a'r~i'enesta no~'ión, COJ~O~e ve clara.en
la uiiiVersalidad-jurídica-UarriaéIá"J1ei-en'c'iñ?' Forman parte del patrimonio
de una persona, en consecuencia, toqos tos derechos de contenido p'átri-
p~'r tal razón,;¡ s~v~l-negociar los libros'e1e úna biblioteca •.con un
monial, corno los derechos rca1es';'los de'rechos personales, los.que recaen)
.acto jurídico es suficiente. ,Lo mismo Ocurre si se venden:nueve vacas,.o
s6tirecosa~ inmate~iales, tal como los derecfios-de~ll¡O.r/ la' piopieda'd
una elise.oteea: con un solo contrato las vendo y no tengo que hacer varias

'
:. '
ventas:",Ese es e[sentido ylajustificación de,1a universalidad de hecho, )
, Pero asrcomo hay univers'alidad de hecho o de cosas, también'se
pres"entan las llam¿¡d!,!s úni"'ic¡;salida_9c_s d~ c1ere~ño. 'que' ia misma en
irdustrial, y los que rccaen.sobre universalidades, co'mo ,las' hereñcias.
Todos esos derechos subjetivos, susceptibles de ser avaluados¡'é~uiJia-
riamenie, es decir, que tienen contenido económico, integr4n la noc.ión de
patrimonio. ' ,, '

•11
m¡;did,-(son ?c!erechos- agrupados como un todo' por un objetivo determi~ . , ",t..-., '",. ó••••••••

De conformidad con lo dicho; los derechos que tengan contenido

nado. ~i11a universalidad de hecho se agrupan cosas, y en launiversali-
ajeno~a[econ~mico, como los derechOS,políticos, los deréchos dé la per-'
dad de derecho se agrupan' derechos. La doctrina prescnt?- varias figuras
sonalidad, el derecho a la vida, los derechos culturales, el derecho á la patria
en las que se ve Claramen.te la universalidad de derecho. Tal ocurre con
, .P?te.~taq,.
.. en fin;'nb"
..'.forman parte del patrimonio 'de 'las per~on:1s.
clffinstitución del pairimoñib~pues en este se reflejan t:odos los derechQs ' . -,- -.

patrimoniales qiJe corresponden a una persona. El derecho 'd~ herencia s;bre ~rpá(rimojl.í0J
/,,~>.DO,Cr~'/,~(i.~
tambiél} es',una liniversaliclad jurídica, porque allí s~ agrupan todos Jos \ .
derechos paú'imoniales de un causante. La ,herencia puede éstar canfor; La n,oción de patrimonio ha evolucionado. En tiempos remotos la
1 'obda por derechos reales y -derec.ho~ persoilales, y en ese s~ntido es cC]ui-
voc'ádo el artículo 665 del Código Civil, cuando al enumerar los derechos
distinci (í entre persona y patrimonio no se daba, razón por la cual los
deudor s respondían COnsus bien~s, pero también con su cuerpo. En al-
reales menciona' como uno de estos el derecho de herencia. Por lo visto, gun, regiones el cadáver de un deudor era conservado por los acreedo-

1 no es 'Ia hereñcia un derecho real, sino unaVriiVersali"oad jíIfídica.~

También s~ ha dicho que constituyen u~ive;salidád de derecilO los
(gananciales en la sociedad conyugal, pues están constituidos por dere-
l' cho~ distintos, de ló's qlic 'corresporiden a cada cónyuge. En efecto, los
cón'yug~s tienen su patrimonio propio, como p'ersonas, y la 111itadque les
corresponde por gananciales, esto es, los bienes que al disolverse la
"sociedad conyugal se van arcpartir por partes iguales entre ellos, Son
los bienes muebles que se aporten o. adquieran dentro del matrimonio,
a cualquier título, y los inmuebles que se adquieran dentro ~e este, ~ tíwlo
oner.oso;:,.Esos gananciales~ COmo 'vemos, también cons"tituyeÍl'~JÍi'ver~~
res .asta que la. familia,p~lgara: Por ello fue un avance jurídico la sepa-
ra ión entre el sujetó del derecho, la'persona, y'el objeto,. los bienes, La
eS.~~le!?cl.~~.ic~sob¡'e el patrimonio conserva-rezagos de ideas ya supera.
chis, y p,?r elio plm~t~a que el patrimonio és ulÍa emanación de la persona-
lidad. Ese seguimiento o vinculación del patrimonio a la persona, a la ma-
nera de la sombra al cuerpo, lleva a los'partidario~ de esta doctrina; la de
la escu.ela.91,á~ic~, a decir que solo.la persona tiene o puede tener patrimo-
nio. Como la perso~la.e~, una e indivisibfe, el patrimon'io t~~bién es. uno,
~s ~e?~~,cad~ 'pers~na no pu~de tener .m~s queu[~'patrimoni.~~ p~les,:~s.~e,~~
l~dlvlslble, como lo es la persona" Ademas, toda persona, porel solohech0

11: (sálidad jurídica"

/

,"Al Elpatrimonio
_"" 1., •••
- ~.• d.e e?\istir, tiene patrimsinio. A la escuela clásica pertenecen los' auto",:e(
franceses AUBRYy RAl!':' ;, ,', .., ..'" ... ,., .. ,,', '

;,' /'.

-- Encontramos
",.
~
. .'
.
. ••..'_.....
un caso claro y concreto deúnivcrsalidad
jui'ídka en
"-
, .
, .
. 'La eSGuela cnoderna, entre tanto,' COJ~destacados .exp,9ncrytes. c,?mo:
DU9UlT, PLANIOL y'RrPERT, no haceíl depender al patrimo'f1io ele la perso'-.
na. Por el contrario, P¡j(:uc haoer patrImOlllOS sin persona,
el concepto patrinionio, Todos Io,s,derechos patrimoniales que' perterie~
yen a una persomi;,natu.r~l.o j!Jrídic"ií, constituyen su patrimonio. La idea DUGUIT definió el patrimonio como ':afectación social, prot.egida 'por
eIgerec.ho> de-una cierta cantidad de riqueiá {l ún fin determinaclÓ". ,Nues~
tro 'tratadista Jos E J, GÓ"IEZ dtee al respecto:' "Hoy no solo la persona tie~
]6 Af\.TURO V,\LENCJA ZEA', Derecho civil,"t.II; Der~chos rbles. 7! ed., Edil. Ternis,
1983, p¡\g ..t 9, . I ne un patrimonio, pues tenemos patrimoni6s sin personas. Códigos como
el alemán y el suizo contemplan este caso expresamente. Nuestra legis-

I~JI.
...
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-'~0C~~"~~~~~~

.;:¿
.. '.~',."','.."'~'~""'_-_'."_"~'_
.. : •.. :"':",.~_ ' .',,' • .J ,.. _,;.....
~ _._~,.,,;...:,-,--:~_L "',
32
¡ación, al admitir la cOIls¡itució'n de l"t;nclaciones, con'r¡nes piadosc;s,"cic
beneficencia o ele educación, \'. gr. cuando se deja por testamento UIl capital
destiÍl~íclü a atender c()n sLÍs réditos las necesidades de los pobres de un,
lugar, ese capitill es un peqú~ño patrimc:.nio que no radica en persona
alguna. ,Así pues, la noción ele patrimonio se ha ido independizandQ de la
persona. La abolición de la prisión, por deudas es una prueba" 17:,
La afectación común de elemcntps.patrimoniales a un fin cletermi-
nado vie,{e a ser la esencia e1elpatrimonio, independientemente de CJue
quiz<Ís.hayauna i)erso;l<1 natlJr<lí'o ju'r[dica c1e'pqr medio. Conseryando la
idea de ulliyersalidadjurídic~, esto es, lacle agrupación de derechos con-
una misma afectación, siernpre y cuando esos derechos tengan un conte-
nido económico, estamos frente a la idea de patrimonio, sin que importe
la persona. .
La escuela moderna refuta también las consecuencias que la eSClle~
la clásica deduce de su apego a la persona. Ya no se acepta tampoco la
idea de que el patrimonio es uno e indivisible. Por el contrario, un-a rer--,
sana puede tener más de Lm patrimorúo. Si observamos el artículo 1304
del Código Ci vil, que menciona el beneficio de inventario, encontramos
que el heredero que ,nterponc este beneficio tiene dos patrimonios, el suyo
y el dcsu caúsante, hasta el monto que lo beneficia, y los pasivos de cada
uno no se mezclan. Otro tanto ocurre con lo estipulado en el artículo 1435,
o beneficio de -separación: "Los acreedores hereditarios y l~'s acreedores
testamentarios podrán pedir que no se confundan los bienes del difunto
con los bienes del heredero; y en virtud de este benelicio de separación
tendrán derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obliga-
ciones hereditarias o testamentarias; con preferencia a las'deucias propias'
del heredero". De la sola leclura del artículo se desprende claramente que
con el beneficio de separación los acreedores logran distinguir dos patri-
monios o universalidades jurídicas. distintas en cabeza del heredero: su
propio patrimo'nio y el patrimonio formado por los bienes hcrenciales.
',:,Como vernos, sí puede tener.una persóna 111ás9-eun patrimonio, ta.!
como también.puede tener más de un domicilio y hiás dé una nacionali-_.
dad. p'ara qhandar ejemplos, éonsideremoslasociedad conyugal,que des-,
de el punto de 'visla patrimonial es otra universalidad jurídica iote'grada por
todas las formas'de gananciales. 'Vemos como sí es posible encontrar den- '
tro de un p:Ítiimonio otros patri(l1onios, pues ercóny~ge tiene su patrimo-'
nio propio y H,que le correspónde como tal en la sociedad conyugal.'
, .'.. ;~.. ~
.
'op.~ci~.:pág.'" ros
'l:i J~sÚ' J. Gó~;~~,
DE l.OS BIENES EN G!:NERf\L 33
Coinciden los tratadistas en que el único principio de la escuela c16-
sica que siglJe vigente es el que sostiene que toJa perSOIlo.tiene p;lt~imo~
nio. Hasta un indigente tiene algún bien patrimonial.
C) El /)(/(rinionio comlÍn 1
En el derecho civil, cU::l.lldose habla de la escuela moderna, encon-
.tramos que ya 110 es tan moderna._ Ser,í necesario empezar J hablar del
posIllodernismo. En matei-ia de patriliionio, Jos planteamientos de la es~
cu'ela' moderna fueron formulados en los primeros decenios deJ siglo xx.
Pues bien: ahora surge una tercera postura con respecto al palrir11011ioque
explica la relación (k
algunas agrupaciones como la familia, la tribu, la
nación y la humanidad con algunos bienes, no a manera de propiedad, sino
amanera de quienes los disfrutan,con un compromiso de conservación en
cl,presente para las gencracion~s futui.as. Nos referimos al CO~lccptode
patrirnonio>común. "Al concepto de patrin.lOnio común se asocia la idea
de transmisión, el objetivo de Conservar los biencs yIa consideración de
su adm.inistración Como gerencia y no como propiedad. La originalidad
de esta teoría reside, según BARRIERI, en que toma en cuenta la poción de
grupo humano natural (familia, pueblo, país, mundo, humanidad). Yen
segundo lugar, destaca su independencia de las concepciones subjetivas
y objetivas del patrimonio, ya que esta coloca en primer plano_la idea de
transmisión, de manera que las gencraciOl.1cs so.n mera y sucesivamcnte .....
usufructuarias" 18.' _ .
Esta tercera doctrina, la del patrinlonio común, nos va a servir para
señalar que el Estado tiene sobre los bienes públicos, con excepción de
los fiscales, como lo veremos adelante., 'una relación patrimonial mas no
-.dedominio, 10 mismo que podríamos decir de los bienes que pertenecen
en .común a la humanid~(l, pero no bajo el rótulo de propiedad, sino de
patrimonio común, Diríamos, en consecuencia, que parques, calles, puen~
tes, ríos, islas, etc. (todos los bienes de uso público) pertenecen al'pati'i-
monio del Estado, mas no como propiedad, porqu'e esá relación'no es de
propietario. De la rnisma,manera que el alta mar sería patrimonio común
, de la humanidad, pero no propiedad. Por supuesto que esta nueva visión
I
'del pátrimonio se aleja de ser concepto iradiciollill, en el que se incluyen '
los derechos reales y personales. ~
- -.:: ~BM~dio/lmqi.~!_ltefrelaeiones
-1992, pág. 50.
internacionales, Bogotá, Tercer MU.llc.!o Editores,
...
:~
;: .,."'

34 BIENES
: ~) Importa~lcia ~le/c;nOci?Il-'¿¡e pal;'¡'nOl_zi~
Voj~iendo a la noción inicial de patrimonio, se ha dicho que el pa-
trimoni6 de una persona es prenda general o garantía del cumplimento de
sus obligaciones. El artículo 2488 del Código Civil ratifica expresamcn-
te esta idea cuando afirma: "Toda obligación personal da al ac,eedor el
derecho dc perseguir su ejecución sobre todos lbs bienes raíces o muebles
del dcuÓbr, sean presentcs o futuros exceptuando solamente los no em-
bargables". . _ ..
Los' detidores responden con su 'patrimonio, pero no l~ás. Esta es una
conquis!Jfde la humanidad. Con la teoría del patrimonio, hoy no hay pri-
sión por deudas, y las obligaciones son personales;no afectan a la famI-
lia, como-en 'épocas superadas, en que la tribu o el grupo familiar tenían.
que responder por las obligaciones de uno de sus miembros" La ley del
talión, que paradójicamente fue unaconqulsta en la humaIllZaC¡Ón del de-
recho, úl establecer cierta proporcionalidad entre la agi-c'sián y b. sancióll,"
hQy.no~enCllentra eco, merced a la noción de palrin~onio.' pues ahora los
perjuicios se resarce'n pecuniariamente. Hoy el per~onaJe Shylock de la
comedi,i de SHAKES~EARE, El mercaderde Venecia, qtie quiso cobrarse con
parte 4el cuerpo de su
deudor, no tiene cabiela, a causa de la noción jurí--.
dica de patrimonio. .
14. COS'A'S PH[VADAS y PÚBLICAS
Esta clasificación surge de conformidad con e! titular del bien, se-
gún'si este es particular o entidad de derecho público. En el primer caso
hablamos de bienes particulares, yen el segundo, de bienes públicos.
Los bienes públic9S se han clasificado tradicionalmente en bienes
fiscales propiam'ente dichos, bienes fiscales adjudicables y bienes de uso
público.,..:: .
A) Bienes fiscales propiamente dichos'
'. Son 'aquellos sobre' los que las entidades de derecho' público tienen
llIi dominio pleno, como el que tienen los particulares sobre sus bienes.
Su régimen se asimila al de estos y~ueden ser vendidos, embargádos,
dentro de las reglamentaciones existentes. Podemos citar como ejemplos
de esta clase de bienes: vehículos; maquinarias, muebles y enseres, dine~
ros, lotes de terreno, graJ~jas, oficinas, hospitale~, cuarteles, edificios en
oeneral , cte. , que se hall llamado también ¡bienes patrimoniales y quc_~on
o .
de propiedad de las entidades públicas. . otros pronunciamientos
i
DE LOS BIENES EN GEr.JER.~l 35
Según el Código Civil, estos bienes Son sil~ceptibles de usUcapión,
de conformidad con los artículos 2518 y 2519. Aquel señala que se pue-
.den adquirir por prescripción los bienes corporales "nluebles e inmuebles
que están en el comercio y, como )/a vimos, los bienes fis~ales.propianlerite
dichos lo están. El segundo de los artículos citados prohíbe la prescrip-
ción sobre bienes de uso público pero no toca los fiscales propiamente
dichos. Esto, que es una verdad incuestionablc en el Código Civil,perdió
todo s~'Guando
--- el.Qódigd-de Procedimiénto Civil"d~er,,'tó.1400 de'
.._-,-~- . .. .,.,-.- ... ,
1970, en su artículo 413, al reglamentar el proceso de pettenenela, esta-
bleci6: "No procede la declaración: de pertenencia si.aote's de consúnlarsc
la prescripción estabá en curso un proceso de división de} biencbmún, ni'
respecto de bienes' imprescfiptibles o de propiedad de' las entidades de
derecho públieo".,Esta norma contradice expresamente al artículo 2517
del Código Civil,que señala en forllla genérica: "Las reglas relativas a la
prescripción se aplican igual,mente en favor y en contra de la nación, del
territorio, de las municipaliclades, de los establecimientos y co~poracio-
nes y de los individuos particulares que tienen la libre,<ic1ministraci6n de
lo suyo'.'. Es claro,que cuando la norma pone como sujeto pasivo esas
entidades de derecho público, no se está refiriendo a los bienes de uso
público, pues ya lo habia prohibido en el artículo 25 I9. Tnrnpoco sé re-
fiere a los bienes fiscales adjudicables, pues estos no se adquieren por
prescripción, sino por- ~djl1dicación.,.obvio, entonces, que se refiere a los
fiscales propiamente dichos. Había claridad en ese sentido y.,era verdad
aceptada que los bienes fiscales propiamente dichos podían ser objeto de
prescripción adquisitiva. Parece, por lo visto, incomprensible qt!e el es-
tatuto procesal civil, que dictó el ejecutivo con base en facultades extraor-
dinarias para illodificar el procedimiento, hubiera invadl"do la esfera del
Código Civil en materia de prescripción .. Lo cierto es que '~.stanorma fúe
declarada exequible y desde ese ¡úomcnto los-b;enes fisc"a!es pr(}piamen!.
te dichos también son imprescriptibles; como todos los bie'nespúblicos.
La Corte se pronunció-en estos términos:- ...."'
. "Después de entrar en vigor el Código de Procedimiento Civil(lQ
julio 1971) Ya:consecuencia deque en su artícul'o 413 [fioy 407]estaole,
ci6la improcedencia de la declaración de pertenencia respecto de bie6~s
de «propiedad de las entidades de:eterecho público», la Corte modifiéó el.
rumbo de su doctrina anterior ell materia de bienes fiscales del Estado, al, .
ent6nder que la improcedencia en esos términos impuesta esuí referida
igualmente, y sin asomo de eluda, a estos últimos b.ienes [los fiscales], en-
tendimiento que constituye el actual criterio ele la-Corte, expresado, entre
en sentencias etc 16 ete novicmbre ete 1978 ("G.
_J
 :, ,,'~~"-,-"-- -.
.. ,
.,:;¡,{ 't
,,'.
BIENES DE LOS BIENES EN GEtlERAL 37

JW,_. ,< pa.:;:.

, ,el:VII, '& ~63)
_ y ?8d
_ 'l' 10 (el.
CJU ["87
,;; (""O'J
_ J. .
", CLXXXIII, , 83 )...
pago n," . ••
sufridQ,ll1odificaci6n. Pero hay una serie de bienes que siendo pClblicos.
L,2.'JJ~F.~'.e:~~_~rj~t~i_~I
.."I,~,.9,~_j.9:~
_~i,~<¡;~5/L~~al~~."prop:¡~lilentc d2~h,os yen, ,
__ lio_enci:}j~l,ni~lgLllra-Cl.e las tres cútegQóas cs~C(Qi~w~is,'~Es dccir"llo son
. general-de 'toGOS los bienes publlC()S j uc.:conÍlrmada en 1989,' cuando se fi:;calcs propülmentc-dichos-;-n{ll¿ljuclicable"S,ñi de uso públ ico-"por lo que
~hctó el n~e\'~-Codi gO ~le
Proccdi"~lie[lto,Ci I/il, (¡ccrero 2282, en el ~lrtícU"i) la clasificación se queda corta. Ya tenemos Ull ejemplo en los r"eCl.1rsos
lo AO,6,-;;umcr:d 4~ ~~. .."': .... .. ,.,.. < \ , ,'-
naturales no renovables, C.':i.dociJ:,clnas minas. La explotación de esta's
. jl>La'Constituciót) polilica del 991 también .ser~ritló:" ello "Ji los are I ¡-.," es asumida por el Estado directa~-mediatlte concesion'és, pero la
títulos 63 y 72, , -' \" / ; , ' mina en sí no se puede adjudicar, por lo que no,se pueden Jiall);}!" bienes.
(J ~,I'
J.' ,,', _' , ~."""\
'" ,',( • . fiscales adjudicables. Pero mucho menos se pueden considerar bienes fis:
'13) 13ienesjiscales adjudic(lbles.«L()ib{/ldiQL.:::':'; , ••• cales propiamente dichos, que nunca lo han sido, ni bienes de"usopúbli-
ca .. N? encajan, C.nto,llces...~r~la clasificación. Mas il6 es el ú.nico ejern-
Se dice que los bi'c!"!esraf~es que nunca han ,tenido. prQpietar!~ par-
pi? La Con~titu;iót~ Polílic~ d,,;,1991 prescribe en el artículoo3 que los
ticular .no han salido de la órbita est,atril y', por tanto, les corresponden al
bienes dey~:o.publlCO, los parques na.tu~alcs, las tierras comünales de '
Estado, Son estos los lIamadó's' bi,lles baldíos, ".
g¡ypos éti1ic'os:lfts ii"erras de.i.esguard~, el patrimonió a;'C]llcológico de la .
,;;i
Los biencs baldíos' y alglit1.~s nas eran,,'adjudi~aclos no,::'el,Estado
nación y.I?~.q~l11ás.biel~es q uc delcrriül~e la ley, son inal ienables, imprcs-
a los parJic~llares. Por eso' se denominaban bienes fiscalis adjudicables-. criptibles e
ineínb~lrgables.' ,;.. , ,. -.,.
", En la actualidad, por la normativ<l,que 11Ieg()vep;moS7,riingl.i!l:'i-úiinu-se
-, AII~~~' el arÜ~~¡}o'Zitaci~'comprend'~mos claramente que los par~u~s
,~~~º.é_adjll.dic,ar, x.~~ón por loa,cua-l}olü-consei'vaJ:. el carácter ~de b~enes
naturales no son bienes ele llso,p.ú~l¡co, ya que la Constitución los enume-
, -.....[rsca!cs adJudtcable"l."s balcltQs. .
~ .. -. .
ra después de estos, Si los cOlisiclerara de uso público, no se hubierá rc-
j CU3ie~f,tD;so p~bl!£q;> i ";fb,r <11 e- h kolt.hv feri,c1.~ el}os, aparte. Lo cierto del caso es que 16s .p~qL\:e'riül(L1¡'¡lJ(:~Ji..e-
nen un régi"men dJ~tinto-dsLde 1"0~p_uentes;Jas cal~~,lasaguas':públicas,
Cuando un bIen puede ser usado o disfrutado por todos Jos habitan- etcéter~; pues no soñ de LISO público y tampoco SOiladjl1dicables;'ni fis-
tes del territoi'io, según el artículo 674 del Código Civil estan1o'sfrente a cales propiamente dichos. No ~ncajan tampoco en la clasificación tradi-
un bien de uso'público. Dentro de esta'categoría tendríamos las c'liics, cional ele los bienes públicos.' .. , ..••
.:.~
pl1ent~s,'plaza~:,,,caminos y las agu~s que no 5011pri.vadas, entre ottos. En.el artículo 72 de laConstitucipn Política se le,,: "El patrimonio
cultural de la nación está bajo la protecc'ión dCl Estado. ,El patrimonio ar~'
D) ,Critica de la cl",sijicación de los biénes'í,,¡blicos queológico y otros bienes culturales que confonnaJ1'la identidad nacional;
perten.ecen a la nación y son inalienables, inembargab.les e imprescripti-
La clasificación tradicional ddos bienes pérblicos a que nos hcmos
- bIes.". ',;'
referido, como bienes fiscales propiamente dichos, bienes fiscales adju'
dicables y bicnes de uso pérblicQ, debe ser revjsacia., Hoy ni~gérn bien , , De este ártículodeel~citÍlos quelosbie~es que forman partc e1elpa-
pérplico puede ser susceptible de prescripción, cuando esta característicá , tfiinonio.:al:queoIQg[¡;o.y.¿üÍtiiJ:al dela n?CiÓllson-biene; públicos por- so,.
se tenía como una de las diferencias entre los fiscales propiamcnte dichos titular," pel0:.Il~:son bienes d~ uso público;ntfisCá.l~-;;n ninguna 'de sus
y los otros bieneS públicos. Entre ios bienes fiscalesaeljudicables hoy ya ' ..-variaJ~te~: ~u ~.éitur~!eza n_~p~~.i!~~ncajaflo~_eri uria de est~s ~Atego0.as.
. "
no caben sino IQs baldíos ..La categoría cle'IQ~bienes de uso,público no ha . .Lo mismo p£d!faf!.lOSdecir,~có~similaresrazones, de la ó,bita geoes"
, , ..... taci,l[iaria y el espectro elei:tn>fnl'gnético. ':;., '.' "._
19C.S.deJ.i-'''G.J.'',núrn.26,.abrilde.199S,/"p4g.17~' . .¡.•
Colllos ejemplos 'antefioi.es q~eci~ c1ar'o que la
clasificación tradi-
"-:i°Sobr~ el te.lilade la impr~scriptjbilidad de 19Sbi~I,lCSfisci1les p~ec!e cons.ultarse cionalde'losbieJies públicos debe sei"revisada;es IÍlás, la misma concep-
el. estudio hecho pq~.~l doc.tor DAR'fo GONiÁLEz Tonó~, en la revista Estudios de Dúe- cIón deja propiedad pública debe Ser
reconsiderada-, y es necesario dejar
cho. vol.'xJ-.,.mim~.l.oO: Fac'ultud de Der,echo.,de la Univ.cJsi.du9 dé.Anti.oquia,'Medellín, ,~l~~fl"qu{s_e~e'mj~l)de por patrimoniq público. Por ~se mismo. camino,
,1981.'¡í'ág:3'4it;;:"'.':"<".' :\,. '~'~.'., .~. "',\e,: ,,,,,'o,,'.,',,," ."... , "." dcb~éi1i6s"rriirafqú(s_e entiende por patrimorii9 ~prriún, pues e,dios témli-

..-.,-
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l,c'~~~;W,-'~£í:¡í5'%~~.=;iíP.~~~~ij~~;J~f1;:J~,,:,,:?~:.-
,~'-;ili~i~t ~#:;~,;.'
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2",~~,..,..,...r_~....".",.t¡""'~""""'''''''''''''"''~
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CTI"Z'
 38 BIENES
'" ", .•.. D~~~ BIENESEN GENER~L '¡,~ ••
};~~;
nos son citados, tanto en la G:onstituciÓil, 'Como en algunas leyes, tal vez ,"U La pr9piedad pública, e-onfomada por los bienes d,e d9'l)ipio
sin repar~óíe manera clara en su alcante .. De todas maneras debemos público, tiene también como titularprirtcipal al Estadoperp adrillte e,,'¡:ip-
"ponernos de acuerdo en que no podemos entender como sinónimos los cionalmente la titularidad de parii'cülares:' """, '". ' "
términos patrimonio y propiedad. El constituyente no fue exigente con el "Esta clase d~ propiedad está destinada o afectada legalmente a un,
lenguaje a\'fratar estos temas, y es trabajo de la doctrina y lajurispruden- Us(; público, a un serviCio'público; o al fomentodéla riquezanacionaL,La,
cia situar e,,'-su punto el espíritu delas'normas, sobre la base de su falta de , constituyen, por consiguiente, los bienes de uso público;'tales coino I.os,
claridad. . , ,
. río~,playas marítim,,~ y. flllviales, calles~ puentes;plazas'-cuyo uso ¡Í~ifec"
El Consejo de Estado"mediante concepto 977 de 8 de agosto de 1997, ,nece a 10dos10s habitantes del territc;rio:los bienes fiscales o patrimonia-
de la Sala de, Consulta y Servicio Civil, al responder,~ una "onsulta sobre ".les que, afectados a la pre~¡;¡ción de servicios públicos, sé subdividen en
lbs recursos,geneticos, ~e dio a la tarea de clasificar los bienes públicos l «~~~~les'é6¡jjunes,~ (edific.iÓS de las oficinas PÚbli,cas, escuelas, ,hospita-
, así: "Con'fundamento en la Constitución Política, la jurisprudencia dis- ••,,\esccuarteles, grallJas expenmentáles, los lotes de terreno destmados a
tingue ttes clases de~¡iropi~dad:priyacla, eStatll1y pública. ,En efeClo; a la ""obras de infraestructura dirigidas á la instalación o dotación dé servicios
clasificación que'comprencie la propi~dad privada y Ú¡ propiedad estatal, '.. públ1cos),en «~strida¡fie'ri.te fisfales;; (los diheros a disposición de las
se agrega hoy un tercer grupo, el de la propiedad pú1Jliea, que es aquella' tesorerías, lo{impuestos,'tas mult'as,'losrecursos del presupuesto) y en
. .~,..... - ..~- ,. ~, ..... ~
afectada por disposición de la ley aleumplimiento de finalidad'es, públi- «fiscares' adjtií:lieabl'es,\, esto es; losbaldíos:destinados a ser adjudicados
cas, laSeuales ptÍeden ser cu~plidas'ñ(; so'lamente ¡ior el Estado sino;' I para su explotación econóiniéh;ylos bienes que forman el patrimonio
tan¡bién,' por padicól"res. ,', a~qucológico, cultural e histórico de la nación, incluyendo losinm'ucbles
de propiedad particular que hayan sido declarad()s mo'ü""umentos naciona~
/fOLa"pro¡üidid'privad.a, tantÓ la individual (Cons!. Poi.'!U'!. 58)
les conforme a la ley I 63.de i959 y su decreto reglamentari0264 de 1963:
como la colectiva o comunitaria, este es el cáso de los resguardos'indíge-
nas (Const.-,Poi., ar!. 329) y de las áreas ocupadas por comunidades ne,.' '~~ri tambié~ Íó~~ieñes_p~miscale;;óriginados en, c'ontribucio-
,,';'gras en la cuenca del Pacífico (Cons!. Poi., art. 55 !.), está sometida alcum- nesparafiscales'y que'Úerientintrat'amieíitó'especiaL' .',' "
plimiento de úna función social y ecológica que implica obligaciones, y' . "Mienfras se,conserVe la'destinació~ aí cumpliÍnientó de los fines
goza de la protección consistente en que junto a los demás derechos ad- expresádos, los bienes de propiedad pública tienen características espe-
quiridos con ~rreglo a las leyes civiles, no puede ser descon(;cida,ni ciales. El artículo 63 de la Constitución otorga nO solamente a los bienes
vulnerada por leyes posteriores. de uso' público, sino también a los parques naturales y al patrimonio ar-
queológico dela nación, las condiciones de ser inalienables, imprescrip-
"1 :2,La"pr'Spiédad estaiáfcomprende los bienes que el Estado posee
tibles'einembargables; tÍotas qúe hace extensivas a las tierras comunalé's
como Propiedad privada, en"c(;ndieiones similares a la que detentan los
, de grupos étnicosy a las tierras dé resgUardo indígena, Además;lapr~:,
particulare's)Pero también y principalmente, comprende aquellos elemen- citada norma constitucional admite qu"e a la anteo?renumeración puedf5ú".
tos constitutivos del territorio de Colombia coil respecto a los cuales tie- concurrir otros,biene's;,sierupre'que'así-loctete'rmine la ley.'" , ',,o."
ne mi dominio eminente que le permite el ejercicio de actos de soberanía:
. i'Yesprecisán\enteenla ley(C. deP: c.; vigente a partir del l' de
tales son el suelo (territorio continental e islas, islotes, cayos, morros y'
julio de;197'I-)'donde se disponequé Ih dedaración de pertenencia no
bancos que le pertenecen), el súbsueló, el mar territorial, lázona contigua, procedé respecto de biénes imprescriptibles o de propiedad de las entida:
la plataform'u continental, la zona económica exclusiva, el espacio donde des de derecho público (¡bid., ar!. 407, regla 4'), con lo cuaUa imprescrip-
actúa, y un eventual segmento,de órbita,geoestacionaria, de conformidad, tibilidad, que ya se predicaba respe,¡,io de los bieries d~úso, p~~Íico por
con el derecho internacional o con las leyes colombianas a falta de nor- , mandato deFartícul¡,-??I?'del Código Ci~il, se iüzo,~2'ten."iva a,los bie-
mas internacionales. De modo que el territorio, con los bienes públicos,
quedeél íorman parte pertenesen a la nación, p'érsonificaciónjurídica del
nes fiscales,: .'. ¡-. . # '. /' ',,;., .'.
"Las clases de pro¡iiedad señaladas en los numerales 1.2 y.l} son
Estado,(Cons!. P.'?1.,arts:'IOI, 102 y 332).
reunidas por algunos autores bajo una sola especie: de dominio público,

l,
. ~, • ,-,!,,",
.'"-'-"- .._',.c .• 0_. '--:.:,"_,
, '

.•,,- ...-~.,
.•'
 \]
I

40 BIENES
DE LOS 8IEN!:.S EN GENERAL 41

dentro de la cual distinguen, según el criterio de titularidad del dominio '1

posee como propiedad privada, en jgualcs condiciones que los particula- !¡
entre propiedad ~<estatah (aquella que conforma el patrimonio del Esta-
res (Const. PoI., art. 58).
do) y «pública» (la que pertenece a la nación o pueblo o población en el
. sentido de elemento constitutivo), aunql,e representado en el Estado", "El artículo 102 de la Constitución, al referirse al telTilOrio y a <<los
bienes púb.licos que de él fprman parte», para señalar que pertenecen a la ,
, Entre tanto, la Corte Constitucional, en scntencia T-566 de 1992, se
nación, consagra el llamado dominio eminente: el Estado no es titular del
refirió a las diferentes clases de bienes públicos así: "La Carta distingue
territorio en el sentido de ser «dueño» de él, sino en el sentido de ejercer
tres clases de prQj:liedad: privada, estatal y pública. A continuación se ana-
soberanía sobre él.
liza cada una de ellas,
"MARlENHOFFdistingue.el,«dominio eminente» del «dominio públi-
"La propiedad privada puede ser individual (Const. PoI., art. 58),
CO», así: «El dominio eminente es un poder supremo sobre el territorio;
. como una forma de aplicar y organizar la riqueza social para que genere
vincúlasea la noción de soberanía, Se ejerce potencialmente sobre todos
desarrollo económico, Por esta razón gebe ser protegida y garantizada
los bienes situados dentro del Estado, ya se trate del dominio privado o
junto con los demás derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles.
públicodelmismo o de la propiedad de los particulares administrados
Otras de las modalidades de propiedad privada es la colectiva contemplada
... El dominio público es un conjunto o suma de bienes sometido a un
en los artículos 329 y 55 transitorio de la Constitución, Este último se
régimen jurídico especial, distinto del que rige los bienes de dominio pri-
ocupó de los bienes baldíos de las zonas rurales ribercñas de los ríos de la vado».
Cuenca del Pacífico, de la siguiente forma.
'''En e! artículo 332 é1ela Constitución se consagra la propiedad del
«Qentro de los dos años siguientes a la entrada en vigencia de la
Estado, del subsuelo y de los recursos naturales no renovables, como per-
presente Constitución, el Congreso expedirá, previo estudio por pal1e de tenecientes no ya ri la república, sino al Estado",
una comisión especial que el gobierno creal'á para tal efecto, una ley que
. Sobre los bienes de dominio público dice que estos se distinguen por
les reconozca a las comunidades negras que han venido ocupando tierras
su afectación y no por sutitular .. Clasifica'los bienes del dominio público
baldías en las zonas rurales ribereñas de los ríos de la Cuenca del Pacífi-
así: "Los bienes que deben'comprenderse en el dominiapúblico sedeter-
co, de acuerdo can sus prácticas tradicionales de producción, e! derecho
minan no solo por las leyes que califican una cosa o un bien como de
a la propiedad colectiva sobre las áreas que habrá de demarcar la misma
ley .. ,»: dominiri público; además es necesario que concUli'a el elemento del des-
tino o de la afectación del bien a una finalidadpública; es decir, a un uso
"La propiedad pública consagrada en los artículos 63, 82 Y 102 de la o a un servicio público o al fomento de la riqueza nacional, variedades
Constit)..lción .. En los 'artículos citados no se consagra un derecho en el " de la afectación que, a su ve'z, detenninan la clasificación de los bienes de
sentido habitual de la'expresión. Son más própiamente;unas garantías ins- dominio público,. '.
titucionales, unas protecciones constitucionales de determinados bienes,
"La teoría de la afectación de.los'bienes de dominio público fue
inspiradas en.distintas razones (¡einterés público'culturales, ecológicas,
introducida por el legislador colombiano en el artícúlo'148 de! decreto 222 .
protección de. minorías, protección qe
domiI1'io público. de 1983. .... .••.. .' '., .'
."Es debef para el Estado pr.oteger la integridad del espacio público ,''c. L Bienes afectados al fomento de ia riqu;zanacional.
y su destinación al uso común, cuidando de que prevalezca este sobre el
,"Esta cíasedebienes'dédo~nió pdbiic~ ésiÚoÍ'mád~:por los bie-
interés particular~'. Luego la Corte pasa a señalar qué se entiende por bie-.
nes qúe están afectos al fomentade la riq¡jezan~bóhal. Pri~,ejemplo: el
nes privados, estatales y públicos. Con respecto' a los bienes del:Estado,:'
patrimonio cultural, arqueolÓgicoé histórico:' - ..' .'
.dice: "Son del Estado el subsuelo y los recursos naturales no renovables, .
de conformidad con el artículo 332 de la Cons'titución Política, el mar '. "En esté grupo se~biCillí1ris bienes dé d~;ri;n;o pri~adri 0 estatal
0

destinados á¡'uso públito;cririioel caso de las i'a'thádasde losjmnuebles

territorial, la zona contigua, la plataforma contin,ntal, la zona económica
. qué poseen un' valor histórico o arquitectónico, en los que él: dominio es
exclusi va, el espacio aéreo, el segmento d'e'la órbita geoestacionaria, el
es¡ie¿\~i:ieieét;'omágriéiíc~ (CóÍísi. PQI.,art:i02j: as¡coniÓlosb¡~nes qú-e
'.. ex~lll,siyó _de u,rapersona, l,'ero no púeden ser alterados por el valor qué-,
representan para la SOCiedad (ley 9' de 1989, art. 9'). l
I'~

l '0. •••• ••••

. '~¡~)'i5~i'"-".''6,"'ji,I.i@!¡",.'
.••. ......\~:~!;!~'i-,1~;;;:¿;~:;;0::~~,;,;",";'6;:'-.::-.:_>c¿;:~~;~tj:::}:'ic,~::
"ü%lV+-Yfrilfh ' . o ., .......",
.
. ~,' ......
 42 . BIENES
"c.2. Bienes afectados al uso público.
"Está categoría la integran, en primer lugar, los bienes de dominio
público p.or naturaleza, definidos en la ley como aquellos que reúnen
determin'ádas condiciones físicas, COIllO los ríos, torrentes, playas maríti-
mas y Iluviales, radas, entre otros y también los que siendo obra del hom-
bre, estáii 'afectados al uso público en forma directa como los 'c~minos,
canales, puertos, puentes y demás obras públicas de aprovechamiento o
utilización generales cuya conservación y cuidado sean de competencia
de Ías autpridades locales.
"La-;enumeración que antecede no debe entenderse cerrada, sino
ejem¡Ílifi~ativa y abierta, dado que en ia ley9'de 1984"¡sic] yen el Có-
digo Civil' se refieren a otros, bienes análog9S ele aprovechamiento o uti-
lización generales [... J. . por el Estaclo: qug también puede se¿ otro derecho reai:
..:,'c. 3. Bienes afectados al espacio público.
"La definición de los bienes del Estado dpsti~ados alus.o público se
encuentra en el artículo 99 de la ley 9' de 1989 que determina que los bienes
de LISO público hacen parte elel concepto gencral ele espaciÓ'público. Pero
este concepto no es exclusivo de estos bienes, sino que abarca adcl11;ís
biene~ patticulares que por naturaleza, su uso ó afectación están ,destina-
dos a la ~ntisfacción de necesidades urbanas.cófectivas que trascienden,
..por tantonos límites de los intereses individuales de los habitantes. Lue-
go el espacio públicoes-el género, y el uso público, la especie. Aquel
conceptosubsu.me a este", ". ..
, das ~as regiones., '
. 15. OTROS BIENES PÚBLICOS
A) Las minas
Con\o ya dijimos, las minas podían ser de propierlad particular. Hoy
esa posibilidad ha desaparecido y. todas las minas son pública?, 'En el de-
recho romano,. por la accesión, el dueño del terreno' lo era también del aire
y.del ~ubsuelo./Qui dOlhinus es! soli, dominus es! c;,?elli et e injernu11l
(Qui,n es 'dueño del suelo es dueño del cielo y del infierho).
En la'legislación,colombiana j'mpem el llamado sistema reg'alista', en
el que el Estado es propietario rle las.minasy le~ permi te a los 'particulares
s'u ex;plotación, mediantc!alguno de los sistemas'que el Códig'o de Minas
come_mpla. La propiedad estatal sobre las minas se desprende del artícu-
.10332 de la Constitución; del ai'tículo 8. de la ley 20 de 1969. pord'cual
se sustrajo la propiedad de las miñas déí~ereeho común y se estableció
'.
. '.
DE LOS BIENES EN GENERAL 43
.,. ',':l,
el dominio eminente riel Estado; y, [i¡úlimente, del útículo S" de la Íey 685
de 2001, act.unl Código de Minas. De manera que, como Ocurre también
con los recursos naturales renovables, las'1111nas ya ho propieelrld ~son
particular.. También dejaron de ser bienes fiscales adjudicables, Hoy son
bienes patrimoniales del Estarlo. '.~, ..'
Así las c~sas, podemos' encontrar sobr~ lln mismo"pr:edio, ~~':'c'a'so'dc
que en él exista una mina, la'siguiente siti.wción jürícÚéa:" "({,:'". ,
a) Derecho de dominio sot¡r~ el terreno en cabeza ¿Iel pro¡i'i,tario de
este. .' .. . . ";,' '..,:-.".
b) Derecho patrimonial del.Estado'sobi'e la mina:".. ....,.
c) D-erecho de explotación sÓbr~ la rl1ina p;ra elll1'ineró ~'utori~nelo
.,- ..".,
.
B) Las aguas
En el Libro del Agua, publicado por la Universidad de Antioquia, bajo
el título, de Agua dulee:.j."olo l/Ilá gota, .. y. se ago{G, se lee "o siguiente:
'. "No se puede me9ir con,pr~cisión la cantidad ele agua del planeta. Sin
eml)argo, según cá!culqs, habría unos 1.400 millones de;kilónietros cú-
bicos, de los cuales el 97.49:'0 es decir, casi toda el agua, es marina, sa-
lada, no apta pa-fa ,el.com;urno humano. Esa masa total de:! agua no varía,
pero circula perm.anent'cmente entre el mar, el ciclo y la tierra firme. be
e'sta circulación dependen, directamente, los recilrsos de agua dulce de to-
.. '.'Es clarp, pues, que el agua dulce no predomina; representaapenas
el 2,6% ~e.agua dell.nundo. Además su distribución 'no es Uniforme: las
d.os te~ceras partes s'e ~n~l.lentran ,en estado sólido, en el hielo d~':los gla-
ciflres y casquetes pblares,.'o sea de difícil acceso al cons'umo hun}"iino. La
'parte resta'rl"te está en 16s ríos, lagos y nubes; y en el cuerpo (le"lÚ'~;'criat~l-
ras. ~D los acuíferos s~b.telJáIleos yac:~ l~llP"~ ::-::::-.c,:.:.i(,u;'ramBién'oe.difí-
cil' ,!ccesO,: . '-'" ,.,' - ., -
"En, sínt~sis: solo el 0,014 del água mundial' es dirlce; líquida y su-
:j.
perficial.. Se podría (!ecir,. ¡una gota de agua!;.'sin embargo; la.estamOs
deteriorando a una gran velocidad. Cad~l dí€les más difíci1"y niás éostóso
enCl;:mtrar agua segura para el consúmo humano. -
. \ , " .
:' H,La situación l1luÍldial'no es n'hda.nlentiClor:l. [,is"Nacioiles Unidas
calculan ,que una cuarta 'jjárte de humanidacllio "tie'n.e"asegurado ~.lP-_b.as-
tecj!llicntb,de agua;(\u!ce, y el futuro no ¿Jeja acariéTar mejores perspec-
tiv;1S. Para el año 2000 seremos 6.100 millones ele personas y si se COIl-
. :~
',;'-.
 ". , ::. ..... :.'
44 BIEt'JES'
"...s.i.~. lcra en 200 litros por día el C01.1SUIllO promedio por persona, la dC!1131l-
,\~;~?(l,(.r~(!iaria ele Ügl,13 scr<l.dc ,1':200 .lniJlo!lcs de metros cúbicos. ' c1~llaccr c!eriva.ciones, y para beb¿r', bi.lñilrSe,ábrL:\'ar i.lllilllalc's, lavar ropa
"Pero cüíno el agud"en cl'lll11llcl~Jld,í.üÚ~l~!lta;la.que tencnlos h'oy 'es
"":'~...~',I,,' '? _
'.-:la..misiiw que. hemos tenido sí~J.11pre,.es .imperioso para la humanidad
estudiar y ré~olver el problema del ¡ii~inejo y'presen;'ación de"este recut.'-
so. ,De lo-contrario se tornan"i en una amcnaza implacable pará la'raza.
hlltnaúa, pcrsisti~nclo así la pél~clidade cuPivos,'infraes.tiTlc'tura y vida pó'[:'
efecto de las inu!lcla~iones, 3valupchas, contatúiIl~l~ión y erosión ..
"La ~lgricultul:a es la actividad 'l}lln1.aha,qu~ l~ás ,agu.ad.ulce c'on~~'-
me: el 70% de toda' el agua, 'A es,ala' ImÍJidial, la superficie de regadío,S
se ha multiplicado por cinéo en los'último:\ 90 años, pas'ando de 47,3 mi-
llones 0.272 millones de heclár~,is" No es desca~elbdo pensar q'u'e',e,{tre
los agricultores'Y' los habitantes de lás'"ciudade's, nccesit.ados agua
potable y de servicios de sanc(lmiento,'?t pro(¡~lzc~"LlO ..~~rifÚ~fo dü:¿cto a
la hora de disPQner deJas existenciás de, agua'. . ','.', . ,
"El agua es el único elcmcnt6,in:eemplazablé' f.n la natu~aleza y sill
ella finalizan todas las p6,ibilidadesde vida","" ' , ,
La,ley colombiana clasifica la? ag~léls, con respectQ a su dOlllinio', en
dos categorías: .aguas ele dominio.público y agujIs de dominio privado
(decl'.-Icy 2811 de 1974, arts, 80 a 82, en armonía con el'C t" art. 677 y
eldecr.154Ide,1978)," ':',' ' , '
De conformidad con las norn13s,citadas,las aguas son de d,ominio
público, con excepción de las que nacen y mucreÍ1 ~n una misma.hen~dad,
es decir, cuando el agua "brota naturalmente a su superficie y se evapora
o desaparece bajo la superficie de la misma heredad", como lo .expresan
el artículo 81 del decreto28ll de 1974 y el artículo 18 dcl decreto 1541
de 1978,
De manera quc,con.~sta exc.cpc.:ión;.las aguas so.n qe dominio públi-
co, Por tanto, y-así lo dice ,el arlículo'86 del decreto 2811; toda pers.ona
tiene derecho a .utilizadas' agi.Ia~de domiilio p0blico para.satisfacer sus
ne~,esidacles elementales, las de.s.u.fan1iJia_.ylas' de:sus 'animales, siempre
que con cIJo íio cause perjuicios a tercero's. Si"pa-raejercer c.sctderecho se
, 'requiere,transitar por,predios ajenos"sedeberáimponer la correspondiente "
servidumbre.,' .,' . mc1uslve Iec6nfierefacu!tades policivaspára tales efedos'; como se des-
Los particúlarcs pueden hacer uso de,las'aguas públicas; porminis-
terio de la ley, o sin necesidad d~ permiso alguno, en los casos señalados
en los artículos 32y33 del decreto citado, es de,cir,cuandó'las,aguas,
. ':'C'~', .'~'
. ~I Lib'ro ¡Ú¡ ;(giió," pág., 28.
::-~."',
DE LOS BIENES EN GENERAL 45
discurren por Gll~CCSn;ltllrales? nrtirici~IlGs p~!:o sin qu~ haya necesidad
y 'otros.objetos similares. Eli lbs demás casos.es necesario solicitar la
i.llltorizacióti po~.c.oncesión, per'miso 9 asociación,
La concesióri es reglal11entad~,I,porel decreto] 541 c'n los artículos 36
y siguientes.
Cualquier persOl:a natpral o jurídica que quiera soli~¡tar lln'a concc-
. SiÓtlde agLJadebe for.l11ularla solicüud,"de conformidad'con los artículos'
54 y siguieiltes'cle dicho decr~to, expres~ndo el nombre del solicitanle, cle,
la fucnt,e dc agua, la Iocaliz,ac,ión d~l;pre:d,~oo pred.ios bene.f(ciarios,o co-
munielacle~;' liúl t,licipios, e~~.:/destinació.t(que 'se dará a! recurso ..:~alltidad
que desea' uqliza: ¡?q'r'segu~1~0en litro~l'sistemas que se utilizaráil" parn la
de captación, d.eriv.aci"ón,cónducción; restituciÓn de sobrantes cuantía de las
inversiones, .dLiración delos tra1JaJós, e.tc,. , _ ,. , "'" '
. La cn.tiela~:control~do;'a c1~I.re~urs~,Ministerio de Arnbientc,'V.ivien~
da y Desarrollo Territorial, estudia la solicitud y mediante resolución
autoriza la concesión reglamcntada en todos los delalles, por un térmil)O
no maY9r de 10 años. Si son varios los beneficiarios, la solicituc'¡ debe
lramitarse conjuntamente y enlre todos se formará unu coni'unidad, Por
esta razón, las diferencias que.surjan. entre eÍlos se resol\{erári con l.áspautas
señaladas én la ley pai'ála comunidad (diú, 1541:art. 66;'c..c..;:ans.-2322_
y ss, en armonía con la ley 95 de 1890),' , ",','"
,', -El artículo 3' é1eoste cte¿reto reglamentario 154} señala que la ad-
ministración y ~~1anejodel recurso hídriCo correspo'nde al InstiluioNacio-
naIde los Recursos Naturales Renovables y del Ambicnte, Indere!,", Hoy,
con la creación del Ministerio de Ambiente, ley 99 de 1993, desapareció
el Ind,er~na.y el Mini~terio 3?umió esas'fun~io'nes y podrá rcvisü.r y 010-
d,ificar:cualqu)cr reg~~m~ntación de aguas, a p~tición dc'parte;'ü ele ofi-
clo,si las circunstancias cambian y así lóeXigen,(an,. ¡'¡ 6), pues no se puede
perder de vista que el agua debe,utilizarse siempre en'éonsideración de la
,utilidad públicay'elinteréssocial (decr:2811 de 1974, arL'lº), Por esa'
razón el decretó j 541 revjste ¡jla entidad administiati va de las facultades
neces~i1as para la admin(,lraciói\coritrol y su~ervigilart¿iásobré' d agüa: '
prende de los anícLilos253 y 254:., " , '."',,.•, '.,
" '; A~n'más: el artíc~lo 275 del dééretó cOllJ~ni¡jdo:alseñalar que '~el '
InstItuto NaCional ddós Recur~,osNaturales Renovables y del Ambien- ,
te, ln,de!ena',:,?.n0~erá de las querellas que'seprcsenteÍl sobre disputas.,
relaCIonadas cot¡ él uso de las aguas ode lóscauces", está atribuyéndole
 46 BIENES
DE LOS BIENES EN GEtJERAL 47
la competencia a esa e'nlidad para ad~lal~tar las quer~ilas sllrg¡'das:p~l~ "Las aboríg~nes de Norte'américa, hace diez mil años, mediante
d i feren¿¡~asco'o el 'lISO cic"!<ls aguasy ~l,IS ~allces. Por tarltO, los ¡nspectores quemas extendierqn la pradera con el fin,c1Qacandicionar terrenos para la
de policía'no pueden trnníitar dichas querellas, 'pues la función polici va que
cría de bisantes, Así exterminar,on especies de animales, terminandO' con
cumplen s'e la asignó el decreto '3.1Inderena en
materia de-agiJa.~. A pesar el 60% ele los mamíferos gigantes que poblaron~sas regiones," ,,
de ¡oclarodc la norma; parecc que no se estácumpliendo, 'Lo que se dice
, :'Pero ~O'e~i~te u,l}aaceipn más iri-acional que la e9i.ll~tidap.9r ilU'es-
del Indúena hay que seguirlo diciendo del Ministerio de Ambiente,
tra moderna sociedad"En nombre del progreso y el desarrollo eeqnÓmi-
Otro.s aspectos que vale resaltar el~este decreto pueden ser: por man-
dato del áitículo ¡9; las aguas dc uso público no perderán ese carácter,
co, ha'propiei,;do la barbarie tecnológica y el desastre ecológic6,:'}iá 'al y,
final deL siglo xxi.la.supuesta capacidad racional del hombre 11'átá,ído
cuanclo por cualquier razón los predios pasan a ser'de un mfsmo dueño. ' problenlhs bien serios:haexterminaelo más delas dos terceraspárte'sde
Impci¡'tante, también, el fenóqleno dc la extinción del dominio de las la fáunay todo el planeta' se haIla en cuidadas intensivas~;"anicI)ri~-adb'eÍ1
aguas prí'vadas si no'se utilizan durante tres años continuos, salvo fuerza forma 'dramática y cada .vez 'más ácelerada.. ".,. , ' "
mayor. E"l artLculo 34 autoriza el liSO de aguas ele domi}lio.privaclo, aun- , "No Se han fenicio en cuenta las cOJisecucncias ele 1a,"cxplot<idóncie
que no sea propietaria del prediO'; pero salo para fines damésticos,dentro los recursas naturales, Cuando una fábrica o industria Litiliza agua"de un '
de la reglamentación allí comprendi.da. sin causarle pCI]uicios til c!lieño, río y se,la devuelve después turbia ele d~scchós tóxi'cos, en Iligar elc rein-
en forma gratuita, y establece las condici.ones de uso, haras, camina que tegrarle un agua en condiciones semejantes a las recibicltis., de hecho no
va a utilizar, etc_ "-
está asumiendo las costos nmbientalcs de la producción, ni ¡os in¿O'rpor~
C) ReclI':.ws /wlurales renovables
a sus cuentas de inversión. En la' pdct¡"ca es la cónluúiclad qtiien 'asume
esos costos, representados en merma en la dilidtld ele vida de las ¡'ibere-
El derecho ambieqJal regula el.uso y manejo de los recursos' natur~- i10s y, usuarios de la cor~iente contaminada"}::. '
les y protección .del ambiente, en busca. ele una mejor ,calidad de ,vida Las recursos' natúr1.lles renovables son contemplados por e'l decreto
presente y pant el f~ltllro. Cuando se hapla ele los bienes se piensa con un 28 ¡1 en el artículo 3 con la siguiente lista:
Q
' '
criterio individualista y material, prpducto,delconcepto de propiedad ya 1: La,atrilósfera y-cl espacio ~;'éi~ean~cional:
enraizado_ en, nuestra civiíización. Pero hay otros bien~s en los. que esti:Í. 2_ Las' aguas, en cu~lqui~r~ de S9S estadas'.
interesaa~'lú humanidad entera: los recursos nanirales renovables y no 3, 'La tierra, el suelo yci sub'suclo,
reriovabl¿s y el anlbie'úte., E'n nuestro m'edio contamas con una serie de 4. La flora.
normas encamina'elas á protegcr esos bienes, El decreto 281 ¡de ¡974,
S, La fau na.
llam~elo Código Nacional de los Recursos Naturales Renovables y de Pro, "
tección elel Medio Ambiente, en el artículO' 4º establece que el an1biente 6,Las fuentes primarias de energía no 'agotables.
es patrimonio cornún. El Estado y los particúlaresdeben participar: en su 7" Las pendientes tÓpográficasconpotencialene'rgétieo,
preservacIón y manejo, 'que son de Utilidad púbfica 'e' I"nterés ~9.claL ' 8. Los recursos gedtérmicos. . - ..
. Ca preservación y"el manejo de Jos recursas nattlrales renovables 9, Los rec'ursos bi~Iógicos de las i¡guasY'cltIs"e\o'y el subsu,elo dcl~'
tarrtbi'én sO'1de utilidad pública e interés social. En el Libro del Agua, ya mar'teri-itoriül y de la zana económica de dOni.iniO',.c'antinental e insular de
citado;'se'clice al respecto: :'Calamldadambiental a l;oíl1bre del progre-. la república,' ' , ' .', "
so: -la acti'tud hUI11anacOI'ltn:iel medio ampiente tiene sus O'rígenes en la. 10, ,Los reCUrsos del paisaje, ,-''i '
prehistaria. Cuando apenas ?l hOl!1pr~,eI!lpe_zaba a utilizar su i.~1telig~n- ~stos.h!e~es ~~ sál~~'de los marcos tradicionales de,'bienes fiscales
cia, y,~pr~~rLlcíacfe~tó,s"deY::istadares s,obre la nat~n,lle~~. H:oy sc,sab~ quc.,,' o dc.'~l.ISO!)úbj.i.co, pues en su' pr~s~~,~aciól1 110solaliiente inl~rvicrí'e,el ',F::,
los cazaelores elel paleolítico; tan pronto como dispusieron del fuego, ,des-, Estado, sino'tocl6s los hahitantes, "
truyeron ~i'ancJes bosques y j~,~Llbi.~ftavegetal.p~ África y Bu"ropa'Cen-
tral, 'itl1pidiendo"1a rcgeneración posterio" de"especies'. 22 Libro del Aglla, p:'tg. 31.

", , < -".,¡.'

 48 BIENES
Eluso ele dichos bienes se reglamenta en el'Có~ligo,.y el concepto ele
propicc.lnd privada pierde.aplicación, ¡)lies Hí aclministracióÍl de los rc.Cllr-
.',"'.. sos',bbe.dc:Cc,a criteri'os c!is,tintos del ele propiedad. Enal g~lnóscasos es por
n~jl1isteriQ"d~ la I~y; eri.otro"S, por.pcrmis0s, concesiones; o asociaciones,
por medio del ,M i1listcrio eJel'Ambiente. Pero Ilad ie puede rcpufarse clue-
110 c1e,llnp:~curso natural desde la expedici6n.del,~ódigo, salvo,jos'dere-
.chas adquir:idos; y, frente a estos, ell todo caso, en ~cLlanto él su ejercicio,
por l11aJldato del artículq 42, debe h,ab,er sometimiento al Código. El ar-
tículo 42 le atribuye a la nación el dominio.deJos recursos naturales re-
'novables y.demás elenwnlos ,aml;úenta.lcs. regulados por el Código, El
ar,tÍcl!lo 4~" al ,mencionar,el d,erechode propiedad pr.ivada sobre recursos
naturales renovables (en vista,del resp,to por los derechos adquiridos), ad-
yie~te que s~ debe ej,~rcq COI.nofl\Qción ,~9ciaL .,',
Cuando el artículo,42 del decreto 2811 establcce'que pertenecen a
la nación los recursos naturales renovables y demás elementos ambienta-
les, se está refirieúao a que el Estado aclmiÍ1istra dichos recursos:.'yela por
ellQs a lq.manera de.un gerente: los protege y cOl1scrva, regula su explo-
tac!ón. Obviamente eso,s bienes 'forman parte del patrimonio.del Estado,
pero noa lo manera de propiedad, pÚes el propietario puedc disponer de
sus bienes y el Estado no, con excepción de los bienes fiscales propiamcntc
dichos, Entender la expre~ión:"pertcnecc.n a la nación" de otra manera
se(Ía aceptat:que sobre la Tierr.a no hay propicpad privada,.pues el nume-
ral3 del artículo 39 del decreto en mención afirma.que la tieÍ'ra~,el suelo
yel subsuelp, ~on recursos naturales renovables. ,;) >
. Con' respecto a la defensa de los recursos naturales, 'la Corte Cons-
titllciorial se pronunció así: ""... De acuerdo con lo expuesto, la calidad de
vida implica, para efectos del tema en cuestión, la obligación de las auto-
ridades públicas y de los particulares d~ asegurar las condiciofles mínimas'
'que debe tenerel medio físico para lograr así mi adecuado desarrollo'social.
Una de esas cond'iciones mínimas es¡-.necesariamente>la 'de procurar la
.'.~'
. , . preservación:)' conservación del ambienie. El bombre; ..pues, requiere
des~nvo~vers'e ~~ un'~ntonlO.~.anó, que siquiera .le.garanticesu derecho a
lasalud y ti lajritegridadJísicá. Pero a¡lemás ese entorno no está conce',
bido para que se agote én fom;a innlediata, pues la'acció!) del ser humano
~t:?be,estar.~nc~minada 'a-garantizar que las generaciones futurascuenten .
siempre.conla.posi,bilidad de gozar.de una mejo'i.calidád de vida,: De'
.al)í la importan~ia de establecer reglas de conducta'estrictas ¿ncanlinadas
a la defensa constante de los recursos naturales. Al respect~,la Carie coin-
parte la opinió¡j del profesor MATEOcuando señala que <<lasnormas de
p~ot~p~c~~'~9ér'íneaiciámbientéilO sqn ya uri'~:ápció~';.sjn~qüe coilstitu-
. __ ._._---------~------~
DE LOS BIENES.EN GENER,\L 49
yen L1na cond ición sine qllo ¡/(J/1 para la cal ida~l.de vida de los e iudaclanlls)l
(M:\RTiN j'vlr\TEO RAi\'IÓl',', op. cit., púg. 104)". Cuando hablemos ele la fun-
ción cco lógica,.cle la .propicdad vol vercmos a .este .tcil1a~3.
D) Los hUlIledales
En scntencia '1'-572 de 199( la.COrLc Constitucionúl se pronunció
sobre el problema ele los hUllledales en los siguientcs términ6s: '~Se enlién-
elc por ,humedal, segün la Convención de Ralll~ar',(COliv~nción telativa a
los humedales de importancia cspccialmcn'tecomohábitat de aves acuá-
.ticils), las ext~nsiones cle.marismas,.pantanos:y turberas, o superficies
cubiertas cle agua'; seHn estas ele régimen naturnl y mÚficial, permane~tcs
o temporales, estancadas o corrientes, dulces, salobres o sajadas, iriclui-
.das las extensiones, de agua marina cuya p'rofundidad eil 'IJÚirea baja no
exceda de sei's mctt:os, ",
"La U,nióri Mundial para la Naturaleza, en 1992, clasificó los hume-
dales en las siguientes categorías: estllrios, co'stas ábiert.?s, llanll~as sIe.
inundación, pantanos de agua dulce, lagos, turberas y bosques de in~lt1da-
ción.
"Estas precisiones no era;~ cbn~cidas éuando se e~pi.di6 .el Código
Civil, pero es de fácil comprensión entender que los. pantanos 'de: aguas
el.ulces 'y los. lagos se incluyen dentro de la norma que los catalog~ tomo
bienes,de' uso pú'blico. . ..''
, "Así la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado; el
28 q~9ctub.re del presente aoo refirl~~ldo.se a los ..humedales q~;e existen
. en la 'capital de la república, conceptuó que son bienes de uso püblico,
, excepto aquellos que, según el Códig() Civil,-nacen y. mueren dentro,de la
misma,heredad (C. C., art. 677).
.."~qsh~medales; cuando son r~servas naturaies de agua, están.cons-
'. tituidos jurídicamé'nte como bienes de usopúblico', -y 'por tanto, son.in-
alie~!ablese imprescriptiples, por'mandato del artículo 63 deja COJlsti-
lución Política,' CuandO se'encuentran en p're'diosdepropiedact privada,
ilUedenser preservados como taleS e'lrazóJ1:del principio constituc'io, '
nal según el cual el interés público o social prevaiece sobre el interés par-
ticular'~; , . ( , .. .. .. ..;'.
'.:'.:~~.C. ;';.ie't.6~'~'¡':':s'en!., 21 no.vielllbre 1994,.'C-SI? "G, J.':, nú'rh, 22;pág, 118.
o'
--~-,--~---------------~-----
, "
,;. :
 BIENES
E) El dominio territorial'
La Constitución Política de 1991, en el artículo 101, a propósito del
dominioterritorial del Estado, señaló como bienes que también forman
parte de Colombia, el subsuelo, el mar territorial, la zona contigua, la pla-
tafonna continental, la zona econóri1ica exclusiva, el espacio aéreo, el seg-
mento de la órbitageoestacio.naria, el e,spe~tro eJectromagn~tico y el es-
pacio donde actúa de eonforinidad con el derecho internacioilal o Con las
leyescolombia,n"as, a falta'de normas' internacionales. . ..
Es el mal1lamadodominio territorial delEstado. Po'dem~s hablar,
más apropiadamente, de~man¡festa<;,ión de la.so~~,ranía del Est~d.o que
. d~ derecho ,le dOITlinio,COmoya"lo señalamos al hablar de los bienes pú-
blicos.' . internacionales'en el ámbito de la aviación es el espació que rodea direc-
. _" De toda; maneras es oportuno dar' ~na I.igera.n'oci6n'dc esos ~'~ncep-
tos, que la ConstituciÓn trae como integrantes del dominio territorial.
a) El subsuelo: el diccionario ele la Real Acudemia Espaí1ol'l lo define
c()mo "'el terreno q'uc está de.bajo de la c'apa'laborable 6 iabra"ntía o en
gen'eral debajo de una capa de tierra. Partc pro,funda'.del terrei'o a la cU'11
no llegan I.osaprovechamientos superficiales de los pr'edios y en donde las
leyes considemn estatuido el dominio público, facultando a las <!u~orida-
.~les gub~.rhat-ivas para otorgar conce~úones miner"as'~. ' .
. .'- b)'EI marterritorial es una zona delmaren d¿nde el Estado ejerce su
soberanía en una extei1sión o anchura hasta ele 12 m,illas marinas, segí;n
la Convención de Naciones.Unidas sobre derecho del mar y con excep-
ción del1lamado "paso inocente" de buques extranjeros.
c) La zona contigua es la franja contigua al mar territorial en alta'mar,
sobre la que los Estados ribereños tienen jurisdicción pura sancionar a
. quienes infrinjan las leyes. La Convención de Ginebra sefiala que la zona
contigua no puede exceder ele 12mi1la5, medidas desde donde se mide el
mar territorial.
el)La plataforma c0I1tinellt~r: con esta figura el derecho in.ternacio-
nalles reconoce a los Estados ribereños soberanía para 'explorar y explo-
tar los recursos naturales existentes en el lecho y subsuel.o de las áreas
submarinas que se extienelen más allá del mar territorial, y,a lo largo de
la prolongación natural de su terri~ql:iQ,al bQrde exterior del I1l~rcOlltincn-
tal, hasta 200 millas contad,is desele el litoral, aunque el borde menciQlia-
do no se extienda a esa dÍstancia.
e) La zona económica exclusiva: con una extellsión de 200 millas,
medidas dé'sde dO!1clcse l11'ic!e-la
atlchüra e1el'níar territorial, se t~ recono-
','". '.',_.- ,-,~ , ...
DE LOS BIENES EN GENERAL 51
ce esta iranja al Eitaclo ribereño, quepuccle. ejercer soberanía"sobre los
recursos naturales que se encuentran enlos fondos marinos, en el sübsue-
lo y en las aguas suprayacentes, y;jurisdicción sobre'el uso de 'las aguas
y la pesca, respetándoles a Io;;'demás Estados las tradicionales libertades
de 1l:ltamar, c<?nlonaveg<!c.ión, s9brevuelo, tendido de cables submarinos,
etcétera; . .<'. ~-':
0<" • ~
i) El espacio aéreo: ya el decreto 2811 ele 197410 había eons'¡~leraelo
recurso n.atural renovable de la nación.: En la Encicliipúlia MLi;tdiál de
Re~aciones Internacionales-y Nac:imies Unidás se lee lo"'s'iguient'e;:al'res-'
pecto:. '.'Espacio Aéreo: Término de derecho internacionaL Segú'í\ lade'
finicián"'de.C.'BEREzowsKI:'«Ellug(}1' donde se d¡;;sarrollan las r'~l~c\o'nes
tameq.te elglobo terrestre"espacio lleno en grado menor o mayordc airc»" ..
Entre 1902. y 19Ü, los teóricos del derecho estaban en pugná acerca de
si existía la libertad del espacio aéreo; lo mismo que la libeftad de alta {llar,
pero como lo indicó cn.1912 G.' ROSZKWSKI, otro especialista polaco en
der~cho internaclonal p(¡blico: "Su analogía cOlHa navegación marítima
no es.completa, ya que el mar se halla fuera del territorio de.los'Estados
yel aire está encima de. ellos; a los Estados y sus habitantes no les puede
ser i'1dife~ente'lo que ocurre por encima de ellos"-.. ' .
g) La órbita geoestacionari,u: los países eC\lUtorialcs gozan de-una
pO$ibiliclacl muy valiosa en materia de comunicaCiones. Está constituida
por un delgado anillo de 150 kilómetros de ancho que circunda lá Tiéna
a 35..871 kilómetros de altura sobre la línea ecuatorial.. Si se Sitúa un'sa-
télite en esta órbita, girada a una velocidad sincronizada y en el misITIo
sentido de la rotación de la Tierra, por lo que quedaría estacionado sobre
un punto fijo .. En un interesante estudio sobre el t~ma, del docto'dciRGE
V][.ACRtsMoscoso, se.afirmá lo siguiente: '.'EI iilgeniero Richard'Gould
manife~tó ,e,n1,976 qúe.la ór.bit~,~incronizada geoestacionaria de s~!élites
'es un .r~cL!rs.,?
..natural tfl.nprecioso par.a.:Jas n"aciohes como eh:~arb6il"~:f~l
pe!rqleo: el señor Jan Busak; miembro-de l~'"Acad.emia Inthnatiorial de
Astronáutica: en un arlículo publicado en el boletín'de la U:I.T. en 1972,
se~~16 que 19S~atélites geoest~cidnarios'pueden cubrir ap~oximadám~n-'
,te una, ter,cera rpart~] d.e)a superficie .terrestre' c'on miles de circui tos' te-
.Iefónicos y un. buen número de canales de radio y televisión. Así misino,
"~l men.cionado ing~nierQ-ha .indicado queror razones técnic::ls, en lf16i.~
bi~'(i.-'gC?eSla~;iqn9-r{~.solo P9c1níncolocarse un máx'ilTlOde 180 Sátélitcs".2.l."
,. .
. ".. . ~
~~Revis;a ESfl;dios:de Den:c!lO; Facultad de Derecho ¡jni~'ersid'ad de An¡'iocll;';a,
marzo 1978, n¿rn. 93, p;íg, 23,
I
1
', ", ,,-~ -, ~
.' .,
 52
Los países ecuatoriales son: Ecuador, Colombia, Brasil, Gabón,
Repúbl ica .del ,Congo, Zaire, U gancla:Kenia, Somalía e 1nclonesi"a. Aun-
que estos 'pa'íscs ha~ trat~ldo de ~Illela órbita geocstaci'oJl:.lri,\ se considere
un bien propio cl~ ellos, l,a verdad es que L:H,lormativa existente en el de-
recho internacional, y concretamente el tratado ele 1967, que regula el
espacio exterior, ori!:!inado en la resolución 2222 de 19 de diciembre ele
1966, aprobada por l~nallimjdad cilla As~mb]ea de J¡~sNaciones Unidas,
estableció uÍl régimen de lib.útad de explornc'ión y lltilización del'espa-
cio ultrnlerrestre, como r:es COfll!l1Unis. Es decir, el espacio es patrimonio
común deJa h,ll.manidad, lo que 9a al traste con las pretensiones ele los
países ecuatoriales. A pesar de esta resolución, ocho países ecuatoriales
se reunieron en Bogotá el~ I;oviembre.,de 1976 y produjeron la llamada
"Declaración d~ Bogotá". Fuúon Brasil, Congo, Ecuador, Indo.nesia,
Kcnia, Uganda, Zairc,y Colombia. Allí reclamaron soberanÍa elccada país
sobre el segmento que le corr.espondÍa en la órhita.Esta reclamación fue'
rechazada por. los demás paÍses y. por ello, Colombia cambió de actitúd
y ahora reclama un uso racional y equitativo de la órbita,
Nuestra Corte Consiitucion'al estudió una demanda de inconstitucio-
naliclad contra la ley 829 de 2003, mediante la cual se le introdujeron
a
miendas al acue.rdo relativo la Organización Irlternacional de Telecomu-
nicaciones por Satélite "]ntelsat" (¡lar sus siglas en inglés) y en la sentencia
C-278 de 2004:estableció:
"Debido a' sus caracterÍsticas gravitacionales, los satélites localiza-
dos el.lla órbita geoestacionaria 110 experimentan movimientos radic;:lImcn-
te independientes al de la rotación terrestre, por lo que parecen estáticos
a los 'Ojos'de un observador. situado en tierra. Gracias a la sincronÍa que
ofrece la órbita, la interc.onexión entre satélites estratégicamente' ubica- .
dos e~'una maniobra relativamcnte,sencHla',')o que le ha pei'miticlo a: sus
operarios tender redcs"decor.nunicación entre rincones opuestos del-glo-
bo terráqueo. No obstante que las ventajas ofrecidas' por la órbitageoes-
tacion~ria se evidencian en el tcr.rcno de-Ias telecomunica'ciones, el-des-a-'
ITollo de la ciencia permite e~treyer aplicaciones en el camÍJO de la'
observación astronómica,de lanavegación y control de tráfico aéreo y de
la producción de energía solar".
EnJa sentel.lcia.se resuelveuna aparente contradicción: 'si hórbita
geoestacionari~fonl1a parte integrante deJ--territorio, como'aparece
Constitución política en los art(culos 101 y -102,"¿cómo aceptar qlÍe por
medio de Intelsat se autorice su.explotación? La'Corte dice'que por la
nonnati.va iqterIjacjonal vige,:tc, Colombia no pLl~de reclamar soberanÍa
sobré Ih6rbitrij por ello' no hay ninguna coñtraclicéiÓIi:"" ....., ','
;~':'....;.." \",-~.,
DE LOS BI~r~ESEN GEr,I[RM. 53
h) El espectro electrolllagnét)co es la '.'bal~(j~!total de JongilU(~~Sde
0Iú:1<I o frecuencia ele radiaci6n cl'cctroll1agnéJi'¿,1 que se extiende desde
las ondas mús largas de radio {1 las más cortas conocidas cleJos rayos cós-
micos", (DicciOl~lri(}McCr{/\l'-liil! de Físico). Tainbién es: "la relación>
de radiaciones electromagnéticas qllc se extiende desde 1<~slongitudes ele "
ancla más cona, rayos cósmicos, pasando por los rayo.s gamrna, rayos x,
radiaciÓn ultravioleta; radiación visible e infrarrojoS: incluyendo micro-
ondas y todas la~ longitudes de ancla clc;.sdelas más cortas a las m(¡s lar-
gas. (RUDOLF GRAF, Diccio/lario de Electrónica, Madrid, Ediciones Pirú-
mide, 1987). Estas dos definiciones ilustran sobre la naturalezacle dicho
bién. El artículo 75 de la Constitución Política lo señala Como un bien pú-
blico inenajenable e imprescriptible sujeto al control del Estado.
En la sentencia T -081 ele 1993 dice la Corte Consti tuciona] que "téc-
nicamente el espectro electromagnético es una franja.de,~s¡~acj? alrcdc-'
clor de la Tierra a través de la cúal se desplazan las ondas radioeléctricas
que parlan diversos mensajes sonoros o'visilales. Su importancia i.eside
en ser un bien con aptitud para transportar información e imágenes a c'orta
y larga distancia. -Las restricciones a SllUSO obedecen a limitaciones nor-
en- mativas, técnicas y fÍsicas que deben ser respetadas para evitar a~usos del
derecho, interferencias o prácticas monopolísticas". Y agrega la Corte:
"Las limitaciones nonnativas al.uso del espectro eleciromagnético por Icjs
particulares obedecen a que este es parte'del territorio cblombi~no (Const.
Po!.," art. 101), y pertenece, por tanto, a la Nación (Const. Po!.;art.1 02).
Razones ele soberanía y de seguridad,-asÍ cOl1iolos.principios de pluralis'-
mo informativo; democracia participativa e -igualdad, justifican la intero.
vención estatal en las actividades'que hacen uso de este bien público en'
el ejercicio de ,sus derechos fundamentales". .
F) El espacio público
Según el artículo 5. de la ley 9' de 1989, se entiende por.espacio
público "el conjunto de inmuebles públiC9s y lós elem.entos arquitectóni-
cos y ñaturales de los inmueble? pri vados, destinados por su naturaleza,
. por su uso O afectación; ala satisfacción de las necesidades urbanas co-
. lectivas ,~ue trasCienden, por tanto, los límitesdelos intereses de los ha-
en la bItantes. ... . '.. . ".,' . ". .
Despúés de señab, la'ley el concepto de espacio público, establece
qué elemen~Qs lo componen",'enlos siguientes térrPino~<,'Así, constiluyen
. el :espadQ públi~Ó de la ciuda'c1l.as áreas requeridas para la ci,:culaciól1,
'C
tá¡'io"p'e'átona'i'c:;ó~{lovehicular, las áiea~ para la recreación' pública, acti-
'.,

54 BIENES
va o pasiva, para la seguri~ad y tranqiJi.lidad ciudadana. Las franjas de
retiro d~,:)~s edi ficaci.o~¿s 'so,bre las vías,'fue;ntes d.e agu{l, parques, pi az~~,.
zonas'v'cfoes y similares, las'necesarias para la instalación y mantenimiento
de los'sé'r,vicios públicos b,ís'icos, para la,ins'talación y uso ele los elemen-
tos constitutivo's del amoblamiento urbano en todas sus expresiones, para
la presei;ación de las oDras'de i~i~rés pü&'lico y de los elementos histó-
ricos, cl;'(túrales, reiigiosos, recreátivos y aúísticos, para.la conservación
y preservación del paisaje y los elementos naturales del entorno de la
ciudad, lo~ neé'esarios pa'ni lá' preservacÍÓn y conservación de la,s playas
marinas'y fluviales, los tei'renos~de baJ.imar; as~ Goma de sus elementos
vegetatfy,q.s, arenas y corales y, e~ general, por todas I.aszonas existentes
o debidamente proyectadas' en las que el interés colectiyo sea manifiesto
y c.onveniente y qi.le constituyen:'por ~oilsigui~nt¿, zona~ para e) uso o el
disfrute cóiectivo". ",
No'ób's'tante lo afirma"do, et'C'ü'ncepto de'~sp;ci¿ público nos perrni-'
teI:ati'fic.ár I'a idea expresada ya, de que la c¡'asificnción de los bienes
públicos en fiscales propiamente dichos, fiscales adjudicables y bienes de'
uso 'público e1ebeajustarse. ¿Dónde situar esta categoría? El espacio pú-
blic"o, lal.cOI11O se integra, según la norma citada, puede cóntener elemen-
tos arquitectónicos o llatúrales de propiedad privada. Lo relevante'es que"
esos elel.nelllos contribuy£!n a satisfacer necesidades urbanas colectivas.
Lo' p,uc'den integrar también bienes públicos, de uso público, como calles,
l)lazas, etc, Entonces; ¿el espacio p~blico es una categoría de los bienes
públicos, ,o por tener elementos privados es una categoría mixta, o la lla-
mamos Stti ge~1eris para.salir del paso? Es una noción que no se puede
encasillar tan fácilmente en esos marcos tan estrechos que genera, Ia.clá-
sica y tradicional "clasificación de los bienes públicos, y es que este con-
cepto, aunque es añejo, solamente con el desarrollo del urbanismo, y por
ende del derecho urbano, ha cobrado trascendencia.
La Constitución P6lític~ del991le otorgó talimport,aneiaal wncepto , '
de espacio 'público por trata"rse de ún elemento de 'interés Cóll1úll y en'el
artículo 82 señaló que "Es deber derEstado velar porla protección de la
integrida~:'qel espacio. púpIlcb y p.or su destinaciÓn~l uso común; el cual
prevalec~. ~obre el {nterés particular", ....
Como complemento de la i¡nportancia que para el constituycnte
representó eSte asunto, er~rtículo 88 orci~nó que la ley regulara las accio',
nes populares para su defensa y la de ios demás derechos colectivos, Según.
el artÍe¡;lo 80 de la ley 9' de' 1989, la acc,ión popurar co,rrespomliente para
defender el espacio público es la del artÍtulo 1005 del Código Civil, en
---------------------
.•
. ~:"
\
DE LOS BIENES EN GEI'IERAL
55
armonía con lo dispuesto en la ley 472 de 1998, sobre acdones populares'
y dc grupo. En esta ley se reglamenta en forma cOJ1ipletael ejcrci~ió de
este tipo de acciones. En la última parte del libro retornarc111OS est.e tema,
La satisfacción de las ncce~icfades urbanas ~olectivás-debeJonnar
parte de los planes dcdesarmÚoinunicipal, que tambié¡; ¡'<ata b ley 9', en,
los que se reglamentan los liSOS def"suerQ con cdteriü' c6~i'ra~i~~{al Liso
clásico derivado delderechoromario, pues ahora, cóiTÍó'-(jic.e'lílCorte
'. ConstituclonaFen sentenCia (:-006 de i8 de enerode 1993?":.: De esta
manera el USlIS en el esqll"cmn c!ásico,"facultad esencial dérívadü de la
propiedad, sesubordina a la concreta det'er~inaci?n'ge-n.er~l'y ..específica
de 1<lsinsúmcias pública"s de-planeamiento y desarrollo'üxbano: De otro
lado, las denoniimídas'en' la ley' «cesi'óncs obligato'rias gr¡íttlilas~~, desti~
nadas al uso público ~I~las vías, púqücs, zon~fyerd¿s,"etG;, pon'en'e1e
presente desme'm8raciones ren1es ueI derecho cte propied,íd y la imeoduc-.
CiÓ;lde un mecanismo,e1e transferencia ele bienes al dominio pú~lico, con
el objeto de satisfacci' necesidades cómllrlitarias ..~". '
, , '. ,',.
El derecho urbano crea una forma de propiedad -la propiedad llr-
bana-, que está en co~sonancia con lo,s postulados ele la Constitución
Política de 1991. Se trata dé una propiedad en la que lo primordial es la sa-
tisfacct"6n de necesiaades urbanas colectivas, ..'
En sentencia de'la Cortc Suprema dc Justicia de 11 de dicicmbre de
1992, publicada en la GaCeltl Judicial número 5, página 18, se'contem-
pla: "Bien sabido es que uno de los ele~entos que distingue la~llamada
«propiedad urbana» de cara al derecho real de dominio a cuyo eOlitenició
tradicional alude el artículo 669 del Código Civil, concebida dicha "pro-
pied~d» cles,cl~.ll1egocomo un producto propio del urbanismo nacido al
abrigo de la revolueiqn industrial que avasalló al mundo desde la segun-
da mit~(.1del pa,sado siglo, racli<;:;apr~~ismnente. en que es.ella ,una propie-
dad marcada por una finalid{\d que en términos urbanísticos 'le'd"'tonsus-
tancial; ..en efecto, su destino en las grandes'conc'entnltiones'de 'poblaCión
y porque así lo demanda el interés gen'éjal, no depeiípe como'ill1taño'del
arbitrio exclusivo de los dueños,. libres de suyo paraap'rovechar sus inrÍ1Ue-
bies para lo' que quieran, sino que se halla sometido a r~glamentos de
zonificación y planes reguladores destinados unos'y otros a imjxiQ.}-irle,ar;
suelo posibilidades T;cstringidas de üso hasta tal puntnque, a la nón:nati-
vicIad..de esa e~;ti'rpecuyo con1etido es el dé~tra'nsformar la naturaleza'y la ,.:
economía del 'suelo urbmio para el bienestar de la comunidad, se'lla l1.e,
l
. gaelo a atribuirle por.autorizaclos expositores un aitó.grado dC'eficaciü
i p
n_n_o_,_,
a_t_i
v_a_,_e_s_to_p_o_r
_c_",_an_t_O_'_I1_I_le_v_a_r_a_c_a_b_o_
i_C,_a_m_e_n_te_.
Ia_r_á_c_t
ca 1ifi cae ión
.: A:
 56 81EHES
DE lOS BIENES Er~GE,\IERAL 57

jurícU.ca Qcl sutl0, producen dichos planes y reglamentos como resultado las cosas, no habr:í ningün obstiÍcul0 para que Ull.~l
p.CI'SOl),.1 \'ellcl~l..'iu C~l-
la delil)lit~lción del contenido cl~1 derecho ele propiecJúd, delimitación que bello, o sus uiins. Pero es distinto vender un ojo O vender un cliente. Es
e~'~ec,l~el.a'~ i.re.ct~,de eSi1.~ülifjcélcjón e i mplica c1~bdes sociales y. Iimi t<f- distinto don~r sangre o donar Ull riii9n, I;sia materia está rcgla¡~.~~ntac1a
~ioiles ,e.le.obligatoria o,bscrvancia para los pwticularcs, no cabe dlld~l,pero por ra le)' 9"(9 de 2004, que el) SÜ artíclÍlo prin1cro prescribe:: "L,! dona-
en' mayor meci"iclapara fu' i.lc1ni'injstra~iól1pública sin excep~ión, habida cj6n de corn'pol1cilte's <lnatórnitos,: órg~iiHjs, tejidos y tluiSlos ~orporalcs
clIc.nta que"entender 'lo contrario, ade.ll)í:b ~le ignqra.;' el categóric.p man- deberú hüccrse siempi"c ¡Jo"rrazones h~lm~lnit~i'i~l~:Se prohíbe <;lialquier
dalo'de) artí~ú:lo 82 clé'la Cü'jlstitllció'll nacional' en' su segundo inciso,' forma de compensación, pago en dinero o en espe'cie por los COL11ponen-
equivale a hacer elel planteamiento urbano un muestrario de ilusorios te.s anatómicos". . . .' .-0"

propósitos que carecen por completo ele vigencia en la realidad .,

El cucrj)o humano; como. ud, no puede rei)~tars~ ,bien, pues no es
susceptible de apropiars~, de 'ingn;:sar aun"piltrin)oní,o. El cuerp.o Jor.ma
] 6. Los BIENES 1\-1ERC¡\NTILES parte del sujeto de derecho y ñó objcto,.'En opini.<jn del doctor JAIME SIEc
RRA' GARCíA '.'.,. mucho t¡em'po es'i:;úó la historia elel derecho P,Iri.1,separar
Otra clasificación de 1.osbienes podría hacerse, segun el Código de' ..Ios dos' conceptos de persoiul y bien 'e'ideí'nificúr a la primera ~'omo el suj~.,to
Comercio, concretamente su libro 3 que se refiere n [os bienes mercan-
Q
,
ele derecho y. 'a''dmilir'tll segund~ COll1?las 'c??as, sllsc.el?tjbles A~.apropia-
tiles; en los cuales comprende el establecimiento ele comercio y lo's títu- ciónjurídica: Tanto las doctri0as estoicas como el cristianisl.11o"ylas .es.-
los valores. cuelas natlll'l11istas coilll;ibuyúon dcci'sivamente en esta separación .. ,"25.
Con este criterio, podríamos hablar de bienes civiles.y bienes mer- La discusión no se puede plantear con el cucrpo humano en conjun-
cantiles, según estén comprendidos en el Código Civil o e~ el Código de to, mas sí con .algunos de' sus eleiúentos, como ya a'noúuTlos. El cllérpq
Comercio, .
humano no se puede vender ni ceder a ningún título, No es obj~io de he-
El artículo 516 del Código de Comercio ofrece la lista de los elemen- rencia. Pero.sÍ puede la persona dispon'ér de partes ele su cuerpo, de ma-
tos que forman parte del establecimiento decolllcrcioy menciona los ob- nera gratuita y con filIes lerapéuticos,.cómo IO"senala la ley cit~da, ..,.
jetos ele la llamada propiedad industrial, las mercancías; los créditos, el .. En cuanto al cadáver, prescribe el artículo 8' del c1écreto 2363 de 1986
mobiliario y las instalaciones, eJ contrato de arrendamiento, el der~cho a qlie "para lQs,cfectos de la utilizaCión de órganos y componentes an:¡tó~
la clientela y ~l buen nombre o fama comercial. m'icas para fines'elc trasplantes u otros usos terap.éulicos, denonlÍnase Cí.l-
De tal manera, cuando se enajena un establecimiento de comercio dáv,er al'"c;uerpo de .una persona a .quié'n se le h,~diagnosticad.o muerte
(considerado universalidad), se comprenden todos los elementos men- cerebral". Y. el artículo 9' establece: '.'Entiéndese por muerte cerebral el
cionados como partes 'del bien genérico llamado establecimiento de co- fen¿'~lieilo biológico que se produce ei~,~lIlapersona cuando d~ manera
mercio. . ineversible'sc presenta en ellri'úusei1ciade las Juncir;.mes del tallo encefá-
Los títulos valores son tambiénconsiderados'bienes mercantiles. El lico", ."
,Código de Comerciolos r:egula y entre ellos incluye la letrá de cambio; el ."'. El cadáver es suse~ptible'de pod~rse apropiar;tolal o parcialmente,
pagaré, el chcq.ue, los bonos, 'la carta ele porte y conocimiento de embar.., éon:fines' terapéutico~o científicos, por medio r1e,ias'ei,tidades a 'ello
que y lasfaeluras eambiarias (de compraventa yde transporte). '. " destinadas., solo'P?r razoÍles hum'a~ltaria~'y científicris;:sincor~pensación ''
ecoilóinica"alguna. Pore!Jó no puede'considenrrse C01110'un.bieripatrimo-
17. EL CUERPO HUMANO Y EL CAOÁ VER ", nial, lo que iriiplicacoAs~euenciás como que el cadáver:no Ciaras, puede
ser objeto de prenda nide retenCión, para garántizar óbligaeiones. Ni los
_ ...Mientras la pe¡;sona esté :viva, no puede considerarse el cueipo un' hospitales ni las funerarias puedeii"g~rrintizar 9.bliga:ciones patrimoniales.
bien. Algunos ,elementos o parte's del.cuerpo sí podrían reputarse bienes. .utilizando para ello la retención de los pacientes óde I?s ca~áveres.
Piénsese'.en Ci.tabello, los dientes, las uñas, la leche materna, Habría que
mirarHelemei1lO
.. ..••. cuerpo de que se trate y la fun'ción quecumphi. Así
del r.

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58 BIEI'1ES

18. LAS FUERZAS NATu"RAi.ES

GAB;~:IEI~GARCí/\ Mt\,!"tQUEZseñaló ~'n una entre~ista que lIflÓ de I¿s

niotivos por los que se desanimó para seguir sus estudios de Derecho tuvo
lugar cuando un profesoi-l~ pr~guntó si la energía era mueble o inmueble.
B"tiéno, lo mismo les debieron de haber preguntado a CARLOSFUENTES,a
MARfo V!,RGAS LLOSAl a MIGUEL ÁNGEL ASTÚRJAS, a ARTURO 1)SLAR PIETIÚ,
a JaSE EUSTASIORIVERAo aFERNANDO GONZÁLEZ,por no citar sino algu-
nos famosos novelistas abogados, sin que hubieran abandonado por ello -
... ..

sus estudios de Derecho. EDUARDOCABALLEROCALDERÓNdijó que no pro-

siguió sus estudios.de DCr'echo porque un día un profesor preguntó en clase
..
'
qLfé ocurría si Un río que transcurría poi entre dos propiedades se des boí' •.
daba y c1es'puésvolvía al cauce n"O'rOlal, pero dejando Lin'a isla entre las dos
, <'1'

p.r~pied~des: De quién era la ¡sia, era eLintcrrogantc. Afortunadanlente

11by' sabemos que las i.slas son bienes públicos, y no habrá motivos"para
que nadie deje Jos estlldios de Derecho por esa razón, Yen cú'aIlto a la
pi'e-gunta que le hicieron a GARCÍA MÁRQUEZ contcstémosla.con prisa, para
evitúr tentaciones,
~t autor argentino EpN!~NDO GATTi, uno de los clásicos nüestros, dice
en su f~xto-sobre los derechos reales lo.que pasamos:a Citar, pues comp¡ú:-
timo.~ exactamente?u opinión: "La energía no es cosa. desde el'pullto de.
vistajurídlco porque ca~ece de idoneidad para cohstituir el asie!1to de un
derecllo ~ca.l, No es pues un bIen material o corpornl, Támpoco es lu{bien.
il~m~ter¡"al'o in~orporal, porque no es un derechq, La'energía no~es, plÚ~S;.
un bien, pero. puede, en cambio, estar vinculada con ,el qbjeto de ados
jurídicos, y, por consiguiente, Con los derechos n.acidos de"es.os actos; 'qLie
solo podr4n ser derechos person.ales o creditofios y no de"fethos' re,lIe:1),
.' ..'~

"Nuestra negativa a considerar cosa a laenergía,la aplicamos, no sa'ia"

ajas energías que en la naturaleza estan a..dlsposiciÓñ de todq~;"cQtT1:g~a".. .,',;
fuérza de la gravedad, la eIiergía vital, ..el rÍ1ovirniént.o'del mEú':--la cl.c.etri"...
cidád atn.lós~érica, la energía solar o térmi.ca d~.:),~l,tier~'a,X ta eri:cr-g"ía.
genética",IA. energía fOliétitá, 'ctc", ?Ino t,imbién a la/~nergüi iléctricá que
puede sei--el substrato defsum'l'nistró de
unS~rv¡ci~, es
deci~' de unaprcs:-.
tación qtl,,: por 16 tarito, cüristi'tuirá "nhéchü, -objeto d'e un dérecho crecli- .
torio y no una Gosa objetó.de un derecho I:e'af..' .•. . ~.' ..
.,; .,.
'-.
"Ni~I¡~
ÓOdrfa ~~~dJ~~o n.i {itu.la; d.e d~l~ccho'real alguno sobre una " .; ~ ,.¡
;. .
"

energía, Una relación posesoria sobre una energía e~ 'irilpos.ible.-.,Tan im- . - ..!.., •. , . -" ,
',',~
posible como,pretender reivindicar una energía, 26ED~IUl';ó6 G.-\TI1, Teorl(l gene'r(ll de {os derechos realcs,-Bucnos Aircs, AbcJc~
do Perrol, pág. 206,

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DEi.pS DERECHOS REALloS y PERSONALES

En
';f ..... ~cl
C<;lpíwlo'anlcrior hablamos ele los bienes ysu clasificación.
Anotamos cómo BELLO; siguiendo la tradición del derecho romano, con- .
~'sideró los derechos bienes incorporales, En estecapítú!o estudiaremos
estos bici]es, los incorporales"quc de acuerdo con el art[culo 664 del
Código Civil, son derecl~os reales y personales,' ",.

1. DERECHO REAL
, ..,:,'
El artículo QííS del Código Civil establece: ,"Derecho real es el que
tCllcmos sobre una cosa sin respecto a determinada persona ..
,i "5.on derecb.os reales el pe dominio, el de herencia, los de usufructo,
,
~us.o'Ó.llabitac3n, J.o~,qe s~umbresactiy~s,',~Lde¡'prend" y~1ge'hpo-
.\ ~ .. De estos d~r_echos nacen 1.asac~iones.r~ales" ... " -.' ~.:-.:~ ".
I,
La lista de derechos reales que contiene el artículo citado no'se pue-
I d~ consider:ai' hQY(axat.iva, aunque en ~1Iorigen ~í,lo fue. Despe el dere-
I cbo romano y por la fuerza que se le da al derecho real, como 'derecho
i
abso\;ít<;>,poroposición al derecho ¡iel:s,onal, que es relativo, pües solo se
...
~ i puede' exigir del deudor, haoperado e.l criterio. de la tipicidad ele los de-
rechos reales,. por el cual se dice que debe saberse cuáles son y no se pueden
I ,ü~~r afros" pl.Jes eso causaría alguna inseguridad y ~icrta anarquíajurídi-
I
ca: En Francia se sigue ¡a.tendencia ronlana al pie de la letra: "Ennuestra
I . opini9n, y salvo ~'o~tro.versi~ .."ni¡en"trfls'que.los. particulares pueden':crcar
a su manera toda' especie de derechos personales (princi¡Jio de la libertad
de contratación), nRPo,~ría depender de ellos el inveritar y copstituir de-
rechos ¡'"ales de su cosecha; en ésté aspecto, ¡as dispOsiciones l"gales son
JiriJitativás; 1a'-!ista de los derechos reales está fijada, ne varie/ur, por el
legislador"', , ,
. ", :,,;,,:' .'-' . ..~;'
,':: " "
, ;..

1 .._,.:'~',;i',~~'0i~'
J,~'s's.¿¡(~'~~, 3:"D~'re¿~os'
bere'¿'ho~iJ'(l, t: 'í, Y'ol,'- reaies y 'i}er¡:~n~ies,Bue-
..nos '~(res, 'Edic:io~ésJürídicas Europa'.:América;"-l952, pág. 20.
I " -',.

.~..i-.;
....• ,
 62 BIENES
Efectivamente en el sistema francés la ley misma prescribe que no
habrá más derechos reales que los expresamente previstos. La influencia
de la doctrina francesa en nuestro inedia hizo que por mucho tiempo se
considerara que en nuestro sistema tampoco podía haber otros derechos
reales distintos de los enunciados en el artículo 665, por lo quc se llegó a
considerar taxativa esta lista. Esta posición ha sido rc~ogida en la actua-
lidad y en nuestra doctrina sc acepta la cxistencia de otros derechos rea-
les; comó: el derecho de retención, La
posesión, según 'la doctrina mo-
derna, constituy'e un derecho real.transitorio .. El arrendamicnto y la
anticresis'celebrados por escritura pública registrada también se conside-
. ran derechos reales .. Además-h'ay acuerdo hoy en que el artículo se equi-
voca al clasificar la herencia COmo derecho real, pues, por lo que ya ano-
tamos, la herencia es una universalidad jurídica y, Como tal, puede estar
'compuesta de derechos reales y personales. También el censo sería de-
recho real, como veremos.
Hay otros derechos reales que en nuestro sistema no han sido admi-
tidos como tales. Uno dc ellos es el derecho de superficie, consistente en
la propiedad sobre lo edificado o plantado en suelo ajeno. En Colomb)a
esta situación .se rige por la accesión, como .10veremos en ese capítulo.
~I derecho. real de enfiteusis, "que consíste en e~tregar un iO!-"llu.eble
a una persona a cambio de un canon o pens"ión. por muchos años. conser-
vando el propietario el dominio directo del inmueble y adquiriendo el
enfiteuta el uso y disfrute, es reglamentado como tal en otras legislacio-
nes, mas no en la nuestra: En España este contrato es denominado censo
enfitéutico y opera como derecho real. Los tratadistas DiEZ-PICAzay Gu-
LLÓN dicen sobre esta figura: "La institución de la enfiteusis e~perimentó
un desarrollo extraordinario en la Edad Media, dcbido probablemente
las características de la organización económica feudal. En ese momen-
to los juristas la van separando del arrendamiento y del campo de los de-
rechos rcales in re aliena. Introducen la llamada teoría del dominio divi-
dido, con arreglo a la cual se pro~luce en nuestra figura una división o
fragmentación entre un dominio directo. que continúa correspondiendo
al"concedente o a sus sucesores. y un dominio útil, que es el del enfiteuta
y el de sus causahabientes. Nominalmente por lo menos, cste punto de vista
parece reforzar la posición del enfiteuta, señor del dominio útil, sometido
a la prestación del pago del canon y al r.econocimiento de algunos otros
derechos feudales. o semifeudales que co;,scrva el dueño directo. Ello no
obstante, lajurisprudencia en toda Europa no fue nunca constante a la hora
DE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES 6.1
seí'ialarse es que fue una figura de amplia utilización en los contratos
agrarios y en las formas de explotación de la tierra, y que con el tiempo
se aplicó igualmente a los inmuebles urbanos sbbre todo para hacer posi-
ble la construcción, Por este punto la enfiteusis se conecta y hace tránsito
con el llamado derecho de superficie, que será estudiado en el capítulo
siguiente.
"Tras la Revolución Jrancesa,'la enfiteusis sc consideró com'o un
residuo feudal. A veces se proscribió de los Códigos civiles, y otras ve-
ces, cuando se conservó en ellos, se la dibujó COnun carácter ambiguo.
como al.principio decíamos. Su perpetuidad dificulta el mercado inmo-
biliario y la lihertad de la propiedad, por lo que se fomenta su desapari-
ción por la vía de la redenCión"}.
BELLOno tuvo en cuenta la enfiteusis, y por cllo esta no aparece en
nuestro Código Civil.
Los derechos reales de tanteo y retracto tampoco aparec.en en nues-
tro sistema. El tanteo o preferencia es un derecho real que tiene un tercc-
ro para que en el caso de que el dueño de un bien lo vaya a enajenar. lo
prefiera a él. Este derecho da lugar al derecho de retracto, por el cual si
realiza la enajenación el dueño sin respetar la preferencia del tercero, pueda
este dejar sin efectos la enajenación.
2. CARACTERíSTICAS DE LOS DERECHOS REALES
Dice HERNÁNVALENCIA:"La rúbrica «derechos reales» no es roma-
na, Sin embargo. romana es la clasificación de los derechos subjetivos
a en derechos protegidos con una acción real (actio in rem).y derechos PI:O-
tegidos con una acción personal (aetio in personoin), clasificación c-r-i-
gida por los clásicos en la médula del entero sistema de los derechos sub:
jetivos,' ~
"Entonces. la jurisprudencia romana plantea la susodicha clasifica-
ción en el campo del derecho procesal-el ordenamiento romano es fun-
damentalmente un derecho procesal. como veremos adel::~nte.....:- y no en
el ámbito del derecho sustantivo, cual lo hacen la romanística medieval y
la dogmática jurídica --moderna y contemporánea- que en su orden
hablan de iura in re y ele «derechos reales». Ambas emplean' la vía in\'er-
sa a fa romana: de los derechos reales hacen derivar las acciones reales y

_.1
I

de definir la verdadera situación dominical que, según los casos y Iris

2 LUIS DiEZ-PICAZO y 1\,"';TONIO GULLóN, Sistema de derecho civil, vol. 111,l'vhdrid,
,; """ ""'"; '.', ~"',," ,,"' b ",>O , ",ro','" "',, Lo ,"' " '"''''. Tcc~os, 1907, p,íg. 477.
 64 BIENES 02 lOS DEnEC~IOS RE..'.,LESy PERSQ¡'I':"LES 65

(le los derechos perso~lales, las acc iones personales. En esle oy(lt~Jlele iclc~s. pasivo, porque todos los clerecl~os SOil.I:clacio!lcs.entl_;~. personas .. El SLI-
'. el Có¿ligo Civi"l en"llIllCri.1lo~_ c1cl~~cl.iO,sreúles'y ensegui.?<.I;señal'a que ,«ele . jeto pasiv() es
e/~~á-()¡ill1.es','S\ljetO .il1d~tCl:(~lill:ld()qlÍ~ ~c clel~nllil]~\-cl1
el
cSlos'clerechosJiaccn las acciones'reales». Lo pror5io preéeptúa ele los 11lOJllClltO de. la \iiolación del "dúéc!lo 'i.e~ll. Es todo -él mundo, -
derechos pers'óll~1'les"3.'.. . ," .' ' , '.' '. . ,. " _., 'K"~
. '-,. ,

Se quiere- destac,-u-:' dcsdt; lieJÍ1J)Üs.fomanos,

que en el derecho real
se presenta un podcr-clire,cto sobre Iü Co'S'<.1
en b:t"qqe,recae. P,:}faas'cgllrar
la ehcúcia efe ese pod.er sin.intenÍlediarios, dircé~o,.,surgeó las aécióncs El artículo 666 prescribe: "Derecho~ personales o crédi~os son los que
. reales, con las que se.v.a a:pi:oteger'el derecho, sin'illiportar persona ,~Jgll- solo pued¡;n reclamarse de ciertas persona,s. que,.por.ull llec!lo'suyo o la
pa: se"ejercen frente ,1 cualquiera. ,Son e/ga OIlUJ(!S. Por eso es acertada "sóla disposición c1e'laley, h'011 cO¡úraídó las obligaciones coó"clativas, como
la definición que d,iJi5sÉ"J, ':GóMEz de derecho real: "Es el pqsler jurídico el que tiene el prcsuirnista'éoIlt'ra su deudor .por el dinero prestado, o el hijo
total o parcial sobre una cosa, con cargo de ser respetado p6r tü.dqs":'¡. contní el padre'por alimentos. De estos derechos nacen las úcciones per-
En el mismo sentido la definición de la escuela Clásica representada sonales". '
por AUf3RY y ~f\U: "De.I:.c~Hosrca.1es son aqLie'lIos que, c.re:llido una rpla- JosÉ J:GÓMEZ lo c1efiñe así: ."Es e1'j)odú jurídico panl exigir de una
ción inmecliaÚl y dirccta:'"entré lInú cosa y la persoria a cuyo poder ella se persona determinada ,el cUI~1?iillliento d~ una 'prestaci~n'.'6:
encuentra sometida, deuri:l mai1er~imás-'ü mé"nos c~I11plet(1'> SOI1"P91' esto
mismo susceptibles de ser
cjcrcidós, no solarn'cnte contra unú persona A) Ele~llenlOS del del:echo personal
detcrminada,'sino frente y contra todos"s".
.:1) SlljC.toactivo:es el acreedor, es decir, la personaquc pue~1cexigir
de o~ra>Jn<1, prestación, pOTel ví.nclllo obligunte qqe entre ella~ hay.
3: ELEi\IENTOS DE LOS DERECHOS REALES b) Qbjeto: c;onsisle en la prestación misma, que puede ser de dar, hacer
o. no hacer. . r'
De las definiciones se desprenden fácilmente, como cíemeniOs del . c) S.ujeto pasivo: en el derecho personal sí.es.alguien dcterminádo.
dereeho'real: '
"Es ~l deudor, l~ p'ersona obligada. Aquel a quien, 'con base en llna de las
a) Un sujeto aclivo: que es el titular del derecho real y recibe su fuentes pc lao?obligaciones, püede exigírsel.e. una prcstació.n ..:,
nombre'de acuerdo e.Gn el derecho' de que se trate:'ducño, usufructuario,
usuario, clc,
b) Un objelo: qu'e viene a ser la cosá"sobre'ja que'recaeel.derecho:
una casil,"un libro'~'un vehículo, etc .....
-
., T'oclo'lo'q'ue hemos dicho nos llc\'a a dedtídr diferenci.as"ya all0ta-
,', c) Un sujeto pas-ivo: en cuanto a éste tercer ';Iemento ha habido dis-'
dqs en
dúintqibs ac~ione~ al sujeto activo, -al sujeto pa'sivo )' al obj.eto,
cre.pancias eri,.la doctrina ..-Algunos"sostuvieron,
rus ú, re, que el derecho real comportaba
basados.en.la expr:esión
una' relaei6n' estrecha y directa
. Pero .hayotn~ls.diTer~ncias"rele~antes en
cuaúto'al <?rig~~;'.alas Ilam¿\d.~s
'prerrogativas de-persecución y prefeiencia' y ala publicidad" '
, de¡'titular con' 1>; cosa; en lague no había sujeto pasivo, Este análisis ha . . "':'.' .

. sido criücado',dicietÍdo-quetlll dúechó no pt.i~oe'reduci,rse.a una relación A) El! ~uanliYill o~igen-::'

'entre 'Una persona y una cosa'. Necesariamente.tiene.que,haber.un s~jeto .. . .. ~
. '

..Los dere~h'os personales tienen su origen en Ur1.3 de 1a'sfue.rites ~IeÜ1S'

'.3HERNÁN:VA'LENC'11\ RESTREPb, Derecho priJ~4e.',romano, Bog'otá, Edil. Temis,. obligatiüiles.' Precisamente .porclue cs 'un "derecho p.erson~l;":q.ue ~a . en
-1986; áo: 21 1:'" ''', " .. ' , definición' del artículo 666 ,es sinónimo decredito;"vierie' a seHa contra-
,;,.~rJ;~Ei,GÓ'~lE~.'bP:::c'i~:"Pág.:':,U4~ .. ", ..... , , ', •. ,r. " _ .... ~.,.~';""

s A~ESSM~DR';:YS'o~~~Rkiv~,'op~c~t,:
pág~ 45, <'J~S'~"J:"¿¿;~:'~~:qP.'c~t.,
pái. 110.

... _. _.,----------'-----
""',

.5 ••••• weEf
 66
parlada de la obligación. De tal manera qUé el der,echo personal, de con-
o formidad con la clasificación tradicional y clásica de las fuentes de las
obliga'0ibnes, acogida por el Código Civil eh'el artículó 1494, surg~ de un
contrat'6 o de un cuasicontrato, de un delito o ele un cuasidelito, d ele la ley.
De estas fuentes o títulos el contrato es clónico que es negocio jurídico.
Los demás son hechos jurídicos.
'PLANIOLreducc las fuentes a dos: el contrato y la ley ..
Ti"en"emás acog.ida ra
cl.a?ificación" de JOSSERAND: los actosjurídicos,
_los hec~os ilícitos, el enriquecimiento sin causa y la ley.
Nils o~i~~tamos por.l~ ide~ de. que las obligac'iones nacen del hecho
jurídico o del negocio jurídico .. Allí cabcn todas.
Cualquier derecho personal que podamos concebir necesariamente
. tiene su origen en una qe las fuentes de las obligaciones. En tanto que los
derechos reales, en nuestro sistema, requieren la confluencia o concurso
de un ,título y un modo para tener existencia. Refiriéndonos, por ejemplo,
al derecho de dominio, para que alguien en Colombia pueda considerarse
; dueño de un bien tuvo que haber cumplido todo un proceso que culininó
en el derecho real ele dominio. ConcretcmC?s con un ejemplo: Pedro le
vend~ a Juan un caballo por la suma de un inillón de pesos. Ese contrato
de compraventa queda perfecto el día en que Pedro y Juan (vendedor y
comprador) se ponen de acuerdo sobre el precio y la cosa. En esta prime-
, ra etapa, que termina con el perfeccionamiento del contrato, nos enc"on-
tramos con do.s obligaciones qu~ tienen Goma fuente el contrato mismo.
Una obligación para Pedro de entregar el caballo y una obligación para
Juan de entregar el precio. Por la misma razón nos encontramos -frente a
dos derechos per,sonales: uno para Pedro, que consiste en pocler exigirle
a Juan el cumplimiento de la prestaciqn de dar (pagar el millón de pesos),
obligación frente a la cual Pedro es acreedor o titular del derecho perso-
riáL EleNro derecho personal, para Juan, cuyo objeto es la prestació'n u
obligac!.9n, en cabeza dePedro; de entregar el caQallo. Juan'es acreedor
del caba'llo. Ahora desúrollemos el ejemplo hasta convertir a Juan en
dueño del caballo o titular del derecho real de dominio sobre él. En el
momento en que Pedro cumple con su obligación de ~cncledor, esto es, en
el.mo~~nto en que Ped¡:o le entrega el caballo a J~an, esa entrega equi-
vale a' tra.di~ió!l, que es uno de los. modo~ de adquidr el dominio. ES,ta es
la ~egunda e-tap-a. La que;tiene que veJ.".corl_ el modo. La primera,se agota
en el título, y la segullda,\en el-modo. Sumadas las (!os')surge el derecho
real. La primera sola origina 'Cl derecho personal. Podemos cpncluir, en-
tonces, que el derec,ho personal surge de' las fuentes ¿le las obligaci6ncs,
., ~"'-""" jo. • .,. ~- '-""'.,
DE LOS DERECHOS I1EALES y PERSONALES 67
en tanto que el derecho real surge de:!a unión del título y el modo, y pasa
a ser el rnod9 t'~caus,a próx~ma d~l (¡tÚ.echo'real (por estar 1l1,lS cerca del
derecho real) y el título la causa remota del derecho rcal..
Podemos de.ducirfácilmentc; qt~e el ~ítuloes una primera etapa para
la adquisición del derecho rea!. El trtulo se confunde con la fuente de la
obligación y también co;, el dere~110 persol;a!. D~sdeel punto de vista del
der~cho real, el título va a posi'b.ilitar ia existefl<;ia o el,n'~c¡mient6 de este,
si se le une el modo, Por csose ha definido el título comoelheeho',gue
posibilita e1surgimierito del derecho real (acompañado del modci)o la sola
ley. El maCla sería; desde esteiJUnto de vista, 'la forma como se concreta
, eltítúlo en
un derechorea!. '." , .." ,
En el sistema francés, el iítu,lo por sí solo geriera el dcrecho rea!.
¡;:n Francia el comprador de, un bien mueble, adcmás dc acreedorde él .
es dueño,auI1Qqe no "hay<f!labidó.entrega. 'E.n Colombia.no, porque aquí
no hay títulos tras!aticios, y qa diferencia en el régimen implica conse-
cuencias fundamentales, una de
¡as cuides vimos al hablar de la teoría
del riesgo. >
B) En cuanto a las prerrogativas de-persecución .v de preferencia
Si el derecho real puede oponerse a todos; es válido afirmar que es
un derccho absoluto, en tanto que el derecho personal, que solo puede
reclamarse.qel.deudor;.,e.s un'derecho relativo ..
Esa posibilidad que surge del derecho real, que lo hace llamarse
absoluto, de poderse ejercer erga omne,\', permite señalar en él la prerro-
,1
I gativa del de"recho de persecución. por esta prerrogativa elli~ular de un
derecho real puede perseguir la cosa enmanos de quien,esté,.c.ualquiera
que.seaquien laJe¡~ga:'Como podemos'colegir con facilidad, en.t~l dere-
I cho personai' no'
~xisie' está. prerrogativa,_ ya que. el acreedor,,~.olarnente
, 'puedc'-rc.cl,amarJeJi,pr~stación a su deudor. . .'~-',~
\1
I
.... 1
. ',En c~anto al"derecho,de,prdereneia,~ ha sido defin,ido como lü pree
ITogativ~ po~ la cual'el titliIar de u)1 clerecJ"10real debe ser preferido; fren~
I! ,te_a la SO~[t.obJeto~e ~u d~recho, ~lquien,~olo tenga un derecho personal.
Esta prerrogativa se ve muy clara para el derecho real de prenda y
pªra e:i"d.crecho rea} de hipoteca frerte,a un acreedor sin garantía'real.
Tienen prefercnciit loS'dÓs primeros, po"r;queen J~1.!",n~-!~cF)n.'f!(~'C~'~~~;:""~
:'.
que se refiere el Código Civil (arts. 24.88 y ss.), el acreedo;' í)r;,n~ario está
situado con los acreedores, que allí se.lIaman de,segunda clase (art. 2497).
, El acreedor hipotecario, en la tercera clase (arf. 2499), La ley señ¡Jla las
,"-' , ...~..
" "'";''' ""0.
 68 BIENES O~ LOS DERECHOS R::ALES y f'EI1S0N;\U::S 69

prefercllcias y sus órdcnes. Los créditos que no estén sellalados COI] al- contr;lto de ~1¡TCllclarnicll[o celebrado medianle escritura públic:l'registra-
guna prel'erencia (la mayoría de los derechos personales) solo se cubrcIl da da lugar a un derecho real. Sin embargo. hay' alguIl<15 facultades pro-
si CJueda UIl s;¡JcJo con qué hacerlo. Así debe entenderse la prerrogativ,¡ de pias del arrendatario, aunquE: el contrato no se haya efeclllaclo mediante
la preferencia, Hablar en general de preferencia para todos los derechos escritura pública, que le permiten a este h;\cer valer su clet"Ccho frente a
rcale::; 110 tielle sentido." cualquiera. Un ejemplo: al int¡uilino no lo puede pcrturb:lr nadie en el uso
del bien, y esa posibilidad, ergo Ol/lncs, no es propia de los derechos per-
C) En, ClUuzfo (/ hz Pl,lb/i¿irh~lri '¡
sonaJes. Queremos resal tar que la si tunción de los nrrcndatarios es una ele
esas que enunciamos como slIi gCl/eris, y ha)' ocasiones en que las cosas
Como se desarrollará en el ap~;rtc elel registro, u~la de las funciones
no se pueden encasillarcoIllo buenas o malas, como blancas o negras, como
" de este es la publicidad. Los derechos reales referidos a inrnueblcs deben
derechos reales o personales.
registrarse para que así }Jueda.n ser conocjdos por.lostercero?y oponerse
universalmente. En este sentido hablamo.~ dc'la publicidad en los d.cre- Para terminar el tema de los derechos reales y personales, vale citar
chos reales y no en los eJel~e~llOspersonales. a un reconocido filósofo e1elderecho, que 31referirse a la clasificación de
los derechos en reales y personales, afirma que el desuIToll0 de la econo-
mía, a base del crédito y del capitalismo en general, hace que."el derecho
6. CO~'!ENTARIO CRÍTICO SOURE LA CLASIFICACIÓN DI~,DERECHOS REALES
personal se convierta de simple medio en fin ele la economía. El desarro-
y PERSONALEs
llo de la economía, la inversión de capitales, no adopta ya la forma de
derechos reales, sino lá de derechos personales, en ac~iones, obligacio-
Las:'ca~egoría? c!,Crechos' r~.ales y. derechos personales, .tal como lo nes, títulos, cuentas bancarias, etc. Lá cadena ele derechos personales que
acabamos de ver; son clara~y' lógicas. Sin ..embargo,h.ay si~üacione? par- se extiende entre los distintos derechos reales, se alarga cada vez más. Ln
ticL~!ar,es,óSlIf generis, como sqlcmos decir los'abogados, cuando la na- inmensa mayoría de las gentes no viven ya en casa propia sino en vi vicn-
turaleza de las cosas no es muy'c1ara, que no nos permiten ..situarl,as den;.. da arrendada. "7

tro del marco, de e'stas dos clasificaciones; en una'o e 11" otra: Veamos
alguD,0s de eS~l.ssit~Jacion~s:'. ... '
. Antes ~'e.discutía si la posesión era un h'echo o ~n derecho y, .e;) caso
eJeser uIl derecho, si era real o personal. Como lo veremos en su momen-
to, esta discusión parece superada y la tendencia de la doctrina r'iloderna
se inclina a considerár la posesión un derecho real transit.orio.
Algún sector ele la doctrina deCÍa que la hipoteca no podía ser un
derecho real porque el"acreedor hipotecario no tenía relación directa so-
bre~l.':'i',cosahipotecada, criterto ahora abandonado, pues el' hecho de que
'el ªefeedor hipotecario no esté en posesión de la cosa no significa que 0"0
tei'ga tií"l facultad directa sobre esta, que sí la tiene, como lo explican los
. atribut¿s de ¡apersecución )' la preferencia,.enla.hipoteca ...
'. ' Hay uneaso que no puede considerarse simplemente derecho per,.
's6nal, pero.que tampoco es derecho reaL Se trata del derechodelarren- .
datarlo sobre la cosa arrendada;quc por varios aspectos es un verdadero
derccho reaL Es indiscutible 'que.]a venta del bien arrend,ado es causal de
tennip.~.~i}~p,ª¿l c?r}tr~"tCJ.
de arrie~do, a m~n~s ql}e este Sy h.ubi.e:r~ce:.le- 7 GUÚAy"RADBRUCI1, Introducción a lafilo50fía del derecho, México, Fondo de
braGa por"escfitúra .públi~a regi.strada. Es está la li~ón. paái -decir que el .Cu'hura. Ecoll6illica,1955, pág. 88.
 '.

e CAPfTU;LO ¡¡I~
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:
-, ,LA OCUPACIÓN '

Vistos los m.odos'rehicionados con los títulos, refinímonos ahora a

los modos como tales,
El artículo 673 del Código Civil enuncia como modos de adquirir el
dominio: la ocupación, ~g¡accesión, la tradición, la sucesión por causa de
muerte y la prescripóón. ,. , . ..
De estos modos hay unos que no entrañan voluntad prec~c1ente. No
hay un vínculo jurídico entre el adquirente y una persona que lo antecede,
bien'sea porque no haya antecesor o porgue el nclqüircnte lo hace aun contra
.la voluntad de sú ante.cesor. Se'di~e de estos modos que son originarios .
. De la lista del artícúlo663, son originarios ra ocupáció,i, la ~ccésión y la
prescripción. o'

el
Por el conlr"ario.:cuanclo enti'e adquil:entc"y su antecesOr hay un
nexo; un puente, por decirlo así, un vínculo, una voluntad qúe los une,
. estamos ante un"modo derivado. La tradición y la 'suceSión por causa de
muerte s9n d~ esta naturaleza.
PasemQs ,a referirnos a los: rn9dos de adquirir; en el orden que los
enuncia. el ,Código CiyiJ. '
l.,
"Belio mundo-, ¿dóilde:has ..4"iledadO?
'!
"~ .. " ¡Retorna, dere~hé),dc'¡;atura!,.
,Solo en el mundo fantástico de fa'doctrina
tu hLiclfn fabulos'¡;:,a~í'n'.pcrdura.
La'campiña, 'y'erma;'estú'dc duelo,
;tI acecho estoy en vano.
cuandu ~ratode coger setas 6 bayas,
. :,ruge 1<.\ley: '¡aparta esa mano!"
~, :,- ',('S'¡:;ILLER)

L NOCiÓN "i~' '", ,.,.,

," ~.
"- .

. " .~Ei~rtrculo 685 del Código dvÚ'r~glamellta:"Por la oClÍI;ació¿se ad-

,I
quiere el domi~io ele las cosas qúe no pertellccen a tladie,;~y cuya áclqui-

'.' .>"~ ,~.. ->,"::'"' . '.,


~ ::" ,;" ""Sei'í,lla
,'artículo
" "00"en:,",: '" d~ ,,;::":~>o,, ",," ,," ,," ""' '"""' . "
forn}a simplista C¡L.1é se aclCjLl.íere por taln,HjC!o,'pero no
lo define. De acue¡:do con los elCnlei1tos ele la ntupuci6n-, POC!Cl1llS'S dcfi~
ilirIa: corno un nl0do origirinrio poi' el "cjue"se'ügquiel."C e'l dominio de I.1s
cosas corporales, qLic no leng~úl dueño:x6.;yi¡ aclqu(sic"¡ón no esCé prohi-
bida poda ley, 111edi::¡¡ltc'su aprehensión ;llaterial y el ánimo de adqiJirir.
T~l1emos," sigu iencto 'la dcfi nición, lüs 's.lguientes característic,!s:
aj ¡\1od~j'o,.igilwrio~ en la ocupación no hay antecesor por lanto,
el aclquirerlte 11.9 tiene un vínculo con nadie, dení'ancra que en este modo
. es claro qpe no hay ninguna derivación. Es originario o constitutivo.
. . b) SirvepClra ndq~¡jri,. el dominio: si e[Úérmi~os generales podemos
decii.que:p"Or los modos se adquieren el donü;üo y los demás derechos
"reales;)a 'partiCula¡:izand.o tencri10S qué d~ci'r.q~e poda oc'upación no se
adt¡u"iere siilO 91 domi'nio'q~ las cosas; La qcupació.n ~o.sirve sino pa-
ra adquirir la p.ropiedad. . que enla posesión mater-ial, se Ic exige al ocupante." Es la ys>luntad de ::
c) Cosas~~orporales:como Lino de los elementos de la ocupación es
la aprehensiórl Í11aterial, esta no puede recae( sino sobre cosas corporales.
La ocupación n'ó puc'de recaer s'oQrc cosas incorporales ni tampoco sobre
derechos.' Recae sobre algo tangible, material, que se~1suscepti,ble de to-
marse'físicamente, de aprchenderse 'm~ter¡".almente. '. ,.
Lo que puede ser objeto d~ dise;lsi¡)n es si el.~bjeto de l~ ocupación
;son Iris cosaS' <;:orporalcs nluebles 'solainente,:.con1Q .muchós sostienen, o
si también l)Ue.dc tener como qbjeto, cosa~ corpo;.alesinmuebles, La Corte
Suprema de Jústieia ha sostenido que los baldíos ,e
adquieren por ocupa-
ción 1. Si acogen10s la te.sis deJa Coi:te, diremos entonces que la ocupación
es el modo por el cual se adquieren. los baldíos, que son inmuebles: El
Consejo de Estado últimamente ha aceptádo la tesis de la Corte a este
respeetó'- Colila ie,tj'60 de 1994 hay que rcvisarC~sta afirmaciÓn, como
lo veremos al hablar dc los ba)díbs. . .
d) (.:osas '~~.Il
due~lo: es este otro elemento de la esencia en la ocupa.,
ción: La ocupación recae sobre las llamadas nis nullius o cosas sin due-"
fió, ya sea que.liunca hayail tenido dueño o,que este las haya abandonado,
'-.-voluntaÍ'üúnente. . ' ..
~.
, ':',i'C.orte Supr~:ma ~l,cJ.usticia, re~is~a JllrÚprttdeflr:ia y Doct,.ina,'núryl.
~á,Lcgis, rnaya 1982, 'pag. 439.' '1,' • •
" ' .. 2:G.9.ri~.~jo'd.~"'~
..s~ad9,.feY:tstaJltr¡ip;.tlde;lci(Jy J<ic(rhi~,.!1.ú!TI. (0?,_ Bógota, Lcgis,
e.n'ero1986,~p.ág~61. .,', '.'- . ..... -.' " ..... ~ ....-...
;.,
' .. ~.
DE LOS ~,\ODOS DE Jl.DOUIRIR EL OOI\IINIQ: LA OCUPACIOH 73
Debemos aclecuJr la iclea de cosas sin dueño a la nueva normaliv:l.
[Jorque los baldíos sí tienen ducño:'cl E.~t'acl6:.Los 'élllllllU!cs sobre l?s que
. recú'e la caza y 1<1pesca, formas de oCllp~lción. tambié'll tienen e,lucRo., según
. el decreto 2811 ele 1974; estos bieneS: 'lúe romlan parte de 10 faun,l, no
pllcden considerárSC-j'e~' mil/jI/S. . ',' " .
e) Que Sil' adqIlÚició;¡ 1/0 .esti p'phibida: la 'ley r:=gl~lment';~qué se
puede aclCjuiri¡'¡Joi' ocupación: Como vcreinos, hay n.orm'as'c'n el Código
. de Re9ursos .Naturales que co"¡itempl<:ul10 re(erente a la caza.y ,la pesca,
y: en donde por proteger la fauna si!vestré'"I.os,ie~Lú:sos hidrobi.olÓgicqs y
otros, se prohiben estas a'ctividades sobre. algU[laS especi~s. - ..
f)Aprehellsiólllllalerial: pára que sedéia ocupación es necesario el
contacio físico' entre el octlpante' y la cosa ocúj)uda. Ese c'optacto físico,
.0 vínculo milteri"al, que se pI:esenta cuando se toniala cosa, se llama ~ll;n;.
hensión m8.tcrinl. . . _, " . ,',.., .
g) Ánimo de ádquirir:'es este el élem.eiúo intenciona(quc:'al igual
apropiación; tomar'la.cosa para'sí.,.,Los,dúnentes y Jos infantes n9 pue-
den ocupar, por carecer de voluntad. De igual manera, quien tome: la cosa
para otro, lo mismo que quien tiene para otra. no es ocupante ..
2. CLASES DE OCUPACIÓN
,Esta puede' r~caer sobre cosas.t!~'imadas o sobre ¿osas ina'nimadas.
En cuanto a cqsas animalias, se, dan la caza y la pesca.como formas
de ocupaCión so1.?re'animales bravÍqs;' según el artículo 686."t:~elC?digo
Civil. Con la ex¡:iedición del decreto:Z811 de 1974, Código.de Recursos
Naturales Renovables y de Proteceióri al Medio Ambierite arttculo 248,
'.'la fauna silvestre que se encuentre:-~'rl"cl ierritorio.nacional pertenece a
lanacióii, salvo las especies de los zoocriaderos y cotos'de caza de pro-
piedad particular". .
. El ártículo 687 del Código. Civil clasifica los animales en bravíos o
salvajes, que son los .que..vivetl nat.uralmente libres o independientes del.
hombre, como las fieras y los peces; domésticqs, áquellos qu"e.generalmen-.
. te viven bajo ladependénciadel hombre,eorilg lasgallinás y ovejas; y
dq!"esticados, los bravíos quese han acostumbrado. a la domesticidad ...
. ,
LEl caza' )',Ia pesca no p~eden rcc"aer sino .s,qb!e ~l pr~!~.H~r..grupo,es
125, Bogo- decir sobre los ani,males bravíos o salvajes. En el decreto,se, define la caza
cóm~ "todo act~, dirigido a la taptuni ~~ ánin~aies:sil~estres', ya sea d,ln-
•
. doles mucrte.';útilándolos o átnipándolosvivos, y a la recoIeeei6n desus
,., ..... 'p;o'duetóii' ¡C';Nal. dOR. N.,art, 250), En ei artículo 249 se definela fauna
... "._'~-'----_._'-----"----------------~--------
.. '
...'.-"-' .'
 74 BIENES
,
silvestre como el "canju'ntb de animales que no h.ansi,do objeto de domes-
ticjción~"m~joramienlO genético. o cría y levante regülar o que han regre-
sado a slíesiado salvaje, excluidos los peces y todas las demás especies
que tienen su ciclo total de vida dentro dei.mee.lia acuá.tico". Comparan-
do el concepto del Código de Rccursos Naturales, en cuanto a las clases
de animales, Can la clasifieación del C6digo Civil, tenemos que fauna sil-
vestre equ)vale a ani~ales braYÍos o salvaje's, con la diferencia de que los
peces se incluyen en este concepto, pero se excluyen del concepto de fauna
silvestre-, (as otras clases de animales; domésticdS y dornesticados, coin-
ciden en las dos normativas.
La p_escaes defjnldae~ el artí~lilo 271 del decreto 2811 de 1974 ComO
el "aprovechamiento de cualquiera de los recursos hiclrobiológicos o de
sus productos mediante' captura, extracción o recolección:', Entre tanto,
el artículo 270 sefiala como recursos hidrobiológicos el conjunto de or-
....~gatiTsmo's anil~lalesy vegetales cuyo ciclo de vida se cumple totalmente
~lentr? del.inedio' ~cuático, y sus productos.:'
La caza y la pesca son reglamen"tad<iSen el Código Nacional de Re-
cursos Naturales y Protección al Medio Ambiente, en el que se señalan los
sitios, las especies, las prohibiciones, elementos que se pueden utilizar y,
en general, todo lo concerniente a estas actividades, ,
A) Ocupación sobre cosa.v inanimadas, hllienc'ión o'hallazgo
La primera forma de ocupación sobre cosas inanim;das a que se
refiere el Código Civil es la llamada invención o hallazgo, término gené-
.[(ca que comprende la ocupación de cosas inanimadas que no corre'spon-
den a nadie, llamadas res llúllius: v. gr. las cosas que arroja el [nar; como
piedras, conchas, que no dan- señales de dominio anterior. Tamóién las
cosas que fueron abandonadas por su dueño para que las haga suyas el que
las ocupe, llamadas res dereliclae (e. C., art. 699). .
.Quien se apropinle uil objeto que alguien arroje loadqliierc como
. oc:upación de res derelictae. Lo mismo'quieil toDia unos zápatos, o'un
paraguas; O un radio viejo de un basurero. Pero es necesaiiq'distingu~r la
resderelictáe de un reloj encontracio eoh bane'a c1e,una'iglesla, o un libro
....en la banca de un bus, o un"pa'rag'uas en la s"illade u'n teatro, pues estos son
ejemplos ,de cosas 'que el c,Jueí16no'aband6n'Ó, si~16-qU,e por descú¡'do sc
c'xtraviaron:"SOll-co"sas COIldi.ieño descon-ocidc( Y. á'ell¿:;ssf-' refi.e.r~,~l'ar~
.tícul0 704:. "El:qbe ~H¡]leo:(lc's'c'~~'raalg.lln~ cos"a..q,ue"por su naturalcza
manifieste haber estado en dominio antcr'ior, o que por sus señales o vcs~
- •• •
. ....
"'~.>...
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO: L,\ OCUPACiÓN 75
tig'io'~'indique haber esta~J9 e~ lid pominio anterior, deberá poncl,'.1ati dis-
posición de su du~ño, si este fuere conocido.
"Si el dueño de la cosa hallada 6'descubierta no fuere conocido o no
apareciere, se reputará provisorian/ente "estar vacante o ser mostrenca la
co~a", ' .'
Según esto, las' cosas al.parccer p'erdidas no se "pü:'edel~ad:quirir por
ocupación, sino que se debe buscar a~u dueño; y si ~s,t,e'~oapar,~ce,' serán
declaradas mostrencas (por ser muebles),'cOmo'luego-veremo_~~, ..
B) D~scllbrimienlo de U~l tesoro
Esta es otra modalidad ele irivenéión o ';allazgo.' El artículo 700.de-
fine el'tesoro así: "Se llama tesoro la 'moncc1a'o joyas yot~os 'efe'c'to"s,'pre-
ciosos que,'eIabdrados por el hombre, hari'es~adÓ largo tiel1lp~.scpúltados
o escondidos sin que haya memoria o indicio de su du'eño", "
De acuerdo con el t~xto legal, ten~mos como elc~"entos 'elel tesoro:
a) Se reqLíiere ¿IUC los cibj.etos sean m'olleclas, joyas ~l~tros efectos
preciosos, -Por tanto, .Sólo pL~"eclenserlo los bienes rnuebl~s,
. b) El objeto" tie;,e que haber,sufrido elaboración del hon]hre. Por cso,
quien se encue'ntrnüÍla inina n'o pue~~.confun,dirl~ ~on un te;sorp, p.L~esno
hay elaboración del hombre, SUoes una colección de monedas, una~Joyas,
unos billetes, Los cadáveres y' los á'nimales no son ~esor9s,ya que no hay
en'ellos elaboi'ación'dcl" hombre. "." . '"
e) El tesoro tiene ql;e estar "sepultado" O "escondido". Elo mismo,
por t~mto,que se encuentre dentro de la tierra, o dentro de L1nlibro',o dentro
de un armario. .
'd) Otro elemento es el tiempo. Quc haya transcurrido tanto que no
haya memo~ia ni inaicio de su' d.ueño. TJilas.m~)Jledas de fabri~~~~ión rc-
ciente no pLÍeden constituir tesoro, por 'éste J110t!VO. '.~.
C) El patrimonio n~¡tL.lraly lo~',tes.o~o:y
En la legislación colombiana hay normas recientes.que excluyen de ..,
la éategorfa de tesoro, algunos bienes que se encuentran escandid,os o
sepultados durante largo tiempo, pero que por tener o representar interés
artístico, cultural, histórico, antropolÓgico, etc., entran a pertenecer nI
patrimonio de la nación;'como bienes pliblicos, En eseseÍ1tjdo se pron~lIl-
cia la ley 163 de 1959: "Estós bienesestnn fuera del comerc,i"o y,es el
Estado, a trávés de la entidad conipetente, quien puede adelantar las la~
borcs de excavación u otras que permita localizarlos", En los mismos
'. ~.:.
, ,,"
, , ;. ',,-'
 ., I

77
76 BieNES

! ' términos se pronuncia b,} ley 31.)7 de 1997, mediante la.cual secreó el I'vli- F) P(lrrilllollio (,u/film! sI/lile/sido

. nisterio,de CliliurJ, .Se"r'cfien>al fJatrilli'o~lio cultural de

la nación, défiJii-
El artículo 9' de la ley 397 de 1997 se refiere al patrimonio cultur:ll
do así en el artículo 42: "El p'átJimoilio cultural .de la nac'ión c.stó constitlií-
sUlllcrgidó, así: "Las ciudades O cementerios de grupos humanos desapa-
<do'])or todos los bi,enes y v;t!or.es cL~ltu'r~les que son expresión de la
recidos, restos humanós,'111s especi'es 11{¡ufragasconstituidas por las naves
nacionalidad colombüllla,J{lIe.s"~S)]11b l~ tl.¡ldición, las' cos[únibres )/ los
y su dotación y demás bien~s muebles yacentes dentro de estas,'o disemi-
hábitos, así cotila el.co.njuntq ..dc bicileS iIlI}1i1teriales')' matériafcs; mue-
nados en el fonda del mar, que'se Cl)cuentren en el suelo o-::subsuelü tni1:'
bles e iI1.íllue~I.6s;que PQ~e:en~1I1 e~pecial interés histórico, artístico; esté- rino de las aguas interiores, el mar tcnitorial, la plataforma continental o
,_., ..
tico, plástico, ;,¡.rquite.cJónico, urbano, arqueolQgicQ,.ambierital, ecológi- , zona económica exclusiva, cualquiera que sea su naturaleza o estado y la
,.<.::.
co, lingüístico, sonoro; musical, audiovisual, fílmico, científico, restimonial, causa o época del hundimiento o naufragio. Los restos o p~rtes de etn-
~locLl[nental, literario, bibliográfico, ll1useológico, antropológico y las ma- barcaciones, dotaciones o bienes qu.c ~e.encuelltren. en ,circlll~stancias si-
nifestaciones,lós productos y las re.pres{titaciOlies dc la cultura popular. milares tarllbién tienen' el carácter de <;specic~ nállfragas'~, -_o -

"La~ di~posiciones d~ l~'pI:~s.ente.ley y de su flltll.~a reglamentación q o

sen~n ,aplicadas.., a:los 'bit~ries y categorías de bienes que siendo parte del
.pat~.imonio cu
t,tLl¡:alde l~ nación perlcne;cientes a l~lS~pocas' prehispáni-
cas de la Colonia, la lnclepen~le.nci~, la Rep(lbJica y la contemporánea, sean
declarados como bienes de interés qJltural conforme a los criterios de
v.~~loración que para tal er~cto determine el Ministerio de la Cultura".
En el artÍCúlo 62 define el concepto de patrimonio' arqueológico como
parte del pütrimonio cultural, y ordena que quien encúe'ntre un bien de estas
caract~rtstic'as ~ieb~rá inforrY!arl(j'a las aUlo~idades i~spectivás dentro de
las 24 horas si.guiehtes, . .,.' . nueva ley desaparece el concepto de antigüedad náufraga, pucs ya deja
. 'i~
D) .A(lji~dicació" de un tesoro
; El artículo 701 define paraquién es el tesoro. Si lo encuentra el dueño
del terreno, será para él. Si 'lo,encuentra quien no es dueño del terreno, :o;;e
repartirá por partes iguales ,cntre este y el propietario, 's'ieinpre--y cuando
°
_el hallqzgo sea casilO.! con gutQriza~iói1 del dqeño, pues de 10 contrario,
quien lo encuentrá pierde todo ....
~ . '.."''.
'~
, 'El artícuÍ .1 de la ley ratifica fa.calidad.de inembargables, impres-
cr.ipt¡"bles e inenajcnab.lcs.de los bien~s quc conf.orman el patrimonio
cultural de l~ nación, y para s~l.demolición. variación o abaf!<;.lono.delpaís
se requiere autorización de) Ministerio de Cultura. . "
, ..• Hasta la ent;.ada en vigencia de la ley 397 se.podía hablar de espe.
cies náufragas y de antigüeq.ade~ n6.ufragas como :conceptos diferentes.
La ley 397 menciona en gei1eral el llamado "patrimonio cultural sumer-
gido", y allí contempla tanto las especies náufragas como las antigüeda-
des náufragas que habían sido tratadas en el decreto.12 de 1984. Con la
oc tener relevancia el tiempo del naufragio, lo que caracterizaba esta fi-'
" .
gura.. - :
En'la Illie~a ley' hay. una incqrsistencia, p'lles en ella se dice que,
cualquier especie náufraga forma paite del patri.monio cultüral sumerg¡~
do, lo que constituye un despropósito, ya que los bienes muebles que se
arrojan al agua para quitarle pe-so a ~~nanave, v. gr. electrodomésticos,' no
pueden formar parte del patrimonio cultunil.
y

G) El tesoro la sociedad conyugal

.E). Especi eS"láujraga.,;;.
Haciendo caso clelartíéulo 1787 del CódigoCivil, el ~ónyugeque.
. Las espec:ies lláufrag-as s-on los objetos lanzados al mar con objeto de encuent;é up tes9fO en túrerio' pr.opio, qúe ilO ,sea de'la s9Ciedad .conyu-'
disminuir el peso de una nave y .también los .biénes .que se salv¡m en un . gal, se I~apropi~rá totalmente yno será considerado ganailCiaL Serrata- .
. naufragio.: Estbs bienes no se p¡iedenáí:lquirir.por ocupacióii;.sino .qtie .. .. ría de.ím. bien ¡>:ropio. Si lo en.cuentra en teireno.ajeIio, la mitad que le _
.,quienÍos encuentre debcentregarlosasudueñoo'a la autoridad compe,. . eorrespondeclel tesoro tamoiénserá consideraao bien'propio: Lo !)üsmo'
t~nte, De todas maneras, quien recuperi'úna' especie- nátifraga" tendrá oci.Hn~,~uando ,es lm'-terceró" quiei1 en_cu~ritr(el tesoro en terreno propio~
. derecho a que.,;e le réconozca;¡I.os gastos que haya realizado poi el sal- . ..dé uno de los cÓnyuges Laniitad será piiraei terééró'aeselibridor yla mitap
vam~Pfqy,~d~fr¡á$;"ql¡e~e.!~dé una gratjfi"áEi91};~olÍ1~IQ di~j:>oii~cl -paia".1'c'óiü'ü,ge propietario. Peró' si úierreno pertenece a la sociedad ••
artíé:úlo'7.1 O del Cóc[¡goCiviJ. , ' , '. "... . . coñyugal,'la--rílitad és pElla eSÜt,.según las reglas anteriores. -,
,. -. - ...•. ..
'-"~"-'

.'''''1
..'-' . " ~.'
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~-'. - .'
'.;- ,:;t..;
 BIENES
3. I311:,'-.;ES VACANTES y I\IOSTRE~'COS
Se denominan bienés vacahtes aqllello~.bienes rah;:es cuyo dueño.
..particular; no es aparente o conocido; no s,e sabe quién e:s .
Bienes mostrencos son muebles que sin ser res,I.1ullillS, pues tienen
dueño, ni's'er res derelictae;pues no han sido abandoi1ndos intencional-
, 1~1enlc POF'SÚ dueño, no se sabe:.qi.tién es este: ~~
Tanfo'los bienes vacantes como los mostrencos requieren declara-
toi-ia'judibal. ErCódigo de Procedimient,o ,Civil reg'lamenta el 'proceso
para que se j:mjduica dichá dectáratoria' en el artículo 408 .como un pro-
ceso abre"Vi,t,dd,'y"eÍ1el artículo422 a'dvierte' que solo pLiede iniciar este
proceso la entidad a la quepór ley.le correspond~. La ley colombian<l: siem-
pre los ha asignado a alguna entidad. Primero fue~6n ele ]a Unión; des-
pués; de los Ililínicipios. Con la ley 75de 1968 se adjudicaron al Instituto
Colüíl1o'iano de Bien'estar Familiar.' La íey 9' de 1989, ley de reforma Uf-
b;:'tna,"usignalos bienes vacantes a los bancos de tierras en las'ciudades.
Los bienes Vacantes rurales son asignados por la ley 30 de 1988 al Fondo
,Nacional Agrario: Los bienes mostrencos siguen pedencciendo ni ICBF.
A) qljerencia ,entre bienes vacantes ybaldíos
... Se diferencian los vacant~s de los.baldíosen que estos no han salido
nunCa del dOlllinio o patri~onio -del Estado; no han salido de la órbita del
Estado. No han tenido un dueño particular y, pertenecen al Estado, yaque
este Se los r~"erva con el fin de adjúdicarlos:. Por éso son bienes fiscales
a'gjlídi"cables. En tanto .los bien'es vacantes sí tienen dueño.,partic,ular.
SaliCi'on "algur1'avez de la'orbita del Estado, pero ÍlO se s~be.ciulén. e's su
dtie~o. . - , . " . título en la adjudicación de baldíos es la resolución del lncodcr. Hasta aquí
~ '. Sin embargo, los l:'.!!1n~;~rvacantes,como ya lo dijimos, nó"s'c"""püeden
a
adquirifmeCli¡¡i1fe'11fbCUpa"ciÓ,;:yaque la ley los asigna lo~'bancosde
tierra yafFoñdQ Nacionall\gririo. Al pasa que los bi,neq:baldíos sí se
_ ''pu~d~'n adquirir por' ei lT~o.d.o
de' la ó¿"upación, -y anteriorn}el1te había,dis-
crepancias al respecto entre la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de
Estado, pues aquella h-ablabade ocupacion iOnIi! adqui'sición de i5aldíás,
""mientras que' esté deda (]lic"en la adjudicadón d~uH8~üdío lá resolución
"'del Incoderequivalía al ¡nodo. Con la expedición del decreto 2275 de 1988,
se despej~lk2üalqui'er il.lq'uie,tlldal 'respe"cto;"'pties'e~' esté decretó se aclara el
alcanc~ de la resolución qú~ adjudica un baldí9. Dispone el artículo. 33,
"Lá re.solución de baldíos constituye título traslaticioc\c dominio y debe
~~er notifi~ada en forma persona'l al agentddel ministerio público y al in-
----~,~.•.
l
DE LOS MODO~ DE ADQUIRIR EL DOMINIO LA OCUPACiÓN 79
..tel.'eS;¡c!0;~1opositor, si lo hlJbiere;el~ la form~ 'prevista en los artíc~lIlos44
y 45 de!CÓdigo Contencioso Administrativo". . ' ,.
...' - El 'texto de) ar'tíctílo es.claro al señalar ~l.carácter 6 naturalezajufí-
dica,d.c lá resolución de adju'¿nc"acián., Es un t[tulo y el modo .es la.ocupa-
~ción, cuando se trata de una adjudicaci~ncbn la ocup.*.eió!1 previa. Con
el decreto 2275.de 1988 se'.;¡'utoriza la ádjudicaciónpor ocupa,ión sin
necesid,id'de ocupación pr~via. 'C,?_~la_vigenci~ de este.~lecr~tq;te.~~a.mos
que decir quepára responder al interrogante .(F~cuál es 91títu],!?)':J;u~1,es
el'modo en' la <.ldjudicaci6n de baldíos: era n~ces~1rio di.s,tingu,i.r-"~L~e
t1:a-
.. taba de adjl!dica~.ión,con ?cupacióó p're~i~'o ~in ella. F;.n.el"pril}!er C~l:O,
, con ocupación previa, el título es la resolución,.y el macla, la ocupaclOn.
. Cuando la adjudicación es sin ocupación previa, el título sigue siendo la
resolución de adjudicación expedida por el Incoder, y el modo, la tracli-
ción qu~ . opera con la, inscripcióil eri.la ofi,cina de registro de instr~lInen-
tos públicos, de la resolución del Incoder. ',.' . ,..
, .' En"I'994 se dictó el decreto 2664,'que ;eglamentó el capítulo J 2 de.
"l:i ley 160' de ese año, ley de reforma ag'¡'aria, en lo concerniente a los
b,aldíos y procedimientos para su adjlidicacic?n: Este decreto'mod,ifica
sustancialtncnte la tradición y la normativaquc teníamos en matena ele.
adjudicación de baldíos. El artículo 3', sobie adquisi~ión de los' baldíos,
prescribe: ''I.,,{propiedad de los terrenos baldíos adjudic;ables, únicamen,
te puede adquirirse mediante título traslaticio de qOlninio expedido por el
Incoder, o las entidades públicas.en que hubiere d~legado e~a atribución.
La ocupación,de tierras baldías no constit~ye título ni modo para 9btener
el dominio: quienes las ocúpen no tienen la ca.lidad de poseedores, y COI1-
'forme al Códig'o Civil, y frenie a la adjudicación por el instituto solóex;ste
una mera'expectativa". Adviértasec6mo el artículo citado afirma que el
repro<:!uce la normA vigente, pero' ¿cuál será el m<?do"si expres~lInente
afirma que la ocupación de tien'as baldías no es título ni modo:?: ¿Qué
criterio tuvo el"autor del decreto para decir que' quien ocupe un.baldío no
puede reputarse poseedor? Nos p~rece un atrevin;i~rito normatiyq> Bstá
bien.que se afirme que quien empiece,a poseer un baldío no puede adqui-
rir por prescripci6n;:y esto' estaría en consonanCia con las nórmas 'sobre
prescripción de bienes. públicos; y los bienes' baldíos'sonuna forma de
estos; pero;'n6 hay razón alguna para señalar que quien ocupe LÍn ba!'dío
.cmi ,ánimo de dueño no pU,eda considerarse poseedor;, pues sería desc'o-
n'ocer los' elementos"clc.f¿¡-p'osesión y desconocerade~'ás'el espírítu ~e la.s
normas.sobre pr~scripc¡ón agraria, en qonde, como veremos, la buena fe
c'onsistc en la~¿i'¿encia ele que se-trata de' un bien'baldío, cüancló se Mega
. posesión. Claro que la intención del decreto es lógica, pues ~elaItícul0en
.~,.
 .c'.~~.~,
~'~'~,:;~,' _;C.= .. ~.7,.-
__ ~;-:~::i.~',",~'~'
~-W~ .. ~~~':.c;:~'~"G~:~:,~~';~~'~~~
.~.~.~,~.~'~'~'
..
,~~.
'~;¡-;';'_'.~ .~.• c,,~,~.c,~,~_~,c.~.~.,~.~_~~_~_~,~_=.-,_~.
..'~_~ .. ~~._.C_~,=. ~;,_~'~""=_'.'~'
__.•-.~',~~~.7'<'.~.C,;~,~"_,~,_~:~'~
.•~_:TC.
~."O ~'- 7,
~~:-,
,-,

80 BIENES
DE lOS "'IODOS DE I,DO:.JIRIR El DO,\tIli~IO LA OCUPACION '.
~,"
'81

82 exige como .tiCIllPO de ocupación

que /)asla la VigCllCiJ del (lecrelo no era.necesario tiempo algullo.
para la mljuclicacióll
Es esta
oti'(l innovación normativa. Con todo, el decreto mencionado en el artículo
"-j5!prohíbe expresamente la adjudicación de b,lldíos sin ocupación prcviJ,
razón por la cual, a partir de la vigencia del decreto 2664 de 1994, la única
forma ele adjudicación ele baldíos es la que va acompañada ele una ocupa-
ción previa, por un tiempo mínimo de cinco años y eOIl el cumplimiento
de los otros requisitos del decreto.
Los aspectos comentados de la ley 160 de 1994 y de] decreto regla-
mentario 2664 del mismo año, sobre adjudicación de baldíos, fueron
demandados por inconstitucionales. La Corte falló en sentencia C-595 de
]995 la constitucionalidad de dichas normas, y allí se ratificó la impres-
. criptibilidad de los baldíos,]a existencia de la adjudicación solo con ocu-
. pación previa, la ausencia de posesión cle'locupapte y la iden de que In
función sqcial de'la pn~;piedad era la que debía inspirar la adjudicación de
~Id~. ..
Así las cosas,el tít~Ilo,ep la adjudicación o adquisición de un baldío
'~",,.. es la resolución que en ese sentido expide el Incoc1cr, y el modo, haciendo
caso al espíritu'del decreto, es la tradición que opera cuando se registra el
título en la Qfic,in.ade registro de il~strum~ntos püblicos competente, pues
. ,coh raz6n suficiente el decretó mencionado señala que la ocupaciqn tam-
.'" .poéQ'es-'mqdo,'~orno venían recono.Giendo los I11iísaltos tribll;lal~s de la
:-::administracion,'de'justicia,]a Corte Suprema y el'Conseja de Estado. En
:, ~o'rí~ecuen'cia:':.en.aélelánte, 'en nuestro ~isteJ1~ajurídico nq po~lemos j)cn-
sar c.nel modo ocupación sino sobre bienes rnuebles, ya que la,'única ocu-
paciÓ¡' sob~e 'bienes r~íces apl11itida era' la ocupación .de baldíos.
4. OCUPACIÓN y ARQUEOLOGIA JURiDicA
. Como podemos ~preciar, la ocupación ha perdido fuerza. En cuan.
to f!.los bienes muebles, e$ cada vez más exótico esternodo de adquirir.
" ¿Quié~. ~e enctientra hoy pn te'sorq? ¿Quién va hayal mar.a recoger con-
,tcliás y c'aracolés? La pesca y la caza ya !la tienen por objeto resnul,lius,
cinco años, ya van llaciC:lldo m.lItis. Sq p0r\',ida ~ería soportnple ~iqL.lcdarajl ql n{enos I<,\S'~
cosas muebles'. Pero estas úmbiéil estan abandonando el eséenúrio. Re~
'"
cuet'c1,ui ~llHSillfr;lI{~/ de !a',(t<~sp.e.4((/{/.d.c: Haydn, en I¡¡'que los inYcgri:ultes
,.': (.l~ 1;.1orquesta. ab;llidoll~lllln.o:.I?Pr-lIllq sus.atriles y.apag31~ las.hices que""'.
e n ellos'! icncn encendidas. Lri l!s/lcnpio pro herec{e ]ucrali vn, la nCCiI[)(/- ,
rió béllicá, ra caza {la ~)esc'alibres, la,búsCluCc\(1.1ibrede (qllbar, fósiles,
etc., y, 'cn alg.u;l~S Estados, incfusQ los tesoros. Todas lucen extintas. La'
se
oscur(dád es Coíllpleta. Ado;;de quicn~ que uno ~Iirija,.en todos lados
tropieza con. la pt"0p'iedad privada, que.le grita: ¡D'ctent.c,! A'hoya hasta
protege' aLcnc'illigo. Se han acabado las épocas del tr3nquilo:pillaje. y
l~as,ta los,
ailímales salvajes, que por ill~ ~lafllrae pertenecen al'ocupante,
estári ahora al ¡imparo de las nO~I;las positivas.de las leyes de' caza. En
nuestro t!enipQ y~,l)adi~ cq.nc.ibe qüepuedan ser objeto de libre ocupación
los"b'ienes de 'una herencia. Quizá los cOlllunistas vuelvan a enseñárnos-
. '10. 'Solo el bÓSqll~'cÍ-aaÚ;l ljbr~:. los niños podíall recoger fresas, zarza-
'. .
moras y frambuesas, una buena allla de casa sus selas y su marido la ns-
pérula para prepararse un clericó. En Prusia, también este permiso ha
llegado a su fin. Ni siquiera se respeta aquel derecho de los chicuelos ...
A cada tillO de los bellos ejemplos de la ocupación romana debo colocar-
les una cruz: morfI/S eSf) y tengo que advertir ¡¡mis alumnos que rio se les
ocurra ponerlos en práctica si no qúieren entrar en contlicto con el Códi-
go Penal. La poesía ha desaparecido del derecho y asf entono mi lamento
con los versos de SCHILLER (A los dioses de Grecia), ligeramente modifi-
cados a propósito del caso: .
«Bello Tllundo, ¿dónde has quedado?»").
Si bien es cierto que en otras épocas la ocupación era el modo más
común, pues las cosas no tenían dueño) hQyj,a situación es distin~a::, Los
fi lósofos y juristas que estudiaban el origen deI;ipropreclad encontraban
sie~llpre el derecho del primer ocupante como una de las fuentes del de-
recho de doíninio. Hoy]a ocupación, como modo de adquirír, tal como
lo hemos señalado, se va volviendo terna de la arqueología jurídica.
~ .'

:'pero, adeI)1ás, estas actividades se han ido transfoffilando.en industrias' ;

I
'"
"
",:,. l S. BIENES
,f ~
OCULTOS
,capitalistas y e'nfuente de saqueo de los recursos naturales pormuitina-
cionales.rapaces. Se. agrega a esto el fenómeno de'vio]enci'lgenera]iza-
do en óliestros:campos, situaqiónque dificulta]a adquisición mediante
estas formas de ,ocupación. I
:r: "''0..
~ j'

j'\
~~'""

HaY,algunos bienes raíces pertenecjcntes a una entidad territorial que

han sido abandonados por esta o cuya titulación es confusa. Para estos

",Q()bravaJ<ir, entonces, ]0. que IHERING:dijoa]guna vez~obi'ela o,u-

pación y si.!.vigcnCi.á: a~tml1: "De esa rnimera;ÚlC1a's'las c'osas,'in'niLiebles
) R. VON IHElt.jNq, Bromas y veras en la cieflciajtlrídica, Madrid, C¡vitas, 198'01:
"'. ". '
pág. t24. ~
, '.1# •

... ~
.i.
'- ..
-,; . ';~
".':"~".¡:"..';, ..",;-," L.::'::,~'.:.::::-. _'
:...... '.~::-:.~~~~>::,
. :.'7,~.,._,'t.
'c.:> \~.\~.'-~';;~:~~'5~
:;":';~',q(,,,:
"" ~~400YJ!m;l1W%',\v.mt1-i:t..fMi''}P:'1íii, ••14'::$''i~im.:1ffm
••j.fI1¿ _ \& •. ~I/1i!&".fuJlf'ª••;
 82 BIEr--JES

., . '~"

,"casos, el Código Cóntenciosó A'd~¡nistrativo 'señal_~: ''la"';luci6n y las

':e'lltid,~ºes ;t que se ¡;efiere el (Jr~senté ,estatuto debedn adelántar"'las dili-
g~ncia:sadminislj-ativas y' dem,ís necesarias par,ú:ecllperar lOs bienes que:
- hayan .abandonado materialmente ieuyó H!ulo de prqpiedad ofrezca.res'
tablcc~r un denunciante. Pfevio concepto de la Procuraduría General de 'C
'.
la Na~ión sobre la calidad de'oculto de ~1Ilbien, podrán celebrarse co~tra- , .. ,
tos cón los' particulares para SLldenllncia~ Eil estos
c6'nv'enios 1&tnlrtici-
.. pación.'dd denunciante no podrá.s,,, superior a130% del valo.r del bien cuya. DE LA ACCESIÓN
recup~ración sé obtenga". Así las cosas,'cl p::U',ticl.llarqué"dcJ1tlÍfcie lln bien
como'oculto. si se establece la'condiéióhjlirídica de este y secoJ1crctacomo' . .1. CONCEPTO ':,.,.

titular erEstado, el departamento, él mU0icipio, ctc., recioirá la bonificá- : ,'o "~

ción seiÚdaclü en la ley. Esto'ocurriÓ con algunos predios de Cusianil, que Es este el segundo modo de adquirir que señala el (:ódigo Civil
fueron denunciados como ocultqs por un particular cuya boni.f,ic;ación se El artÍCulo 713 lo define así: "La accesión es Un maclü de adquirir por
la pagaron Con tierra antes de conocerse de la existencia de los 'yacimieú- el ellal e:ldueño ~ICuna ~osa pasa a sedo de 16q~H;elifi 'p"roduce:ü de lo que
. tos petrolíferos allí./ se junta a ella. Los PI:<;?sÍUC!osde las cosas.sol1 fl'li'tÓS naturales o civiles",
De la definición se desprenden dos formas ele 'accesión: una 'por
prodL~cción, c1ci}orninada por la;ddctrina ~Ic.c<:sióndisCreta, y la otra, ac-:
cesión por unión. ' ..- ~.." . . .'- ,
.La primera forma, la.accesión e1is.creta;no es
propiarnc'nte accesi6n.
El propietario de un bien.también lo es delos fnitosque este produce: pero
no poracccsión, si"no como consecuencia del dei.~cho de dOJ]1inio, Ello
forma pai'te.del ius frílendi, que es uno de los.atributos del dominio;.elpoder
percibir los frutos del bien que se tiene eri proiJiedad, En. este sen.tido., los.
frutos ¡iert~necen al dueño del bien anies dé. ser separaaos. del.bi.cri, por-
que fornÚLn parte del bien mismo. Después e1e'separados también Son del
propietario del bien, pero no se puede hablar de accesión. Todo lo COI1-
trario: hubo disección. Resumiendo: solo puede,hablarse de accesión por
unión.
'.". De todasman:cras es útil detcÍ1emos un'"p.ocC/ en algunos. c~n~'epfos
que el Código presenta a propÓsitodHa accesión por 'producciQrJc':.
. ... E!f¡)rim'er liigar corilentemosque el a¡¡íclilo 713 crt~do.es 'antit6cni-
'C9', 'no's-olo por tÍ"áb~erúlencio'nado ácces'ión¡;o~ptód~cCi2;;1; siiiü;"'adé"Ínás,
'por haberincluido"en la d'efiriici6nCiel ÍTioch accesí6ner~ónc'eptÓ de
:p.tódu'cto, pues este debió ha6ers~.définido,'ell 06.-0 artícúio~,'P~{ra'acábar
.! de ajüstar ..¿¡Hiiitloh~bI6'de producto lo coJÍflfndi6 cok(;llto. ,. ',.
.... ,.. ",.:"' - ' d:~~.; " , .. --,.' .
. "., .' '.!"

2. PR'ODUCro y FRUTO ¿

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. '.. La clc~'ctriila: ha ,sosten jelo 'q üé el 'Nli,tO se cla;c'~n' G icrt'aJ)crioClit¡clad y
si"nmenoscabo o detrimento de la cosa macire, de la 'cosa -quc lo da: En

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84 BIEHl:S
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cambio, el producto no se da con e.sa periodici(bd)', ~l(km¡j:.:;, implica el " En cunntq a rrL~lO.S civiles, elnnículo 717.::;010 rnencionapei/{lienfes
a~ota1l1¡cIlto.ele la cosa de la que se extrae o que.lo,da, Así, l,-l'cosechn de' y Ij.¡~I"(:ibid()s. No,' n)cr,lci.ona los ~onsllJ1l)clos. ...'...
<'lhárbol de11<1r<mjas
..cs UIlf(utOi los Illatcrialc.sextraídos c!c'ull<llllin<l, en.
¿1111bio, son productos, P.odríümos decir'cluc .-el~'ODCt;ptoproducto-se
i~'silil¡l~lal de recurso no renovable. La cíJntidad que se ,extr.<lces igual a
la.cantidad en que s~ agota la cosú que ticlic' el/11ateria¡"(to.das minas. J.,:.~'
ele veta). Es esta h;. (lnicay.v.erdadera.accesión, c~JaIlclodos cosas de
diferente
dueño':'sejill1t'::lIl 'sin 'que puc9an 'separai'se o.separándolas se deterioran:
Ló-s t'l~l1toS,segdn el 'artículo 7.14, son ¡-13turalcs o civiles. Los"natu-
rales son ios que da la naturaleza, eventu'almc'¡1te ayudada d~ la indust.ria . Tre~sformas reviste esta a~cesión: de inmueble n inmueble' ,eleniuc-
blC"a inmueble y de 111ueblea. mueble. . ,
h'uinana,
Todos los pro:ductos agrÚ:ólas so.o frutos n~tllrales. Todos los pro-
clllcto,~ qlJ'e'podemos derivar dé Jos animales, como la leche, la lana, tam:: 4. DE LA ACCESiÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE
bién son frutos naturales. El concepto d~ fruto civil no es defini,do por el CÓ-
'digo, que sí lo hace con.e] fruto natural..' . El Código cita como modalidades de esta fonna de accesión"de in-
El artículo 717 es¡"blcce que "se llaman frutos civiles lo's precios, muebles cuatro distintas, 'que son: aluvión, avulsión, mutació¡nle álveo b
pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y. los intereses de capita-. cambio de call~e y' formación de islas; \
les exigibles, o impuestos a fondo perdido".
A) A'tl/vió"
"Como vemos, el CÓdigo no define los frutos civile~, -Sí lo hace con
los natlirales. -Se limita a formular ejcmplps de ellos .. ALESSANDRI y So- El artículo 719 lo,define como "el aumento que recibe iuibera 'de
~'li\RiHVA los definen así: '~Fruto.s civiles son las utilidades o rendimiento's un río O lago por cllento. e imperceptible retiro de las ag~Jas" ..
que'seA9b!iénc~ d~ ~[l~-c9s.acomo. equiva~entes del uso o-goce que de ella Como vemos, en el artículo no se hace alusión sino a las r¡be-ras de
sépropórciona.a un.t"erc~r9.mediante hllHirelaciónjurídica .. Los fru to.s,ti"':
viles rep'res~nt~n pnr~.cl p.rQpi~.tario ~l dcre~JlO de goc~ de la ~osaporque
los 'r(os o lago?_y n.aeJa se dice del maL En el CÓdigo'de BE.LLo se hablósí
. de fnar. La supresión tiene una explicación histórica. El EStado de Cun-
representan los frutós que él habría obteni(lo si hubier~ explotado..perso- '. dinamarca tomó el Código Civil chilenó" y .c.omo en ese estado 110había
nalmente esa cosc.i;de Ola'nera que los frutos civiles no son producidos por mar, les pareció lógica la supresión: Cu~ndo en 1887 se reconstituyó la .
la cosa '~nisma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocüsión República, se tomó conio Código Civil el elel Estado de CUl1dinamarca.
de la cosa"l, _ . .
Ahora 'tendríamos que decir que el aluvión no opúa para ríos, lagos, ni
Las expresiones illt~reses de capit[lies exigibles e ¡nipuestos {{fon- . mares: Pero primero analicemos el concepto; . . . .
do perdido seenticnden así: intereses de capi.ta"les exigiblc's son lós inte- a) Elementos 'de alúvión .
reses .com~rnes que se p<:tgandentro'd~ un plazo; ~encido el cual; se exige
a') Que el retiro sea lento e imperceptible. Si 'el retiro es violento.
el capital. Por ello se h'abla (Iejntereses de capitales exigibles. Hay otra
est~ríamos, posiblemente, frente a un cambio de cauce u otro 'fenóm~no
modalidad, ahora en desuse?, que son.1o_s intereses.,impuestos a fondo. similar;-pero no sería,aluvión.
pet'd.ido., Es d",cir, in.tereses que se paganpór un.tiempo determinado o.
indetenninado (dé por vida), singue haya 'necesidad de recono.ceLel ca- .' b') Que sea un fenómeno natural. Quiei'c decir esto quc cl aluvión
pitaJ, el cuar se pierde (fondo p,rdido). no pu.e.~e
acep~ars~ cU,a.ndo'é~r~~iro de las aguas obedece a un t~'abajo"del
hombre. Con oi¡ras de mgentena se puede obtener este resultado, pero la
".Ei
a;tícuio 715 clasifica JosJrutos naturales en pénclientes, percibi' ley no lo acepta 'como forma de accesión. " ,.
dos' y consumidos, según si ha.o sido separa~os dela cosa glie los q~osi
. c'') ElTetiro.tiene que ser definitivo, pues el mismo artículo 720 s'e-
deful1tivamente
, se han consurhido
.
o enajenado. .
".
ñala queei suelo que el mar ocupa y desocupa.alternativamente en sus
:,..... c:recG~y...b~j~~ P'~I:i.9dicasJonna parte ~c la ribera o cauce y, portanto, no
haYaccesiÓn en este caso. .' .'

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.86 ~': BIENES
En el artículo se confunde .ribera con cauce, que sOI1.!érmÚlOs distin-
tos. C".~ce sí cs lo que allí se dice, esto es, el suelo que cl agua ocupa y
ciesocüpa alternativamente. Es sinónimo de álveo. En tanto que ribera es
el sitio ~'olatcral, el margen, el ~spacio que linda con el caucc ..
b) ¿ Se adquiere dominio por aluvión? El artículo 720 prescribe que
el terreno de aluvión accede a las heredades ribereñas, dentro de sus res-
pectiva's' líneas de demarcación:prolongadas directamente hasta el agua,
menos eú los puertos habilitados en donde serían bienes fiscales (de la
UnióiJdicc el artículo).
El artículo 721 parte del supuesto de que por la conformación
predios, las líneas se crucen ante.s de llegar al agua.' -
de los
.
Para la época del Código este fcnómeno del a.luvión tenía validez.
Todo da a entender que en la actlialidad esta forma de 'accesión picrde s.u
y
vigencia, pues las riberas de los ríos, lagos -JTlares dejan de ser propie-
dad particular y se conviertcn en bienes públicos: Ya el anícl;lo 721 ha-
bía prohibido esta forma de accesión en los puertos habilitados, e's'decir,
aquellos en los cuales se ejercen las actividades de exportación y de im-
portación. Hoy, con la expedición del decreto 2811 de 1974, se dio al traste
con el aluvión. El artículo 80 del decreto afirma que lasaguas públicas,
aquellasqué pasan por más de un predio, son de uso público. Sobre ellas
no pucde h'aber.dominio particular. Lo mismo hay que decir delcauce de"
esas aguas. En el'artículo 83 se mencionan como bienes dc uso púbko:
a) El álve.o o cauce natural de las aguas c<?l!ient.es.
b) El lecho de los depósitos naturalcs de agua.
y
e) L'as 'playas, maríÚmas, fl~viaies lacustres.
d) Una faja paralela a la línea de mareas máximas o a la del cauce
permanente de ríos y lagos, hasta de 30 metros de ancho:.
e) Las áreas ocupadas podas nevados y los cauces délos glaciares.
. f) Los estratos o depósitos de las agua.s sUbterráneas. .
La nonna transeritaes clara: las playas son dc u~ópúbliéo. Una franja
de hasta 30 metros desde la ribera es de usó públicoS nó'ele propicdad
particulár: Según esto, el aluvión podía admitirse hasta la Yigenc'ia de este
decreto: Pero es más: en 1978 se dicfó el decreto 1541, el éua.¡'fue.todavía
más cnfá'tico: "Tratándose de terrenos de propieelad privada"sitúados en
las ribcrry~"ele los.Tíos, ahoyas o Jag'os,'e'~ los cuales iio se !la d~limi.t¡lCjo
la zona. a'que se refiere cÍ artículo ai1teriór, cuando por.m'ermfis., des~ia~
ción o d~secamiento de las'agua:S;ocurridos por cáusás natur'ales', ~qúcdan
permanentemente al descubierto todo o parte de los caucés ó lechos,
,:U#'44;** #¥H¥ ti
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B &" ~"',+mi••¥Oiidd!,"'¡'W"U& !
1
DE LA ACCESiÓN
I
87
suelos qüe los forman no aeeede'rün a los predios ribereñ'~s sino que'se
tendrán como parte de la ZOna o Iránja a que alude el a;tíctilo 8\ Ietrád,
del decreto 2811 de 1974, que podrá tener has\a 30 metros.de ancho" ..
De conformidad con esta m)eva .normá-tiva, habría ciue eoncl~ir.que,
desaparece la.figura.def aluvión conioIilOdalidad dc la accesiÓn" Encuanto
a la franjá de hasta 30 metros que en el decreto 2811 de I ~74 sese~ala CÓÚlO
bien de uso público, se dehe tener en cllenta que esta norma tiene que
respetar los derechos adquiridos, pues de lo contrario se estaría cónftséando
una franja de terreno a los propietarios riberanos, y así toda~ las,,~I-i.Qeras
pasarían a s'er bienes deuso'pú~lico en
esa primera extensiÓn o'franja dc
hasta 30 metros, . .. .c .. " .
Sobre esté punto, en términos s'imilares, se 'pronun.ci6 el Tri"l~un~'i
Superior de Medellín, Sala Civil, 'e.n sentencia del.]) de agosto ,iej 998'.
. - ,- . . . .
B)Avlllsió"
El artículo 722 del Código Civil define. este fenómeno diciendo:
"Sobre la parte del suelo que, por lIna avenida o por otra fuerZa natural,
viole;nta, es transportada de un sitio a otro, conserva el dueño su dominio, '
para el solo efecto de llevársela, pero si no la reclama dentro del siguiente'
año, la hará suya el dll.eñó del siti.o al que fue transp0rladan.
"Al contrario'de fa que ocurre 'con el aluvión, en laavlllsión S'f;. trata
de Un fenómeilO intempestivo, violento, perceptible. AIl1bos fenómeno:,,'-
son naturales.
C) Mutación de álveo t? cambio de cauce
Este fenÓmenopuede presentarse de dos maneras.: porqueel río
camJ~ie defiDit.iyamc!1te de rum~o o porque se abra"en dos brazos.qüe no .
vuelven ajun~arse.; La ,ley autoriza a los propietarios de los predi'bs~rige~' .
reños para empre~der las obras necesarias a fin' de, volver el ríq ai,ca:pce'
acostumbrado. De lo contrario, seprcsenta"ría ~I fenómeno de accesi6íl,
de la manera reglamentada en los ru1ÍCulos 724 y 725. Mas lo que dijimos
con respecto al aluvión hay que repetirlo ahora,con el cambio de caute. ~'.
Si el cauce es un bien de uso público según el Código ele Recursos Natu-
rales, los paniculares no s~ pueden apropiar dc este cuando el río se de,;-
vía. Sigue siendo de uso público, Tal'corno ocurriría con un camino'pú-
blico que dejara de usarse: no paresa podría convenirse en bien particular.
, ..
Íos'
~Revi5ta Casos Cil'iles. núm. 15. Mccle1Jín, Señal Editora. 1999, pdg. 24.
L
88 BIE~~ES DE L!\ ACCE:SI6N 89

D) Forlllación de islas Las rel,lcioIles entre el. dueño de los llléllcriales ':/ el ducñ,o del tcrr~,-

Acete'a de las s'~¡<regl'~;sconlem'¡Jlad¡;s'c]l'el artf~úio 726 clel..C.ódigo

110 se de acuerdo eón cada una de ías ~ituucio;les (lnieri~res, pero
re9:ub.l1
ciando p;r sentado qLie el ¿li:{e'ñódel tCl:ré'no:>po¡'.S~I'I~)pl:in'c.iI)~íLen la ,lógica
Civil"s.Qbri::la {:o1'l11<1 de. rep'~~óireqtre 195'prop.ietarios de los pycclios ribc- del Código CiviL sie'nfpre se hace: dueno el,e Jos.fJla~~I¡i,-~lcs.-por:acce~)iÓ;l.¡
reño~'1 <lS)ll.le\;as',i~ las 'rorp}a(.l~is., h ay que "d/~s.i.ré1ué~oclo~1ar~ículo perdió Las' rcstit'liciones 'c"11fúvo'r-del tlue'iio delos.llÚ1tcrial.eS serían, ele acuerdo
vigc'lc}a, Pll~S como)~, isla ~e.f9nrl.ar.[a el.l unü c,orriente el.e.agua de LISO con las tres circunstancias co'melltacias, ¿1St: cL.~;mcl0 hubq de püi-:Jilediojusta
público, 10 q~I.~enellas, ~e fon:ne .tulobién se;.rádeuss> público. Ahoya,;;i causa ele crro¡; el ~lueiló (kl terí'ci16' debe.r<~p~g~lr el '{alqr de Ic~sJ11<.ltei"iales
In isla sc'foi'iúa enun agua particular,-también será particular y no hay nada o devolverle otros dé igual calidad )'.c~ntidad ardueño de.éllos:Si no hubo ..
que repartir. , . justa causa de'e}ror, sú aciituc(negligenl.e es ¿astig~da cQn)a óbligación, .
.i)~r t~I~£q,podemos ~onc!.lI'ir,que "delasJormas.d.c'a~cesió!l de inmue- además'dc.la ante"rior, de pagar los'pcljuicios qu~ hubiere ocasionado.
ble a iflIiJ~eble de' que trilla ei c:ódigo Civil"solo se puede tener hoy.como
accesión 1<1 lÍamada avúlsión, clIUndo el terreno que se desprende no está
. 'si
FinalnieJile" si Sll cO;1duc'ta fue dolosa,' es ci~cir, ,l'clu'ó'~ sabi~ndas
de que los materiales 'e'rúil ~Ije'nos,i;l'CU(:rj¡:ácnla sanciÓn crlmi.':I'alcorres-
dentt'o de la'franja de hasta 30 'ii)9fros qLíe lo hace bie;, público, .pues, ele
pOlldÚ:llte~illdepe'lldiente'riíe'nte ele la re"stitución y elel pago de los pCljui-
lo co'ntrario,' tampoco po'dría perí~arse eJ,laccesióIl'. Ni el aluvi6n"ni el
ciosoca~ib.~ad9s.: ' .. - .:. '.,' ."" " .. ' .....
cambiO' de c'a\ICe,.Di.lrt forní'aci"óÍ1 de {sl.as,'tienen atlOi'a apli~ación.
Con un ejemplo podemos ill!.slrai'las situaciones: Pedro y Juan,:cl1.
una ch.arla~ hablaá ele c(;mstt'Liirsendas piscinas en sus fincas contiguas,
5. ACCESIÓN INDUSTRIAL o DE MUEBLE A INMUEBLE sepal:a'¿ras 'en sLis ell,trrictas P,o.runa víj. Efectivameilt~, Pedro ,hace un
pedjdode materigles a up depÓsito. LO,mismo hace Juan, .pero cada uno
Esta forma de accesión surge del trabajo humano, y por ello se llama ignoi'a que el otro hizo el 'pedido. El dueño del depósito despacha los.
industriill . ."P,ut::de'
pres~ntarse por c.onstrucción o p"orplantación, es decir, materiales para Juan y los descargan el1 e~,li.ndero del~s do~'f\ncas . .Pe-
por vinculación a
un pre'dio,:de.un dueño, de materialeso semillas de otro dro cree que SOlllo; s~y6's'y los. ~¡<liíiza; cLiando e'n-real ¡dad '5'911d~ J u.an.
clueñq .. Cªi~o e,U' toda'~ Úl,S fo'r~as de a~ce~~ón, s~.requiere divérsidad de
düeiios. Es necesario, también; que no..haya convención o pacto de los
se
En el.niómetlÚfde inco"t"[){:mir1osal tei-~~e(lo 'hace'. dueño d,e'ellos por
accesi61(pe~o COi1Ú;i'uv~justa catisi~.dc érror~ so¡'~'será oblig~do a devol-
prop~etários, pues en e~té e'aso las nortl1as aplicables son las del contrato y
ver igual '~antida.d calicbd d~ materi~lcs;'" . .' ", :. .
y no las 'de la aeeesión. . . .
. Utjljzarldo el IP¡"SI110 ejemplo, i~¥I'ailustrar la ~egunda situación,
A) Clases de accesión indÍlstrinl ." digai.l1os .que Pedfo pidió los' materiales ysupo que Juan también. Cuan~
do desc~rga!1los matcrhles que ~ran para Juan, ~edro, ante l~ dudade si:
Dos formas conteínpla el Código: cuando eón mate'riales ajenos se eran para él o no, no hizo nada por despejar la duda y tomó los materiales.
eonstruye o se planta en suelo propio y cuando éon materiales propios No hubo justa causa de error, pues con 'un poco de diligencia habría sali-
se construye en s'uelo ajeno. Hay una tercera forma que el Código río men- do de este. En ese caso, tendrá que pagar los perjuicios que le htlbiere oca-
ciona, pero que:es lógica: cua'ndo con materiales ajenos 'se construye o . sionado a Juan, además de la reposición de los materiales: Para el tercer
planta en pre¡:lioajeno, caso, c1igamosquc Pedro no ha pedido ningunos' maleriales,pero cuando.
:a)' Utilizac'ión d~ materiales ajenos en suelo propio .. 'La prit)lera los ve allí, los utiliza, a pe'sardesatier que son aje'nos,.Aquí existiría, .
modalidad, cuafido con materiales ajenos construyo o:planto en terreno 'adcmás, la conducta delictiva consagrada 'en el Código Perial.
propio, tiene su:desarrolloen d ártículo 738,. . .' "' b) Utilización de matefi~leS pi;;p'ios'en suel~ Qj~no. 'Es'fa situa~ióiÍ
. De una lec.túr" atenta del(artículo se concluye -losiguiente: el eons- se,encue:ntrare-gulada én e¡artículo 739,d~1 CódigoCiyil. Tiene dos even~ .
ctructor o plantador puede hacerlo sin justa causa de ciTor o', por el eontr~- lualidadcs: La primera es cÍJ~lld~ la plar,1t~ción 9 edifi~ación s:erealiza sifl '
rio, P!1ede hacéflQcQ!1 justa .ea).lsa de error 0, finalmente., ]Ju.eclehacerlo conocimiento del dueño dellerreno, por "tanto, sin su consentimiento. La
de m'ái'ak' .' ' ':"'_" ,.... . ': :: : ':: ". ",:' :s'c'g~ri~I~'é"s':~!oh'~onocimientodel dueño "dei'terreno. - ,

."-' ..

.....,.....
. ...
90
DE LA ACCESION 91

Enel primer caso, el dueño del térrtno ¡,uede hacer suyo lorlantado
" Pero no es esa la solución que se desprende de nuestro Código cuan-
o"COllstr~t;~,~6,indemnizándo al que COIl\truyó o piantó, según su buena o
do se' trata del tema e¡i el capftulo de:Ja accesión, 'razón por la cual. solo '..,
mala fe; ,~sto ~s, haY'que" acudir á las n(Jrrnus que se trazan en el capítulo
hay un dueño, pues lo accesorio accede a lo principal y, en nuestro siste-
de la 'reivindicación sobre prestaciones"mutuas. Pero el dueño dellerreno
ma civil lo accesorio es la construcción. Los materiales, por. ser bienes
puede optar por obligar'al que construy6 o piantó a pagar el valor del
muebles'; son accesorios frente al terreno, que.'cs lo principaj,"por ser in.:.
terreno y los intereses, legales (6% anUales), por el tiempo que lleve en
mueble; El dueño 'cld terreno se hace dueño de'la constrtkción;'pq.r ¡:¡..~~.~-'
poder deJterreno, o al que sembró a reconocerle la renladellerreno,es
decir, el valor d~1 arriendo y los demás perjuicios que je, haya ocasiona-, sión. ." "~o ",,": •• ',,:,."~' ••• :~ •

En Francia no hay-norma expresa quc'se"refieia al de!ec.ho" ~,~.:super-

do. Eltrato es diferente, pues la situaci(Jn es distinta si se editica oplanta
, ficie. ,Sin embargo,' el árlÍcülo 553 del Código Civil francés preceptúa:
o si se si~:mbra: En el primer caso, las mejoras tienen un valor que puede
':'Todas las consirlltcibnes~ ~plantacibries y obras hechas sobre' uritcrre.no.
llegar a se:r)mperior ~l terreno, y por esta razón puede hacerse difícil para
o en su interior, se p~.esumen hec;has' por ~I propiet~rio a su.s expensa,s y le
el dueño del terreno' pagar dichas mejora.s. Por ello la ley léda la posibi-
perte,necen, si no se prueba lo'c.ontrario. Todocsto sin pe.rj~I.¡ci~de la
lidad de que escoja entre quedarse Con todo pagando las mejoras o plan-
propiedacl'qiJe un tercero pueda haber adqüiridoopueda adquirir por
taciones o exigirle a quien las hizo que le pague el terreno y los intereses
prescripci6il, sea de Ui1sótano, abajo elel edificio ajeno, sea ele cualquiera
legales, sobre el valor del terreno, por el tiempo que lleva allí.. En caso de
otra parte del edificio", Esta definición permite implícitamente la duali-
plarttaciones o sembrados,.'la situación no es tai1 compleja. Sin embargo,
dad de propiedades, en lo que consiste preci'samente el derecho ele super-o
cI Código pone en.plano de igualdad al edificador y al plantador: solo
ficic.
diferencia al sembrador, entendiendo por sembrados ios cultivos de rápi-
da recoleccipn: sementeras. Los traladis.tas COLlN y CAPITANT lo definen así: "El derech9 de sLÍ.-
per'ficie consiste el1el derecho que un propietari6 (I1<ÍJiladosup~rfici~rio)'
El segundo caso se presenta cuando lit edificació'n, plantación o se-
mentera ~e hace con conocimiento'del dueño del terreno. Es 'común en ejerce sobre el sllelo de un fundo cuya parte inferior" o sllbsue~o p~rtenece.
el
nuestro inedia, pues la tradición de los bienes nifces en Código Ci~il s'e
a otro propietario (llamado trefollcier)", Y agr~gan: "Esla modalidaa de,
la prop'icdad 'territorial procede dcl derécho romano, del que pasó "n\les-
da con el registro de la escritura, en la ofj~ina d~ registro de instrumentos
tro derecho consuetudinario: El Código Civil no lo ha abolido pero riÓ le
públicos. Ocurre, a menudo, que el comprador no registra su escrittjra por
consagra ninguna disposición especial"3. "
lo que el inmueble"sigue en cabeza del vendedor. El comprador tiéne
ánimo de' dueño, pero jurídicamente hablando, todavía no lo es. Por" tan- . En MAZEAUD encontramos lo siguiente sobre el tema:
to, cuando en esas' circunstancias el comprador construye, pl~nta ~'Siem- "Porgue puede disponer de"una cosa suya limitándose a una p~rtc el
bra en 'ese terreno, está construyendo ó planrando,'sembrando en térreno~" propietario t¡ene el derecho de enajenar lo'gúe está encima de:la ~inca, aun
ajeno. ' .' , conservando et'subsuclo y la superficie; se 'dice gúe enajena el'«derecho
'",
de superficie». El superficiario es entonces propietario de iiidó fü"que se
B) Derecho de slIpelficie levante sobre el suelo:'plantaciónes o construcCiones~' .
"Esta posibilidad está reconocida implícitamente'por el artÍetilo 553
'En otros' sislcmas esta situación da lugar al llamado derecho de su- del Código Civil que no une necesariamente la propiedad dé las eonstruc-
perficie como otró derec~o real distinto: Se-da para quien construye. en ciones y plantaciones a la del sucio, pero no ha sido reglamentada ppr la,'
esas circUI~stancias, cs' decir, e.n.terreno ajeno, con materiales propios, a ley. En Bélgica, porcl contrario (ley de JO de enero de 1824), en Alema-
cielieia y paciencia del du.eño deLterreno .., Se,harÍadueño de Jolevantado nia (BGB, arts. 1012 a I017)y el1 Suiza(C. c., arts. 675,678 Y 679) se
sobre Yas~jpe'rficie. Ha~~í~i,por'tanto, 90S derechos reales de dominio su- hanc9ncretado la naturaleza y la esfera de este derecho. .
perpuestoS," simyltáneo's:-¿l ~Ier~cho rcal de domi nio que 'Conserva el duc::
ño clel terreno y el derecho real de oo'mi'nío "nuevo del dueño de la cons-
trucción. - . '," , .lCm.IN y C\PIT,\:'-:T,Curso elemental de derecho cid!, vol. 111,4ª cd., Madrid, Edil.
ReLl,~,1962, pjg. 222.

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BIENES
"El derecho de superficie no es lIna copropiedad, cncb clIal es pro-
pielario ele cosas diferentes. No se trata. lampaco, de una servidumbre.
El derecho de superficie está sometido a todas las reglas de la propiedad:
puede ser adquirido por usucapión. Es susceptible ele hipoteca. No.:;c
extingue por el no uso. Sin Glllbar"go cuando se haya establecido por UIl
contrato, las p'artes tienen el derecho de limitarlo en el tiempo; a la expi-
ración del contrato, las construcciones y plantaciones se convierten en
propiedad del ducHo del suelo, con indemnización o sin clla"'¡,
En este tema del dere.cho de $\.Jperficie a nuestro parecer se equivoca
la jurisprudet1cia y algún sector de la doctrin~ por recibir, sin beneficio de
inventario, la doctrina fraD~e~;a,actitud que los .llevó a aceptar por mucho
tiempo la existencia, en.nuestro medio, del derecho de superficieS. La Corte
.recoge es'aj urisprudcllcia COIlotra .reiterada en la qi.!ese niega la existencia,
en nuestro sistema, del derecho de superficie. La solución ql\e propone el
artículo 739 para el caso de que se realicen constrLlcciones con materiales
propios en suelo ajeno está regulada por el modo de la accesión.
La Corte, ~13 de septiembre de 1981, con po,;encia del doctor Humber-
. to Murcia Ballén (que p'ucde consultarse en Jurisprudencia Civil, Editora
Jurídica de Colombia,pág. 5), dijo: "En punto de edificación, plantación o
siembra en.sudo ajeno. el artículo 739 del Código Civil prevé dos situacio-
nes diferentes, según que el dueño del terreI)o no haya tenido conocimiento
de dicha edificación en su predio por otra persona: aque, 'contrariamente; esta
haya edificado. plantado o sembrado con la aquiescencia de
aquel.
Para este segunclo evento, es decir cuando a "ciencia y paciencia" del
dueño del terreno otra persona incorpora en él sus materiales, plantas o
semillas, lé:lprecitada disposición legal corisagra en favor de aquel el de-
recho a recóbrar el pr~dio, pero .pagando con atención "el valor del edi-
ficio, plantación o .sementera, Porque COI11O: reilerad.an~ente lo ha soste-
nido la doctrina de la Corte, el que edifica en terreno ajeno, con_conocimiento
o a ciencia y paciencia del dueño de este, no tiene ciertamente dominio
sobre el edificio, sino únicamente el derecho a que el dueño del terreno le
pague el valor de lo edificado,: acompañado del derecho de retención del
terreno hasta que el dicho valor le sea satisfecho". . "Ahora bien,h~ce.Í'oco, y como camino para la ejecución dé planes
. Resumi~ndo,'entonces: quien construye en un predio ajeno, a cien-
cia y paciencia.del dueño ..del terreno, .solo. tiene un crédito o derecho
persOnal
'.
pOLel cual puede.exigirle .
a¡dueño del terreno el pago de las
i, ' mente regulada en la última reforma del Reglamento Hipotecario (R.H.)"'.
4 H~NR[, LtJ?N Y lEAN MAZ~UD,:L~cciolles de derechC?civil, Part~ p., vol. ry, Dere-
chos reales pril)cjpaJes, trad. de Luis'Alcalá-Zamora y Castillo, Buenos Aires, Edicio-
nes Jurídicas Europa-América, 1978, pág. 86, "."
.,~\c: S:'d~r>G: l'~', t~~0XX~[i:11 marzo 1"958,'p-ág,'434','"
.":
I
'-'-,' --
DE LA ACCESIOi'j 93
mejoras. Como derecho personal solo es exigible frent~ <l.Cjuicn e::;el
dueilo. Pero la situ;lcion'se vLiclve tOli1linent~ ¡jai'ticular Q'sui,generis,
, porque si el deh~chb persoúal V~lacompúil<lc!o e1elderecho d~ 'retención.
el derecho del cOllslrúctor pLiccle-hac~¡-sevaler.fre~1t~_acualquier;l. Si el
'c1ucñ() vende ,.l""ulltdcero, tar~lbié!l ti estelo afectaría "elderecho de reten-
ción que puede ejercer el constructor, pues el derecho ele retención, ha
dicho la doctrina, reúne las caractcríst~cas de los derechos reales, como
lo veremos luego.
En Colombia ha faltado una legislación moderna con respecto aluso
de los predios. Las normas sobre propiedad horizontal excepcionan el
principio mecani¿ista que envuelvc'la accesión indüstrial, por el cual se
construye en suelo ajeno y el dueño de lo principal, del terreno, se hace
dueño de todo, La implantación legal del derecho. cIe si.iperficie podría
implicar una solución más racional y equitativa para resolver conflictos
entre particulares, Pera esn solución'ri6 pliecle lograrse po¡:"víajurispru-
el
cIencial, corilO algunos lo han'pregonado, p~ies texto d,el al:iíc~lo.'739 e.s
demasiado.claro y allí no hay cabida para la int.erp~elación, Así COI1)O hay
copropiedad sobre el terá~nó y propiedad individual sobre las oll~asuni-
dadcs por las normas de pr-opiedad hoIizontal, podría crearse la norrn'u que
posibilitara el.dominio plural sobre el lote de terreno y sobre las mejoras,
cn cabezas distintas, por ley expresa, .
Esto ocurre.en el sistema español,'en el cual está reglamentado el
dereGho de superficie ..EI tratadista MANUEL ALBALADEJO se pi'onuncb así:
"Hasta hace poco el derecho.de superficie carecía de tod_a regulación
específica en nuestra legislación . .cie"rtamente que el derecho real de su-
perficie era posibl~ en nuestro orcleáamiento, no solo por las alusiones
1egal~s a él, si~o porque, admitiendo aquel el numerus apertus de dere-
chos reales, nada impedía a los interesados establecerlo por su voluntad.
Y, a falta de que estos lo'fegulasen negocialmente, se le 'aplicaría la cos-
tumbre del lugar, y, en última instancia, los principios generales del de-
recho (C. C., mI. 6º).' .
de ordenación urbanística y facilitación de la tatÍ necesitada éons!ruc-
ción de viviendas y otras edificaciones, el derecho de superficie'ha veni-
do a'sertratadu en la ley de J 2 de mayo de J 956; vulgarmente.llamada Ley
del Suelo (L. S.);y su inscripción en el registro de la'propiedad detallada-
-.r'- ..
" 6MANUEL A"L~BALADEJO,Derecho civil,'voL!, Bm~e1on<\',J. M, Bos~~'Editor, 1983,
pág:'ü' ...-,> .

"
94 SIENES
Para terminar este tema es bueno, desde ahOl:a, meq'cionp.r que la ley
258 de 1~96,sobre afeCti\ción de vivienda fanliliar, contempla unasitua-
ción que'bien podría pensarse Como una forma de'derecho de superficie.
En el c';pítulo de las formas de propiedad analizaren;os, este,aspecto,
6. DE LX"ACCESIÓN DE MUEBLE A ~iuEBLE
Tres formas de accesión dé mueble a mueble contempla. 'nuestro Có-
digo:, Son ia adjunció;l, in especificación y la rhézcla.. . pítulo de la acc~sión-,-púe'sto ..qúé-.~n.ésta siempre hay.dos~.~o~as:.que se
~.,.. . '.. . ,... . " ...,
, , A) D~'ia adjunciÓn
La adjuilción se presenta, de acuerdocon'el an'ículo"727, cuando dos
,;:t:osa's muebles. de diferentes dueños se juntan. Agrega la norma que la
. úniÓn.d~be ser tai.,clue p'uedan separarse, E:s este un- er;'or ele redacción.
La.idea es totalmente,contrariw, que no puedan separarse stn detrLmcnto
P9rqué.si. se pueqcn s~parar, .simplem.cl.lte se, separ,an y, no hay. ningún
. 'córlf1icto, I;:lartícúlo ejeinpli fica con el diamante que se,engasta en~el oro
. de otra p~rson", o el esp~jo pr~pio puesto en marco ajeno,
Por.acc,es.ión, el dueño de lo principal pasa a haecrse dueño de lo
accesorio, sicmpre y cuando no,haya tenido mala fe, pero debe pagar al
dueño dc lo accesorio el valor dc su bien: Siempre que haya inala fe se
prcfiere al de buenafe, con independencia del valor de los bienes unidos,
a) CriteTios pafa determinar qué es ló principal.' El artículo 730,
complementadopor el731 y el 732, prescntan los'critcrios para dCfi6ir qué
es lo pnnclpal y qué es
lo accesorio, . .
En primer lugarse debe.miratcomo principal el bien que tenga mayor
"estimac.i6n, es decir; 11úlyor valor. Este puede ser económico, pero tam-
bién puede ser un valor de afecci.ón, o moral. En caso de pugna entre el
' va~~H.económico y el de afccc'iÓn, prima el segundo, pues así lo contem-
pla el artículo 729, .'
,Perbpuede suceder quc el valor o estimaéión dc'Ibsélosbiehés
sea suficient~, por ser los ,'alares similares. En ese caso hay que acudir
a otro. cri terio y es saber c;uál ele las elos c'osas sir'/e .de ü"rn.ato"O'comple-
mento de.la otra y se tendrá a esta como accesoria,
. Finalmente, si n'inguno 'de [os'c-riterios seí1alados es -suficiente, se
mirará como principal el objeto de maydr volumen.
,,~.,.~
, ,--,.']:,. ~..~.'-".""."' .. ~"-,-
'
5-
DE LA" ACCESIÓN 95
B) Especificación .. \'
'El artícul~-732,seiia[a que otra especie,e1e accesión se da,.cuanclo ele
la materia pertc~'cci~nt~ a una per;ona, otra hace una'obra 9élrtefacto
cualquiera, como cuando con uvas ajenas hago vino. o con pl~ta ajena hago
. una copa,'o con madera ajeila, una nave. Esta.forma de a¡;;c'~:sjón.~~..1alla-
mada especificación. - \, :_".
",La doctrina ha crittcadoque a la c?pccificnción- se"Uft1-ü"té"en"e! ca-
jtintari;~dos ..bienes de du"eño distinto.que van a pas.ar a.s~r.d,e .uno solo,
mientras.que en la especificaciÓn s~lamente hay LJ.nbien al cual.se le aplica
el trabajo de una persona distinta. del 0ucño. 'De. lacias nÜlIleras,. ennucs-
tro sistema hay q~lt~aceptar la esp.eci ficación ~omo umi forrrIa .dé a~~e?ión,
por así ordenarlo ei artículo 732.. -
él) Cómo s.é atribuye el dominio en la espe~'!fic{u.-~h~ll.En la espcci-
fica~ión se llama especificantc a quien POIlcel trabajo, El.otro será el dueño
. de la Il1~üeria. El scglln~fo inciso del artíe.lIlo 732 afirma que el dueño de
la materia se hace dúe~o d~ la obra pagando la hechura, a menos que la
obr~~valga mucho rn4s que lo_s..niateriales .. Esto es de,sentido común., En
. este caso el especificante'pagará al dueño de loS'materiitles el valor de ellos
(la 1l0r'nÍa afirma que, de:berá pagarlos perjuicios,. y esto no pa'rece'acer-
tado ya que partinios de la base, pues el mismo artículo lo dice, de que no
i1Ubo~l1ala fe)" " .
El último'inciso'dcl artículo 732 soluciona lasituación cuándo el
material perte~cc~ también al es.pecificé.lI1te, creándo una copropiedad
sobre la obra cntre este y el dueño ele la otra parte "el material, a p'rórwta
del valor de los derechos de carla uno. '
. '" .,. ,.-'
.,' .
C) Mezcla
A rnenos que mio de los cleme"ntos sea ele un valor considerablemente
" mayor que el otro, caso en el cual el dueño del material de mayor va~or se
no hace dueño del 'otro por accesión~ se:forma upá cop~opiedad ~irtr~ i~"s,90S
propietarios, y los'derechos de 'cada uno"en la éopropitdaq ,¡:'fijarán a
'prorrata del valor de cada material. No h~ab'fá,en co~secuencia, ~ccesión
. en est.c caso, pues no hay cambio de c111eñ'O";. a merlOS :qlle..pe'n~e,mos.cn la
cOll1L1~icladcomo. otro dueño d.istiJ1to dequ ienes la' corl"forman" ~I1Gllyo
caso la redacció.n del .artícu.lo d.cI~ióvariarse par'! mencionada accesión,
en la cual solo uno pasa é.l s'er dueño.
.:. ' ..... ,.,
. .. ~'
 96

En la mezcL.) se confunden los elc'mentas o materiales, lo que no

OCL!ITC co.n la mlj unción,
C.ll c1qndc c:ada l11a~erj.<)se u!st,i.nguc perfCCI<.lmClllc.
Est9.es: y nO,la "sepai",}cián,.conio h~rnos dicho, 10 que l<ls c1)st.irigu.e.
~,. De todas 1lla;1~r~LS;,SeQún se cleS;}r~Ildeele la lectura del artículo 734-,
el dlle~~o ~It:;los lhatcl~ialcs~"qlle' no clio lugar a la mczc1a,--puedc pcclir'la ,
s~p~lra"ció!1 ele cIJas, siempre C]UC .. 110 haya deterioro, a costa del que los C.\!'íTULO V
l11e~.c.ló? dio .Iugh!: ~ In l11ezcln.~ .
DE LA TRADICiÓN

1. DEFINIC[ÓN '

Este moclo e,st:í definiclo en el ,,'rtículo 740 c1elC'ódi,gl) Ci;¡¡ CO[;'0 la

cnúega q\.lc el c1uc'J1o!lae'e de las"cosas a Qtro.cóñ I<:~fac.llltad e intención
de transferir el dominio y la cajlacidad e)ntención de adqLiirido. L-omis~
1110 que se dice del dominio se pilede decir de
los demás derechos' ~eales,
1 . _ , ,

"""""':
.,.. 2. CAl~t\-CTERíSTICAS DE LA' TRADICIÓN

a) Es Ull modo de,.;vado, lo que se desprende de su ll1 isnl~ldefinición.

, '. .
b) Puede darse lJ título gmwito,.t;0I)10 cuando es precedida. por una
e
d9~ación, o,a tít.úlo .onerOSQ,cuando la ~ntecede ana venta, (¡na permuta,
etc,
.,,'
, e) Por la tradición se pueden adquirir, además del doi,úúio, los demás
der~chosreales, e inclusive; Jos dereehos:'personales, con excepCión de Jos
11.an~nc!ospersohalísimos, que parser intuitu persollae, no pucden' ser tl'a-
dit3dos,
., ~'",'.
"
el) La tradición es wUl.corivencióii, 110un c'ontrato. Aqúella tienc por
", función crear, modificar o extinguir obligaciones; este.solamente las crea,
: Coilla tradición se extinguen obligaciones. pero nO.sc.crean.' EI,vendc"7
dorcqntrae la obligación de entregar,'Y cuando entrega se extingue la obli-
gación y se presenta la tradición.

',",=,',:c
.3, REQUISITOS DE LA :i'RADIClÓN.

La ,tradición s'e considera perfecta y plena cuanclo s6 reúnen lóssi-

,
, '. guientes requisitos:
. . "'.:'
a) Que cOlwurran los c1l)ssujetos de ella, qúe lo' son el li'aderite:yel
adq:u{ie'iíte','~",,~<;:::-- . , .

, ,

L"~1í$,~W:},,~:J!:~;~:::~r:;\~::;~;:,,;~~:~~",:,::;:~:)~~i~,~,,,~,,AZ- F" -, <t< "

i!!
 98 BIENES
b) Que ambos sean capaces y consientan en la tradición.
c) Entrega de la cosa, en los bienes muebles.
d) Preexistencia de un título de los llamados traslaticios.
e) Registro, en los inmuebles.
Pasemos a referirnos a cada'uno de los requisitos;
A) .Cóilcllrre/~~Jg de_.fr{f¿leííf~')1 (ulqllir~!lÚ
Como convención que es, la tradición requiere la presencia de dos
sujetos, uno que tradita la cosa y otro qu'e la recibe, llamados en el artÍcu-
lo 741 tradente y adquirente, rc.spectivamcnte, que pueden actuar por sí
mismos o 'servirse'de apad.crados o mandatarios para entregar o recibir.
.' El traqcilte d6be serducño de la ca.su que c'ntrega. o de lo contrario
n'o hilY ti"ridición', .Habría en'trcgn, pero esa
enlr~ga no alcanzaría a ser tm-"
. éiic'ión',_'_seg~\Iiel artícu]c:)740. ' -. .
En esto radica una diferencia funduI.ncntal. ~,nl~e~I 'títu!o y ~Imodo,
entre la venta y la tradición. La venta ele los bienes 'muebles,'éomo ya lo
explica.mos, seperfe~ciona con el solo acuer~do sqbr:e.el precio y el bien.
Es un.contrato consensual q'ue~al per.fe~tionars~ como. fuente de obliga-
ciones. que es, genera para' el venclc"dor b~obligación de entrega'r'Ui cosa,
hacer la tI'adición de ella, ''j para el comprador hacC'r la entrega del pr~ci-o:
Por esta razón y porque, además, el Código Civil la autoriza, median"te"él
artículo 1871, la venta de Cosa ajena es válida, sin pcíjuicio ele los dere-
chos ciel"verdadero dueño. De tal manera que p'a'ra vender no'es'necesa-
rio ser dúeño. En la tradición la situación es tbta~menle disú¡ita. Nó pu'~de,
traditar sino quien es dueño. Lo mismo ocurre con la venta y trad¡tíón 'de.
bienes raíces. L~ ve~ta d~l pien raíz es solemne, ya que se exige escritura
pública par~ p.od,eryendcL, La trqdición se da,con el registro de la escri-
tura ~úptil;:a'en la ofi~irla ~e registro ele in'str,umentos públicos, y si la venta
no 'prov,i,ene del propi~tario, ~o ~~ pu~d~.regist"r~r la tradición, sería una
falsa tradición.
B) Cap'acidad~y-collse1lfimiel1to de'tradente y adquirólte
, ',.'
En.cuanto a la capacidad del tnidente y del adquirente, se ha Soste:...
nido quela de a.que) debe ser'plena. Debe tener facultades de disposición,
pues precisamente se tra;ta de di'sponer del bien. Es el ¡us' abú"telldi. En
cambio, a!.adquirente sqlo seJc c,xige facultad d,e admiilistración. El tra-
(lente se c1es'pi:ende'del dominio"; el adg~tircnte, en
cambio, sf;:'bcneficia.
Recibe, no dispone.
DE LA InADICIÓN 99
No obstante, tantoel t:radente corno el adquirente deben pi'estar 'su
consentimiento sano, 'ajustado a.tQdas'las prescripciones 'que el' Código
Civil contempla, para que el conscniimlento sea válido: sin vicios, es decir,
exento de error, fuerza y dolo.' .. .' .
En el título de la tradición el Códigq-se li¡lütó a regl~mentailó refe-
rente al error, por lo que la fuerza y el doló debeti mirarsé, púa efeCtOs de
tradición, de conformidad con las 'reglas generales que se conteníplan en
el estudio de las obligaciones.. '.
.. El error puede recaer en la cosa que se traJita,en cuyo caso sepro-
duce la causal de nulidad de la tradición, como lo estipula el artículo 746,
que armoniza con el artículo 1560' sc,::>bre error en la especie. Si .alguien
vende una vaca.-por ejenlplo, y por eJitregarla entrega otra, hay causal de
nulidad. .
El error en la persona, en materia de tradición, la hace nula. Si por
entregar la cosa a Juan, que fue el comjjrador, la entrego a Juan Guiller-
mo, v. gr., hay causal de nulidad en la tradición, ya que la entrega en l<ts
obligaciones de dar, como la que surge para el vendedor de bienes mue-
bles, es un pago, cumplimiento de la obligación. Habría también pago de
lo no debido cuando se entrega por error a otra persona. Si el error recae
sobre el nombre de la persona, no hay causal de nulidad. A eso se refiere
el artículo 746.
El error en el título invalida la. tradición, como lo señala el artículo
747. Si; por ejemplo, pienso vender y el otro cree que le estoy donando,
hay error en el título, pues ambos creemos que se trata de títulos traslati-
cios distintos: ventá y donación. Lo mismo ocurre cuando entrego en
comodato y el otro cree que te estoy vendieildo. Hay error en el título. Yo
creo que el título no es traslaticio (comodato), y el otro cree que sí lo es
(venta), .
Con respecto a la fuérza y el dolo, como ya lo señalaiii'os, eS"m~¿ri"es-
ter acudir a las normas generales sobre' tales vicios que tienen.aplicación
plena en materia de trádición. .,
-C) Entrega deh,cosa
...
En la tradición de los bienes muebles es indispensable la entrega de
la c.osa y hasta cuancio se pl'6duzca la en.trcga no habrá tradición. De 'todas
man'eras, no se pueden confundir los términos entrega y' tradición, pues
son distintos. El Código, en varias oportunidades, los confunde'. Así,
vemos que cuando define el comodato, en el artículo 2200, afirma que este
c~nlrato no se perfecciona, sino con la tradición. Lo correcto es húber
 100 BIENES DE U\ TRADICION 10 I
.. ~
dicho que el cOll1oclato se perfecciona con h entrega, ya que en el C0Il10- sirven para trasladar el dominio, como los que el artículo citn: pt'ro hay
c1[,itono hay carn,bio clc;.ciucño, no 11•1)'
. tráclici.ón; es LIIl"Mtulo-no traslúli'cio. otros que no sirven,"colllo el:'coll1oda'to, el dcj)ósilo,"'cl"~lJTienclo,J<¡ an.ti-
Por la misma razóil, sí acierta el Código cuando en ~1.anículo"2222 esta- -. Cre'si-s;clusufructd"etc." ,ckbémos tener"pl'cscntc 'esta aclaración cuando
bl~ce qt;C CI:lllL_ll~I.~
nos~,¡)'errccc¡ona sino.conla IracliciórLpucs cLrnutuo habJ,imos de.títulos trasiaticiós" Algullos auloi.cs h,111dicho-de esto.? t'(tu-
sí es.elc.los tútilos "lras!úticios". EJ.í"i1ulunrio síse háce dueño. Hay-.tra-. los que.son ,dc'"v_ocación ti"aslaticia, pues."qUicrcll-elecir que sirven para
die ión en.el illlltllO; porgue en este la entrega equivale ¡\.tradición. En el adquirir el dominio. De maneruque para que la entrega sea tradición, elebe
comod?to es sin~pl~ enirega. . ' . ir precedida de uno de.esto~ títulos.conlO lü venIa, la cloliatión, la penillJ-
En Cl contrato ele arreíidumient6 se emplea bien la expresión' entrc- ta, .el mutuo (aunque en este caso hay una situación particular, y es que el
g~lr,cuándo al~'scñalar las obligaciones del' arrendador, 'el mlÍcul0"1982. mutuo se.per-fecciQna con la entrega, es decir, antes de la entrega tlOhay
menciona "entregar" Id cosa arrendada. El artículo 2237 también emplea títu.l.c~:
..Se Gonfunden en un ~nis.mo!110mento ell,Ítulo y ~Lm~)(lo),el apo'rte
bien la expresión al mencionar,el depósito, y advierte que se perfecciona ~ una,so.ciedad, 'a 9ac~,ºnen pago. Todos estos títulos sirven.para trasla-:
por la entrega que el deposita~le l1ac~.de }a.cosa"al depositario .. ~ar.el. dominio y en ese sc'ntido se debe entender la expresión '.'título,tras'-
laticio". :jr:'
. a.t!,~.~-~tic~~.~b<vllelve:1 .f.allar ~l Q~cl!~o cLla~~doel, ~rtículo 2460
aflnüa-quc se pertccciOna mediante la tradlcIon .. Es con la entrega, cuan~ Nuestro si,stcma es elifercntedel francés, ya que en el Código eleNa-
poleón se suprimió.!a tradición y allí el título traslada al dominio. Núes-
. do el deudor le entrega al ,acreedor una finca raíz para que se pague con'
tro sistel~la es el mismo romaqo y español, en los.cuales se djferencian'el
sus frutos. ~
títLIIoy el modp y s~ requiere la connueilcia dy amhos Óura que hayatras.:-
, Por esa IllaIlera equívoc'a de tratar el Código los términos tradición y' lado de dominio. ..
entrega se han presentado no pocos c~mf1ictos doctrinarios y jlll~ispruden-
ciales sobre:el alcance del artícl~10 1880, que al señalar'las obligaciones -. E) R~gistro,((e)Q.s~il1jJ'lltebleS3.'
deLvende90r afirma .que~?e requcen ,a dos: la~entrega o tr;J.c1i~ióny el sa-
. .' ----_.---::.,-~' - -
neamiento de la cosa vendida. Coril6 quien dice que e'ntrega .ytraclición . Como 10veremos adelante'; la 'túlcliciÓi1de los bieiies núces se da con
. son lo mismo. La Corte ha despejado la duda diciendo que la obligación no la'inscripcián-en la oficina de régistro'de iJlstrume'ntos públicos. '
es de entregar, sino de t[aditar.' Sobre esto volveremos adelante. "t~~ ....9.; ••. " , ir" .
Tambiéú se utiliza erradamente la expresión traditar, cuando al clasi-
ficar los contratos, en el artículo J 500, este afirma que son reales los que
para p~rfecc.ionarse requ~crcn tradici.ón .. f:s entrega. _
t:::~:
EN::':GA JJ
'.. A'propósito de la tradición de Jos bienes muebles, el artículo 754
,Como vemos, no siempre la entréga,equivale a tradicjón, y.es s.olo menciona varias formas de entrega, auriqll'c se refiere a formas de tr~di-
ción, por el equívoco a'que ya aludimos .. Son ellas las siguientes: '.\
un paso en la tradición, p~ro tam~iénhay eñtregas,.que nada tienen qLiever
con la tradición y son aquellas que' se presentan precedid~s de.un título no E¡-ltr.gga'/~I"atefial: la forma común de hacer entrega de una: cosa es.
~,. 0;.--- •. , •. '. . ':'

Htraslúticioi:. dmlO el ariierido.o el cOlllodato. . la llamada entrega-material, por'la cual el tradenle poile, por,decirJo' así,
en manos del adquirente la cosa que le tradita. " .
.,
'(QY,~~f£t{'(i~!!i.nc"ia_"«t;'"ün.[{~~'ijo.
,(rq~l£lL~f-
(~,' .-Pero la .entrega nc,aterial a la que se refiere el artículo 754 en el ol:di~.

. '., Esta exigencia orequisito de la tradición está contemplada en el

nal 1Q no es la únIca, pues haY situaciones en las qL!e se justifica o no no
se p~ede entregar de e.sa manera. Aparecen, entonces, las otras formas ..de
artículo 745: "Para que valga la traoieión se requiere un título traslaticio entrega: .. . .. . .
_de dominio, como el de venta,;permutá, donación, etc.". . J;n{rlijja ~Ilóriga-;n(llz'ía: así se denomina la entrega ,contemplada en '.
...Én realidad, en Ja legisla~ión eolombiapa no hay títl¡Jos traslaticios el ordiñaI 2º cuando afirma "mostrái1dosela", pu~~ da a.ente'nderque quien.
de dominio, yaqüe entie nosotros el título solo no traslada el dominio, sino. mlles.t~a.aIgq,.a. la~_gal~ m~no. -De ahí el nombre que desde Ios'r6mano~ se
que t¡e'ríé'qúe 'unirse ú' un' ñ:lOdo;,'pues sí ha); ~tíúJ1os'que' unidos al modo ha dado. a esta forma de entrega. .'

..•... ,

" ... ' , .... '.

... ".': ...• ...-.:;..~

,
 102 BIENES DE LA TRADICiÓN 103

. t~::~"7I-f;-;::UsiinbólrciD:'aesta for~a de entrega ser~fjere el,ordinal 3g separan de la cosa quejos da. De.acllcrdo C~)l1lo que habíamos visto
cuan.~~:.:.'J;;j;tlaque consiste en iaenJrega que -se hace de las llaves del Clla,!ldo 'nos referimos ~ los mueble~ por apt~~ipaciqn, la ley permite (!l1.c
gran~!>, ;;jrnacén,_cofre o lugar cualql!iera en que esté guardada la cosa .. se trafique con esos bienes inmuebles.que están adheridos, como los fru-
D~ la! ::.;:rll:ra que si Pedro vende unas joyas que se encuentran en un cofre tos de] árbol, como si fueran.y; muebles, antes de pereibirse. El 'título,
baJo/h';, con entregar las llaves del cofre se entiende hecha ]a entrega entonces"puede ser anterior a la p~rcepció~"pues s~,lcs anticipa.sl;l.~.arác-
de l,a~)~,-/tl\.De la mi~ma manera pue"cte"cntreganm\¡chículo"que"venc!c,: ter de muebles que en el'futuro adquirirán, pre~.isan)ente ef! el n~9D1~nt9
etcete!?-. en q~e se perciban. La traqición.solo se da.cuan,do el adquire'nte.lb.s' ..~e-
,-r¡;i;;~7;iconveilida:-hay ocasiones en las que las parte's acuerdan pare 'de la cosa q~e los da, c.uancl.o¡os'.aprehenda material~'cnte, es (.l.~~ir,
q~e ~J !¡ienobjeto de trañ~acción debe ser entregado en un sitio deter- cuando los p,erciba. ,En ese mon!e~to, ~~ da la tradici01l.. . -
mtnad,~. ¡'{Jf ejemplo:, compro un caballo y-mi vendedor 'se compromete
. a ent.ft;/ílr/rj en la feria, Oen mi fj,nca. 'Hasta cuando lo lleve.allí 110habI'á
,./"'.....-v '\......'-""'\,ni ',"""r~,,~
"....••
5. FOR~1AS OE ENTREGA EÑEL CÓDIGO, DE COMERCIO
"'" ..
,)
entreg;" l~sa forma está señalada en el ordinal 4Q• '\ 1\. J . ':"'-
•."" . . '1....l" _~--...-'.~'"\.
'-r~" .~~ :. .. .', . ~'-.;'.........
:i ,".: ... "'-. • • '. ,.~.,
'4
r/?iÍr;;;¡;;.':b;'evi h~itñr¡-":.puede suceder que quien adcluicra ún bi~n, El artíelllo 923 del CÓdigo de Comercio preseribe:-"La entrega de la
con cXJ';l(;lIcia.pí'evia de uno de los títulos trasJat'icios q{le menciona la ley cosa se entenclerá verificada: _
(compr:I'/l:ntri, permllta';'dQnación, etc.), con anterioridad al contr'ato tCI1- "1Q• Por la transmisión del conocimiento de embarque, carta de por-:-
g? la ell",:1 \.:11 su poder por haberla recibido"a un título de los no~trá_slati- te o factura, durante el.transporte de las me;rcancías por ~icrra, mar o aire.
CIOS, uI'I;cnnodato; por ejemplo. Ilustremos la situación: Pcd{o le arrien-
. "22. Por la fijación'que haga el comprador ele su marca en las mer-
da a J,,,,,, un caballo y se ]0 entrega a ese título el 20 de-mayo de ] 980.
caderías compradas, con conocimiento o aquiescenciaclel'vendeclor.-
el
Estandl, CI) poder de1 caballo Juan como tenedor, por contrato de arrien-
i . .".?~.
Por la. cxp~dici,?n que ha~a'el.ven'dc,,~_orde las niercar.lcías:.al'. J.,#.'
do, P~¡jr(J se lo ofrece en venta .. Se.ponen d~.acllerdo en las condiciones
del eO/JI/'lllo'y, efectivamente, el.15 dejunio (~el mismo año se hace la I domiCilio del comprador,' J ';:',' I "",., Jf1' 1". (c¡ {69{£.J"P No(" , ve
compnll,lCnla, Como ya Juan tiene el caballo en su poder, la ley no exige
.-;4
.
,,,,,.,P<,6"'Q".'
(.C,o
•.•.••.
o'.~' ."'.J! /_. t70J':.' '~' ro /</.. '.Fp,....-rOo
"" <:...;,,:1'. -s-..• c;¿t~,,~..-..;' '~. ;;J r l P9
de
- ~"',!"",,.'. ,.~ .'> '~.:
'...,~-. "__'~-~"~-''''_ ..• «j.'oto '''/(A'j(,~f', •.J'''' c.. (u¡.."J:,1
otra CJJ1n.:ga, que sería innecesaria. La sola venta se toma como ent.rega, (' 6: LA -r:RADlCI6N DE .LOS VEi!íCULOS AUTOMOTO~ES ...• r q
en estl; caso. __ ' '"- .,' .~';"'.,,: •• _._ •••• _ .. , •. ~._ .;. ,_",._ .~,~~

['\Ia forma, llamada por los romanos entrega brevi mánl/, está con-
templ:II¡" en la prünera parte del ordinaISº, . . " \'_ .
I ""1:'I.'/.!'.eg; __
cp~I.~láll:'1úla ,~'~¡jJ1Stifllt;pos:'1essorhf/;;;': la segunda,parte
de ardlll,,1 5' contempla esta modalidad qúe consiste en que, quien hace
]a, trad'("i'
, " ..(.un (eI un b'len conserva la tenenCla. d e este temporalmente.
eJem~l( '_podría ser: Pcdrql dueño de un televisor,.se lo vende a Juan, pero
como (/11 ier:cver una película en eso.s días, le pide el favorde que se 10 deje
en ~lqllllci' hasta el fin de semana, Efectivamente a'sí's'e hace.' Ese,con-
trato .~ll.\' ¡'li'rierldo serviría como entrega. De río ~er así, haf);.-íaqtie hacer'
una pa,nI,\ll11illla,como ocurriría taÍnbién con la entrc¥wO:-e~i ;nal1u, en la
que el Vt'llLlcdorle entrega al comprador.y este, ya c:ómo dueño? yuelve y
c.ntrc¥d 111 allterior~llenq~ que ?hora pasa a serarnirl(:iatario. ",
~?'I';ldic~'~;,id¡¡'~lltos':,si se traditan frutos. natur,nles (i productos, la
tradl~j('ql S~ entiende pedcccionada, de conformidad co'n lo estipu14dO en
e] art"'III
. 11-7-'
::U, eIl e ] mOmento en que sonI perclbldos,
.. .
eS decll~, cuando se
Grave confusión se h~ generado en nucstro inedia con respecto a la
negociación dc los vehículos automotores, no s'ólo en cuanto a lat~adición,'
sino también en cuanto al título, pues 'existe la teridenci~i a creer que,la venta
de los aLi'tomotores és:solemne, cuanc!Ci"no es así. . . " .. '.:.~.. "i¡'
El E] Código ¿'ivil, por ser u~a obra detant9s años, no. p6díar".fe!;ir~e'
a estos bienes, pues no existían. Los comprende dentro de la categoríú de
bienes' muebles. Por tanto, a l.a.v~nta ,d~ y~h(cul.os aut9n~o.t~::1l:,eshay que
aplicarle las reglas de ]a venta ele bienes muebles, y a la tradición de ve-
hículos automotores, las reglas de la tradición de bienes muebles, Esto en
~
.
s~.
clla~lt.o refier~ al' ~ódigo Ci.~il" ya ~lue 'tanl~íétl ,existe'~ eÍ CO)ltrat~ y 1'1
tradición comerciat"éle vehíq.llos au~omo~oJys .
,,': Po,,1o dicho,.tenemos que, de.:conformidael con el a.rtículo.18S7 de]
Código Civil, por ser eJ.veli(cülo automotorlll1bien mueble, su venta se
re~liza por'el acuerelo de las partes sobre e/:pr<;cio:y el vehículo: Encm\n-.
to a su tradición, esta se perfe'cciona con la entrega que haga del vehículo
,

.1

,.~' .. "; ~'.'r'

I
I 104 BIENES
el trac!ente al adquirente, bien sea real, simbólica o cualquiera de !as for-
maS de entrega aceptadas por el artículo 754.
En cuanto a la venta comercial y a la tradición de esta clase, tenemos
que decir que el Código-de Comercio traza llll camillo distinto',para ln
tradición, aunque el contrato ele vcnta sigue sicJiclo consensual.
El Código de Comercio seíblaba en "elartículo 922 que la tradición
de los ve11.ículos automotores requería, ac!em,ls de la entrega, la inscrip-
ción del título, que se efectuará ante el funcionario y en la forma que
H
determinen las disposiciones legales pertinentes".
De tál manera que si el contrato es civil, la tradición se realiza con
)a eóü"cga, como la de cualquier bien mueble. Pero si el contrato es co-
mercial, la tradición requ~rirá, además de la entrega,)a inscripcióll'en la
forma y ante el funcionario que la ley scña1e,'segúnla intención dellegis-
lador mercantil. Surge el i,nconvenicnte de que en la actualidad el artícl.lw
10922 citado no tiene aplicación, y la inscfJpción en la oficina de tránsito
solo tiene efectos administrativos, mas no de tradi9i6n. Para tener ,cabal
comprensión de escc punto, cábe citar al tratadista ele derecho procesal
civil, HERNÁN FAI3JO LÓI'EZ: °En cuanto a los veh'ículos automotores esti-
mamos,cquivocada la interpretación de la Corte Suprema de Justicia so-
bre el alcance del parágrafo del artículo 922 del Código de Comercio, que
señrib.: «La tradición del dominio de los'bienes raíces requerirá, además
de la' i'nscripción de.!'tí(ulú en la correspondiente Oficina de:Registro ele
Instrlllnentos Públicos, la.,entrega material de la cosa. '
. »Parágrafo. 'De la mi~ma manera se realiz~rá la tradi~ión del do'mi-
nio de los vehículos automotores, pero la inscripción del título se efectuará
ante el funcionario y en la forma que determinen las disposiciones lega-
les pertii1cntes. La tradición así efectuada slúá recon'ocida y bastarú ante
cualesquiera autoddades»', '. . te panl,ifectos de llevarlo a remate y, naturalmente, susceptible de la
r - " ... Empero, como hasta la fecha el Tt.1stitutoNacionai de Tr~nspor-
te no lo ha hccho: no pu'edc' lener aplicación el arlículo 88 del Código
Nacional de Transporte, y los vehíctilos automotores !la son muebles so-
metidqs ri registro; se insiste porque aún no se ha creado el registro terres-,
tie automotor, que es por"ntero diverso de las licencias' de tiánsitó.
"Para quienes comparten la tesis de la Corte, el embargo'de los vc-
hículos automotOres se.I~aliza c0ITl:9el de'los inmuebles,-es decir, comuw
nicando al registrador (oficinas de'tránsito'en este caso) la medida, y lue-
go practicando el secuestro que¡sería complementario.
"Para la ségUlida tesis e1'embargó solo púede operar si se utiliza cl
secuestro pcrfeccionador ynoes r,equisito allegar la certificáción del trán-
sito sobrda inscripcióÍ1"del oficio:" '-, .' ,
.,-----';-'-
',. :'
DE LA TRADICICN 105
"El gran problema que ha surgido COI] la apli~acióll de la tesis de la
Cortc cOllsiste en 10 siguiente: cuaÍldo la'qficina de _tr<ín~iloresponde que
el aLÍlomotor no est,-~matriculado a nombre del deJ11andado, el juez se
abstiene de decreulr el 'secuestro, consúgrándosc' en nópocos casos l,lllH
total impunidad civil, pues si 'no se puede embargar:, tampoco se puede
secuestrar el vehículo. Tal interpretación ha vcnido a crear una relati va in-
cm bargabi 1idad de automotores, pues en muchísimos casos el titular del de-
recho de dominio es una persona y otra es la que aparece inscrita en el re-
gistro eJe tránsito. ' '
"Piénsese en el caso de las ciudades fronterizas en donde la gran
mayoría de vehículos automotores están matriculados en el país vecirio;
como no existe en Colombia un registro de estos vellículos, ni siquiera con
fines impositivos, la tesis de la C~.te determinaría que esos activos patri-
moniales no serían garantía de liIs obligaciones no atendidas op<?rtuna'men~
te .., Es más, para insistir en nuestra tesis, puede suceder (¡ue en el regis-
tro automotor figure como propietario el demandado, pero que este haya
enajenado el bien, y lúal podría aceptarse que el nuevo propietario deba
responder por obligaciones ajenas.
"Como no podemos desconocer la tesis de la Corte, no vacilamos
recomendar que en los casos en ql,le no sea posible cmbarga'r para' luego
secuestrar, debido a que no se podía registrar el embargo, se'deben denun-
ciar los derechos de posesión que el demandado pueda tener respecto del
vehículo y solicitar el secuestro perfeccionador de tal embargo, modali-
dad que evita la discusión sobre la forma de llevar a cabo la medida cau-
telar respectó ele':lutomotores. La posesión material respecto de cualquier
bien es un,derecho patrimonial que permite ser avaluado económicamen-
medid'á cautelar'.".
En la edición pasada de nuestro texto compartimos los argumentos
del tratadista LÓPEZ BLANCO, que citamos rriás en extenso, mas hoy con-
sideramos que las cosas hAn cambiado, al menos en parte, con la expedi-
ciónde la ley 769 de 2002, nuevo Código Nacional de Tránsito y Trans-
poáe Terrestre. En
el artícúlo 47 de esta ley se regla¡nentó Iá'trádición cn,
general de los vehículos automotores y se comprende allí la tradición tanto
civil corno comercial. La inscripción que allí se ordena será I~ tradici~.n;
y con ella se adquiere el dominio. No como equivocadamente establece
I HER,~Á'~-FARJ~LÓPEZ BLANCO, I~lstitllciofles de derecho procesal ci\'¡¡ colombia-
no, 5~ed,. Bogotá, Edit'. ABC, pág. 506,
 ~
106 BIENES DE L.~ TR.AOICIÓU í07

el artículo 'al.ordenar ,Ía inscri peión dcntrodc los 60 '~ías hábi les sig~liel1-
'tes "a'1~~:údqLlisición del vel1fculo, lo que c:;onstituye un cíí'culo vicioso
porqué la adquisición se da con el registro que es la tradición. Se deben
.C"n"ten(icr los 60 días
posteriores a venta o negociación.la ..,
, . ' .. ' , . , . ',(JI- i/,~"¿(JI
'I.eTRADICIÓN_DE LOSºER"C;HOS PERSONALES,
..
-'-db<.J-w",¡"
Afirma el artículo 761 del Código Civil que "la trádici'ón de los
. der~~hos personales que un individuo cede a otro, s~~verificapor-=-Iaentre-
ga elel t:írul~',-he~ha porel eedent'e al'Gcsioriario". De acuerdo con el texto
legal, la"tradición de los derechos pe'rsonalcs se da'con la entrega del tí-
t"ulo, pero no siempre el ~r~dito consta CI)Un título, pues muchas de las
obligaciones se contraen verbalmente y no queda ese re:ceptáculo m~lte-
rial o título para ser entregado:~ Es'taríamos frenle a una absoluta imposi-
bilidadde traditar,cl créditó cllando \la consta en un documento. Algu-
-nos autores sostienen que basta con crear Cl título y entregarlo: Púo esto
no es tan si'lllple, pues un título hecho solo por el acreedor no tiene valor.
,.Ten~ría que ser creadoconjulltamente por el acreedor y por el deudor, y
,la clif;icultaclestaría en obtener el concurso del deudor. Ai obtenerse, no
. h,\~rí~ ning~n pro.blema para cr~arlo- y luego tradit~r1o. ' se da la'trádición del bién raíz. ELartículo 1880 establ~cq.que,láS obliga-'
.. ,' Otros, C0l110ALESSANDRI y,SOi\-tARRIVA, sostienen que "según la juris-
prudencia, la ley no se refiere a la entrega material del título, pues lo' que
se transfiere no es la cosa corporal, el documento en que consta el crédi-
.to, sino'este, que es un derecho y, po~.tanto, un ente que no,se toca ni Se
,mira y que existe con independencia del t'ítulo. Umi conclusión cOntraria
significat:ía la imposibilidad de ceder créditos que no constan por escrito,
pues faltaría el documentó para hacer la entrega material. En conse~é¡jen-
cia, J;:(tradiCiótl d~~u!.1-derechopersonal no solo puede efectuarse por la
. " ,entrcga-ffs!cgldel,título;'del'p'Hj"el en (fue conste, sino también ~Y lo mismo
que reslJeeto de los bieáes corporares~, puede hacerse de una I~HlI1era
-. simbólica, como seríapermitiefJc)o o auto'rizaiidó'al cesionario para tener
. el crédito por suyo, Ahora, en cuanto a los efectos frente ai dCLldo~ele la
..cesi,óiúlel crécljto, es necesario que (a tradición o'cesi'ón'hayá'sic1o n9ti-
.[icada al deudor'o aceptada previamente por este. Mientrn's tanto, no;es
oponible esa cesión o tradición al deudor, quien nada teJÍdría que ve~:con
I
Según el artículo 756, esta se da con la ipscripcióndel título en la
oficina de registro de instrumentos públicos. Es un acto solem'ne, al con-
te" Y . <.J~I'l/J:"fp/o'I,J,/c' .trario de la' tradición de los bie'nes 'muebles, que es un atto,' matú¡ai: la
entrega acompañada cie los otros Tequisrios, .. ':"-".,;-.,,~:.'
. " ~.,~
fol,c",,;k
.,
el j, .
De tal maúera ¿fue 18.venta,'por sí 'sola, no impllc,a 'c~hi~i'S'd¿duéiio,
por ser el contrato únicamei~te título' .. Por tan'to;. par.~~q~e,.i~,pr~~~l\~~el
. modo de adquirir, el cambio de ctúei10, como consecu~nci"~dé h! venta de
un bieú raíz, es imp'rescindiGle que la es'crit'ura.se ré'gist;e ~n,.I~?fici.n,a
de registro de instruJÍlefltos p~bliso~.i C~gi'Strdseve-;'i~i~a la tradi-
c iÓn"'Entre; ÚÚltÓ,el cOlTiprado"r,s.iteci be la entrega d~1 ~nJl~tieblc, podrá
te~"án'il11o'(¡e dueño:'ser poseédor. He ahí-la ~m'portanc;i,a de registrar
la cscritüi:á. Mirada la situaCión desde el punto elevista del vendedor, hasta
cuando la escritura se re.gistre sigue sien'elo duéño y l~ pódría ser embar-
gado el inmueble vendido hasta' qLlercgistre i~escritura de venta,
. '. ,
Según el C.ódigo Civil, solamente quien está.inscrito como propie-
tario de un bien raíz en la oficina de regi~tro ele-instr\imentos públicos puede
tener diGha'caJidad: la de dt_H~ñO.Nue'varrc~te s~.áfirma": con ~I regis,tr~
eiones del vcndedorson dos: la entrega o tradiciqfJ y el ~a[leamiel1to de la
cosa v'en'clida.'C~~~~"po.demosap!eciarl eli este a:;tíc~l1os~,c,!?nfúnJen en-
trega.y tracljcion. ,¿E1..x!:!ndedorde'un bien raíz_cuíllple su:<;'obJi'gaciones
tra'dita-ñd07est(ye~/¿0;;-:e[~f~crehí escritlJl:a, o lan1tJtéñíiene
qll~at~rial? LaredacciCíñ del artículo "I880 dio Jugar a
esta discusión'. Algunos doctri~antes argumentaron que la.,tradición del
bien raíz requería no solo.dregistro; sino tambiénJa entrega T11:<1:terial. 'Hoy'
estit discusión en el campo civil estásuperada. L'!,obligaciób.de:enti~gar
ele! tradente de propiedad raíz es cierta, pero es indepeúdiente~de l,it¡-lidi-
\ión m'isma, que para perfeccionarse no depende de la entrcga:'.Con el $010
regis~ro ele la es~~itll.ra p~blica el-comprador es dueño ..... 'Sr no Ic-ei1~,regan,
pLJedetq::l\d)r~a1':L acción de:'entrega del tradente al'adq1:l,irente; que:~teg!a-
'1~~i mentaeI-Códigode Procedimiento Civil en el artículo417 " ALrespécto,
:"i e¡¡'ceel'doctor CÉSARG6MEZ :ESTRADA:""f-lech'o ese ~.egistro o inscripción,
' •• 1

.¡ sin'.tl1ás_Ia.tr.adición'qu'eci~perfecta~y.por consigtJiente el 90minio tr~1l1S-

el adquirente o cesionario del título (c. c., art. 1960r~2 fáiflo. Es i'ncli~pens,able te.ner en' claro que est~, obligaéiól~, oe entrega~
materialmenfe el inmueble al comprac!or"no confÍgura un C1el11el~tO cons-.
, AI.I~SSA;\DRI y SO.\lARRIV,\. op. cil., pág. 1409. es
titutivo de'la tradición del dominio, o en otra_spiiiabras, no un deberdcl
,
,

~¡
, .,,' , •..• 'l. .. ,~_.'- .•
 108 BIí::NES
vendedor c¡lIC esté j ncorporado delltro ele él ele hacer la trad ¡clón
inleg!"ante ele. este ... "J, ~
. Sobre la difer.encia entre entrega"y tradición en los bienes raíces, elijo
la Cor~e.: ':No es lo mis}l1o, como parece cIlt¡;nderlo el recurrente, la obli-
o ••
gación de dar el derecho de dominio sobre un inmueble y In de entregar
materialmente .. Por ,tanto, aunque el vendedor ponga al com¡:;;:ador en
posesión útil eleél, no po"rello puede alegar que le ha hecho tradición, pues
ya quedó visto que esta solo opera, respepo eleta1 cltise ele bienes, por la
competente inscripción del título, y siernóre que' el vcncled9f sea vc(da-
clero dueño, pues si ita 1.0es, la tradiCiÓn es i-I)efi~az. "Fl.uyeele lo anterior
que aünqúe el presunto enajenante haya hec'h6 eiltrega material al otro
contratante, esta por sí sola no impliCa tradiciÓn":'. -
El eqúfv'oco del Código:enlos téi.'mipos e'n"tregay tradición proviene
e1,eldcre~ho ~orpilli~.' eri"e! queJa expresión tradiiio úgilificaba tanto en-
trega como ~radición: Ep nue'stro sisteílla, Ir:Sllúega sirve pa.ra,transferir
el doininio cuando equi'vale a tradición, lo que se presenta cuando está
precedida de uno ele los ,títulos lIama~¡os traslaticios, pero también sirve
para conferir posesión o mera tenencia, al 'paso que eOIl la tradi.ción se
transfiere el dominio. Además, como lo anotamos, la entrega no tiene in-
cidencia en:la tradición civil ele los bienes raíces. "
_El"~istem'ade ú'"adi¿i6,11ilUestro es .mixto,'pues exige la entrega para
o
traditar bienes nlueb¡'es, y el registro, para traditar bi,enes inmi.iebles. Este
sisten~~ mixto es difCr~n!e del sisteina de los derechos rornano y francés.
Para entender cómo se llegó al sistema de nuestro .Cód¡'go Ci\'il, 'es útil
remontarnos al derecho romano. Allí se habló de cosas mancipi y cosas
nec mancipi. A las primeras pertenecían Jos bienes más indispensables
para la vida familiar, c'omo el llamado fundo itálico, las servidumbres
relacionadas con él y los animales de tiro'y cargú. Eran bienes que esta-
ban bajo el ma.ncipium, esto es, bajo el poder absoluto del paterfami/ias.
Las dem4s eran consider~das nec /nancijJ(. Por el!o, en Roma existía la
mancipatio, 'que se empleaba para enajenar la propiedad. Era un negocio
solemne qU,e se celebraba en.presencia de cinco testigos yen
'e~lajena.rlte."(ma/J.c;ipiodan.s) y el adquirente (mancipio'accipiens)
ban freme al objeto y por,medio de un ceremonial completo se realizaba
'la mancipalio. Esto fue reemplazado posterjorinentepor la'tradición:La
.' , :' ',.
)'C~AR GÓ~I~~'~STR~DA, Qeio~P;~!lcj/Jalés CO!llml~S civiles, Bogotá, Ec!. Pau-
na, ¡x'g. I73.C' . ,
4Q:" ~ ..c;!~J.;.~e:!lt.,.2.5sGptiemore lo970, "G..J.'.';"l:'cxxxv~ pág: Il6.,'
M.l iN
DE LA TRA.DICIOi-,¡ 109
C0l110 parte
in jure ces.r;io, que también transmitía 1:1 propicclmt, se usó para las cosas
II/wlcipi y !lec.' lIlm(cipi. Pero la ce remol; ia 'se n.:alizab;t ante UIl Ill~gistr:l-
do'u 6tr6 funcionario, y en ella el adqüir¿i1te declaraba', ~da manera de un
reivinclicante, su propiedad sobre la cosa )' si el cIlaJcnante mostraba su
asen (i m iellLo,ante el I11agistnll~o,csic m ti ficaba el CHI11biode doin inio, En
época de JUSTINIA:\'O fueron abolidas estas figuras y quedó"únicamente la
tradición. Todo este foi'nialismo se f uc abandonando y en la tradición de
bienes muebles se comenzó a hablar de formas ele entrega distintas de la
. material de la mancipa/iD y de la in jure cessio, corno la entrega simbó-
lica, la entrega long a /l/OIlU, etc. Ya en nuestro Código se dcjalu entrega,
con sus diversas formas a las que se refiere el artículo 754, para los mue-
bles; y la tradición de los bienes raíces, sin necesidad de entrega, se per-
fecciona con el registro, como lo establece el artículo 756. Este es el
fenómeno conocido como espiritualización de la tradición, que en los
bienes muebles permitió la enti'cga simbólicn, tongo Il1WHI, brevi /I1allll,
etc., en tanto que para los bienes raíces se limitó al registl'o. Se quiso, en
el fondo, darle prioridad a la voluntad O intención deJas partes, el llama-
do Cl¡¡¡IIIUS tradendi, sin que importilra la presencia de la cosa. De todas
maneras, la entrega de esta formaba parte de la obligación surgida del
contrato en los inmuebles, y de la tradición, en los muebles.
'1'(ad~,¡.~.t;-¡l.C'¡'A-tI ,;, '{IV,)¥/? f ertvt-/l'
9. LA TRADICiÓN DE LOS BIENES RAlcES EN EL:ERECHO.MERCANTIL '\
, Con la intención de despejar cualquier duda. el legislador comercial
se refirió a la tradición de bienes ¡'aíces, y seíiaió en el artfculo 922 del
Código de Comercio que dicha tradición requería no solo el registro. sino
también la entrega material. Esa norma, que aparentemente soluciona un
contlicto doctrinario,'crcó, con el rcmcpio una enfermedad mayor. Yes
l
que con esta disposición, si al vender una propiedaQ raíz; en un contrato
regulado por el Código de Comercio, se registra)a escritura pero no'se ha
hecho la entrega. el vendedor sigue siendo dueño, porque no se ha com-
el qile el ,pletado o perfeccionado la tradición. Según ellegislador comercial, la
s~ situa-
entrega es necesaria. Eolas'aetas.de la'col1)isióll'redactora'se lee al res-
pecto: "Si. COma se ha dicho y repetido, entre nosotros no hay más pose-
o •
sión que la mati'rIal, y solo i11ediante ella se puede explota~ económica'
mente la.propiedad territorial, cumpliendo así el papel de función social
que le asigna la Constitución, no es concebible una transferencia-del do-
rt:l!'.1!0 ieóri~.a ~~~virtud de simple inscripción, si ella no va acompañada
. ai:la'éntrega material de la cosa. Mediante esta Se agota el contenido de
.;~t'>
..~.'"
.;. ~-
 110 OIEI'JES DE LA TRADICI6N 111

la obligación de dar. Parella la ele entregar que tiene el-vencleclor,. a di- E~a en'tre~a tiene un alcance distinto de la entrega hecha por el v~rdaciero
fere~cia:de las demás obligaciones de entregar, no es una obligación de dueño, aunque también es distinta de' la entrega que ~'aéc el dúcñ<?yor
hacer, s.i~o de c1:'!I,"5.El motivo de preocupación de los. comerciantes era . un título diferente de los llamados ~raslaticios." Son tres sjtuacionq~(di-
aceptar,una tradición Sill posesión. No cayeron en la.cuenta ele que la
so!ucióQ 'por ellos propuesta creaba. situaciones de insegmidad jurídica, Jeh~Sl~n'treg,rhCCba p.brel d_uciio'y precedida de un títuloJris1Oticio, lo '1
COinO que tillO reclama el c"el:tificado de-registro para saber quién es el que equivale a tradición. '. '.. ,.', . ',,~:;i:,., .. ~'.'. '.
, - túular de un bien y puede resultar que quien allí figurc no. sea el propie-,
I bj Entrcga~ectia por elciueño alÍll t[t~lono tra-;;IaÚ'Cio,:cO~loel e!e I
:-" tari(~,pues s.eregi~~róla.~scritu.ra pljblica, p~ro no.l.eh~n hecho entrega. arriendo, que genera m'era tenencia en qll~en recibe. '.~' ',o :-~~::.;

~I~b.ría que: indagar; en cada caso, no solo p'9f lo q~leaparece en el certi-

, fi¿ado deregistro, que 'es lo que siempre seh,a hecho, sino que hay que
.' asegür~rse si hu.bo' O no entrega, y solo en'caso afirmativo se daría certe-
.. za.". Coni'? po"d~~ós yer, se -vl~.el~eesta un.a situación inmanejable y de
consecucncias gi'aves. '.' . pero quien recibe va a gozar de las ventaja.s que da la posesión, como la
Ellegi~l~dQi éoriler<:;ial,c'on ést;¡ iÓ;'l11uia,crca la ~onft1sión mcr'lcio-
' ...ila~a''1 ade[~ás, des'~onócc el av.ance'.que la jll~isprudellcia civil había
..',?grado, el! cuanto a la si.,tuación que geJ~eraba la falta de entrega. Ade-
más, desconoció "elfenómeno h¡"stórico de la espiritualización de la tradi-
- ción, ,,1 qele fllcimosaiusión., ¿;;¡;;~;'7~í&\~'r/
~RADlCi¿,~ECIIA!()~QUIEN NO.ESOUENO~~ A", ~
Hé~10'~ dicho .que la tradicTÓn debe hacerb .quieJ~es dueño, se~ que
actúe dir~c~al11ent~, o por medio d~ mandatarios o representantes legales.
Si. es he~l~a po.r.quien no. es dueño, DOe;s válida,:más hay algunas conse-
~,.' cuenci~s que se or,igilúln..en ,esta situación, y que vale la pena analizar.
'. E.n'p'ri~e; l~gar,.'digamos que la.venta de, cosa ajena es v.,í.1idapor-
...que ~aX,eD.ta,essp~o.u~ título y el vendedor de cosa ajena se cOli:ipromete
a tradit.ar'y Pl!ede hacer la tradición.si posteriormente a la venta se hace
d~eño.':,en. cuy? caso c~~pliría <;abalmente sus obligaciones. Aho+a, en
el caso degue no .adquiera el dominio, no puede c'ump!ir con 'la 'tradición
y ~.o.~'ana d~.m,a~dar por in~ump!imi~nto de contrato'".Por cll'o, el Código
~~ltorjz,~)a vent~ de cosa ajena en el. artículoJ871; haciend?la salvedad
de qpe se, resp,tan los derechos del verdadero dueño,' ' entregar y reqibir a ,n0111b're,d~I:,.4ueñO.~ COIne:ntando'es'~.1~ori11~ del Có-
. En c:uanto a la tradición elecosa ajena, esta sí es ineficaz. ¿Qué ocurre,
entonces, cuando el vcndedorde cosa ajena. hace la entrega al comprador?
< ',1 Aeta 84 ele 16 noviembre [956, en 'GUSTAvO CbR!U::,-\u;s'RIVAS; ,"L'a t'rádición
mercantil de los bienes rníces""cn ES/lIdio,l' de c/erecho'jm'l"(l(lo, l3ogoú'i: tJ'ni\:'crsidacl
Extcl"IlJdo de Cololllbia, 1986, p;íg, 337,
/c}, Finalmente está la entrega hecha por quien 's'in.'ser dueño-rse !lace
'"pasar por tal,.la cual genera posesión. . ' .
., ' Existeentonces"l.\l1a-s¡'i,~lac"i9n--páriiéular; quien entrega no es dueño,
..de ser pÍ-eSl"nlido ct¡,eño y la posibilidad de adqllirir.por prescripción,
aUlique quien le entregó no tuviera esta posibilidad,., Es esta I<Jllamada
s'eudotradición. .
~~ es destacar que la ratificación posterior ele una seudotra-
elici6n la convierte cn tradición, con todos sus efectos, en f0n11a retroac-
tiva'a la fecha del título anormal. Según lo dicho, POI: ejemplo, si A le 'vende
a B un bicn de propiedad de e, el5 de julio de I Ij80, y le hace la entrega
en esa misma fecha, 110hay tradicióll, sin'o seudotradición;'po"r 'ser: v.enta
de cosa ajena, Posteriormente, el 10 de dicieJ11bre de 198 r, A le.con;pra
cse bicn a sü'verdadero dueño C; por es'e hecho 'seco"nvalida)a tradie-iqn
a
, que se había hecho B y pasa este a ser dueño re¡roactivamente desde el
5 dejulio de'1980 (C, c., art. 743),
11. TRADlCi'ÓN ..-¡~N.LAS VENTAS~FQRZADAS .
v',- .-......_: ,.
,El pánafo tercero dcl artículo 741. del Códig~ Civiiafirhli', "En las
. ventas~fofZadas-:qLie':s'"eflae-en porclecre"q'jüdicia1 a petici6n d~'U~':acrée-
dot'eD.:p,ública-su~asur;,la perSOila cuYo d6fninjo se trnÓsfierc cS.cl,traciell-
te 'y~cl juez su'represe:ntari[e-'legE1"~ En ~r-flárrafo 'antériord~l.mismo ar-
tíC\llü se señal,ala posiblhflad ~us,mandatarios orepresentaÍltes lyg'!1lesde
digo Civil,'dice'ei cioctor VALENCIA ZEA que "est" regra'constituye una
desfiguració,n del concepto propio dc 1" tradición, quc consist~ ,n I,atrans-
misión volqÍ1ta'ria'que' del domi'nio hace el dlleño a otro, según la propia
definición que da el artículo 7;10; yen las ventas forzadas no existe vo-
lUllrmiedad del deudc)!"a quien se arrebata su propiedad y ade'mas, es in~
debido decir que en semcjantc 11ipótesis el juez es su representante legal",

•• _,_ .•. _ ..••. ~ .•~.""-.,~~ •• ,.'.~~ .•• '" .•• , •• 'L. ~ , . "".- .
 "._, _.... >.- ... ,,-- "'-'~~~"~''''''''í~<~~'-'~'~'
. '. 11.2 81ENES DE LA TRAD:CION
-~
11~3

N'u estamos ele aClJcr'd'~ COI1 el pro¡:csor Vt\LU~,(::I ..\;;;::,¡:: ..~'. ,P(~dría]'n()s v~llicLl, porque 110fUe !lechel por el dlleño, De ninguna !llClnera pLlede ser
."accpt:ir upa discrepancia teórica que.ninguna-trasccllcfen,S:ia:tenc!l'ía, por- oponihle esa \icnta ni esa tntc¡'¡ción t1los h'ijüs' elel 1ll<.it(iil;"(j'!l'ió: 'uIla qe-
"'4 LlC!la, podclllos\lcscon.ocer el Ic:\Lo de la "ley: Ante lo'cnfúlic'o 'Cje.,la ,nO.l"I11<.1, Ilwnda rci vind icatori a. hecha contra el aclq tl ire nle ,fue ele.ses! i Il1aela por 1{\
no ,cabe: mús c\(;.aceptúr .al jUez'e'omo representan te leg¡:t1:.de".fa vérs()na a 'Corte',CJLle' al'~g¿'qll~'el t:;rro,I.' ,com0:n :gcneró'der'ech~),'p~ii:a él.üdqpirelllc,
c¡II iel') se It:rc I,l'lata Ú n bien, .lo:'q.ue entrañá, además, lajclc'j de' qw" q!! j¡-'1t,> q lIC JH.} pod ía súber']a verelacJera"sJitll~iéi(¡¡úk:l"i ru'11Llco!e. Eil otro fallo sobre
-r'emhta,ad uiere )or"elmodo de tradición, habiendo sido.su'lradeiite 'é'¡ "ucz . un hecllo,:<:;iliJilar,la Corte dijo (¡lit si el falleeimieúto'de la CÓh)lllge.,,!lu-
e epr~'se.lltación del tifulur dél bien remata'c o. biera sucedido en un lllUlli'cipio pequeño, donde lodo se sabe, 'dOilCb~el
comprador puede informarse rápidamente de que su vendedor tenía so- ~
'~'"

~\~
Ó .DQurSIClóN
,

DE I'Roi'II'TAR'O
7--,

APARENTE
ciedad conyugal vigente, el error no sería invencible; pero en una ciudad'
donde nadie sabe"lo de nadie; la situación e's disti,íta: Ese error lo habría
~'i:S:. " Ya hemos visto que.la tradición hecha por quien no es dueño no tie. cometido,cualquicra;'
, merece protección.
pcwdiligente"quc hubicrasido; 'es error' común que
~" ¡;c ese varar. I?cro la ley tie[~de a.pI:ot~ger¡Ja buc.na fe c!C:¡llS lcrcc¡7ó? h<l~(.n.
el punto de CO)1Vcrtirlosen duc0os, por fuerza delas rircullstancias, '!emo,s .." 'Sobre los'requisitos'que debe reuriirél úror, ¡,,¡"dicho la Corte: "Es.
claro estó GOlrla disposic¡ón,conrepida en el artíclilo 947, ,Quien haya 'tima la Corte qtÍe para dar flplicacioi1 a la do~trina del error común creu-
comprado una COSU'¡11ucQle enJeria, ticnda', almacén u otro establecimiento dor ele derechos es indispensable que se rcúnan los siguientcs'''i"equisitos,
similar, no citará obligado. ,a d~v01v.erla al v~rd~(Iei"o ciu,cñQ.,.?ino cll'lndo a saber: . r'

este le reembolse lo que Ijaya dado por ella, y le rcconocér", aclem<Ís, las ,"- Debe existir una situación que r~riir~lente sea c~ó.tI:S;la-,~{a'nor-
mejoras que le haya ~fectuadq. En otros términos: el verdadero dueño ,rnalivioac:\. pero oculta, es de~ir, que no_~s Ncil ad,:,erti;:rh, ln'cual sea
tenctría'"que volverla a comi)rar,~., . :-necesariq,mente ajena.en su etiología y desarrollo a Cjuien eventualmente
",," El f~..nd¡~m~nt~de esta.no~ma~relativa a bienes muebles, no es otra rc;ultareJ).etjtldicado con la apariencia ele juridicidacl..Es obv.io que si
que la pr,otecciÓ',i'de la.bue~afe.' El comprador en un sitio de los enuncia. ". c]uien'p'reténde ser fa~orecido canta aplicación del a doctrina tuvo algu-
clos en el artículo 947 -feria', tienda, almacén u otro establecimiento ' 'la parte en los procesos que deterlllinaronla.crención d.e In apariencia de
indusJrial en que. se vendan -l11ue;£ly.s de la Il?isma .clase--,;""'""tien~,que ser 0y,rechos., m~l puede invocar a su favoda apariencia de legalidael, que en
protegido. pues está convenéidó de que -allí debe haber controles que tales condiciones dejaría de serlo, para ella ..
impidan fa venta de cosas aJel13s. Quien compra allí lo hace de buena fe. "---,-Que 'esa si tuaci6n de apariencia de I'egalidad esté rcspalclada.elh ..
Está conve,ncido de que le compra al dueño. Y si no es así, está frente a hechos, situaciones o documentos, cuyo vicio no sea posible advenir con
" ti'n error invencible" Es lll1"'errorque cualquiera cometería. Eri materiac1e ,di}igcllcia y cuidado propios ele,un buen padre de familia .
.bi~nesr~.í~es::'no ,e:xi'stela ~lOrma,"pero jñjillisprudencia ha venido acep- ."--,- Qtie la con'ducta de quien resLiltó perjudicado con la sittiación de
t'á'ndo lü 'tesis ele' ciue eF error común hace' derecho. ,En varias séntencias apar.ente legalidad csté respaldada pof:unabuena fe del partic\¡]ar, no '
dei~ Corte se ha reconocido esteprincipio.cuando ,ha hechci'tradiéión'de 'sinlplen'lente presuht'a,'sino probada; permaile'nte y i~o'tt3anshoda~ pai'adig,:
bie~~~s~aíces"quieil-ño es dueño. Es común lá'iiituación qüe' se presenta. tlultica;'sill' sombra de' tnácula, Es' esa btlcn-a fe'la que permite cíúe se 'cree
, cuando fallece un cónyuge y en cabeza dé¡:cónyugé7Sobrevivieilte está, 'el derecho' en' donde .normalmentc:'no'cxistía y',.correiritivarnente; se.ex-
raditadoun bien ¡Mi adquirido dentro del mairiinonio a título oneroso. ,Ese tinga 'en quien 'verdaderamente e"ta su titülar.'" ~
bien es ganancial; es ,de la:~o¿iedad ,cbnyugaj,'Nece,iáriamente hay que .j~ Que.la situüCión no.esté regulada-e'xi)res~rIle,I1t~'p~rülia ley'im- .
'abrirla'sucesiÓn'.\' liquidar lasociedad'conyugal. En rc¡íetidoscasos"ha' perativa que imponga'"solucionesdiferentes ti las 'qi.Jéfesu1tiuÍan de -la
ocurridO- que el cónyuge sbbre'-vi-yientc no,inicja sücesi9n, sino que vende aplicaclón'tle.'Ja c.loctrina ... "6, - , ."
el inmueble. El notario'hace la escritura y enla oficina correspondiente
la registran, Sevehdió cusa ajena,pues el bien erade la soéiedadéonyu. ',.._' ~,,:~,.~~,;
qe.J.;-I~,ag!;t:ado ponehte: Jorge Salgado,Scgura, 3 agosto,' 1983,"citado por
.:'gal. aü.ñS:iue:figuré"cn 'cab~za det" vcndcdor~ tú' tradic'i6n':lió"'.ptiede ser' Jos!': FERNANDO RAM fREZ en Jllri,l'Jmu!cIlCi(l Civil, pág. 131. .• ' , .
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114 BIEr-IES
DE LA TRADICION 115

V13.
..•..•\
DEL~EGISTI{O
','.'

DE.INSTRU~IENTOS PUBLlCOS
., ", ..,'"
. .... , .
. "

" P~r:,leyes posteriores cOlllenz~lron,a crearse otros libros, desde la ley

'~,.JYa'~'abemos que una'de I;\s funcio.nes 'd~l r~gist;o es la de servir como
medio de rcnlizar la tradición ele los bienes raíces; m~,snoes esta su única
funcióri., Por eso d~diCarel~lOs t).'lgunas p'áginas a éstudi,~r n{l~slro' sisttiila
de ~.egistro.
A) Déjilliéión
El ú'atadista MIGUEL BANCUR .BALDOVINO define el registro así: "Es
un servici'ü público que consiste en anotar en un-folio deJnatrícula los datos
más importantes de los actos, contratos o providencias sujetos 'a registro
y de los que dis~jongan su cancelación, con el fin de que cualquier persa
na 'interesada conozca en todo momento el éstado jurídico de los bienes
il)IllUcblcs rT~atriclllaclos;;7.. " . él'h'rS1:o;'ial del bien raíz para"coi1slÚtar f,kih'l1entc su sitU¡lc,ión,' Ll iclé:l
B) Breve reseii{{ histórIca
Desde la legislación española, la llamada Ilovísim~lI'ecbpjlasio';r-,);'!l
1804, durante la época de Carlos IV, ordenaba. la insel'ipción (l~
sobr,e propi:dad raíz. En la Constitución de 1821 seil¡~x.ig~rh~X~:lq~;if}[j~~
57 de 1887, que ordenó lInlibrll para registro de'.dernándas civiles,em-
;bWgos y causas mortuorias,. La ley,39,de'1890 .creó un libro para registro
de documentos privados,- La ley 68 de 1.819 creó el libro de registro de
podetes. La ley 24 de 1921creó el1.ibro de registro de prenda agraria, La
ley 70 de 193 I creó el registro del. patrimonio de familia. Lh ley 85 de.l.946
,; ordenó cllibro para registrar los gravál11enes hipotecariQs ~n fayor:':'~I~l
¡nstitutode Crédito Territoriál. El decreto 1604 de 1966 ordenó e!libro
. de f\notación por contribuciollcs"de' valori't:á~ró!!:.~:'
Esta multiplicidad de libros I,ucía sni)[emamente difícil conocer en
tiÍ1 mbrii.énto dado la sÚi.iaciónjllr'ídica de ún bien raíz, pues era necesariq
M
Consultarlos todós. Mediante ley 40 cié 1932,se creó ellil))'() de matrícu-
la, cón.elcu-af"se buscó que "en lIrla gran doble'pagina 's~"resuI1liera fodo
no fructificó como se quería y"este libro de matrícula sc"convirtió en un'
úfnple libro au xiI iar, pues seguía vigeli'te el sistema de 1título 43 del Códi-
go Civil.. ,
En-'1939 \;na comisión de reforma del CódIgo Ci'vÍl elaboi'ó'~lIi"'i)rO"-~'1
I~M(f9'~"!,~;, .1 yecto de ley so.bt'e registro que buscaba implantü¡:! ~onio sistema l!ni~o, el
,.. 1

de la mútríé:ülü, Lo mismo intentó 'otra comisión. con el mismo opj~to';~n

1~~10n,espanola en todos l~s ,aspectos ~ue no se opusler~~,,~:,!~<tory,~~W"~;:.~'T~¡~,;;¡
:,','1 1953, Estos'dos prqycctos de,estas comjsiones fl!cronel antcccdent~,o
ClOllni a las leyes ~ue ~xpl~le,ra el~ongreso. ~: ~.,'
',:.' ~.. :',~:F;i~t[~~~:~tf~':~~~~::.:~~
'¡ fueilte direct5'deláctllal.estatHto de 1970. ". .
.. En 1825 mediante una ley procesal se creo el cargo,de:regl~tr:,!d0r.:I' '\. ,1 ,.Go'h'el-1e'cl'e'tcn15:0.de .15nO'se-Iogró ebctdal sistemacOJi un folio'
Y se dispuso I~ apertura de un libro especial para.a.~,~)'t<ir ,hipote¿}!~'::y.~s~i, ":., 'r.'.
1
real, qut~~éo~ge-{Qcra iaiñfol:mación sobre ti.a'ditión y sitlla'ci~;l"'ge'lcral
conservó el libro general para anotar los demás adtos ,~clati.vos a bi.ene~>;~ : _~~ los inmú~~I~s. '. '
raíces, como" ventas;' censos, 'etc, ~
En 1844 se creó el primer estatuto orgcínieo del registro, indepen- C) Particularidades del decreto 1250 de 1970
. diente de las normas procesales. La ley 57 de.1887 adoptó corría Códi-
go Civil de la nación el sancionado parla ley 24 de 1873, o Código Civil y E~tedecret.o.c~;n~i'~~l.~-;i.1i.iiiao
Estatll~o c1~1~~gistf'Cf~~'~.~B'str'gh~~_n~
de los Estados Unidos de Colombia: En'el títuJ043 del libro 4', artículos tos Públi,os(E. de R.'deI:P,), que desde ese año 'rige enColombi~(,gig:a
2637 a 2683, se reglamentó el re"gistro (este título no figuraba' en ei Códi- . aqordar: el estud,io d.ed!ch~ est~tLlto ,emp't:c:emo.s por señalar, eh térihiqos
gehen:l.lc:"i,"s.us particulariclac!cs: ..,
... go de BELLO). Allí se le ordenó al registra,dor llevar los' siguientes libros::
libro de registro número 1, pata inscribir los títulos'quetras~adar:an'; mo- a) Cre6.url sistema úni¿'ó de nwlr[clIla-de inmuebles;" RecC5rdc'mos
dificarail;:'gravaran o limitaran el dominio ele los bienes inmuebles; libro qt:e con la ley 40 de 1932s,e creó el libro de m~trícllla, p¿~o aliado de los.
'número 2, para los títulos, actos o,document9s que habrían de registrar- otros libros vigentes. Eneamblo,enel decreto'1250'la (jable páginá del
se, no'comprendidos en ~llibro 1; libro número 3, vara anota~ión de'hi- ~ii'brodematrícúla.fue reemplaz;~p.£!'por:_cLfqlio;"pomo sc.~y:ení~haciendo
potecas. .. en páíses como.Alemania~ Sl'¡i7..'a y Esp'añ,I', Se trata qc un. folió'para cada

.~L"""
• o" ~
inmueble, como lo .veremos ádclantc...
.-," .- ,."._'
,_ " •... ¡" . .-.-, -,..... .• ~

"1M I~,UEL DA~cUR BALD'ü\'lNO; El rC[iisfI'O,({C /apropicdod illllllfc!J/ecn. CO/IJIIJ/;i(l, "'l.. b) NcfcioliafiZcJ'e! serv.iG'io' de registro," I-bstá'"la prolllillg'ació¡rdel
BOgOl<Í,Edil. Legis, 1986, p{¡g, 17 o • •

CO, ',,"fiel,,", " ",1"" '"'' ó, "'""<CÓ"" Ó, '"' '" ,""ó"'""

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116 BIENES DE LA TRAOICION 117

que pagaban sus empicados. Los dineros percibidos por el servicio de 1995. que cO.I1sagr¡¡el ,i1~~pLle~.LC?~cls: r.egi S! n)~ la-de, Ltn.rc.cargü: tranSCLI-
registro,eran para ~llos .. Co.n elnucv-o sistemG:'cl registradory los fu.nc'io-: rrido"?,':'c!osm,eses_para ¡os docuinentcis otorgados Cl~ C¡' p:líS y tres' meses
n.ari.os de cada oJ=icinason empleados públicos'p'agados por el Estado~'L;¡s fuera '¿¡e~él, en.el '¡'JilpUcsiü .oe r,cgis~ro.-Exce pc i611de, ~stc pri nci ¡jio .la
OfiC-j¡.l,~S
y;toda su dotación SOllbienes.i)úblioos .. L'os'¡¡ngrcsos que sepe'r-' ~!lCO~1tD¡'!:116S-CJ\cl.,prtís~~)?~~~clel~~'cr~tóJ 250, q llc?i'deil:~ll:egisl raJ.:j.t\e~~
ciban son para el Estado. El.ser~"icio y_fullcioni{niiei1to en geileral de las' cri mi'a 'cr~.hi potcca~y'la ele patri 11)011 io de fami l-¡a eJÍ Lih'ijl;iZÓ~'dc90 clí,IS,
p~sados~los cuales-Iio se"pueclc rcgist'rn'r. , ~ --- ,. .
oficinas d~J~gi..~trq estclifb~-el'coñtr91(.Iº-<'la.Superintel;dencia'de Nota- ,-... . ,~, ..
'!la.99 Y:Re,gislro;,:,Z . el) ¿C~~lIIO se hace ~n'egislro? Un documento que.se.presente H la
oficina de régistro es sometido a uila revisión cxliausti va antes que se pueela
.c )'Se es! rIlc!u~'ó-el'¡jr1Jcedil1liel1;o de regHiro. - Obs~rvando los prill-
inscribir. ESí.u:e:visión-dcbc cumnlir las siguientes c'tapl!s: ." " ..
CJpios de registro, a 105 que llÜ~ It¡~¡~r2';-;1j'S"g(]p.larúe.'se organii.ó.todo el .-,,' ._:;-.,....,..,." ..:--, ... ~ -....... ' .

sistema de regis£[g, ~~e~l.Lc:idó_ siemp.re como

ba:;e" ~J.oJiu'::J~'~i1-::'.~,.í~;lla"" .41:: RádL~adó'l. Se pres~lití.1la radi_cación al recibirse en la oficina el
docli)ñento que-se--.Aoa'reg'iSl[(lr.
va y ~rás la cancelac-ión de los derechos de
i1~mobilia.rifúnico párüi.ad_í.v'6~ill~¡Jle::' . . . ,
registro. Sobre esto establece el arlíc~¡]o 23 del Estalllto: "Recibido cltítulo
O) Cómo se /leva el regütro .. o dO,c.L1m.~nt~ en la oficina de registro, se.procedení a su r'adicación en el
:' Libro Diari? R,adicador, con la indicación de la fecha y hará de recibo,
Vara comprender en deb¡'da-forma cómo opera el sistema nuestro de sllcesivo anual, naturaleza del título: fecha, oficin~ y luga¡:
iiLHt<e.FC;='deorden
a
registro, respOl~dH1110S los sigL}ientes interrogantes: ¿qué se'registra?, deorigén ... ", .
¿quién registra?, ¿cuán.do se registra?, ¿cÓmo se registra? . --..2.:~(1tiJl~~-iÓjl.1Una vez raaic.ado el documentó, pasa a la ofici- se
a) ¿Qúé documentos ,se registran? El artículo 2° del decreto afirma na j urídicí.1, en donde -l:-!E!:..llLIJc:ionarioJo,aúaliza
en todos los aspectos que,.;;
que ';están s.ujctos3' regis.tro tpdo acto, contrato, providencia judicial, van a p~~ri'nitir.o-illlP~Q.ü:_sll-registro. ~.esJa.£ll!ificación, 'Si el docu- .
admin'ist(ati vu o í.lrbit,ral,que implique constitución, declaración, aclara- mento. reúne. los requisito~ordena 'su registro; ele-ió contrario, s\='pro-
ci?'il; .adj,~ldi¿,aci.qJ1,n~qd~fi~,aci611,:1"iIl~ilaci9n,g~avaqlen, med'ida cmiteIar, . duce su inadmisión y tras señalar de la causal o causales de ello, se le
lrasl(~~'i.óllo~tinc\óq
r\'O~9brebiene;;naíc~s, sa'¡vo 1~1 c.~sión del crédito.hi )otecario o prendario
... Los 'actos, contratos o":'j)i:üvi enCJas que e J pongan la cance aClOi1: e
las anteriores inscripciones".
o
del dO,mihio:ll~qtf()d.(::i'e'cli5"'real-princil)<'ll acce,so-'
- ", ...~._'' -~~_-_o
devuelve al interesado,
, (Las'"caw;;les de inadmisión son diversas. 'Siguiendo sobre
los trataai'stas MiGUEL DANCUR'Y EDUARDO CAICEDO, las sigüientes són las
causas que exponen para no admitir un regist¡.o en 'Colombia,
tenia
'
el a

EI.clotui;1eIÚo.qlie ..se:regist[3,cuulqu'iera-de l{)s"¡:rfeúc'ion~dos en el ( "a) Si el inmueble se encuentra ubicado en circunscripción pertene-

artículo, pu.ede'provehir e!eLIDI1pta;io;'co-mo una'escritura públic;-de COI11- ciente a otra oficina de registro.
prav"'en'ta; de' un júei;~ CO~l1ÓÜilh9rden éíe:eiTibaq~o; ge
011 fUnCionado VI .. ~'q)Si no se. acompaña una copia especial y autén'1iéa, destinada al
adniinistrativo,.como la resolución del Incodet' que ádjudica Linbaldío; dé archivo de la.'oficinade registro, '.
la sentencia de un tribunal dc arbitramento ¿¡'de'un centro dé co'ñcifiacion. !o
"c). La hipoteca' y el patrimonio dé familia'cllando la inscripción se
b) (Quién {¡aee el.registro? El artículo 3º dél EstatIÚ~'advierte que. solicita después de.los hoventa (90).'días hábilessiguierites.a su 'otorga-
"el r~g!s.tr.o:de.documentos referentes.a inmuébles se verificará en la ofi~ mi~nto .. '. . '.' . .... ,'. ',,,
cina>c!e.siJubicación" .. Hasta aquí, la nonna"i,s'óbvia, peto puede'suceder .. '.'d) Cuando en.el docqmento a inscribir no se illdique la procedencia
que el documoento que se vaya a registrar comprometa un inmueble que inmediata del dOll}¡nio o delder.echó respectivo mrdi~nte la.cita deWtul0
comprendamás'.de un.eíreulQ de registro o varios inmuebles situados en antecedente (último título registrado) con los datosdesu registro._'
varioscír¡:ulos; lo que implip registrarlo en las v'arias oficinas competentes "e) 51"no se anexa al documento a inscribir, el coinprobantc de pago
por:'la loca!iúlciort' . ..~. 1 , ,'. • '. "
del impuesto de registro y anotación y lasobre'tasade.catas'tro {bóleta
'e) ¿C'¿1"(!(r,¡,regis;[~? Un documento puede registrar~ee¡¡~Cüálquier . fis£al),'y el ~o_mprobante de haberse cancelado el recargo (SO%'sobre el
momellto,Ylá~iÓD porla clemora C¡;;éeolitemplá la ley 223 de valor iiiici<íl'iii't~-i-ite'pagado)por registro ext~mporáneo. . .

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it!ihif'm •• =-
118 BIENES
"f) El1los actos elee1ivisiónl1latcrial ele propieelades'rús(;cas, si 110 se
coilsigna en la escritura pú,-?lica la advertencia de nulidad ;¡bsC?luta del acto
por violáción que llegare a haccrse ele la ley 135 ele 1961; si e1ejare.ele
señalarse la deúinación que se le dará. al in.mueble respectivo. y si no se
protocoliza copia aúté.ntica de la aprobación e1adapor el ¡ncora al proyec-
to de división cuando se trate de «unidades agrícolas.familiúes» .. v
"g) Si el inmueble se encuentra afectado por el gravamen fiscal e1.e
vaI6~ización. '..
"h) Si existe patrimonio de famiiia inscrito no debe registnirs~ em-
bargo, hipoteca, censo, anticresis ni ven"la con pacto de retroventa, A COf1~
rrario sen5H, si 16 inscrito es un embargo, u-na hipüÚ:ca, 1IlrC"enso o un
contrato de ailticresis, no procede el registro'de un patrimonio <.lefamilia
con el fin de evitar que quede.afectaelo con tales actos, salvo lo e1ispuesto
en la ley 91 ele 1936.
."i) Si el inmueble se encuentra ñJcctado con embargo, no debe re-
gistrarse escritura alguna de enajenación o hipotecación, a menos que el
enlban!o esté dirigido contra persona dic;tinw del propietario, o el acree-
dor consienta on el registro o el juez lo autonce.
"j) Si la en'~jenación tiene por objeto una unidad agrícola familiar',
el'registrador se abstendrá de inscribirla"si en la escntura no aparecen
transcritas:
"l. La comunicación del Incora de haber renull.Ciacloal derecho prc~
fcrencial de compra.
"2. La nianifcstación e1eladquirente elesubrogarse en todas las obli-
gaciones que afecten dicha unidad.
"k) Si las meelielas daelas al inmueble no están e1aelasen el sistema
métrico decimal.. ' duciario, el documento que contiene tal gravamen debe rechazarse.
"1) Si en ~l instrumento a registrar no aparecen adheridas y'anuladas
las estampillas de timbre nacional por concepto de pago del impuesto de
timbre, o impreso ,en máquina registradora tal pago. ' . clara.úva de pertene~~i~".3:
." , ';,m) No se cieberánadmitir p~ra,registro ventas, grav6m~nes o cual-
quier acto de disposición sobre urbanizaciones debidamente constituidas,
si los lotes objeto de la negoci_aci,ón, no se individ.uali.zan por su. número
o no'1l1bl-eilúmei'o o nombr"e,de la manzana,.nomenclat~lra si In tien~n Y.
lirieleros,)' menos qüe el a'cto se refiera ~l.Iaurbaniz~~)ón como..un~o~lo.
';'n) No se aceptará el n~gJst"rode escri~llra de enajenación o traspaso
ele la propieéiaelde unyiso o d,partall1ento sometido al régimcn dc pro-
piedad hOJiZOlltál',s.inb se in~erta co'pia auténti¡::a del reglamento de cop'ro- .
piedad y la constancia múniCipal de su aprobac.ióll, salvo que la escritura
haya sido otorgada en 18 notaría Clondarepos::l la escri tura de constitución
---------------------
= ~m"""".w~••m=~"""",..• ...,.,.,..,..._~
{if
I
(J pJ\
yJ DE LA TRADICiÓN
119
deI~ copropiedad. En estos casos, basta con que se citen las escritdra's de
cqnstitucióny modificación por-su. número, fecha y n-ólaría púa"que se
consideren insertados [(l!lto el reglamento de copropiédad COma la cons-
tanc~a de aprobación municipal.
"o) Si en la escritura pública a registrar no se encueiltra in$erto el paz
y salvo ordinario por concepto de impuestos sobre .... ientas; re'nfas y com-
plementarios, correspondiente a cada lino de los otorgantes,,'¥illos actos
de enajenación o .hipotec~ción, salvo. en las enajenaCi.on-~s.f9lzaqas (re-
mates). Tampoco se deberá ac~ptar el registr9 de un.asucesión.si, no se le
presenta al registrad?f un cútifica~lá d~. paz y salvo:.~specia}:
"p) Ningún acto sobre tral~sferencia, constitución o limitación del
dominiode bienes inmuebles deberá ser registrado si en la respectiva
. escritura'no aparece inserto el paz y salvo predial o municipal; tampoco
se aceptarán remates judiciales si en ellos no aparece la constancia ele
haberse presentado ante el juez el rcspectivo coñlproban.te.
"q) No se debú,í adIllitir el registro de un cmbargo'si en el folio de
matrícula inmobiliaria se encuen"tra inscrito otro. ".
"1') Tratándose de inmuebles ubicados en el archipiélago dé San
Andrés y ProvidenCia; no se deberá registrar aetó algll'ilO a favor de per-
sonasjurídi{as extranjeras 9 de pers.onas mitúrales que-no sean cQlomb¡a~
nas PO( nacimiento; si en el documento no'aparece'inseúa la 'prúeba de que
el,bien raíz salió del patrimonio n,iciona! antes de la vigencia del decreto
1415 ele 1940. .
"s) Si quien hipoteca no es el propietario o elusufructüario o el fi-
"t) No se d~be aceptar el registro ele demándas qu¿tengan'tom6 fun-
damento u~ úsiento r'egistral'anterior- a la inscripción de (a serÍtencia de-
Hasta.aquí la lista elelas causales d~.inaelmisión a que se'l:efierc'"DAN-
CUR aALDovINq.. .E1 pl;?fesor EDVAR,DO CAICEDO agrega él la listü 'artterior
otras.cau.sal,s.e1e inadmisiólLdel registro;' '. . ..... " ..•....
. "a) Cuando.!a providenciajuelicial no individualizó elbien 6'J¡j pér-
,
sana, o no se cita la matrícula inmobiliaria (e1eer..1250 de -t9'70;:mt.3 ¡).
I "b) Si en la matrícula inni"obiliarii se encúentra j.nsér'lta:~1i1aj:itoh'ibi-
ciÓn judicial'que impida el reg"istro de actos juríC,lico.s ele 'dcterhl'íliada
persona (e1ecr.. J.329 de 1902). .
I S MIGUEL Dt\l\'CUR BALDOVI!':O, op. cit., pág. 19.
1__
i
. -" .. ..~. ,.-
-
rv- ..
120 BIEl'iES DE LA TnA01CION .,121

"e) Si se encuentra registrada la ofena de compra en proceso,de ad-

quisición por negociación \'oluntariJ o cx'ph)piacióll de un inmueble' urba-
no o suburbano destin~do a uno de Jos programas ele la reforma urbana, el . Después ele habe¡'nos rcfcl:ielo a la forma COIlloopera el registro, refi-,
registhiclo"r ~lebe'abstcrl(:,:rse élc.i nscri bi ¡- (Jeto's' c1isp"üsili vos de c!Ol11iJiib LIot,ro éú'monos ahor~l ~ las (J.ive¡:S~lsruriC;i91~CS
c¡ue.clI.l:lpl~..~1registro GIlllues.tro .
elúeeho rcal (ley 9i de 1989, arL 13, num, 5; ck'er, 2400 ele 1989, an,'7'), medio:' . , .. .

, '''.eÍ)S,i esut inscrita rcsolLlción d'~i Banco el'e.Tierras o elel Inl;nicipio .' " ,-Ú Fu/;ciól1.de tradición,. U¡~a de las funciones principales del regis-
donde scco¡lsagra derec.ho preferencial para la 'adquisición de uq. inmuc- . tro,)a cLi:l1sc,.Qcsprende qe la lectura del l-.lrtículo'? 5B;:es"scrvir C01110mee!io
bl~ y ~n el ~Icto traslaticio de
dominio a un tel:c~ro.Íl{;sc)nserta coústancia ele efectuar la tradición del dominio de los' bienes raíces y d~ .los .deniús 1

de que el 'B'aneodeTierras no ejerce su derecho (ley 9',de 1989, arl. 74), .
"e) Si coil'respecto a
un i'nmueble extinguido en ejercicio de las dispo-
siciones de la reforma urbaha sé pretcl1cle inscribir actos dispositivos de do-
mj¡1iou otrode¡'eeho real (Iey'9' de 1989, arL 89;elecr. 2400 ele 1989; mt. 8').
"f), O' si el tnmuebl~ e~ 'liJ1bal4íó aojudicado.a p,artir de la vigencia
elela ley 'i 60de 1'994 y ,e pretende registra¡' ún acto que implique la trans.
ferenci'a de dominio siú-quc se protocolice certificación del Incora en que'
conste que el acto'de enajenacióil no ,¡iola las prohibiciones -('e'galesinhe-'
rentes al fraccionamiento de unidades'agrícolas familiares (ley 160 de 1994
numo 11, art. 72).
. ."g) ,~i,se Rreten~e.registr~r un ,acto de enajenación Ogravame~l de un
úlrl1'ueble adj.LiÍjic,i"(lopq'é -él"In~ofa .baj\?' el. ~~gi;J1~h~d~".Lini.d~d
'ag¡:ícol a
. familiarl dentro de los"q~iricc ,úlos.de :¿djucÍicaclQi'i,)';iil cill~se haya pro-
tocolizado autoriza'Ciói{ del In};';oraosin la'cé;nst::incia ¿lc"tlllC'se produjo
dercc.hos.reales.sobre il111wcbles. ',~,_
b) Función'de )llblícidad'Otra de las funcion'es del regis'tl'o es ser.
vir COD10 me 10 e publi¿i.da sohrc'la"s'úuádánju¡:ídlca dé'lqs-üúlluebles.
Ya súbcmos qttC 'cualquier acto ele disposición', limitaCi6il, eté., debe apa-
recer en el folio, pues es cstü l,¡"forma de publidtar la sitüac,ión jurídica
ele los bienes raíces. Por tanto: establece eLinículo'44 del decreto 1250
que por regla general ningún título O instrumentq-sujéto,a registro o ins-
cripción sllnirá efectos respecto a terceros, sino desde la-fccha de ~quel.
Atendiendo.lo anterior, quien quiera qucvaya a realiza'l' (j¡ia traflsnctióll
sobre un bien raíz debe indagar por el certificado" que sobre este expide la
oficina.c1c-rcgis.tto de .instrumentos públicos a quien lo solicite. Allí apa-
re'ce su titlllarl desde cuándo.y a qué título; aparece cwilguier gravamen
Olin.litación que pese sobre el bien, comouna hipoteca,-LÍú usufructo, una
':. servidumbrel lIna condición, un pleito'pendiente. un embargo; etc; Tocio
apare.ce en el.certificado de registro. :,:'." ?"

:,i . el' silencio aelminis'trativo

, ~ . . (ley lGOde
'.' 1994,
... aÍt. 39; inc: íiitimo).' De tal manera que ~cles ludio sobre la sit.Li~ciónjllrídic.a' de ~¡"nJ)ieIl
,~~. , ,"h) La cesión elel crédito hipotecario (decr. '1250 de 1970,. art. 2' "ra'íz deb.c partir de"este S.~}~OO folio de rngtrícula inm~, Nt,ltlCa
'.';.num.l)..
. : ..." !
.se.debe 9lvidar. Tampoco se. debel pues es otro.er.me cOI1fo~'mar.L1n.o con
.1.. ..:'i) Si la DirecciónNacional de Estupefacientes ha destinado en for- el certific(ido de registro,' Esta es la radiografía, pero un 'yerdúucro" cstú-
m~ Pf!Jyi.siopal un inrnuc.blc mec1ianteTesolucián inscrita en el f,?lio res-' i dio debe Ilevarno, a los títulos, y etiel certificado de registro apai'ecen ellos
pe.cti,:o., ese bien sale del comerciO ..(decrs .. 1272 de L990, an.50; 2790, I enunciados, .Si. se 'hizo 'tIna hipoteca, por ejemplo; en: el c'.crtiffcado apa-
art. ?~.y99 de 1991)"', • ... rece la notaría; fecha ynombrede las partes . .Así.ocurl'e contoctos los actos.
,." "._--- _..-
----.
,3. rJnsci'ipción .. Simultáneamente
con. la calificación', no. habiendo
.- ••.,'
.>,"

. >cll-.i.ón/JrobatÓ!JfI' Otra de Iás funciones del regissro es la cíe

ni(1gu;a causal"'¡¡eTnadr.nisión, el título es inscrito por c1f~'ncionarioqúe •
I,
I se'rvil' e 'medio probatOrIO ... El aitíeulci 43 ,Iel deCretó 1250 afirma que
. loestuqiéi:Jo:quesehace sigÍJiendo.el orden dcradicaciirn llevando la y II 'ninguno" de los títúlos o instrumei1tos' ~uje~q~.a iils~'dpc'iÓñ.o' ~'egistro te~-
'- ins ri ,', '. :ode ículaiómobiJiariay.dejando'constanciadeello'
I
drá mérito próbaÜlriosi no hasido inscrito o registrado en la respectiva
. en e 'empI3I'!que se le entrega.a mteresado .... ,',
! oficina,\;:onforme'a lo dispuesto en)a'actuaI9r~en.4Gi9~l :s.,!lv,? en ~u.anto
:,.;..." • " ._, .c ~
a los hechos para cuya demostración no se ,equie'ra li¡ formalidad del'
:' ,í 9EJ)ÜAR1?~;CAICED9'Es'cOUAR',
Edicioneskosaristas,1995,'pág.354.'.
~eréchÓ'¡';i1lóbi/ia;:io, Sailta Fe"de Bogotá,
. ([) .. ':"'. ,"c: ... ". "".
Dikc y
I "es
registfc;:' ..Así las cosas,la prüeba correspondien~e
éliegisiib'" ..
paniuno
.
de estos"actos'.

-----~--~ .._---------_. __ .- l

. :::;-~"'~.j
~
 . 122 ÉlIENi:S
----
F)Pril/cieiO¿'lJjlle,rigell
..•.. -.- -
ef.registro_ .
.. ...•
,~
Coinciden los tratadistas sobre registro, en que los sigl:'iciúcs prin-
cipios deben orientar y regir su actividad en nuestro medio:
Prioridad" El artículo 27 del Estatuto de Registro, señala que la
iilscripción se hará siguiendo, con t'odo rigor, el orden de radie'ación. Es
una aplicación del axioma de que quien,es pririlero en el tiempo, lo es en
el derecho ..
Especiqlid(u{. Este principio tiene dos alcances'; solo opera el-regis-
tro'para bienes raíces y 50]9 se inscriben los 'derechos rea1esy ~us modi-
fi~aci911~-?;.limitaciones O gravámenes; no. los derechos personales.-
Legalidad. Sobre la. base de este principio se erige la' funciónca!i-
fi~adora, cié conformidad con los artículos'24 y 25, para decir que solo:los'.
~ítLl.los~que::
se aj lIstefl a.,la-_Iey;.pueden ser.inscri tos ..
Roga,ció}!. ,El registro solo opera por petición elel interesado, que
,actúa c1ire,CÚ1l11cnte •.como quien se presenta a inscribir una venta', 6, iricli-
rect~mente, por m,eciiaci6n de un funcionaria,'como cuando unjucz ol:de-
flu embargar un inmueble, p,ero nunca el 'registro pu"ecle'operar ele oficio.
Tracto .~lIcesivo. N)"ediante este principio únicamente püecle.dis'po-
oef de un derecho su titular, razón'por la cual es nec'esario citar el título
\ :antecedente. CaJainscriiJCion(lebe-dcriyarse~de~la"'aílterior. El regi'stro
como falsa ~radición.cn la venta de cosa ajena,"quc se hace en la sexta
columna, es una excepción del principio de tracto sucesivo. Tampoco tiene
aplicación este principi.o cuando se ~cgistra larcsoluci6n que adju~ti'ca un"
bafdío, ni cuando'se registra una sentcl)cia dcclarati\ia de-perteñ-c~n-cia,si
se descon~)Ce el propidário anterior. Estas dos situi;lciones dan lugar á la
apertúra de follüs"riilCvOS'C0!lf?sasprimeras anota.c.:iones:!a n;solución de
adjuclic;aCión y la senteÍ1cia de p~rte.nencia.,. -
La fe pública d" registl'~. Con este principio se busca proteg~,a los
terceros élil~d-e"bucna fe_c0l1fían en el contc'niqo. de ~lflfolio d~ matrícula,
. cuando por error '~n ,e\ regi~tro Y.otr.~.~azpn, ha ha¡ji~q ¡!lala..inscripción,
Este principio ha sid.o c1~sarrop?do~.!1 riuestro.rrú~dio emJür!spn~de(~cias
que tiC;lCrique ver con el error ~9~úri'cQmo,~fc,~dOl: cj,~der~tllqs~
.. - Le~~iiiáLGcióilde registro, ;D~'c~~~for~ildad CO~gst~ p.~incipio, la
inscripcióilcnel registro genera una'prúLinc'ión'legal de:qu~ e.l derecho
que ~;e'inscl:iljió:,existé;el) fayor de.la pe:rsona que aparec¡; ~n.la irsc;:rip-
ción; además, qlle si.aparece .u_nacancel;lción se: presume que. el der~.cho
dejó de exi'sti!. en favdr de esa persona, Se desprende'esto de los artículos
42 a 44 del decreto 1250. I
¡.
L
DE LA TRAD:C10~J 123
G) DelI()Ii~
_ , '. '
real y la ;;'/{/trl(u{a,iJllllo!J.ilipria
w", '., ,_. " ,,', '.
Cad;'¡ bien rcgistrqdo (¡e.ne'-l\'n~niat',ríc;u1<1inn~obiliari~/a'la que corres-
ponde UÍl numúo determinado. El artículo 5 del decreto 1250 prescribe: Q
"Ca rñatríc~la es un folió destinado a un.bien detenninadq.y se distingui-
rá con un código O complejo nutnei-'ai indicativo del ordel~'j"!1ter~.q.d~caela
oficina y de la sucesi'6n en que se' vaya" ascn"ta'noQ". El'á';:tíe.Lif?::7 ':exige' Q
qLie el folio de m'alrícuJa debe corista( de seis' se.ccicmcs o~cQ!u.h~!lns.Eh
la'primera se'deben ~notar los títülos que impliquen ,~\dq.u(~y::tqñ':'.:~~?':decir.;
los. llamados tr'aslaticios. En la segunda se anotan los gravámen'c's. En la
teréera,.las limitaciones del dominio, En la cuarta, las medidas cautela-
rt;s.y v.alori?-aciones que piJedan afectar la enajenación. Eh la quinta', los
títulos ele meralenencia que se realicen mediante escritura pública o de-
~isfqrl JlidiCi"al' (¿;rren(ia;~-iiento, 'p"arcjenlp'lo, o derecho de. retención que
decrete el'juez). Enla sexta'columna,se inscriben los títulos que j)J"ovic-
llen de sel;dotraclidón o transferencia de ~lerccho incompleto o sin ante-
cedente.' .. .. . , ' ,. ,. . : -,
1-1)Delfolio II/agoélico
Co'n el ~lecreto 1}1 1 ¡le_I984 Sf;:,bll~~Óagili~ar y tecniJic~r la función
de registro:y ade¿ünrla. a las fu'n'é'io'pC;scatasti'ales. ,.
.' Etl c.ulllplimiento dél pr¡'rn~~'objeti va se autorizó la sistelílJtizaci.ón d~1
servicio de registro en el artíéulo 82" En ef artículo 1.0 'sé estableCió. que
"sin modificar las etapas del proceso de rcgis'tro de instrume'ntos públi-
y
cos, los tráoiites procedimientos de las ofrciri'as oc-registro seaju:sui'rán
a las técnicas modernas de sistematización y conservación de archivos",
En el artÍCulo '12 se dj'spuso',que "la rhatr'ícula"inill?bfil¿/i~ poclní
o
llevarse en folios eh cualquier sistem,l de reconocido val"o(té(nico para
múnejo de infonna~ión. En ella sc prescindirá de la trans'Cl;fpci'ol~.,~elos
lim!eras y se tomará nota del documento que los contiene o'de la escritura
c~m h~~cual~c p~otoc_~Uza.rá,1l.195pl'1llos',\. ,.. ,'" ._: ,', .~.__ '
.' .Obvio qú'f'a sistematlzación es importante,y, útil en este.momento.
La.técn.ica ha f~'tilitado la prestación del servLdo público d~,1registro, Sin
embargo~ vale prcguntarsequé jus~ifica.ción hay para que 'las cotum.nas'ell
el folio, que cl decreto 1250 de L97o.exige en el artículo7 se cstéri su- Q
,
prinlienclo, Parece que con el sistema que ahora se está utilizando se está
violal}do e~e art[culQ,de manera inllecesaria, además, pues.Ja estnlctura
C]u'-es'e l~ dé' al' folio p';ra ~lclccllarJo.a la si~t.e¡;"a!ización, ped'e:ctamcnle
puede respetar las columnas contempladas en ei decreto 1250,
'," "
.' ."", "' ...•. ,' ':".;:.<1"'. ,;~.
 124 BIENES
Por medio de reso]ución ..1695 de 31 dc mayo ele lOO I ele la Super-
intcnclenci •.üle Notariado y Registro, se acloptalllos códigos p:lra cacl~rLlno
ele los actos o ncgociosjllTídicos cibjcto de inscripción, con base,en las
columnas, en donde el 01 es para los modos de adquiri'r; el 02'para los
grav<Ímenes, el 03 para las Jimitacione's ,ti dominio, el 04 para medidas
cautelares, el 05 para lo, títulos de tenencia y el 06 para la llamada falsa
tradición.
14. ¿CUÁNDO SE PUEDE E'X1GJR LA TRADICIÓN?
De la lectura de los artículos 750 y 75 I se deduce que la tradición
puede solici tarsc no bien perfeccionado' el título. S i Pedro le vchde a] uun
un bien cualquiera, una vez se perfeccione la venta -si~es mueble, cuan-
do se dé el acuerdo sobre el precio y.la cosa; si es bien raíz, cuando se
otorgue la correspondiente escritura pública- puede exigir Juan la tradi-
ción. Esa es la regla general, pero puede haber,de por medio un plazo, o
una condición que imp,idan la,traciición hasta su cumplimiento. También
puccle-diferirsc In tradición mediante orden judicial que la impida.
A) Soba la condición
En el-estudia: de 'las obligaciones se abordan estas figuras, -No obs-
tante, e~ m'elÍester-dar algunas-'explicaciones sorneras"par:a tener mejor
comprensión de su i(1cidencia en la tradic.ión, El artÍCulo 1530 señala' como
obligación ~ondicional la que depende de una condición, esto es, de un
acontecimiento futuro que eventualmente puede suceder. Sobre esa base
Jegal se ha dicho que la condición es un hecho futuro e incierto, Entre tanto,
el artículo 1536, refiriéndose a la condición, afinna: :'Es suspensi va aquella.
que hasta su cumplimiento suspende la adquisición de un derecho y res 0-
lutoria.c~Iandopor su cumpl.imiento extingue el derecho"_. Veamos dos
ejemplos: 1e'entrego a Pcdro un vehículo de mi propiedad y le digo que lo
p~:~de usar n-dentras se 'gradúa de abogado. El día qu.e se gradúe' será el
carro de su propiedad'~' En este caso la condición, hecho futuro e incierto,'
es el grado de 'abogado. -El derecho de dominio para Pedro está suspeIl- .
dido hasta el día en que se cumpla la condición; Es una condición suspen, .
siva para Pedro. -El día qüe se gradúe nace el derecho de doininio para él. ' ..
Con un' segundo ejeOlploilustramos la condición resolutoria:,]e entrego',
el vehículo a María y ledigo;cjue se lo regalo, pero que si se casa me lo
debe restituir.' El hecho futuro e.incierto es elmatrimónio de María. Si
efe~liya~ne!ltc"s'e ~~sa,'con el cumplimiento'dé esa condición' se resll(~lve
o extingue su derecho y me debe restituir el bien. . .• 10 JOSÉ
l " .,;-,. ~7'''';-:';;:': :~.
¡¡.MM! s,ié~cV;¡¡{
.-
125
...,----, La condición puede ser expresa o t<Ícita. Expresa es cLlando se P~\c-
.!<l.Taclla es cuan(\o,\';1 ImplícIta {)subentendida, lo que ocurre en los
contralos bi laterales por disposición dc:l artículo 1546, pues en caso de llO
cumplir UllOqe los contratantes lo pactado, padró el 'otro pedir a SLl arbi-
trio, o la resolución o el cumpJimicnto, con indemnización de p~rjllicios.
Es oportuno hacer la aclaración de que esto opera en los contralos bilate-
rales con excepción de los de tracto sucesivo, aquellos en los que las pres-
taciones se causan día Iras día, como en el arrendamiento, p.ues en ellos
no se da la resolución, sino la terminación. '
a) De la condician en 1" tradición. El artículo 750 del Código Civil
afi rIlla que la tradición puede transferir'el dominio bajo condición suspen- '~
siva o resolutoria, con tal que-se exprese. La doctrina es acorde en seña-
lar que no-se somete a condición la tradición, sino el título_ Solo ocurre
que la tradición sigue la suerte acordada en.cltítulo, la suerte de este, Al
respecto es ilustrativa la siguiente cila del profesor JosÉ 1. GÓMEZ: "Se sigue
de lo anterior que la tradición, al obrar en forma suspensiva o resolutoria,
no hace sino cumplir el acto jurídico, las obligaciones lal corno na_cieron
del título., ya ~ondic¡onales, ya suspensivas, ya resolutorias. No se trata,
pues, de que la tradición sea en tales casos, condicional, sino que como
forma de cumplir las obliRaciones. de dar las ejecuta, tal como se origina-
rO!l del título. De aqllí que sea inadecu~da y quizá propicia a equívocos
la expresión del artículo 750', La tradición puedétransfe'ri~ el dominio bajo
I
I
I conclición"sLispensiva o resolutoria. " ,'. . .'
"La condición obra sobre la oblig~ción haciendo d~ esta un vínculo
cOI~~icional, y la obl~gación condicional actda .sobre la tradición, logran-
do que los efectos de esta no sean puros y simples, sino condicionales. Por
eso, hemos denominado esta sección no con el nombre de «la tradición
condicional» sino de «la tradición en las obligaciones condicionales))"IO.
:I . H~cha esra\lclaración, digamos.que si la.trádición está afectada en
el título por una condició_n suspensiva,_quien.res:ibe no es dueño hasta
cuando se cumpla la Condición. Es el casó que pusimo,; cuando Pedro
recibe el vehículo,'pero solo se hace dueño el día en que se gradúa .. Por
.el contrario; puede figurar la condición resolviendo la tradición. María
recibe la propiedad del carr.o, pero lo debe restituir si se casa: Se cumple
I la condición y.se resuelve la tradición. . .. ...
Esas coriéüd~nes, tanto la suspensivacomo la ;esolutoria,' son de fácil
I manejo 2n sus efectos entre las partes. La dificultad surge cuando se trata
de mirar sus efectos frente a terceros_ .
1. GÓ~;EZ., Of. cit., pág. 261.
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"---~~------~~------""""""""'~--1
126 BIENES
. b) Efectos de la condició¡¡ en la tradición frente {/ terceros, La situa-
ción para 'analizar se presenta cuando habiendo una cOllclición en la tra-
dición,el adquirente a su vez transfiere la propiedad a un tercero o la grava
de alguna manera, Pongamos un ejemplo: Pedro le vende a JuaIi. una fin-
ca, pero'estipulan un pacto de retroventa, mediante el cual aquel se reser-
va la facultad de volver a comprar el inmueble en un plazo de dos' años.
Transctirrido apenas un año, Juan le vende la propiedad a Guillermo:"' Se
trata dc"saber, entonces, qué efecto tiene esa conciicián,.¿cl pa-cto de re-
troventa, frente a Guillermo? Otro ejemplo: Ped~o le vende ti-Juan un ca-
ballo y se reserva el dominio hasta el pago total del precio .. Antes de.la
cancelacióil; Juan le vende a Guillermo el caballo. ¿Qué efecto tiene la'con-
dición, pacto de reserva de dominio, frente'a Guil1ermo? Un último ejem-
plo: Fedro le vende a Júan una'finca, y'en la escritura de venta advierte
. que.si este' se casa ántes de cinco años se resuelve la -vcJita y deb~resti-
.: tuirle la finca' aaquel. Transcurridos,dos años desde la venta. Juaú le vende
..Ia finca 'a'Guil1enno .. ¿Qué efecto teú,drú la condición frente a Gt~illermo?
El'CóctigóCivil co'ntenlpla 1i{s'6Iución d~ los anteriores c'aso~:cn los
artículos 1547'1' 1'548, el primero 'para bienes muebles y el segundo para
bicnes inmuebles. 'Empecemos con los muebles: '
. "Si ei que debe unó cosa mueble a plazo, o bajo conelicióll suspen-
si va o resoltitoria, la enajena, no ,habrú derecho a n::ivindicarl~ contra
terceros poseed<?res. ele buena fe". '
. Esto planteaél aitícülo 1547, en donde, quien recibúl bien mueble
-a un títuló de'los llamados traslati"cios se le"innlüniza contra acción rei vi n-
.e1ic~tori'asi al rec"ibirlo 10 hace de buena fe, es e1ecir,e1esconoce..la condi-
ción que había de por medio enet título ele su antecesor. Obró de buena fe.
, - C;::om~la bu'ena fe 'se presume, la única .manera de poder atácar al ter'"
.ceÍ'" es próbándóleró ¡¡{ala te. .. ... . • . . Lo. Jilismo que dijimos par~ cuando el adquirente enajen~ a~un.ter,ce.
'.~l:
artícul¿ 1548 reg{~l~esta situación con respecto a inmu~9les y
:~ e1ispon~:"S'i GI que debé un i'nmueble bajo,condición,lo enajena, Q lo grava
o
Gon hipotec~ scrv.idumbre, no podrá resolverse la enajenación o grava-
¡iien sino cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u
otor~ado por esqitura pública". '.... )
En'los.dos artículos citados p_arecc ser más correcto,utilizar la in-
c, f1exión-tie'ne en lugar de ':debe". "Si el que tiene ..." .. EI principio es el
•.
mismo:prot~'ger la buena fe ele los terceros. Veamos un ejemplo: Pedro
le vende él Juan una finc~lcon pacto ele retroventa, e;; decir, que el venele-
dOl~SCreserva el derecho de adquirir'nuevamente el"bien'en uh plazo que
señala en un a¡)o (et"límite señalado en b leyes de cuatro años). Si ese
.,
,. '.,,". -'_." ... ' _.:.' -;-, .... :" .~,'~"
DE LA TR!lDICION 127
pacto cl~-re\rove[~ta, que Gonstitu1'e ....úna ~ondición resolutoria para el
comprador (el hecho de que el vef}.dedor se e1ecida a comprar .nuevamente
.~s un hecho futuro e incierto), pues si' se ctlllíple resuelve su derecho ele
e1o-,hinio,consta en la escritüra 'pública que se registró, va a tener efectos
frente atercerQs. En ese cas'o; si Juan no' respeta el' pact()"y le enajena el
inmueble a María antes del cumplimiento del plaZo elel pacto, Pé.gro pue_
de hacer valer el pacto frente a María, pLles ella c;onocía q'debe"ria-:.co.no-
" ceda existencia del pacto. Pre'cisarriel1te vimq,s ciu-et'!Úlde las fuúcioncs
del registro era hacer publicidad ele la situación de los inmuebles ..',,'Porel .
contra~io, si el pacto se_hizo en uri ~ocumehto''cIiferente de la'f;~cr¡tura;
como María no lo conocía ni tetiía por qué conocerlo, el paCtb -no podrá
hacerse valer p'nra ella. . .
, Ya viinosque, la'condición puede sel: suspensiva ó ,'e'salutar'in. Esta
°
puede ser-expresa tácita. 'Esta püede-ser'ap~lrente Ú ocúluL -Es aí)-arénte
cuando ele la lectura del cdntnito se de'sprcndc' inmeeliatarnente'la COJ1Cli-
ción. A le' vé'nde a B un lotede'tcrrenó'~y ell tiila cláusula se dice que el
comprador tiene un año de plilzo para pagar'cl pí:ccio. De inmédiató ve se
la presencia de la condición resolutoria tácita ap:lrente. Si.no pag<:i el precio
dentro del plazo, se resuelve el contrato, si lo quiere el veneledor. Si, por
el contrario"!l PCS!u'd.eque ~e (.li9pla~q p<;Lrapag0rel precio, esto 1)0 apare-
ce el~~J,co~l.trato"e,p~l,qqe,s_e,di,~equ.~ eJ precjo ya se recibi6, pero en un
dOGumento a[,Jarte:fi'gurael 'p!azo y el reconocimiento de la deuda, en-este
a caso la condiciÓn ~'esó'lt;toria tácita es oculta. Obviarllelltc no afecta a
te~:cefos, <;:q~o s~ Jos .afecta la tqcita ap,!r~nte.
..
.. , ':
",cj:,
Resumiendo: la condición resolut9ria expresa y la tácita.aparente
ob!.igan a los terceros, que no puecte'll alegar bllenhfe~ yaq.ue en el títul.o
conSlan. _.
~o; pO,demos e1ecir, 'para cuando, $in enajenar,' constituye up g~'a.:~~:rnen
sobre, el inmuebl~. Esos graválllene~ quedan yigc~tes .si la condic}órí :no
constaba en ~rtí.tu~o: .E~ qlSO ~ontrario, lqs gravnmeÍlei pierd~~úü.\;igen-
cia al hacer valer la condición. ." . ';'. - .. . .,' ".,
'~.':".,. ,
. B) La tradició/1",~ometida d"jJlazó ',:'
I ,. ,
! EI.plazo, a s~niejanzade la cond!sjÓn, e~YD,hecho futUI:O,pero a'di-
.ferenOia de ella, es eiáto. AldeClJ" del artículo't55l., el plazo es la epoca
i que se fija para t;LctJmpli0i~F}to~le la.obligac:ió'll,:en-.'formatácitacrexpresa.
Si el vendedor se.cO'rnprometc a entregar 1[1" cosa .vendida\;'n' áies
después de perfeccionada la v~nta, el comprador no puede exig~r la ~n-:
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.. -,.' •••.;. .•• i•. '':.- ,,">.,."~;"" .J; ....-.¡,. '". ~ .• ,
r
128 BIENES
trega, sino una vez vencielo el plazo. Solo UIl mes después st: va II
la tradicjón.
C) Trodición slIspendidn !IIe,(!i(/~¡(e orden jlldiciol
Tampoco puede pedi rse la t¡:adición cuándo mediante orden jud ic ia I
se prohíbe. Por ejemplo: Pedro le vende a Juan un vehículo en la suma ele
un millón ele pesos, Pedro entrega el vehículo y le da a Juan plazo de un
mes para entregar el dinero, Resulta que Pedro tiene varios acreedores,
y uno de ellos le inicia una demanda ejecutiva y le pide al juez, C01110
medida cautelar, que embargue el crédito que tiene Pedro con Juan. El
juez le ordena a este que se abstenga de paga!.le,a Pedro ell~lillón de pesos.
No puede Juan hacerle a Pedro tradición de la sll,ma'citada.
. Esas sjtu'ilciones exc~pcio¡~an la' no"nn.a general d~ que la tradición
se p~lede exigir inmediatamente se dé ei título: la condición, el plazo y la
ói~en judicial . aire, y ya no había garantías en la venta a plazos .. Las garantías persona-
, D) El poeto de reser'v(/ de dominio
Esta i!1stitución, que no es más que una condición expresa por la cual
se suspende el derecho de dominio para el comprador hasta el día en que
pague la 'totalidad del precio (ese pago es un hecho futuro e incierto}, se
desprende, itiiciaJmente: de su estipulación en eJ artículo 750 del Código
Civil, que afirma: «Verificada la entrega'por el vendedor, se tr'íll1sfierc el
dominio de In cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, m.enos
que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el
cumplimiento ele una.condición".
A pesar de que el artícl,IJo'cs absolutamente claro, perdía toda, su
,y'igcncia por la redacción que se le dio al artículo 1931, que afirmaba' que
la reserva de doin.inio solo tendría la fuerza dc la acción alternativa'con-
sagrada en la condición resolutoria tácita del artículo J 930 para el caso de
incumplimiento del comprador. Es elecir, el vendedor puede exigir el .
cumplimiento o la resolueióndel contrato y el pago de los perjuicios, a su ..
elección. De todas maneias; no aceptaba el artículo 1931; que el vende-
"dar: s'i entregaba seguía siencio dueño y, por tanto, las ,enajenaciones que
'el.comprador hiciere; quedaban sin válor cuando se-pactaba la reserva de
dominio. i.
Los vendedores de bienes muebles, principalmente electrodomésticos,
necesitaban la va1id~?-.dela resérva de dominio para.següridadpel pago t<;>tal
del precio en las'~eritns realizadas a crédito .. Ahte la' situaCión que se les
:'.~:~:C:~~~_:
'~:;'-.J.:.",
.,\
DE L;'. TR,\OICION 129
realizar presentaba eJe CJue el artículo 750 admitía la reserva de dominio y el ar-
tículo 1911 la dejaba sin 'valor, además de que los rallos de los jueces no
eran Ull ¡forme"s, pues UllOS' ¡¡ceplaban 1ú reser\' a de dorn i nio par~r bienes
muebles y otros no, no había ninguna certeza del pago en las ventas al
crédiio. I .
La reserva ele dominio tiene Illl1chas velllajas', pues' permite vender
a plazo sin riesgo, pues la figura fue modelada de varias m;incras, siem,-
pre en fa vor del vendedor> q uc seguía siendo dueño. N o obstante, después
ele la entrega, los riesgos son asumidos por el comprador. Este no puede
disponer de la cosa, so pena de incurrir en deh too En fi n, todo eso les daba
a los vendedores garantías formidables. Bastaba convencer a los compra-
(!.ores de la bondad del producto y recibir una cuota inicial para entregar
el bien. Si no curnplla el cornpraclor,-poclía recuperarse el bien por seguir
siendo de propiedad del vendedor; pero si el artÍCLil0 1931 era el vigente,
. todas esas posibilidades que daba la reserva de dominio quedabmi en el
les como la fianza, ]a firma ele letr~~sy pagarés, no son sinónimas nunca
ele seguridad.'
Los comerciantes acudieron a otras fórmulas que de POC91es sirvie-
ron, como hablar de que el comprador recibía el bien p~ro sóbre este rc-
e,aJa una prenda. Esto no funcionaba porgue la prenda, para esa época,
requería In entrega al acreedor, y precisamente el halago para el compra-
dor es que se puede llevar el bien sin pagarlo totalmenle .. Celebraron
a c.ontratos de venta diciendo que entregaban,el bien en arriendo, buscan-
do que el comprador, a quien llamaban arrendatario,' no pudiera vender-
lo, ya que si vendía incurría en abuso de confianza. Los jueces penales
entendieron la situación y no adelantaban ningún p~oces,o, Así las cosas,
'105 vendedores necesitaban un.a re fonil a legal que permitier~, en un texto
c"iaro, la reserva de dominio.e~ 1,;ve.r,ltade biénes .mtie.bles. Con los in-
muebles no Ílabía problem,~;.pues el bien r~íz a.llí-qucc!aba. Nadie se lo
podía llevar y además'la figura de la venta con)lipoteca era suficient~ como
gaiai1tía del pago d.el sal~o. Vino, entonces, el~nuestro país'l}nJa épo~a de
heoemonía del liberalismo en el decenio. del treinta . .Accedió al .poder el
o _
doctor OIaya Herrera después de varios decenios de dominio. conserva,
dar: Así COiÜ9l.os conservadores .tenían'mayor.interés' en .la tierra, los
liberales lo tenía-n en el capital financiero y comerciaL Se dictó la ley 45
de 1930:lIamada ley "Singer", ya que una de las enipresas más favoreci-
das con el.lfler~l,! firma productora'de máquinas de ~oser.. Esta ley, en su
artí~ülo '1º;'sC,fiálaque la reserva de dominio sobre bienes raíces no pro-
duce cscefecto sino el de la demanda alternativa del artículo 1930, como
 130 BIENES
DE LA TRADICiÓN 131

ya lo anot::~l1los: En tanto que para los bienes muebles,establece el citado

La reserva de dominió en mate'ria I11crcanti I recae tanto sobrc'-bienes
artícúlo ~'n'eI.inciso segundo: "La cláusula de na transf~rir el dominio ele muebles como sobre bienes inmuebles.
los bienes lllll,ebles s¡no en virtud de la paga del precio, en las condicio-
,'1 nes que el vendedor y el comprador tengan a bien estipular, senl válida,
sin perjuicio de los derechos de los terceros poseedores de buena fe".
c) Reserva de domi~Ii() sobre muebles. Pa'ra que ei bien inucble p'ucda
ser objeto ele reserva de dominio; el Código de Comercio exige que reLÍna
las s(gqien,tes cualidad~s:" .
_ Ya estaba el problema solucionado. Ahora sí quedaba con valor la
reserva ..de dominio con todas sus ventajas. para b"ienes muebles .. a) Que sca. singularizable.'
'b}Que sea no fungible.
a)' Característicast!e la reserva de dominio. Por todo lo dicho po-
. e) Que sepueela identificar. "
c\cm,os mencionar de-la reserva de domi~io las siguientes características:
a')Solo tiene validez, en derecho civil, para bienes muebles. d) Que no esté 'dcsüilado' ~ I¡I reventa.
b')'Es l/na cláusula que no pertenece a la.eSencia ni a la IJcl!uraleza Refir~inonos a c'ada una, .
de la venIa, Es, en consecuen"cia, una cl~lIsula accidental, y COIllOtaftic- - Bien .\:ingulariZ.a/J/e,. Esú~ primer requisito se refiere' a 'la catego-
ne que ser expresa. Nunca se subentienck. No es-'tácita, ría que ,ya estudiamos en,la claSificación de los bienes, cuando hablamos

I . e') Es ulla COJldició,isilspensiva para el comprado!" y ,:esollltoria pr;m

el vended()}', Prccisumcntecoll su cumpliniiehto (el pago) el comprador
'adquiere el derecho cle doininio que estaba susr'cilcliclo, y clvencledor [o
de bienes singulares y universa1es. No se piíede estipular res¡;rva de do-
minio sobre bienes universales (universalidades ele,hecho) sino solamen-
te sobre bienes singulares, inclivicluales:.v, gr., un vehículo, UIltelevisor,
pierde, se le resuelve, ' ,
I d') Como."eI comprador acepta 'expresamente q//P el ve,idedor se
reserve .el dominio hasla cuclillo cClncele 'eJ precir-/eh 'si/'iotálidad, al re-
no sobre un Jote ele repuestoS: ni sobre un lote de libros o discos, ni sobre
un rebaño, etc.
- Bien. noIullgible, El legislador "tolnercial incurrió'en el mismo
cibir ia entrega del bien es solo en condición (.le'mero tenedor, ni siqúie"rn equívoco detectado en la norma ciyil al confundirbieh fúngible con bien
I puede llamarse jurídidúnentc'poseed'or; pu'es yá "recohqció el dOlilihio .sIc1
vendedor hasta cuando Sé"cul'npla lá condici6i1:" ''-',
consumible,' En-re;alidad quiere'señalar que la'reserva:de dominio en
materia comercial vale para qienes no conslllliibles: v. gr.'; un televis9r,
'c") El cOII/prador nO''pllede eilClje'naVei'bren' co"ll'¡'eserva de r/omin io un ychículo, un electrodoméstico, no sobre víveres, telas, materias primas,

I por no ser (hiena, La venta 'que haga"tcndfía'valor porquc ra ley acepta la

vcnta (le cosa ajeha, pero la tradición no tendda efe:'dmi". Como se prote-
, ge'la buena.fe de. los terceros poseedores, si el tercero'actúa'de buena' fe,
etcétera, pues estos s'on bienes coi1suni.ibJcs.
-:- Bien identificable, Para que sea slIsce15tible de 'reserva de domi-
nio, el bien debe ser, además de singula( y no consumible, ide!ltificable
_.•.~

se le da aplicación al artículo 1547 ya anali~aclo. , ,

I f') El comprador que venda unbieü'sob"re'C1
serva ek~,.dominio es sanci.onado penal"mente. "
Cjlle recae pact~'de re- .
plenamente, es (!ccir,q\l~ tenga pO.I:ejemplo un número, lll1.signo, ~na serie,
. una .Ietra q ue p~rmita disti ilgUirlode los demás de sú género, de cüitlquicr
otro con ig':Ia1 apariencia. <,::,~,;':,~.
g';j' 1;1 pacto de reserva de dominio se aplica a.~lacomprClventa y a La Esta exigencia ha es menestercuanclo se trata de bienes unicos COi110,
I permuta, aunque
pÍlede uti.lizar en
hay quien diga; como Jos{J, GÓMEz,'que.también se
la donaciÓn.
por ejemplo, una pintu~a, una esculturaj.una.máquina:antigua;
- No destinado a La reventa, .'Por esta e~i:gencia 'ho. se puede esti-
etc.

. '. h')DespuÚ q,ie ~l comprador paga se hace d,te/lo'de pleno dere- p.ular reserva de dominio sobr:e bienc?:q~le us'ualmente s'~corriprai1 ¡:;ara

I cho y en/orma' retro(u:tiva; es decir, no. necesi'ta documentación distinta

de la prp<:?p~ele l~ ,cancel:ación, y si hizo, act.os de disposición en ,el inter~
me~li?, e,s~o.sse ,C9!1.valici,an,por cu'mpliI',se'.la condición.
revenderse', como acontecé con las vC'ntas que se hnceú al por'maYOI:, ¿OIl
las ventas que hacen los fabricant~s'.alc0merciante
de Ca., Hrt. 954). '.'. . :" .. ..'. .....
c1istribúiclOL etC:. (C,
' .. '
b) De La rese~i ..ade dominio en eL.derecho comercial. El.legislador
I co'mercial reguló el. te'n1í1de la reserva ele dominio en 'Jos artícul~s 951 a .
96.ide'¡ actu;1 Cóeligo ele Come,:cio. I
el) Reserva de dominio sól5re bielles"r'aícJs. Es ~sta'U11airi'nci:vación
.del.legislaclor comercia!. Tal,como Jo comentamos en 'su oportunidad; la
re.serva ele clomi nio en mélleria ci vil solamente ooera para bienes muebles,
~
, DE LA H,':'.DICIQ¡" 133
132 [llENES

En la legislación mercantil Se acepta (an. 952) U111tOpara 1lluebles corno e) Ca/lcelación del regisrro. Otra ele las obligaciones del vendedor
• para inmuebles. Solo se excluyen, por mandato del artículo 954, los in- coó reserva de dominio consiste en qllc'eles-püés filie el comíJraelor lcrmi- ,
Irluebles por adhesión. Sobre estos no se puede establecer reserva de !le de pagar el'pi'ccio, debe proceder a cai1Celar el registro que se .hizo del
dominio separúnclolos elel inmueble a que. 'pertenecen, a menos que s'e pacto de reserV:'l de dominio en la c<Ímara ele cornercio, oficina'ele tr(¡nsilo
separen definitivamente. pues recobrarían su condición de bienes muebles. LI oficina ele regist¡;o-de instrlllll¡:!~tos'P(¡blicos. SCg(11l el cúso. Si el COI1l-

Entre tanto, en la reserva de dominio ele 11l1bien inmueble se cOln'prcndcn, l?rador nb lo hace ~nlos términos del artículo 967, puede el comprador
obviamente, los inmuebles por adhesión, "al igual qu~ los inmuebles por acp?ir a[juez para que se ordene la cancelación y se le paguen los I)eljui-
desÜnación. cio:\ Ce. de P. e.' arto 435).
e) Importallcia del registro de /0 reserva de duminio. En rnateria
F)..Obligaciones del cOlllprndor COI)reservo de.dolllinio
comercial, al.iguql que.en m'ateria civil, la 'res~rva de dominio es una COI1-
4

éÚción expresa. Tiene ~tle ser pactaela. Peiu para que tenga efectos frente Ql;ien c¿;mpr<~con -r~serva de. dO;11inio,.ademns-de:Jas obligaciones
rl"ter<:~eros~',csnecesai-io qu(c1icha c'9D~ljciqn se' registre. Si se trata ele la -.qe todo comprador, asume.otras como hls siguientes':: .
reserva .de elorniriio
'.,'
sobre un-bien
.
'mueble
" _ '
se inscribirá en el rC(Tistro
b
a) No po(irrí c(¡!JIbia',.el'.~'i{iod~ locotizoci61l d~(biell, .<;f/1' el prel'io
mercantil que cOlTcsponde al lugar donde'va a permanecer dicho mueble.
cOI!selJtill1ielllo del vendedor Ce. de Co., art. 955), A pesar elelo claro de
Si se trata de uh vehícülo ,)i.ltomotor, el~ la oficina de tní.nsito donde esté
la norma, el juez debe analizar las circunslqncia;;. Es lógico qu.e el cnm-
radicado
"
el _vehículo. Si se trata
.
de. un bien raíz, en la oficina de rcaistro
b
bio'de localización pueda afectar los intereses del vendedor y negarse este
. ele instfumen,tos públicos que cqrresponde al inmueble por su ubicación,
a consentir en e110,-por ejemplo, cUJndo piensa cambiar de ciudad. Si. per-
Mientras'no.se hagan los registros correspondientes, la reserva de domi-
nio tenelrtÍ'efectos entre las partes, pero 'no se podrá oponer a terceros (C. manece en la misrnaciudad, tal vez no tendría razón el vendedor,para negar
de;.Ca., art. 953). be t"das maneras, si la cosa Ufectada con reserva de do. su cons~ntimiento, y si se niega a prestarlo podría inculTiren un abuso del
il1ilÍió'cs adquirida en almacén, tienda, feria, etc" a pesar.de que existe re- derecho.
.servú de dominio registrada, se protege la buena fe de quien'adquiere en b) El comprador no puede hacer LISO wlOrmol de la cosa, A pesar de
un ~sütblecimiento de estos, destinados especialmeJite a traficar con esos que, según el artículo 972 del Código de Comercio, los riesgós de la cosa
bienes, y no podría oponerse al adqui.rente en esas condiciones (obviamen- son asumidos por el comprador desde el momento de la entrega, es posi~
te cs para bienes muebles). Así lo ratifica el artículo 960 del Código de .ble que el uso anormal del bien dé al traste con la garantía que la reserya
Comercio. Igual que lo había ._seilalado el artíCulo 947_ del Códioo o Civil. ele dominio tiene para el vendedor.
c) El comprador no puede ejercer aclos de disposición sobre el bien
..
;E) Oblig(I~'iones del vendedor
, - ' - . -con',-- reserva de dominio
, recibido con pacto de reserva de dominio, salvo a.ll_Lorizaciónexpresa.del
vendedor CCele Ca., art: 957) .
a) Garmitícide repuestos)' manúllimielito;" El al"tículo 958 del Có.
.~::'~,."'digo de.tom~rci6 obl.iga al>en~.edoí: con l:ese-;va de 'dominio ti respon- d2 El comprador de~erá in!or111aj-leal vendedor cualquier. cambio
. _ der-;.'d~l~~nt~la vigenCia deJ.p'aclo, por la existenc~a de rep~lestos ~n el mer w
dedom.icilio Oresidencia. También debe informar de cualquier embargo
cad9 y porqu.e haya ser,:icios técriico's de mante'nimiento.par~ él bien que. que intent.en terceros contra los bienes que ,tiene con reserva de dominio,
se vendió.con 'reserva'de ;dominio." .'CC. de Ca., art. 956).
~ ." ,,~< -.'.
, , b)Enlrega.de~c'ons/ancia depago~'No bien que' el comprador ha Cualquier.~iolación que haga el comprador de sus deberes da luga~
cumplido con el 'pago deJ!ú1limocontaelo:'el'vendedor con-reserva de a que el veneledor pueda dar por terminado el plazo y lo faculta para exi.:
! gir la resti.tueión inmediala elel bien. No obstante, el artículo 966 faculta
dominio está obligado a entrega,tle.llna constancia de dicho p~go"pues con,
ello acredita el dominio completo. A'"llo se.refiere el artíCillo 959 del al comprador para Fecuperar la cosa si paga la totalidad del p;ecio más los
Códi&o de Comer2i?,yagregaque en caso ele,que el veúdedor no expida ,inte.re.s_es,?ent~o.d_~ los t~es meses siguientes a la restitución siempre y
la constancia, el últi_mo recibo o comprob~nte'de:pago surtirá sus,efectos, 'cuando el vendedor no la hubiere enajenado a otra persona.
. ,• .• . .;
~
~ 'o:. ',' - ,_ .
"~~' - -

',,,-:.:," c:..~ .• ~ ,.

'l.
 134 BIENES

"
e) 1(IC"lIIllp/il/lif.!/lfO en el pago.del precio. Lo rnis}110qll~ por,cualquier
. inc.umpli~je[lto; si se incumplió el pagq de l~s.cqota?, el vemltAOf puede
e~igir.que se le re~úituya el bien, al'!1c!!os que quier<~~i,~si?~.iren,el cobro .
de las cuotasinsolulas. Pero si el monto de ¡n'scuotasque se deben.no su-
pera la o~t;ya parte del preciototal del bien, solamentc podrá exigir el pago
'de las CU9ÜiS atrasadas yclcomprador conserva el beneficio del plazo so-
bre el salUo, Cualquier estipuÍación en contrariose tendrá por no,escrita,
según .el,artículo 962-. DE LA POSESIÓN
Como' podemos deducir de los tq"mentarios ~~chos,hay: algunas
diferencias notables en el régimen de la reserva de dominio que contem-
"DkhO~,; '~dau y-siilOS dicli()sos aq{¡'ljibS'¡¡::~;l'ilen 'los' an.
~igLlos pusicron,llo,mbre,de dorados. y.nq porqúe en.ellos '
pla la 'legislación civil de la que tiata el Código clc:Comercio,. . .el oro, que en esta nuestra edad de hicrrotalHo se estima
La lcaislatióil:inercantil es. más completa: contempla la rese,'[va de se aJcailznsc: en nquclln venturosa sin"fntigá'¡¡JgLIIl<l:'sino
o ' .
'poi-queclllOnccs los que en ella vivíiirrignoraban CSl<lSdos
dominio para muebles e inmuebles.' Advierte expresamente la exigencia, , . ,palabras'dc,,«lllYO» y.«mío» ... Eran.en' aquclla santa Cd:1U
y: consecuencias del'reg¡stro y reglamenta detenidamente las obligacio M

, todas ['as.c()sns comunes:;] nadie le cr:~ necesario para nl-

nes y d.erechos ele las partes; _. cnnznr su' ol:dinar(o SUSlento tom;]r ó['ro lrah:ijo que nlzar
la' mnno y,a1C;,niarle de las robustas éncina.~, q'llc lilcral-
- ,rneillcias eSI;]ban ¡,:'on\'idnñdo con su dulce sazonado fr\!-
lo. Lns' clnras r~lcnlCs v Cllrrientes ríos. 'en m:ú::níriC,l
ahundarll.:in" s:lbrosas ): ir'lllsparcntcs ,lgU:1S les ot'rccían
.,~.
. ~. ... Tqdo cra p;¡~ entonces, todoallli~lq(r, todo concordia"
,; Don Qúijo'¡c de La Mancha
..- J .. '.'" .....
" ~, .,,¡ ,'o "
.
~'; ••
- ,. j '.' Capítulo Xl
,',.' .,.,. \ . , .
.,
. '.' '."
,"A.qu}cnes J11~recucrdar.llos.d)é1.s feJice5',ll1lerl0rcs a la so-
ciedad civilizadn, cuando' aún no había ni tuyo nimío, les
re.spo/ido;' ", . ..". " " '; ";.
"No:qlierái;, pucs, con gr~n simpleza, ct'enominn; ~¡'rtud lo

, ,. n,'1 .
qire es pobrczll": .
~. ,
t " •

" Con respeqo a~

'te~,!, g~né~ico ,gll~.!]OS ocup~, <~1 ~e"I.oX'~,lbdosde
adquirir el domin\o ydc\l:l.ás q.erc~lios r~e;tles;.nos heri10s refcri9.0): la~ocll~
..•.- .. r patióri, a la áccesión y a la (r'adicióii. En er-orden elcl"arÚcúlc{'673' del
Cód~,goCfyil; siguc~ l~,I~~ccslón .pó'~,~¿il:lsa"de .mu~rte y.l,q,;:pre"s-~r¡'p.~ión.
,~

, Aqudh1"Se' estudia en
el curso'de'sü,c~sioií:es:' .En.c~l~J:lfó~ la~'prcscripci0n
adquisitiva o usucapión, com9 S~'Jl,lIldriment6 la ~osesión~ 'ho se puede es
,abordar su estL!(lió sin. hab~r:éstlldiado'a'ntes-l~ posesiór1-:~' Ded1"caremos,
. en cóhsecucnCia; ras próxímas' páginas'ti' c'sta-> .. :::'"' .,. ", l .

.', ,. , .. ".~ ", '".'. ~ .. ',(;:~,~.:~"A h. .~,

l. DEFINr(:¡óN'DE-POSÉS1ÓN Y;EkE~\'1ENTOS
...... ~::. - .;.:, . ;' .'

., '. ,. '. El artículo 7.62 'd~fin"e la posesión .como "la ,tenenc[a d'e uri.a.--cosa
I d.eterminada C(lt.i""'d~'il1lode señor? dueño, sea CJue el dlfeño Oel que se da

l_~_~_. ~. '

•.• _.~ .• _._ ...• A ••• .••• _ ••.. _>__~. .~,",••.. .:... " .•~': ,. _.,_~.',,"'"__ ' "''"'
 \

BIENES 13i'
Di: LA'pOS.~Slbi~
,.!".<
,'" ..,'
por tal tenga la cosa por sí mislllo. o por olra persona que l<.ttenga en lL~g,H , S-l c,I.Clp,~lllOprepoll(kr~\lllG
~1l1a ¡)~"o,s"esi~p.El p~,'npieldrio aparC:!llC se cree,
.y a nombre ele él. 'dü.:ñ6 'sin"serlo:' es poseedor': -.'f .~"~ .. ' .. ~

."El poseedores reputado dLle~o, mientras 0\1'0 persona llojustifi.cjue

•••.••...• ' ." ;'-, "-, '-,'. '.:' ., •• , '<', '~'::~;~'.~, " '.' "-.' • --. , "

. La, obJt:liva. o 1l10del~Q!1:r,~~~~n,

le?!",Hl su origen e.n los pl~ntea,ll1lentos
sed,o" .. " /' . . 'h"c"chQS ppr IHEI{Ii\'C 'CIl'.sU tCX¡O.I:;~I.bJJ~_a90("¡'¡ 186~, FUIlc!w;le',;{ns, de /0
.. ,-,: ' '_ :"'''.1..'~,''' . ,.' "

I' De U defiúic"ión clCl'Código se desprenden dos dementas: ~Pl"u~(J,cciónpÓ,sesol"¡á. SOSl ic}k q_Ll.e~ yJ-.~~~i:'IIII/í'
no es el clemen to coqSli l Ll-
,
";1) Elemento Se reric¡'e al í.Ínimó de ctucfíü: . El pose-celor: ,~
.;l/bje';'i.\,o. "Ü\'o de la poscsión,.pucs t9da re.lJciü:h material elel sujeto con él bien
pa~~ ser tal, tiene que ten~r'~1l su interior el únimo ele duehü"y manifestar- ''7_;.ci'~..
. 'supone UI1 á,r{i1110-, Tanto los teneciores:--;omo 'Ios poseedores 105dueños o
t'i~'nen ánimo, Solo p~dría conceb¡¡;e.~'s>i.nánimo'¡¡ una persona'qLle se
lo, pien porque efectivamente lo sea, o porqll~ crea o pretenda serlo." :Ese
eléme'ntoes común a quien recibe un. bien de quien no es ducño;",pcro lo relaciona con el bien cuando; por ejenlpló, 'estancia dormida le j)onen algo
recibe para sí, con la intención de aprqpiarse de:él, de hacerse dueño. Con entre las manos; o el preso con sús c~de";ns, Son casos e,xtremos, simple-
'mente, El elemento intefÍéiorial liai'a'cst:í doctr; na es 'común a toMel quc
mayor-razón, a qliien" recibe el bien éler \~erdádero dueño, pues allí a.dquiere
no solamente la posesión, sino, acleniás, el
dominio, También al ladrón, de.rente un bien, Tod~1relaci'ón coó 1mbjen es posesoria y cO~lsiste.enla
iJo:;ibiUeiadde servirse del bien, Los arrendatarios; usuarios, usufructuH-
quien sustrae o arrebata el bien'para él, con el ánimo de dominio, a'lIngue
rios', t:¿'iliodatarios, son posecc!.orcs a no"illbr~,"aj~no;en tanto qu~ el due-
obviamente' n<;> 16 ádquiere;' o '[¡linvasor de un predio, que se apodera del
ño, el invasor, el I.adrón y quien adquiere dc'c¡liien 110 es elueño,-serí¡in po-
bien raíz ÍJara ocuparlo O.explotarlo:conli'a'Gr deseo del düeñü,
seed:ore~-a'llon.lbre propio. ToCIos SO)l.:.pose,~(to.res. .
b) Elemento objetivo, Es ltl"tcnenda de"la cosa, Es 1;.1aprehensión , , '."'Ennue'stro CÓdigo' se' di ferencia' f~i?p<sesiÓnd~ la,lenencia. El po~ce-
directa que del objeto hace el sujeto. Es un elemento físico que nos muestra dar, ademas de la t'enencia (corpus), titffie:-eLíniillo,dc 9ueñO, El mero tc-
al poseedor ocupando el bien, usándolo, disfrutándolo; deténtándolo,' .- ... - ""-".' .'. .' ',~ '

nedor tiene la. tenencia, pero no, el finjmo, Por eso-se I~ el~nomina mero
aprovechándose de él, etc, Es una situación de hecho similar a la del due- te'nedor, para:elis'til'lglIirlo del poseed'6]ft~¡ue ta!ljhién es tenedo/ 'En el.ar-
:ño,-pero,distinta,.porque este tiene, ac1emás, un poc1erjurídi"co queJe per-
mite c'nminar con la cabeza en alto; 'sin tropiezos, por expresarlo de algu-
.,tífu!.? 762 se defi n~'la~pos,cs~ón, y en '~JfY,7
~.la l'-neraten~ncia. que se ejcr- ,
ce sobre una c.osa, no como dueño, ~inoa;n6mbre del dueño: "El acreedor
na manera, . ,~.prenclario,. el 'seq!_es.t:re,~l.usufruc(~1~~x'i~0, ~¡"usu~do, el que li.e~c derecho
. de hat;itación, y"cn' gellei"al!.:'toQoel 'que tiene 9na cosa reconociendo clo-
2. IMPORTANCIA DEL "ANHvlUS" Y DEL "CORrjus" .mi~l~o~jeno". . ,
. ' . La mayoría de los códigos.inodernos adoptan en la posesión el sis-
Dos teo;íüs',s~e3;aftr;res-entaéio con.respecto al elemento,primordial tema de IIIERING, q,uc es el sistema elel 0ó.digo Civil alem<in,
ele 'la P9scSión',':;rrc{:es:~'-FiZi}~Nr~Yli~::()'~~il~ es' el c.orpus, l;a',leoría cl{¡si,ca, .' En nuestro medio, los tratadistas de derechociyil conservan ia ter~,
s'ubjiti~a'. o de.la'volllnlgd,;,i\1.~:slí{téntael'a
. .-..... :~-''. por efjurista afemán
..... , . - ~(~-..",":.•.. .'. .' ,,'
SAVIGNY
. ;ninología elel Código,Civil, es decir"la dOCtriiúl de SAVIGNY. AR"fURO,
en su téxto El derecl!o de 19IJos'e:i¡ó¡'; publicado en 1803, SAVIGNY fue un
' " '.'

, , VALENCIA ZEA'; e¡'más completo de los tratadistas colombianos de derecho

ilustre ';¿)lüanist<~, co..ffiOsir~eguidor~'ANDRÉS BELLO,.y como lo ,ftleron los civil, acoge la terminología ele la doctrina moderna; 'y por eso en su texto.
redactor~s ~91 Código dé, Napoleón, Su teoría, seguida por' los ~ódigos Derechos reales encontramos lasexpresione's "posesión a nombre propio,"
francés y chileno,:,le da,rnayor."ilnportaI1~ia'~1 elenlel~to. sllbjetivo;,al.áhi~ y "posesión a nombre ajeno", Dice el aUlor al resljecto: "El primer.grupo
mo, que viene a transformarla tenencia en posesión, Solo existe posesión' de relaciones posesorias del Código Civil lo constituye la posesión de'
si se da el ánimo, En tal \'irtud ..no se les reconoce posesión,a'losarren-' propietario o posesión en nombre propio.,_Es la n)isma civiUspossessio ~
datarios, c0!n0datariós, deposit~rios, etc:, pues,-ho tienen,ánimo de due- de los romanos, tal como fue expl.icada por SAVlGNY:', J
ños; tienen'ei,hien'a nOI11bre"de.otro, La posesión en este sistema,' que "Esta posesión se: caracteriza por ser exc1usiva,'es decir".que el po'-
es el nllestro,~el'del Código Civil, éxigc
UI~comportamiento como dueño, seedor posee para 'sí, en el sentido de que no reconoce a midie tin derecho
, aunqueunono'I()sea,~abiéndolo o sin sáberlo:,Elladrón es poseedor, aun- \.. superjor sobl.'~)~i cos"a; por esa circunstancia correcto denominarla es
que sáb'c'q,,(, nO'es 'clue~o, porque se comporiiiéomó' tal. Es lii voluntad poseSÍún el! nonibre propio, Produce los efectos que producía la posesión

.. ,- ---- ._--------------------------------------

"
 ...••.....

138 BIENES .. DE LA POSESIOr'1 139

roman~'1: las acciones posesorias y la facultad de ganar la propiedad por a) Tanto la una C0l110la otra recaen sobre una cosa determinada,
usucapión. El segundo g~lIpo ele relaciones posesorias lo forma el ejerci- singularizaclú.
cio de relaciones. materiales (o poderes de hecho), que corresponde" la
b) Ambas son exclusivas, es decir, Ull dueño o un poseedor,se \iincu-
titulmidad de derechos re"les (usufrució:,servid'unlbre, prenda, etc.). Es-
tas relaCiones engendran las acciones posesorias. y algunas, la adquisición Jan con el bien en forma directa, para sí, sin admitir. a otros, sin c~lllpartir
del resp'~ctivo dei-echo 'real por prcs"cripti6n, coirio sucede con las scrvi- . su derecho (exc~pción hecha delas figuras de'la conlllOidad de propieta-
dumbres y el usufructo. . . rios o de poseedores), . . .. "-;.'>
"-EItercer gr~po,dc relaciones posesorias se eo"ri'pone de los pode- c) Ambas esteUIprotegidas CO/1 acciones fJ()sesoriá,~: Talúola:p'ropie-
res de hecho que no cofÍ'esponden al éjercicio de la propiedad, ni a de- dad como la'posési6n se pueden defender con este tipo de.acciQn~s .... _'.
recho.s reales "desmembtadqs de' ella,. sino.al ejercicio o realización de
el
derechqs, personales, COlTI.osl~ccde cOfl el ar,re:nd~.lnientq, depósito, etc.
,d) A¡1¡bas iil¡piica~r ac~j(iile"s-rea/~s-.- "'r~-n~¿,I~'~;bpie~ad ~con16 i;
'posesión se hacen v~tler e;.ga Offlnes, '
Estas 'iel'clci6nes engendran la acción posesoria especial del artículo 984; . . ,r' ' .~. .'.'. '.. '.,'

en ningú'n caso producen la adquisición de I;i 'propiedad Q derecho real e) Con.la 11l.i'evaConstjtución se les reconoce,a a~bas la ce.:tlidadde
algt~no poeprescripción'o'usúc¡jpió.n. .. " _': "., .--.. ' .. ' :_ derechos fundam.cntales por G,onexidad, cuando con su desconocimiento
"~E¡:primer grupo [orilla la pose.sión 'de 'p¡:opietario, o' posesiótl en 'peligran otros derechos fundamentales, como lo veremos adelante.
nombre propio; los ot.¡:os'closgrupo's ~ngcnelr(ln una pos,esión en nombre n Amba.s,;cleben cumplir una fUl1ción:sociaL
o
. ajeno relación ele mera tenencia"", ' .
De esa' concepción sobre la posesión se cleriv¡¡ la elcfi~ición que el'
autor prop'one en' su.Código ele Derecho Privado en'los sigü,ientcs'térmi-
nos: :'Posesión es el pocler de hecho s'obre una cO"a. Espocler clehecho ::Pero así como én~ontram9s ,sel~lej'~rÍzase;ltre pr~Ri~cl;:¡~l.y
'po'scsión,
cualtiuicra rcbciói1 malcrÍal quc.yna 'persona establezca con laS c~sas de taJ)lbi6n son riotori~~ )as.di(~.r~qcia~:.:~~' ': w ' " .' '" '.

la ilaturalcza yquc'se' traduzca en la capitCicfadde ir~f111ir soore ellas". Toelo

el qüe tenga una' cosa y pueda iricicÍiren ella -COtTl,? Cl radr6n, el arren-
eI'at'ario,el co'módauü'io; et:invasor, el depo~itario, el clueAo, el llamado
poseedor, rcgúlar- es poseeclo'r ~n,esa concepción, que es la seguida por
la mayoría, de los códigos.modernos,
Es importante tener claro estó, pues "puede prestarse a confusión la
term'inología utilizada por V.;'\LENCI/\ ZEA frente a laque se utiliza en el
Código Civ¡l.y admiten nuestros cqmentaristas y nuestra jurisprudencia,
siguiend~ la tesis de SAVIGNY.En la primera concepción los tenedores son, "
. llamados poseedores a nombre ajeno, pero se consideran 'poseedores; en
a) El domiJli~ elitrm1a un vfnclIlo de derecllO desde su comierá.o;
la posesión se origina eq un v!nculo de hecho, en una situación material.
b) Al dominio en Colombia ,~ellega por la cOllfluencía de ÚI1título
y.WI modo, La po?esión no r,equiere ningún modo y aunque pueda haber
título no es necesario siempre p,-~(allegar a ser poseedor; Pensern?s,en el
".' , inv8:sor que adquiere la pose.sión sin ningún título.' Este'solo es úéGesario
t,",¡ para el poseedor rcgtIlar. " ",':.
,~

'";\
.
e) El dominio se prptege eoil la acción Telvindicat6ria, al j;it$&:que
la segunda no, Son meros tenedores, ' la posesión, con acciones posesorias y soló, por excepción, 'se concede
acción"~re'ivil1dicatoria, la llamada acción- publiciana, pf\ra el poseedor
regular., "~ .
3. i?ARALI~LO ENTRE PROPIEDAD )' POSESIÓN
, ". d)EI dominio es inmutable, en tanto que la posesi6ii, co~i'o sGe'x;li-
A) SemejallZCIs ca'rá adelante, 'es,tr<insi.toria: O se transforma en d0111inio"ü-{seacaba.
". ".'" " ,. ,. 1 '"> ,"', , .. '~'~';.-::::' ,.'.' ~.',:<. " "';
EQ.primer ll!gar diremos que entre las 'dos figui'as e,xisten a.lgunas . " e) La prueba del clominioy de,la. posesión son distintas.
", ,,: '. . .~...' .
semejanzas importantes::.' . f} El ~Iominio y la'posesió!lS'e:eJl'ajen~n d.e-distinta.manera .. Aun-
" . . , .' " 1 que, como lo Verell}OS en su mOIl1~nto, estr,ictamcnte la pcise~ión no se
I ARTURO VALE,,:C1A ~[A, oJ}. cit" p:íg, SS. enajena.

. ,

-'~ .. _---
,,' . "/ ..•.•. ...... ;...

.' ..... '

\ "
140 BIENES DE LA rOSESIO{\! , 141

4. CL.:\SES 1)[ J'OS[SIÓ\' "Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derc-
chos preexistcntcstlo forrnanl1L1cvo título; pero en'cuanto transfieren I~l
'propieebd de Ull objeto no disputado, constitllyen un tíwlü nuevó'"
A) Posc.úón
, .
regular
Rcfirúi11011oS'<Iestos tres incisos del <ll:tículo 765.
Se lJHma poses ión rcgul ar la c¡ue procede de j listo 1ít ulo y es tá acom- Las sentencias de ac!jdclicacil?ll en juicios divisorios se producell
pañada de buena fe. cuando ll(l~iendo.u !Ul c0l11uJli~a~1~le propietarios, es dcei r,'. ui1a copropic-
El artículo 764 define esta posesión y ¡igrega que la buena fe se mira qae!: los coproriietarios [jo se ponen de acu'crdo pari.!di vidir la cosa C0111 (In
al comenzar la posesión, por lo que es in~lit:erente'qLle.sLlbsista o no; es 'les menester la intervención del juez, que culmina con la sente[~cja, que
de buena fe y con elliempo se le daña
declr,"qtie s'i lll¡ lJu.:>~;::'::::::. :r,,~)iF',n~a establece ~oque le c9rrespond~ a cada cOl11l1l~ero.
esta, s'egún el Código sigue sienslo poseedor regular (:-,i¿¡jipi~ './ r:uarldo Los actos legales de partición SOl,1 actuaciones voluntaria:\), e.xtrapro-
tenga justo títu'lo). En ese caso sigue siendo P9seedor regular y tiene mala ceso, respaldodospor lo.ley, quc los comuneros o propietarios en proin-
fe, pues el Código así ]0 prescribe. .. ".~ .'- diviso realizan para dividir la cosa carmín. Por ejcll1plo: si sobre un prc~
Agrega el artículo 764 quc.si el títulQ es traslaticio de dominio es dio existe' una cOll1unidád.de tres propietarioS, en virtud del principio ele
fambién.necesaria la tradición para que haya posesión regular: Se equi- que nadie está obligado a permanecer.en.indivisión, cyalquiera'de ellos
voca nllevame~tc el- Código al confundir tradición con entrega. puede pedÍrles a losotros copropietarios que concurran con éla dividir c,1
La posesión regular conduce:a la prescripción ordinaria. bien ,i1aterialmente. Siendo susceptible de divi'sión material el b'i'eri:es
suficiente con que acudan ante elnolario y presenten la minuta de parti-
B) E/juslo tíluio ción material, en la que constan los linderos de los tres bienes resultantes
ya quién se le adjtidica cada bien.
El artículo 765 afirma que el justo título es ¡;onstitutivo o traslaticio
El CÓdigo llama ti la sentencia o al acto de'partición tLt~;lostraslati-
, oe düi1ii[Üo:"'A 'reng!QI~scguido_~_eñal.a como constitutivos ~e dominio la
eios.Otro ú.l'or. Sc han llamado lítulos.'declarativos de dominiQ los que
ocupación, la accesión y la 'ph~s¿ri'pc'ion" .•, ..•.,,'~~....•.. ~. ". .
se linliúin'a declararla ex,jsú~nciñ de U;1dúec~o que ya se tenía. Este
Agrega que son traslaticios de dominio los que por su naturaleza
. carácter tienen' las 'sentencias' de partición'o de división, pues el jucz se
sirven para transferirlo, conio la venta, la permuta y la donación entre
linüt'a'a deClara¡: el derecho. Por tal razón, dichas sentencias son títulos
vivos:
dedarati \;05, pero no ¡'raslaticios. Lo mismo debemos expresar de los ac-
Comentemos el artículo hasta allí: hoy podemos decir, con la doctri- tos extrújudiciales de partición, que también concretan o reconocen la
na, que el artículo es equivocado. En primer lugar, cu¡:m,domenciona los existencia de un derecho ante'rior: son títulos declarativos. Esta forma de
títulos constitutivos, en realidad se está rcfirienclo a modos de adqu:irir el argumentár se refuerza 'con dos artículos' del Código, de los cuales se
dOlniniiYY no.a títulos, pues no otra cosa sQn la ocupación, la accesión y des~re~de la misma idea. El artíc~í~ 799 reglamenta: '.'Ca1a uno de los
la prescripció.n. Son modos que ya denominamos originarios o co~slitu- partICIpes de una cosa que se poscIa.prOlndlVIS?i $e entenderá ha~cr po-
ti vos, pero no"títulos. :
seído exciusivarnente laparte que por)adivisi6n le cupiere, durante todo
Tambiéñ"cs erróneo llamar títulos traslatic"ios a la venta, la permuta el tiempo que duró la indivisión". El artículp 140Cafinna: "Cada asigna, .
y la donación entre vivos, pues como ya lo anotamos, en Colombia no hay tario se reputará haber su"cedido. inmedia,ta y e~clJlsivamente" al difunto, . /
títulos traslaticios. . en todos los efectos que le hubi.eren ,abido, y no haber tenid6jamás part;
Sigu'e. diciendo el.artículo que pertenecen. a la clase de lostraslati- alguna en los"otros efectos de la sucesión"..' .
cíos "las sen~i:mcias en los jui9ios divisorios y los actos legales de parti-
• ~ " I
Lós .tratadistas n~estros, Ono menciohan est.e,aspecto, o
SCo~ienta.
Clon '. • , por la tesIs que expusImos. El doctor VALENCIA ZEA, por el contrario, Se ..
;;.,'.- ."~'Lassentendás.juoiciales .sobre dé.rcc~qs litigiosos no forman nuc- inclina por 19 !~sis de que la redacción del inciso 3. del artículo 765 es
va títi:do pa\'a legitirrúl[ la pbse'sión. . . correctü y.qúe':la sentencia de adjudicación enjuicias divisorios y los ac-

¡
___________________
~~ 1_--~_~ ~ ~ _
 142
.'
8iENES
DE LA POSESIÓr'<J 143

sr
tos legales cíe partición son títulos traslaticios.' Dice el autor citada: "COIl
e"xactituc(e.\ artí~lllo 76~ del'Código coloca" entre los títulos traslaticios de
13propiedacllas sentencias defldjuclicación en !osjuicios divisorios y los
actos legales de partición. .
"Toda partición debe asimilarse a una especie de permuta, en In clIal
el copropietaria cambia su dc¡:echo real de cuota en la cosa común, por un
derecho sin,guIar de propiedad. Los demás copropietarios son transmiten-
tes"~.' .-'
Respetando. la altura intelectual del docto"r VALENCIA ZEr\,
mImos pór fa tesis contraria; sostenida, e"l1lre"otros, por ALESSANDRly So:"
fvIARRIVt:\_ ~_?S tnítadistas ch"¡"lenosafirman que la ndj'udicación y la parti-
ción tie'ne"ncarácter deClaratiVo y no atributi vo ni traslaticio de dOJJ1ilJ'io~.
En el n~ismo ?en~ido.se ..ha pronlln~iado la Corte Suprema deJllsti-
cia: ¡;El órtíclllo 765, illci~o 4 eh;l Códig0 Civilvrescribe que pertenecen
Q
a la clase' de títulos traslaticios las sentencias de acljlldicac:ión erljL¡icios
divisorios y los'actoskgales de partición. Este texto coinprende todo acto
d~ pariiciónjudidal,o c,xtrajucllciai; cúalquiera que sea el'or¡"gen de la co-
munidad: legal o cOtlvcnciona!; y cualquiera que sea la especie de COIllU-
nidad: llni~er~aI9 singular. ~especto a todas ellas, dicho precepto señala
ella pa,rticiótl,judici~l o extr.ajudicial, el valor de título traslaticio de pro-
piedad. Este valor no existe porque es incol1ipatible con la naturaleza y
modo de adquirir y con eI car::ÍCterretro-
un objeto no disputado sí constituyen un nuevo lítulo, como en el inciso
se afirma. Con un ejemplo explicamos el fenómeno: Guillermo y María
disputan la propiedad de sendos bienes hasta que por transacción (el art,
2469 la define como un contrato en que la~ partes terminan extrajudicial~
mente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual) e!~ciden que cada
uno conserve lino de ellos. Allí no hay un nuevo título; simplemente se
req)lloce un~-situa¿¡ón preexistente. Pero si acuerdap qu~,cada-.'.p'rp se
quede con un bien, encimándole otro bicn Guillermo a M.~ría, sobre:este
nos incli- que se encima sí ha'y un nuevo título de, los conocidos como trnsláti,cios,
pues se transfiere de Guillermo a fy1aría UI1 c!erecho quea.c!úel tenía'sobre
el bien (lo mismo que ocurre por venta, dpnación, permu._~a"etc.)..
a) ¿ Cuándo el trtulo esjllsfo o /lojusto? El artículó76S;qlle acaba-
mos de comentar, menciona t~tlllos constitutivos y traslaticios, pero no de-
fine el título justo. El artículo siguiente presenta una lista de títulos no
justos, pcrp tampoco det~ine el título nojusto. La lista de títulos no justos
del artículo 766 es taxativa. Además de los ¡¡lit anotados, no hay más.
Podemos deducir fácil y acertadamente que cualquier otro título que no
esté .en esa lista es un título justo.
En"'otros términos: si queremos sabercuáles'soJllostítulos.ill<::t'o, 1":<::
suficiente ~on mirar la lista de lo~ r;,.') ~:J=tv¿;..tltl iírrlcuI61'66"y"ios'Cllic'-¡;.o
estén en en;} ~O!i.jl.l~;li.J:-;-. -
".n' . ,c

funcionamiento'.delmcncionado
activo de la partición, ~n~bos,factores de prevaleciente influjo en h. in~'2:' ... -"D-oct-rinariamente se ha definido ei título justo C01~lÓel'ajustado a
pretación legal de la mátcri'a, La sentencia de adjudicación y la partición derecho. En el Codigo Civil cOfllentado de ORTEGATORRESse leen las si-
misma extrajudicial son títulos declarativos de ser titulares los herederos guientes definiciones:
de los bienes distribuidos, desde la fecha de la muerte del causante, en ",Se' denomina justo título u.ll.acausa de adquisición del bien,reco-
virtud de la transmisión directa hereditaria y del efecto retroactivo expre- n.~r.irl~. ~;r'rn.Q.!~;;füP'.~.;:,,:?r!1.~:J':'~
(RODRÍGU~Z'PIÑERÉS),. -. ... :' ~_.
sado ... "'¡ ~.,,-
"f'orjusto tít~lo se
entiende el que tiene existencia jllJ;:{dica. 1.1,15.':.0 ti-
lnterprctando de la:manera anterior el ii1ciso 49 del artículo 765, la lulo es sinónimo:de
, ,. . '. título legal:, título conforme a la ley" (Go.~~ALEZ
, .. . ,' ~ '.
redacciólúld inciso 5' es plenámente válida, pLies'allí se prescribe quelas VALENCIA). "Justo título es la causa en virtud de la cual poseemos,algüna
. sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo tínilo. Claro, cosa d,e-aeuer¡j~ con las leyes" (FERNANOo.VÉLEZ), >

plie~ solo son títulos declarativos ql;e reconocen un derechó que se tenía. ':JlJSl(~f"títlllo~s ~l que da al poseedor Un justo ¡:.nativo para creerse
En cu'anta al úllimó inciso, que s'erefiere ti las transacdcHles, es ob~io dueño de la cosa" (ALESSANDRIRODRíGUEZ)', é-
que si se lirllitan a reconocer o declarar dereclios pi-eexistentes, conservan \ De la lectura del artículo 766 deducimos que son no justos:
el carácter de títulos declarativos. En cuanto transfieren la propiedad de ,-' ',-'-- El título falsificado, Pero la noción de Falsedad qlie"el Código
ofrec~ para este aspecto es demasiado concreta y a ello se limita. Un tí-
~ldem, pág. 399. tulo eS falso para este efecto c¡vd: ~I:J~OC~.:'::::L:~~:'~:~.=:t0i6d:d.:::.:t.,:.jl:::.':;:~':.
~ ALESS,\N"DRI y SO,\I/\RRIVA, 01'. cil .. p;íg. 462 .
.;C. 'S. de' 1.,31 octubre 1955. "C;. J.. LXXXI, ~jg. SIl. .\Código Civil ele Ortega Torres, 11~cd., Bogot:í, Edil. Ternis, 1976. pág. 323.

;" ...•: .. -"'-,;', ":~" " . ..•.•• . "l.,,, ,',", .' ,,>\, '~ • , .'
 144
por la persona CJue se pretei)de, COIllO cuando Pedro, para vender un bien
de Juan, se hace ¡lasar por este. No imporLa que h0ya o no falsificado su
firma, ocualqu ier doculllento. Aquí no tiene iIlciCJcncia [a r<.!lscdad como
es estudiada en el derecho penal. El solo hecho de que Pedro suplante a
Juan para vCi)cler CQiislitdye]a falsc(hid~;_,;,_,.~;> , ' el vicio que le ha impedido cOl)\"ertirse en propietario y
- El mOlldatario o re¡jre.séllfan(e'!efiái)¡!I~ ~¡g/0' es crea /(~I.lílll!O
no justo. Es distinto del caso anterior, pues e,i"esl~:;SCfinge una calidad
que no se tiene. En el anterior se suplanta a Olra persona, Por ejemplo:
Pedro vende un caballo.de Jmm y argu,!l~tlt'a engañosamente ~cr apode-
rado de este pa'ra tal negoci.o. 0 Pedro vendtf"un bien de propiedad de un
menor y alega ser su curador sin serlo. . ," . de la buena fe.
c) Siempre que en el título haya cal/sal de-llulidad, sea absoluta o
relativa, este es 110 justo. El artIculo presenta un ejerilplo: la enajenación
. . que d~biend,o ser autori~ada por un representante legal o por:el juez no lo
ha sido. Pero la~ causales de nulidad pueden ser rnuchas.y 10s ejemplos
pueden ITIultipiicarse,
- Finalmente, se ~iene como títu)o no ju~to el del heredero aparente
o putativo, aquel que ante todo el mundo es heredero, pero en realidad no
lo es. Por .ejemplo: un matrimonio que no puede tener hijos recoge un 'niílo
y lo educa,:pero nunca le adopta legalmente. Ese niílo cre~e con los ape-
llidos del matrimonio humanital)o. Fallecen los esposos.> y el niiio, ya
.~adulto', 'considerando.que es único heredero, inicia la sucesión. Una her..:
mana del padre aparente, conocedora,le la'verdad,.prueQ,1Ia realidad. El
hijo aparénte solo sería poseedor irregülªr, porqlle el título es no justo. En
. este caso la hermana lo desplazaría en la herencia,
Es importante ánotar, nueviu-nente que la vent.a de Cosa ajena es válida
y el que recibe de quien vende cosa ajena puede ser un po:seedor regular
si 10 hace de buena fe, pues la venta de cosa ajena no se encuentra en
ninguno de los ordinales del aI1ícu16 766y'por ello no configura uñ'título
no justo. Todo lo contrario. Se trata. de un título justo, a rnenos,-por su-
puesto, que el vendedor hubiera suplantado al dueño;pues habrÍa'false-
dad, COma ya lo anotamos. . presunción de la bueria fese debe extender a todos 16sactos que realizan las
'" Este otro elemento de' la posesión regular sí se define en el Código.
El articulo 768 restablece qu.! es la conciencia de haberse.adquirido cl
dominio de la cosa por medios légítimos, exentos de fraudé y de todo otro
vicio, La buena fe es una actitud interior, qu~,_en l~~aterj~de pos~sión, ti~ne
e:: :"',':'POSESIOo'l 145
que partir ele la base ele un título. o, al menos, ele la .creenci'-}o convcl,ci-
miento serio ele que existe ese lítulo, Los [ralaQistas.franc~,ses RIPERT y
BOULANGER la definen así:"Lá buena fe ele[ poseedor consis\e' en ignorar
que hace frágil su
t[tl!lo de adquisición, o también en tener poj"rcal un título que no existe:
l
h3 creído por ejemplo que su autor era propietario y capaz de enajenar;
que el testamento que lo ha instituido legatario era válido"6.
Entre tanto, Jos tratadistas chilenos ALESSANDRI y SOi\olARRIVA se re-
fieren a la buena fe así: "Tradicionalmente se hacen dos clasificaciones
"l}En un senlido, significa probidad, lealtad, aüsenci~ de intención
malévola. El Código Civil emplea est"asignificaciói1 cuando dispone que.
los contratos deben ejecutarse de buena fe (art. 1546):~.
"2) En otro sentido, la palabra traduce la idea de creencia, perstni~...
sión, convicción sobre la legitimidad de una situación o hecho::jurtdico.~.
El Código Civil considera este aspecto al decir que se llanút pose~ión
regular lo gue procede de justo título y ha sido adquirida ele buena fe (art.
702).
."La creencia que importa la buena fe debe ser firme; el que dudo de
la legitimidad ele la adquisición, posee ele mala fe. Tras,lucen,claramen-
te esta idea las palabras que,usa la ley ~(conciencia», «pe(sl,lasión»; im-.
plican ambas un convencimiento y no una aprehensióJi o u'njuicio vaci-
'.Jante"7. ' ,
Es ulla posición subjetiva y de ahí la dificultad para manejar con ob-
jetividad su prueba. De todas maneras; las manifestac:iones del pose~dorle ~
da'n bases al fallador para intuir aquella, Además, la léy ofrece algunas
presunciones que le van a ser muy útiles aljuei cuando deba juzgar la bue-
na fe. Una de cllas es que al poseedor se le presume la buena fe. Significa
_que el poseedor conjusto título se reputa ser.poseedor regulcu', ya que la
. buena fe se lepresume legalmente hasta cuando se le prÍJebe la mala fe, Esa
personas. La Constitución Política de 1991 fue consciente de.estoy en el
artículo 83 advirtió que "las actuaciones de los particulares y deJas autori-
dades públicas deberán ceñirse a los postulados de buena fe; la cual se pre-
sumirá en todas las gestiones que aquellos adelantenante'estas" __.
6GEORGESRJPERTY lEAN BOULA1\'GER,Tratado de derecho civil, t. VJ;'Dc los derc- .
chas reales, Bucnos-Aires, La Ley, 1965, pág: 126. .
,.
7ALEs~A~DR;' Y,SOMARRJVA, op. cit., pág. 472.
,.-, ..,,'.,
 146 BIENES
DE LA POSESiÓN 147.
"
. , ..
La buena.fe tiene relación c~~)Jl-la!~ior~i'. Son situ¡;!=iQne.sque""n'os~
puecten',n)'edir, cuantificar. Son fe~.ómel)os'¡nttb6rdables. fúúcq'mente .. Por ",,.';;"'-
basta qll~ la bu.ena fc exista en el rpomcnto de e'p1pez.ar p~o,seer.siJ.1o'que. a
tan pronto e;,<istela prueba tle '«qup el pos,.eedor ¡-ioig[~ora qu.c pos~e la cosa.
esa rázóil, !ú buena ft;. como ~os perjuicios mOl'ale~. no pue_den ser objeto <.~
....,.: ,;'~':'.
i,~debidamente», cesan los efectos qLieal estado p,.osesoriü cOl11uJii~aba la .
de dicta[~lCn pericial. Es el juez qUiC.ll-movido' por Stl s~no cri terio,,~va'lo~
. ~. .. ~., . .: _ .. '"
buena fe. No sigue, pues, IlUcstl:OCódigo la regti ~omanñ de que no per-
radas topas las c~rcllnstancias fácticas que rodean la situación concreta,
¡udica la mala fe sobrevenida (níalafide supervi!niens n0tl !laceO, qqe en
sopesados .to.dos 'los medios prob~torios, entre ellos las. presunciones;
'cambio perdura en el artículo 1'147, ap:irtado 3' del Código,Civil ¡talrimo:
aceptao rechaza la buena fe del'poscedór. , " . ' ,
La buonafede e pJ~eswita e,basta che vi siast~I.!.apl,te.mpáde.LL:acquisto:"
A) i,el buena!e es ¡¡¡¡ciaL ' ' Nuestro Código sc.inspiraJ~n.el'deá:cho óinonico, cuyo Cq~ig~), e,~ige.ta
buena fe durante to'do. ~i'plazo tic usucapión"9. . "<~~':
..",
'cI)e lá lectura del, artículo 764 se deduce quela buena fe ¡Jiteresa al
adqLrh:1"r~la posesión. AU!1qlie'después la buena'fe se dañe~,para todos los B) Del error y la buena fe
efectos legales esa mutación no interesa. Sigue siendo considc(ada bue-
,Estos dos nspectc?s yan púmaneiltemcnte unido?,. Cll[fn~O hablamos
na fe, por haber tenido esa eatidad al.comienzo; de ahí el sentido de la
.del~é'rrOl:'común COi11O creador de 'dcréchos, nos referilHos a que ese error
expresi.o[~ ';a.llnq~IGla buena fc' no subsista después 'dé adquirida la pose-
exigía una marcada' buena fe.)Jn error que cualquier persona, por dili.'
-';"~~¡Ón.". Por e~d.c, v. gr., si Pedro le é.ompr~ a luan un reloj ele propiedad 'de
gente que fucr~! hl;bie~'fl cóm~H90;.. .,~ _' .
, Diego,'pero convencido de que el p[~op'ietario es' Juan (por tratarse de veilta
de cosa ajena es válida la venta y justo el título) y la buena fe inicial se cla, '. - - E"n'materi~ dc:pos~s¡ón el error tiene; incidencia total.mentel:iistinta
Yedro es pos~edor.'regula.r. Si, con e\.tiempo sc'.entet:a ~)~dro de la reali- si recae 'en una situación fáctica olle hecho o si se ira'ta de un er'ror sobre
materia de d€:i:echo. ..' .. . .
cl~lC.I,
eso no afecta la calidad de su :posesián, que ~igu,e siendo. I;egulai~,a
pesar ~j~ que ya no hay ptlena f.c. Por es~ la norma. agrega' que "~e pLÍ.ede
sér, por c0l1sigLI'ien~e,poseedor regular. y pp~e<;::dorde niala fe, cómo.vi.
'Ei :lttíCllló 768
',ci¡;,hecho n9
e:el inciso tercero aflúna qde llrU.l.lSJo.(.t;~or.en'n1ateria
se QPO'1c:~'1~~~i;Ülena
fe, .~,.;>,o,,"".' ;,' '.) '. .. .
~",.~~

cev'crsa, el'poseedor elebuena fe

puede ser poseedor irregülar". ALI~s's'¡\ÑDRI . Y~.eparenlo'~"eilTa,'e';pr~sión "justo erroF", que presenta-Ia nonña'. 'Se
y SOMARRJVA comentan el espíritu de esta nor'ma c!icici1doque,."el"Código
•• ¡,.".
a
"""'i'e't"i'ere lln-err'or en el que se incllrr~ a pesar'deI'mayor cuidado', No )luc'-
ha aceptado esta solu~'ióri behigúa', dicen CoiJ~ y-CAPJTAJ.'i!;'porq uc l~ap~'n- de ser un eq-or cometido por lig~reia, por negligencia, por .falta de'~uida-
sado, sin duda', quc'cl que e'J1tra~n.posesión ignorando.el,vicio que at'\cta cia. ror e'sQse habla de justiciaen el error dando a entendcr esa idea.' Quien
l

al acto traslativo en virtud del cual tiene la cosa, no es merec'édo[(ü~ grtl'n. le compra un clectrodoméstico en la'calle, a cualquiera, pensando-qü~ es
des reproches si, al conocer despuéslaJ¡liul de derecho de _su'cail;a'hte el dueño, no caniete mi error justo. Quien compra un biCI}.rnue~)e a.11l1
conserva ~,i~embargo, lit'.cosa poseída. L~ l~y impone la honradéi'; 'p~ro <,... amigo, á q.lie'n 'conoce ¿amo. pers.sm;¡ s,e~:!~desde. hace tiern,po, y qu(p.or
no la delicad~za. La prescripción ordi':1aria.será .c;onc~dida a este posee-
taiconoci mie'nto'se ..rnerece toda.~ú'coi1f¡anza,;come.te un justo eqqr'Y:j 9 n
dor, cte--virtud mediocre, sí,' pero qui en .~i~gún caso puede'asimilarse: a
, un estafador:"8. . . .. , se
'opone ~ Iii buena fe, po~
ser un error sobre materia de hecho;' eñ ¿a~o
"de qu~ el .vendedqr n~ se~ el dueño.' .
L~ c-ontrario ocurre en.r~ legislación española, cómo pode.mos apre- ... ~.. ' . Otr~ '~je'hi'p'i~'~ípic'o es el de quie~ negociacon,un menor de edád que
ciaren la siguiente cita del tratadista' PUlOBRÚTAU:"Según el a:rtícu1.0435:
tiene] ,7 "aq.O'i,:pero po~ su confo.rmacióri.físiC'a aparenta 20 ai'íos~ ,Se trata
«La pos~sión adquirida de buena fe ~o pi~rde es'"tecarácter'sino en el caso ","
de uJl-érrcir.,de hecho, porque creyó que era,mayor de edad Si después se
y desde elmornento en que existan actos"c.)ue acrediten que~l poseedor
.:' ah'ula l;:¡~errta 'por tratarse de un incapai,-'a1'poseedor hay qtlc'reconoccrle
no ignora que posee la cosa indebidamente.» ...A,pesar de la redacciÓl1 de .
...... ,.
", .1X~'l.J~;la.fe'"p"Or".serS~lerr~r '~e,hefb;o::;i- ",.:: .
esfe artículo, 'eri sentido 11e'gatiy.oy res_tri~tivo, en realidad declara.que 'no.. '," .., .•~
Jos E P~;G BHUT:\U, FUlldollleJ¡}(ú de derecho cil'ii:'t. "ri1,~\'OI.v. Barcelona. Baseh
~ ALESS.-\:-<ORl y SO~I..\Rim.'A, op. cil .. piÍg. 473. Q

Cí1~aEditorial, 1989., p:íg. 67.

flMA.Qi iN

. ,,.!,. . ",'" ', .

 . - . ; .. ".1.. • ' •• 'y,,','" -'.'

DE LA POSESIO¡,! 149

Muy dislinta es la situación, utilizando ellllÍsn'lo ejcmplo, cuando El artículo 253 1, regla V, advierte que si c;\is~c un títll!0. d.e.mera
.,~ILli~,)1.,¡~~g9~¡~~.
C911,.~1 nicI.10(argp ~llenla qúe no sabía el 'j Ill¡)edi nienlO' le:? tenencia y el poseedor"se aprovecha'de ésa'situúciól( lit t~isl~n:c.iíl c,lecse
gal para negociar con menOres. Ese es un error de derecho, error sobrc . tílllloclHccvrcslIlliir'la"rllala'fe,':-.,' "-.",', '. ~ " ..
u.na n.9Ilp~l: ,,"Y q nq sqbí a q l.ICun ,menor de, 17 años n,o.pqclía F~nder"'.' Allí • ".j' En"e l'artÍCu lo] 54S;'COll rc~pe,cto rJ'] lcrccrq' acle¡ l:li I:t~,¡~te.
.' ,dGu¡j b,icn. '
s~ le Í'~'p'lj,ca.COIl'elarorislllo,ckque laigllor<)Jlcia de la ley !le sirve de ex:- sobre'el que récílúl ~filacoílélici/)'ri'rcsC;lll¡o~'i.a,~ei ~it'c'c.i¡ldicióllC(~lllS~rJb(l .
el 'VI í~~1(9y) ele',1 ,tóqigo ~i
'C,¡ls'a;'c9,J1.s~g.J.:udo(_e!1 vil'. Ese qTOl" de,dereclio, en el título respectivo,' por ejel1lplo:~u;¡nclo se \'encl,~UIl bien raíz cpn pac-
consp l.l.J.YC .una presunc~óJ1 c!e J1l<l 1 a fe', que no adn.lite'prueba en contrario .. to de ¡'eti'o'ient.n'ycn l'a'éscl:,itui'apúblicii que se registra consfaba e.l:.i?tlcto,
~,s ,~t:,c:ir¡s~ t~~t~ Cle}i,t~a.pJ G,:,l\, ..•~i2~ <;l~~ler~cho.. A,Sílo ~?ntempla el in- Se' i)'rcsumc la tn~Uare dd te~'ccr6 ildqtiirente, ""- .' .. ' .
CISOfllull del.nrtlcplq 76,8,. Sobre ,este aspecto se prOmlji"¿~C:
titucion<,t}a~í:~~'
!::: C'r'lrtp' COJ1S-:
..~. Eillo relnti.v,o a l¡1po'sepü5n lalcy,co~lsagra el principio
Se presume tamhién la ¡nata fe ell el posc~dO'r provisorio cléfiniti- °
vo ele los bienes de un desaparecido, según eLtextodel artícúlo 109 del
gel~eral qU~~?I1Sis'te"ch.r~o~~q.nlitir,po.r.'~a¡o/íes de segLli'idadjuríclica y,en Código Civil, en caso de'que hubiera sabido y ocultado la vcrcladúa muerte
viJ:tud de la-c~oacdQn'inl,~,~rel~r~ a la nOrIllajufrdica, la invocaci<lli del error del desaparecido 'O su,,'~xisteneia.' ,.'
d'ederecho, Cuan'dono es
posibleU'legar"el ern;r'c1~ cle'recho, I;o,cabe
invút~r ni ..mod(fica,r I~IS" cO,llsecuenci.a'~'jL~I:í~lic~l¿' que s'ed.~~i~al)d'~ esa
prohibición, alegando la buena fe pli'es sé enliende que la persona tiene el 6. POSÉEÍ:)OR lRREGUL~R,

deber y la carga inexcusables de conocer la ley. ,

Si'rú'lta eljllsto trtllI~ o la buena fe, con mayor razón SI faltan an~bo's,
"En conclusión: al prohibir 'ihvocar el erroi. de derecho, es decir, la
la posesi6n es irregiJlar. Es.to'va a incidir en el car~ct~r ele la prescr'ip-
ignorancia de la ley,'colllo elemento de la buena fe,.Ja ¡íorma demandada
,ción, que. se .llama orclinaria para el po~eedor regular.y cxt.raa[c!inaria paril.'
se ,limita a a:firmar uno"de'los supuestos del oÍ'den juríClico: que, la iey es
.cI'poseedo'r irregülar. La p,rescri"pci6n ordinaria es de ¡nenar tiempo: .trés .
conocida pq'r todos y .rige pai'a t¿dos, En consecuencia, en nada contrarIa"
años para los b.ienes muéblésy lO años para los bienes raíces.:La preso,
la,(,:gq~titu¿jón,y así lo d,clar"la Corte. . '. . .
."'..•.. _0' '. 7 '.',",,,,,~ ••.~',.,." . ' \ _ ','0 :" cripei6n 'extraorclinaria'cs de 20 anos', tant9 p.~ra.l.o,~¡.bi~l)e$muebles;.: ;~~
'. "La. norm~ 'd.emanda~a; }ntcrpr'etada- aja .!l;FJ~.~)a"ConstitL1ción y como 'para los bienes iñ'mLÍeble'~,'Térmi.no~ qL1C (uer,on lDodjfi~ado~ eil
despojada del efecto éstigmatizante de la mala fe, sign;"fica que el,legis-",. ,, la ley791 de 2002.'" ,--.". . .
lador, simple~11ehte, ~a querido reiterar en esta materia; 'la negativa gene- ..,' :Detodas maneras, el po'seedor irregular, tiene acci~nes"pos~sQrlas, .
ral a' admitir el crror de derecho. -La alusi6n a la mala -fc'es un recurso , pe~:o:conlo vererilOs i:ldelante; la acd6n'publician~, '.que es 'la.ac'ciÓñ're(-".
técnico para ¡'atificar el al~6tado principio y, en este sentido;';lO pue'd'e ser, viI1di~atoria'que porexéepCi6n se Jes'concede' a los poseedores reg~larcs,
inconstitllcioñal, .."lo, ..
exclLiye"de"esta posibilidad a'losposeedores ifreg'uláres: Tambiéntiene
.:, ..c) Pr?Sltllc/Ó/l de b¡,ena!e ypre,Hlflción de malafe. Segúñ'efal~tfcü~' e1 poseedo(i,rregülarderecho'a reclamar mejo~a:s',de'c.on"(6rmj~I~~¿ón lós
1,0 769del Có.digo Civil; la.buena fe sepresume, exeépto en los casos que r¿qujsito~ ..qlle veremos al ~stüdüir la acCi6n reiyiildicatoria.:
. '.
. la lJ!~sma)ey señala lo contrario.~ Tenemos, entonces, que la norma gen~- , . .

~
Se
"

ral,,~ la pre~uneión legal de b~ena fe .. En variós artículos dél Código 7 .. POSÉSipNÉS 'VICIOSAS .-
ex¿bpci?ri~.la.n9rma .yla pres~nción se invierte, pues 'se 'presume leg~l~'"
.mentela inala-fe. Veamos:'." . ., 'Se,gi:ínel'iextjjdeÍ artíc;,Ío 771,són posesionés viciosas. la violenta
--,.. ,:El~rtíeul¿'.768,comohemosanalizado, al referirse al eiTo;.d~ dere- ,. y la clandestina," :' .... ,.. .., .,' .. . ' ..
. ' " ".' ."' :
cho, pres;",'),'!a mala fe: pero es una'presunci6n no desvirtuablé: .'Es'uila.
pr~s_unciÓn,d,.derecho. . ' I ., A) Pos~siónviolenta . . ,

J ", 'núm 23, cnero'1995, pág' 14

Es
]a que.s~¡~ciq\liere' por la fuerza, y. tiene cOI;16c~ra~terísticas' esa
1I1"G
.violeilcia las siguientes: .. , ,
:' ,~ '. . .:.... .,.. :.....
~'~ . -

~----,--------~~-------~ ------_. -,-~-~-,~._~--~_._-_... __ ..

_.,' __
... _.c_ ... _
 150 BIENES
a) Es inicial. La violencia se mira al comienzo de la posesión.' Se-
gún eS~9.,si c"lposeedor empezó la posesió'n pac~tic~m~ntey con el tiem-
po t¡erie qu.e ejercel,' violencia para de~enderla, no se le considera posee-
dor violento, por haber comenzado pacíficaniente. No seJa tendría como
posesl6'i1 viciosa, por no haber existido fuerza inicial.
Pero si el poseedor inkia su pose,sión en aust;ncia.de~ ducí)o y llegan-
do 'esfe"lo repele con violencia', s'e '¡'eputa esta fuerza com"o inici.al y esta-
rían16s 'tambi~n frente a posesión viciosa p.cr \(iolencia.":
: Débemos mi~-a~estas situaclQoes con mucho.taéto.' Eljuez tiene que.
ser mtÍx.-cuiélad~so ,al analizarlil~.,:P.~~depr~sentarse ~L'caso ~e un propi~.:.
ta"rio qU,e:abandona su pr,edio y varios añqs .después retoEna.y encuentr~
allí a un'poseedor que no se deja arrebatar la posesión y para defenderla
utiliza Hduerza. No podríamos decir, en este caso, que se trata ele un po-
seedor violento, a pesar de que estarnos frente a la situación del poseedor
que se apoderu en ausencia del dueño y cuando este se presentó lo repelió
por la fuerza. '''1 " -
b) Relativa. Con"esta' característica .seqlli~i'e d~["a entender que solo
la persona que fue víctima eJe la violencia puede invocarl.<l. Ún¡.c~lInérit~
frente a esa persona la posesión es violenta y viciosa ...AsJ las cosas,.si.el.
poseedor ejerció violencia en (ln tercero, q:ue nada t'iene'qu~ ver.con'el pro-
pietario, su posesión nose puedeconsider.ar viciosa." ." '... _' ' '.
' c) 'Temporal. Se quieré anota'r'c~n est'; característica q~I.~n9 qien ce"~e.'
la violeiicia, en ese momento deja de_ser viciosa laposesión ya parnr de
allí se puede'empezar a con"tar el tiempo para la úSLlcapión, 'o también ~l.
tiempo para tener derecho a la a~ci.'ónposesoria (un'año)~
el) Sujeto activo y pasivo. Afirma el artículo 774'que existe el vicio
de la 'vioIenc"ia, 'sea que se hay'a empleado contra el verdadero dueño de
la cosa, o contra'el.que la poseía sin ser dueño, o contra el que la tenía en
lugar o a nombre de otro, Lo m'ismo es que la violencia sea ejecutada por
una persona o por sus agentes, que se ejecute Con su coilsentimiento o que.
después de ejecutada se r:atifique expresa O tácitamente,
. El a.rtículo n,?s está s~ñalando, en una palabra"que es ind¡fere~te el
sujeto activo o el pasivo de la violencia. Interesa, en última instancia, que
la violencia haya existido y haya determinado la voluntad de la persona
Cjue pierda la posesión por ella.
B) Posesión clandestina
-" ;..r,.:
Es la que se ejerce ocultándola a quien tiene dei-e~ho para opci,~~rse
a eIl,'!. Es clandestinn cuando no se ejc["(Jcen forma públicrJ, notoria. Es
*Me
DE LA 'POSESIÓN
151
d~cir,- que todo el mundo fa' vea, fUlldúillental~úente' la persona'contra la
que se ejerce. '
I • ~'.
"
La'clahdestiniClad, cO'1116Ia.violencia,,~s rel¡\ti~a, en el senti40 dé que
solo la (JllCde'alegar la'persona'qtle 'tiene ¿¡erechO a oponerse a ];i'pos"e'sión
y frente a hr cual hubo el ocultamie.ntq. ,De igua} ,'~i1anera.,~st.~mp?ral, por
lo que la posesión deja de serclandesqna cuando tern~in~rfYpcpJH~J1~iento
yen ese momento se puede c.mpczar a cont~r'el tien'lpo 'pilra l~,."p-i'~s.crip-
. ción, opar~ adquirir' el. derecho a l~s'a~ciories posesoria.s.'~...., .;:S~;;~,-'.
. . Difiere la clandestinidad de la violenciá en que aquella nafiene que
. ser' inicial, como esta. La clandestinidad, com"o viero, af~cta lap.p~esión
en cuaÍquie-r momento y no exclusivani'ente al pr.inci'pio .. Por esó: el Có-
digo afirma de.la posesión c~andestina que "es la que se eje(ce ....": Mien-
tras que de la !)osesiónviolenta 'afirma: '''Es la' que se adquiere ...'.', .
, ,
8. LA INVASIÓN DE TERRENOS~. CHOQUE DE,t:-'(!.!U\I!¡\S.
'. '.. . . ",'
La realidad'de la distrlbuci9n d~ 19S ingreso,s.y de los ~ienes en 1)~lestro
p,iÍs es afarmante. De la misn"'ia ITlanern lo ~,s, por SlJ desproporción, la
ten'enciü de la ti~rra. Infortllnad~m~n_t~ e,n ~ol~mpia.n"o.-hA..,hf!!-:ü.dQ_vn~. .'.. '.
.
.,.
.
verdadera refo'rma agraria y los frutos d~ la reform¡:J.úrba~_~SO!! mínimos.
Para cómpletar el cuadro; es~nece:~a~rlod.ecif_q~l~'~anüe~.a .C(:mstitl~ciqr no '.-.
tocó par'ánada el problema de la te~ensia 'de l.á.t"ierrq.' To'~q~s'~a~errgs,Ja
gran conceiltración que hay de las mejores ii~rr~s'e.pp<?ca~manos fr~n~e a
la gran cantidad'de campesinos sln.tiérra. ~ituaci9n que se ve a~rec,~n~a-
daporla apropiación 'de inmensos predios en manos del nar~ot,rii~iC:9.-Bsta,
situación en el campo, agravada por la violencia que nos .agobia, rC'pqcu-
te en la.ciudad por la oleada de desplazados que llegan en busca d~ opor-
tunigades que en aquel no
encueI)tran o por salvar su vida>Púo.~.6).~.ci.u:'
dad la s;.luáción n.o es muy diferente. Los 'marginados Cjue proi;lú~e la
violenCia;' el desempleo, la inmigración, co"mo la palabra lo. dic~;' ya~ h '
habitar las márgenes, en las laderas de las montañas, en sItios inh6spitps; sin
servicios públicos, sin vías de accesq. Ocupan lotes ajenos.; tm.¡chas veces
declarados zonas de .alto .r:iesgq .frente a fcnómenos'riaturaIe~;'pero'pi.led'e
más la necesidad. Se genera el fenóIlleno denomin~lc1o im;asión:':. •
D~jando de lado las consigeraci~nes soé{~t:ógicas, económica"s o po- .'
líticas, que esta situación puede originar, dete!lgámonos en las respuestas
jurídicas que se presentan en nuestra legislación.. ..... "t,', ' . .-l._. J
El Código Civil protege la posesión, tanto In regular como la irregu-
lar) aunque ele manera distinta. El inv<Jsor que no ejerce violenci<l es un
1
.,
",', '.
 . ,_o

152
DE LA POSE.SIO¡-, 153

posec:dor irregular por la falta ele tílLilo y por la ausencia ele buena fe. Si
Frente <l la codificación civil el hecho podría considerarse C0l110 un ~lctrJ
lo h:KC con violencia, sed considerado poseedor violento, y si lo hace de
depose.':iión, reputado como un cl~-recho en el artículo 762 del Código Civil.
IllHncrn oculta, seI'ú poseedor dúhclestino, cOl1io lo hemos visto. -Poscsio~
Cotc:jaclo el caso con el estatuto penal, habría de cali(ic,\!}.;cla conducta
[les ulnhas viciosas que !la tienen incidencia jurídica y por eso sOIlIl"ami.1-'
como adecuada al artículo 367 ele! Código Penal, es elecir, tendría ¡rala~
das in'útiles. Evidente es que el invasor que penetra elllll1predio aJeno
mi'ento de'un delito: Dé acüe'reh a la J.egislación ele p6Iich-i; scgún)alcy
abandonado con el ánimo ele cultivarlo y húbitarlo cstú actll<lIlclo de con-
formidad con los principios que inspiran la función social ele:]apropjedad,
57 de .1.905, 'hállúríamos l~ exi.'úcncia de "una 'contravención ele olicí,'¡:v
y.ell los términos del útículo 58 ¿le la Constitución, estará aet'u8.lldo COI1- "Delito, derecho o contrüvcnción, la verebd es LJuc.la allsencia de una
fOJ'Jllc ,:1 derecho. Sü conducta no scríú ilíéita. Pero si de un lacio 'es!<l el clüra definición de estos conceptos. ali'cdedor del'hecho ele la qcupución
punto de \iista elel Código Civil", de otro aparece amenazante 'el Código de ünterreno por 'alguien distinto a 511' propietario, ha dado pié 'para la
PenqJ.; que en su D1Jículo 263 advierte: "'!Ilv(¡sión de tierra:'f' o edificios. El verificación de anómalas prácticas judiciales. Se ha vuelto comú'n la tra-
que. con el proppsito de obtener para s,Í o para un tercero provecho ilícito, mitación paralelacle procesos de pertenencia Y.,sumarios por invasión." Del
i.nvada t~rreno o edifi.cación ajenos, jnc~rrirá en prisión.de dos acinco años mismo modo es frecuente que qB fallo advers9 par~ el"propietar.'¡o en un
y' multá dc ... ". COllsiderarnos que el'poseedor no violento que sin buscar proceso de lanzamiento por ocupación de hecho obtenga p'or respuesta la'
un prove'cho)l,íc.üo, ..sinq apremia.do por la necesidad, entra a poseer un presentación'de una denuncia.ante la justicia penal,'e ,incluso no há.siclo
terreno ajeno no puede ser tildado de invasor en los términos del estatuto' extraña la expedición de'providencias cOlltradictorias cu~ndo ~1 m.lsmp
asunto de la ocupación de un inmueble se ventila alltejudsdj~cicines dis-
penal, por dos razones: algún sector cI~ la cloc,trina penal sostiene que
tintas"'I. '' .
invadir, como verbo rector, exige de violencia, y estamos f1artienelo de la
b¡rse de un poseedor no violento. Otra razón estriba en el hecho de que
quien ocupa, o se apodera por apremio económico'no busca obtener un 9. DE LA 'tvlER.!\ TENENCIA

provecho ilícito. Todo lo contrario. La Constitución señala en el artículo

51 que todos los' colombianos tienen derecho a una vivienda d,igna. Ade- Como lo expusimos al hablar de las teorías sobre la posesión, 'nues-
tro Có.digo sigue la tesis de SAVIGNY,'ydistingue la posesión, de la- mera -
más, otra razón de hermenéutica ~indica qu.e el derecho penal tiene una
tenencia. La mera tenencia en el sistema moderno, el de IHERING,'se de-
función subsidiaria frente al derecho civil, por su carácter sancion'-ldor.
nomIna posesión a nOl,nbre ajeno. En el sistem\1 del Código,Civil, la mera
Esta tesi,s, aunque no es general, es de recibo en doctrinantc;s de reCOno-
cida solvencia. tenencia no es posesión, por no haber ánimo de dueño .. Se ejerce a nom-
bre del dueño, El artículo 775 la concibe como la que se ejerce sobre una
Para terminar con este punto, tenemos que aceptar que la mayoría de cosa, rio COl~lOdueño, sino en lugar o a nombre de este, Dice que meros
nuestras ciudades están divididas en sectores con contrastes abismales, y tenedores son el acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el
Jos sectores populares tienen, en gám' volumen, su
o¡:igcn en fCI1ómcll,os usuario, el que tiene derecho ~e "habitación y, 'en general,todo el que tiene
de "invasión". Por ésa razón la 'ley 9ª de .1989, de reforma urbana, tiene unü cosa reconociend,0 dominio ajeno:
como i.Jno de:sus objetivos p'rimordialeS' la leg'alizacióli o saneamiento ele
Hadendo un am(lisis compar;tivo y esquemático de la mera te'rien~
títulos; pues rebaja los términos de prescripción y facilita ¿¡ proceso de per- ,
cia, la posesión y el dominio, podemos decir que siempre que enco.ntra-
tenencia' a lós'póseedores de vivi'erida.'de interés 'social.
rilaS a un sujeto relacionado directal~1ente con una cosa, necesarif!,mentc
En un c;'Üdito'e interesante estudio sobre el tema, bajo el título dc La es un mero tenedor de esta;un poseedor de ella o el diieño .. No hay otras
ocupaci6n dc?imruwbl.es, ¿delifo b derecho?, del profesor GERMÁNSILVA,
posibiiidades. La situación más precaria 'es la del mero tenedor;"que solo
leemos lo sigllientc: .'.'I;:n efecto, en términos g~ne~ales,'cuando un sujeto.
tiene el corpus,"la tenenCia ... Por ello se le lIam'a meto tenedor,,'para di s- ;
se introduce en un inmueble apr\>piándose de'él; tropezaremos con un solo
tinguirlo de,! poseedor, que también tiene la tenericia 111ásel ánimo de due-
comportamie¡lto y tres definiciOnes jurídicas diferentes pani.describirlo,
Se trata de lo que podríamos Ilmílar'una'«especiede Santísima Triilidad
1.1GF.Rl\-lÁN SILVA, en revista El olro derecho, Santa Fe de Bogotá, lisa, núm. 10.
jurídica», tres verdades jur[d.~cas distintas} u.n sol9 hecho verdadero,
marzo'de 1992; pág:'40 .
" .>
",....
. . ".,"'

l
 ..'i:!

154 ,BIENES
O,E~A 'pOSESION, __
.~' )55.

ño. Y, finalmente, el dueño, c¡uetambién tien,t?tú tene'nciü, b'posesión y' pre a ¡os descargo~ de interrupción y,repuhtia". (O, J.", t. CX1X;.'I,~'Úl1lS:
el derecho real de dominio. ... . . .
,. 2285 y 2286, ¡967, primera¡iarte: pógs. 352 y 353):""
La":':I'Ílera tenencia es una situación definitiVa e inmutable:, pue~ la-
situaciói{cie! mero tcnecIor es invariahle,'Yéí que nosir,-:'c'p,li~aadquirir por A) Orige.n. de Ic~mera leáencitÍ , .
'. ",
prescripción. Pueden transc.u~ir n';uchos ~~os.Y cl.rt:l~:rQ..~e~eqo.r se?uiní \

COrilO taL A"ménos; clarq est~, que cambi.e qe ,~I1imo, y se cOl1vier.ta, ~n E~ta puede tener sU'0rigen en ''un d,ere~hoie,;l o
.e!~"tm:,de~é.~~9.p~,~.,
.
poseedor, pues la posesión síes temporal y mutable. Elcambio de ánimo. sona!. Es claro que el usufructuario, é'0I! respect9 ~ la cosa,q~~,~.\~~.!1~;en,
en el rne'í'o teneclór se ha' denori1inado interversión del título ele meq te- usufructo es 111ero'tenedor,'lo misIllo que el uSliario"o ,el ~'a.bita~¡9:t",~J1u:e~)
nencia,Con resp~cto a esrepunto, na dich:o la_C6rieStipiém~dé Jlls~icia: , . reconoce-'éldcimin,io eleLnudo prop~e:tario'. ,Es,bu~n'óteI1~f:clarB(9f$~e .
"No o"bst"?l1te fa .tajante 'y rnt"y cIrió
di fe.renci~q,ue ~~.is.t~. c.?mo ya s~.vio, , ahóra~.qiJe"el usufúícttlario,.con respe<;to.a su derecho q~
.~:~0.frü~t.~/.pu~.-
t~.nencia-Y'la po'sesion,"pueqe'suc~der ?ln:eiDbargo q!Jc e.! ,
entre ¡-a-'m'era" ele ser dueño, y es 1,0 corric~t.e,. O poseedor., Pero; repet~nlps, esto ~s en
simple ten'edq'r tránsmufe,esa c'alidad en la de poseedor, hipótesis ~st,aci1 cuanto. al.dc~e.ch6;:, J~.o_,~ncuan~o al bien"sob"re el :que recae .el .de~~cho.
la cual; a efectos de, la prescr.ipción adqlljsitiva. de.doq'linio, no puede de Analizaremos' esta :situ'ación, dete'.tidamente c'Uand,o,cstucl,iemos ~l'~ere-
nirlguna !nanera computarse 'como poSeSiÓl1"eltiempo que se detentó el . cho real c1e\ísufructo. . . .
bien a título de mera tenencia, pues ella no puede conducir: Ilunca a la . El'nrrendatario el cOl11odat~rio, el deposita'ric, son meros tenedQres'
usucapi6n y, como es lógico, esta última solo podría alcanzarse si ~e de- y tiene!.1 un derecho 'p.crsonai. '. . . '. '.'
muestra la interversión de la tenencia a la posesiór:t y. s.olo a partir ~lcl
comienzo de la segunda, además, si se tiene el bien con állimo'ele señ,or y
10. OR'GEN DE LA POSESiÓN
elueño porel tiempo exigido p.or la ley"". A ese respecto la Corte Sup~e-
maddustieia, en sentencia de 7 ele diciembre de 1967, expresó: " ... Esa.
. . Esté~'pued~adqüirj,rse directamente o'PO(:iJ.iten.~~edi~ª~"~,~nd~'t~,r'j'~s'
mutaciól~ de mero tenedor a poseedor para alegar prescripci~ll, exig'e'qt,le
o representantes legales, de conformid<.ld .con el aitícul,! 7.~~::' , ", .
en el proceso se pa.1peSu posesi~n cabal posterior, en c6m'pllto sllfi.cient~ __
y no se encuentre dato de nuevo reconotimi.ento suy!? de dorn¡nioajeno ... Puede 'adquirirse esa posesión e¡1 fomia originaria siÍi .~ece~;i,d~d,9~:
Imperativos estos ele precisacqnfiguración para el juego de'las.pá~te~sio:' que haya vínculo jurídico con un antccCS?f. Es el cas? dellllvasOl: ,~leqn
nes dentro de un proceso restringido a tales ~lIP~C:5tos,ql.te exig~n al te,~ terreno o del ladrón de un bien muebl~, ' ,.
'Íledor la prueba de la interversio posse.\'sf{'J11is;pq'[ m~.dio de,un a~to tfas- , Pue~le'adqúir"irs'e tari1bién la poscs¡'ón por ~ucesión, bie~ sea ppr a'cto
°
. 'Iaticio 'emaiuldo 'dé'u'n tercero del propio éoi1t6udOr (iúitll'ialm~nte 'qtu~ar entre vivos'e) por caLÍsa de n'fuerte". El prihlercaso,sería l~ posesió~:~.~qui:'
. elel derecho) (cas., 22 agosto 1957, LXXXVI, 14), o d,: su alzainientóQ re- rida cuando s.e compra un bien, a 9\1!-enn.<?es .dúeñ,q: Es ~l:f.~nón:i~'~p,de
beldía esto es del desconocimiento efecti vó del derecho ele lapersona por la tradición aparenteo.seudotradj~i6fl:' Quie:n cómpi'H cos~ 'ajen.? y.t~;,be
cuya c'u~~ta ll~gó a la cosa (cas., 27 marz~ 1957, LXXI, 50i; ~as: '2~ junio el bien se
hace p6~eedor, regular q irrcgular: según:l~s circunstanc,~,¡'ts>De
1958, LXXXVIII, 203), dentro dé unallbicación tem'páral qtiép."r.h,iita re fe- . por medio Jlllbo.l.;lnvíl1c.uloju~ídico que q~i.<\al 'ante,cesor Cqll ~l ?~c~sor
rir.lámedid'a a un punt'o ciertó, segtii,eI.od~:~.¿to's'«~.a't,~,góh~,Os,'v~te}1,i¿:,
c," y fue el cQJ)trüto de co'.mpra'venta acompaña_do de la entrega que no ,~ll~an.
inequívocos» de afirmadóñ, propia~' a~'t.ó~oma-.',P~e~.- én'."el,plt.irp~caso,: za a ser ti-aelició~: '"" ",'
le es indispensable descargar indidarianiente la presunción de,que lasco- . .<
En cuanto a la posesiÓn adquirida por causa de.'inucrte, ?ste PlJi1to nOs
sascontiriuan (;ohforine empezaron., aplicación deÍnentiil del principio de llev'a d~ ia'mano a tratar:c.!os temas import.antes que tienen r~latión e'oh él:
inercia;cCinsagrado.en los artículos 777 y 780 del Código Civil, y volver Uno'es la posesió:n fr~~lte a la.~erencia:y otro~es si l~,:poscsi?n'se tra~'s:1~i~"
a montada construcéión' sobre el nuevo sustento, CXP\le~tc;con:o '~¡em~ te, si .se
transfiere. _:. ," ," ""::". ': ",,",';

I!Corte Supn::ril:l de Justicia, senl.. 24 juni(11980. "G. J."'. t. CLxvr, p<Íg, 50. l.1"G. J.", ntím, 14. abrjl199~1. p;ig, 27.

1.

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156
DE LA PDSESIQN 157

C) Posesión defiilifiwj de {o herencia.

. '. Enia 'l1crcJlcia enton"traíno's "tres for;ila~ e1iÚint'~1s(lcposesiÓn: pose- Esta p~scsió.n~c()\r~cieÍF'~on)~l¡~r~pi'~slq.c1,'
Una v~~ ~e le adjucliqile al
..sión legal, posesiÓn'eh~cti'v{l'ipo~esió¡l(lefinitiv"I;. Refir'Jmonos' a.caela le
hereelero lo.el LIt córrG'.~¡Jonéle.
en [a 1l~!lSa.herencia[, surge la posesión de~
L1¡ia de ellas.' ' 'J~ 1.,':-, . finitiVa. . .

.A) PoSeSiÓi¡ legal de leí /¡er.~nCi{l

12. NI TRANS:-'IISIÓN NI TRANSFERENCJA DE Ll\ PÓSESIÓN

'.. . ..~Scg0n el artículo 757 del Cóchgo'Civil, es la qüe

1
se le con"fi6c al he-
Los' ~;ocablo; '~tránsil1i.sión""~' ';trans.ferenci.a" ,se:)~an,d.ii'~reflciaclo
f,ed91:o en,el,:m oÚlcnto de dcferirse la hereliéia, es deei r, pór"Ia muérte del
causante .. Es una forma de posesión q"uc no habilita ~púá'disponér-d~ los diciendo que acÍl!'clJlc~úa'po~catisrl de mu'erte: Se.tr_ansrnite, ent.o.nc.es,por
'bi~l)es, 'Además, es úna posesión que cOIHradice total.rri~'nie 'nLlCst"(ó:sis-. causa'de; müerte;'y se trai~sfiere porpcto'~ntre viv9s.: ~ipe,ns~mqs.en una
. tem.á de posesión, ya que no requiere el elei'neilto á!.limo, Es"(le~ír, I~'sola
traslación del .'dominio por
"erita, est<iJ'-(~I1l9sAentea.!t~n:nino. tram¡feren-
.J1111el:tedel causante conJierc !a"pbsesiÓn iegal, "<Iunqúeefhereqerdigriore
. ciir: El) caso disucesioú '¡;"o;causa de, ll1ucrte,'e.staríamos fI:e~ltq.ala tra,ns-
'--misióJ1.
esa muerte,razóri por lacllul tamjJ'oco-'se exige'ei coi¡ntS; pll.ede, següil lo
anterior, 'presentarse el'caso ele que sobre un mismo bien hay"a'uJ'lposee- . :. De l~ pos~sión' ha 'sostcni~io lá dO,ctrin.aque esta no es susceptible. de
dor material y un poseedor legal. . tnllisn1i~ión ,ii ele transferencia. Con"dicha af¡"¡'mac.iQn~e.qu.ierc nwnifes-

Claro está que~si ~I h"ére'ctero renuncia a la here~'cia, entenderá 's~ tal' que la posesión esUI1'fcnómell'o ele hqcho que inicia el pq~~edor. Nace
con él, no lo recibe de nadie, .Son varios los artJ~ulos,del CQ.dtgq ,(::iv.ilque
que nunca fue poseedo~ legal, de 'acuerdo con erartículo 783-del Códi-
go Civil. . apuntaú a esta afir:mación: el art.ícuI0.iS7, CUarteloafir'J11.aqt¡c la pos.esiór.l
legal de la herencja ~e ádqúiere por ministerio ~e la ley. EI778 sente?cia
, "~' ..-Busca,la "ley cón esta ,figura de' la posesión 'legal, que"yien~' a.s~r la que sea que se suceda a título un ivcrsal,o singular,)<~ P9sesi~n. gel.Sl.!.C??or
conferida por el solo ministerio. de ¡ti -ley, que no hayu'b'ie'nes siÍ1~posee- principia en él.' El i.Írtícúlo 2521, ,,1
ref"rirsc a la suina de. P?sesiones,
dor. Tcm1iúada la posesión de quien fallece, .inmediatamente se inicia la .o,. establece:que est~l es 'yolunt.aria. :'Se p~ede s.umar l.a del a~tecesor, si el
de sus herederos, aun sin su consentimiento. Esto ratificaría la idea de que , poseedor lo quiere. El carácter intransI11isi~le e inth~r~sferi~l,edelap'ose-
. no 'hay patri'monio sin persona, tal como l~ expuso la,e~cuela cÜisica y sión permite que esta nazca incontaminada, es decir, si.el antecesor te-
que'comentarnos en su momento: \. .-nÍa una posesión inegularo viciosa, el sucesor no la ,:ecibe así,'pues empi~za
. con él. En caso de que quiera sumar la posesión anterior, alÍf sí la reci-
B) Lc(posesiónc!ectivó de la herellcic/' be cop lo~ .vicios' que tenga,.co111o lo~.studiaremos en la pres,c.ripción,
•.<'. Se ad~uiere co~ ~l' decr~to ju4'icial que-la ord'ena;' Está I:egí~rPen'ia~
da en el artíé.ulo 607 del Código dc ProcedirÍ1.iento Civil, que'dis"jJoiIe: u Una 13. SUJETO ACTIVO DE LA POSESiÓN

vez aprobados'el inventario y:ios avalúos de'los bie'nés; si eritre'estoihay

'. Como~a dijimos; el poseedor puedeactuardirectamenteoppr con- .'
inmliebles ..¿ualquiera de los herederos podrá pedir al juez qUe !,xpida en
ducto de representantes o mai1datários:Como además del corpus el pO-'
favor de todos cldecreto de posesióo efecti va prevenido en ~l artículo 757 .
seedorrequiere el animo; la.voluntad de poseer, solopueden'ser posee~
del Código Civil y que ordene'su inscripción en el Registro de Instrumen-
dores c¡uienestengan lacapac;idad de querer. poseer. Se exeluyen de esa'
tos Públicos:.Los herederos que se presenten: luego; podrán.pedir que el
po'sibilidad los dementes y tambienlos'infantes, por ser. absolutamente
decmto se extienda a ellos". El decreto de posesión efeetivacle la heren-
. ¡'ncapaces, por no tener discernimiento, aunque los,meno~es; no infan-
cia faculta a los herederos para disponer del bien' o bl,enes raíces sobre los
. tes, sí pueden ser poseedores de bienes muebles, de conformidad con el

¡
que;f'cac dieho de~r~l~ ...._ . artículo.784 ..

'---------_.'.,.~--

..
,",',

••••• o
 BIEr'IES
m:: LA POSESIÓN.~ 159

También puedc::n ser sujetos activos de la pos'esión las personas ju-
ríc!ic<ls".pues pueden expresar su' voluntaci, de conformidad con la teoría
. o~gan'icista, mediante sus órganos, es decir, 'sus' repr~sentarÍtcs.
14. OBJETO DE LA POSESIÓN
Nos referiremos ahora al interrogante: ¿sobre qué bienes puede re-
.caer la posesión? Esta Úene ci.uerecaer sobre cosas~determinadas, es de-
I ,,' . . '., ,
cir,'sin'guiarizadas, específicas;concretas, cosas ta~gibl.es, cor¡S"orales,que
..se ptieden percibinriediante los sentidos. Como uno. de los elelnentos de
la poses'i6n es'el coriJi)s, este nO'p~c"dc'con~ebirse ~'jno s6bte,una.rpateria.
.: Cuando el Código C.ivtl ei1ér;;rtíC'tílo 776 señala que la posesión de las
cosas incorporales ~ssusceptible de las mismas calidades y vicios que la
. 'p'osesión de una cosa corporal, no hace más que repetir el error ya:varias
. . veces comentacio de~onfun¿lir el derecho tonl:i cosa sobre la que rCC,le.
'E~ Ron1<l'se coh6ci"ó 'Ia insti'tución ,elela qlla,\:si P?:'l:'les.~'io,que con-
. 'si~'tíáeilla posesióll de bienes no corporales;'cS)[l.crel~mellte se refería a
la posesión de serv:iclumbre y delusufruet-o, Poster~ormente~ según nota
de HE!~NÁNVALENciA, " .. , lajurispl:udencia posch'ísica puso el acento en
'ef'~lIimlls jJosSidenc!i ~no en cr:corpus possiderer;omo aquella.fsc refie-
El redactor del Código Civil nuestro sí pensó en permi!i'r la posesión
de los derechos reales. Se lee en el texto de AlESS."DRI y SOMARRIV;' lo
siguiente: "En el mensaje con 'que se propuso 'al Con'greso.N~ciol~~lla
aprobación del Proyecto de Código Civil se explica especialmeilte la ad-
misión ele la posesión con respecto a los elerec!1Os reales .. En efecto, en
uno de sus acápites dice ese documentC?: Pero como ,los .;qef{;~hC!..s ..!~~~~les
son varios, el que no es poseedor del don\inio, puede serlo.de uri'de.recho
de usufructo, de uso, de habitúción:' de Uf! derecl~o de he~'~}l¿.ia~q~:~uh:de- .
recho de prenda o dc hi poteca, de un derecho de servidu riíbié. EII\S'üfruc-
tuario no posee la cosa fructuaria, e's decir,.nq inviste rii rea~.ni ost,énsi~IC-
mente el dominio de ella: posee solo el usufructo de ella; qúi,en\n derecho
real, y por consiguiente, susceptible de POsesión. Pero aún hay derechos
reáles que no son susceptibles ele posesión: lasservielumbres discontinuas
de todas clases y las.continuas inaparentes.: ni las unas ni las otras pueden
adquirirse por prescripción"'~--- , .' .
Terminan los autores citados diciendo que cuando las leyes mencio-
nan la posesiÓn del estado dvil 6 de los créditos, lo' hacen en un sentido
distinto del de leÍverdadera posesión. . ~.
~umlendo, podemos decir que la posesión se cJcrce sobre bienes
corporales y sobre algunos dctcchos reales
~ . . ",.' ,

a
lOe la clásicaJ~ i extendió la posesión a tod,! ejet'éi.cio efectivo de cual-
quier 'd'G'i'ec!~o,
'esto es, al COJl1po~tamiento exterior de' una. persona cual
. titular'de un derecho absolut'o O relativo:
';Por el ént'a~i~ en el animlls, la distinción entre posesión (la civil y . El áitíeulo 175 dei Código de Procedimiento Civil, al sellalar los
la natur~1 a nombre propio) y la tenencia (la posesión naturaleni10mbrc medios de prueba, ofrece la siguiente lista: cleclaración de parfe,juramento,
ajeno o detcntio) ya no se hizo depender de que hubiera o' no protección testimonio de terceros, dictamen pericial, inspecciónjiJ'diCial, clocúmen-
posesoria -~omo antes- sino de que, en su orden, el onimlls fue~'apos- tos, indicios y cualesquiera otros que sean útiles para laJormación'~del
sidendi o detinendi: voluntad de poseer 1a cosa o voluntad de tenerla convencimiento del juez. No se mencion'á'e"ri este artículo la pi'c'sut~~i~n.
Enel artículo siuuiente, al.176, afir'ina elCódigo q\ie "las. presunéi.or"s
meramente. En consecuyneia, quien quiera ejerciera de hecho un dere- 1::> , • __ ' .' '," '""n.,',',.
establecidas por la. ley serán procedentes, siempré que los héchos.én 'lije
~ho-propio o ajeno, ab~oluto orelativü-: quedaba facultado para hacer
se funden estén debidamente probados. ... .
va)er úna protección posesoria en su favor.
. '. "El hecho légalmente presúmidü se: tendrá poi cierto; péro'admi (irá
" . "P.~ste~iormente la'jurisprudencia pbsclásidi: con base yn lo aeaba-
prueba en contrario cuando la ley- lo"'autoric'e", " ..' ~'":' "
do de explicar, creó la figura de la «posesión jurídica» (¡Jossessioillhs),
Entre tanto, el artículo 66 elel Código Ci vil, en eIcapífu ió" vdel títu lo
consistente en el ejercicio fáctico'de cualqüi'e.r derecho dh'erso del, (~omi-
. o,de:c
,nlO . Ia pr?pleC
. Iae1"'4" . . preliminar referido á definicio~e_~,; seexpres~,'e)1;J6s t~riIiino~',siglíie'lú.es:
.' .. '
"Se d.ice presumirseel hecho qúé se eléelüce dé"i'iertos ill1tecedeiltéso cir-
'i'
cunstanCtas conOCidas". : .. ,,:.',<,"". . "

1I J-fER;'::\N VALE •.••.

CIA RESTREPO. Derecho privado romo¡'o. BogOld, Edil. Temis.
l~86,pág. 228, 1
15ALESSANDRI y Sm!ARRIV'\, op. cit., pág. 454.

, . ~
", .. "". ,~
.; ' ... .• ¡ .~
.. , :" . ~'
 , ,:.,;"~' '~, ..

Oc l,':', POS::SICN 16¡

Las presullciollcs han sido c"1asíCic<.tebspor los traladistas en tres

dar, pues se reputa legalmente qu~ como teneelor siguió, a mellas que se
clasC's: a) presullción simple o de hombre" que "iene a ser la inferencia o
pr~s~nle la intcn'c¡:s,ión.del ~íllllo. tal como ya lo explicall)Os.'
"'¡ (Je'duceión ql1:eeljuez'reül iza del c'onjunto' de i'ndidos /pllld5JS que obj.án
El tercer inciso nos trae otra presunción legal: "Si alguiell,prlleg<l.
'en cl-proces9:que"lo t!c'v,.l'uc6ñcluir quéuh hechO'es e'jerto; D)'I)reSl1n~
haber poseído Hnt~riQrmente y'posee actua!nlclltc,J se presPllleln posesión
eión legal o iu U.'l 'ranlUrn,' quc,ac1mile ser desvirtuada, que IJerm ite prueba
en cOIl~'a!"io,y e) presullción' de 'derecho,',o i[lris e; de 'iüre; esto cs,'pi:e-
el
c'n t'ienipo iílt.crmc'dio",. ,E.s~a"pr'CSlln¿¡ón cs"Il1,uy ir)lpOI:U;nte"para C1
sunciones que nó'lJllcclcrl'ser clcsvii"tuúdas. . .' ," poseeelor, porcjlle es lllUYdifícil probai'la posesión cll to.d,oeUiempo. Por
eso al poseeclOI"le basta probar que empezó poseyendo y probar que hoy
'. -::.. En in:úeria de
posesióil,' er:Códig6 Givil.cofllempla ~\(g~in'~v:;' I)Fc~~!n- I)Oscc'y-se'elltiende la posesiÓn illtern)eciia. "
¿ión'eS: cas'i'to'~I~ISlegitfe'~~'ó 'súsceptib'lcs de desvirtuar:' .
, (1)á~rtíclll0 768, (¡[ti'mo inciso, del que ya habíamos comentado al
, " a) EI'i,rlículo 7~2:e~ ~'l ine¡s~ 2', .,,¡irma que,:',,1 po,~c~dor ~s repu h:l,blúr de ~.llen,afe, contiene tilla,presl:lr,~~ión{II,ris,~f de i/.lre,- presullción
tad9 dl!eryQ"n~i~nt[as otra'p~.r~ona ~o jusüfi.qu~,~~rlo"." Se tI:ata de,~lna pre- dédúe:ch'o, cllando'ha)'un e'r.róLde derecho; pues,se ti~ne a quien lo co"".
~ünc.i9h ~ecar<íct~¿ legal que ampara al PQsec?,?r, sea,.~e.,buena s> de,mala . mete' corilo poséc'dor de l.lútla fe y ~1O se pueqe de~osir.~r.l9 c.oiltrario.
. .. .. ' -
'fc','y qu~ úeI~e ~CP~l'S~c;~ICJ1~ias jmp,o~tante5.-,S~ fund~l esta',iJresullción:Gn
'- ,"' '"

lin"usittuición ordinaria, Ilonn"al: quien ejerq~ o~dinariam~ntc La pose~ión

de lascosas'c's el dueñÓ~ " ' .. ~, , . ,.. _
b) S~g(¡n el artíelilo 769, "la buena fe se presume, excepto en los casos
; , A9cm.0s de las pres~1I1~ioÍlesya refer!~as, en materia de posesi9pla
en que la ley establece la'presl.JlJción contraria", Al hablar'de la buena Ce ley señála tres fi¿ciones en los artículos 779, 79i Y 783, Dc]a primera
nos habíamos. referido a esta presunción: ,a'firma.cl CódIgo que "cadá lino de
lós 'partícipes de LJllae'osa que se po-
. c) En el artículo 780 se contemplan tres presunciones distint'as que seía prolndiviso, se entendení h'aber poseído exclusivamente la parte qu~
van a tener i;1cidenciaen el resultado dc':un"procesoTelacionado con la 1)0r:.,
ra (hví.si~nfe 'cllpi~ál, durante todq 'c! tiempo que duró la indiyisVm",.
pos~'si6n:,' E(priJncr in~iso'declara: '''Si s:e.ha empezado a p'os.eer a nD111- 9'tr~.it"ic.dón,s~st~ene qu~dc~quien, re~Llp~r~llegal.r.l}.e,nte la ,po:5e.siónRtf _,
, brc propio, se prcsiime ql~e esta pds~siÓlí ha COt;ti~;llü(¡o"~hastael Jiiornen- elida, s'e entenqeá\ que la tu VDtodo el tiempo. ,Finalrn.cnte, S~ ~~lti~rJ(.Icque
to en'qlle 'se alega", . ," " - -~" ',o., , • • ::';, •
"nu~lca fue poseedor: de.','.','
ella q'uien repu"d¡<:tuna he~cncia. ,
'.' .. ' .'.
. É;¡ lnciso.menc'io\la po;esló~ ~ Í10111bre'p',ropio,'ló 'que en la:conc~ep-
ción del Código es'.~cJiJ.nd'an.t'e'"Plles:solo,~~Ypos~si<m en !lOI.nbr.epropio. 17. NATURALEZA JURíDICA DE LA' POSESIÓN'
Sería 'lógica en la.cOJ;I~epci611m.oderna, tal como lo V'ül~OS,en. donqe se
la
'drsJ,Lngüe, pqse~ióq~a nombre, pr.<?pioete la,posesiól) a nq~~re .aje"no'o ' A esta altura de lo~ c0rJ.1cntario.ssobre la posesión, podemos abordar
mera tenencia, : . ,.
: trq telll~s que van ínü'marnente relacionados:'la naturalczajurídiea de.la
. Quiere se.ñalar el ¡r}eiso.que quien acredü.chabcr empezado su rela- p<?sesi9n, el fun0am~nto 9 razón de la protecc.ión posesoria y el sentido
q!ó~.cQn l~ qosa c.9mopose.ed,or,:así siguió. En ~:so:cQnsiste la p~esunCión .. de l~ 1.I~lIn.a.da
PC?~.esiÓnins,c_rita._~
• E':l.',cé~o.de q'~e
no hubi~ra seguido así, 'le tienen que desvirtuarla presun-'.',
, ción, que es legaL"., , A) ¿,~aposesión es un hecho o un del'ec!io?
El inciso segundo declara: "Si se ha empezado 'a poseer a nombre
La naturaleza jurídica de la posesión nos conduce aresponder al
ajeno, se presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas".
interrogante de,si la posesión es un hecho o,un qcrecho,.:.:
Este elfenómeno contrario, y nuevamente utiliza,elCódigouna tcr-
Sobre,el tema planteado, es ilustrativa la,ciUi de VALENCIA RESTREPO:
mir~o.l.ogfain.adecuada a .s.ucon¿epci6n. Se trata de quiei1 enwieza su re- "Desde slIlllisma'génesis, pasanüo por la'jurisprudencia-preclásica, clá-
lación con urúi cosa como mero 'tenedor. ..Si despuéscambiá de ánimo; .se sica, posclásica, bizantina y medieval, hasta el derecho moderno y con_o
. '\icn'e qlie ctesyirtú~'r l,a presunción que lo sigue considerando mero tene-
.':.' ,'-, . ~,' '.. ;_. ", ." '. '. -,:.' ",-.~'- ,. ,- ."" ,'.' ,,' '. ,-' t~.mp,oráneo,-la 'pqsesión se presenta cual amalgama inextricable de cle-
", i' .' ..
,', , '~C'.,'.,':'~,' .

.J
.
162
mentas jurídicos) f::lctk ios, que' hah cre<iCJo el probÍemri,"arduo ('Ie ¡"esol ~
ver, acérc'ú\le ~SU'mitui"<:l!eza: ¿es' un hecho o'un derecho?' . 'mente siguió .BELLO en esta materia, afirma también q~le la'posesión es un
",La's "fucnles"s6'n'contrac!lcto¡:ias. La di iatactÍsi ma -clabor~ciÓn jllris-
p'rudenciai" apa¡:ece desordenada, poco c~herente e'Ji I;i "tecnología y, ~11
ve¿~s: in~~n~.prensible::. . .
;'Reh1atamos in presente,disquisición y ~emiqisgrC$ión registrando
que en l<i'~ctllaldog!11Aticajllrídica~con bases enteramen.t~ rornanas-
se éonsidcru lavosesion~uri derecho real provisio.nal porque está destina-O
da o a corigóliebrse"cn un derecho rcril ctef.!niüvo -'::"la própieclad- a tra-
vés de la ú'súcapíóil o prescr¡'pción adquísitiva, o a desaparecer por una.
acción ie'i\'iildic'atoria'en que venza el dtieño al pos'eedor"16.
La consideración de la posesión como derecho real provisional es la
misma que hace VALENCIAZEA con iguales argum'entaciones. Se quiere
sci'íalar q lIe la posesión siempre tiene carácter transi torio, temporal. O se
co'n\'iertc en dOtllinio'o 'se extingue. VALENCIAZEA agrega 'que esa tesis
es sos¡:enida aden;';)s'p"or"A. vaN TUI'IR(ob. cit., !-l., pág. 174); ENNECCERUS,
para qL'lie-n1a posesióll'cs algo m.ás que un hecho, pues cO~lstittlye mi dere-
cho ie.ú;:¡len sÚ'contenido al de la propiedad, pero se trata" de un derecho
real ~ás débiL En conéordan~ia con la tesis de ENNECCERUS, M. WOLFF
pLfntüaiiza que la posesió.n e's un derecho 'real provision'll. r:sla tesis es"la
señal"ada en fomla únáilime>no solo por los expositore.s germanos, sirio ÚÜl1-
bién POI:lós italianos coh excepción de BARASSI:para MEssiNEo,'la posesiÓn
es un derecho real de naturaleza interina: para DESEMO,se trata de un de-
recho real provisional; en concordancia con esta doctrina los actuales ex':'
positorcs españoles (PUIGPEÑA,MANRESAy NAVARRO,PÉREZALGUER,etc,),
, "La discusióll sobre la natu'raleza jurídica de l~ posesión también
comprendió a SAVIGNYy a IHERING.El primero se inclinó' P9r pensár qtie
en' phncipio es un hecho por fundarse en circunsta!1cias matcrial~s.(e,1
corpus) pero que por las consecuencias jurídicas atribuidas al heeho ha-
bría que considerarla COnlQ ~lt10er~c.llo.' . . . . .' . (pues-la pos'esi6i1 se puede'ha'ccr 'val'er'erga on'llles) t.ransi'iorip (p'or su
"IHERtNGafirmó el carácter jurídico de la posesión por ser un «iilte-
rés'juríQicamente prot~gictO»I1. . ..-,. ~:" .'" ...
- Según ALESSANDRI y SOMARRIVA, nuestro Código Civil 'se orienta por
la ide,ideque la posesión es un hecho, "Siempre que el Código Civil
chileno d~.fine.un derecho dice que e.?una.~(facultad»'o un «derecho»; sin'
embargo, ~n cl1~ntQ"<~té! p,qsesión,
, . ,
expresa que es. la tenencia. y la te-
I~HER"",\N V,\LE:"CIA RESTREPO, op. cir., pág¡ 229.
11ARTURO V,\LE;\:CIA ZEA, op. cir .. pág. 441..
... ' ~---'-' •.. ¡ :
DE L¡"l,POSESIÓ~~ .• 163
ne'ncia es un hecho. Por otra parte, POTHIER, el 'autor que más cleciclida-
hecho más bien que un derecho en la cosa poseída .., lo que no obsta para
_que dé al p.o:seedor muchos derechos con re'speclo a la Cosa que posee.
Estos argumentos bastan para concl~irqtle dentro de nuestro Código Civil
la posesión es un hecho .. .'~18; Sin embargo" los autores c:Ílilcnos.so-stie-
'neú que hoy díala discosión en torno a si la posesión es lInhechoÓ':un:de-
recho pierde signifidtción-y basta -;;o'nseñalal: la ,pbsesió,~'c.9~lo}~:~i~ es-
tado'de hecho protegido por el derecho'" Así volvemos a IÓínis,Ú1,'?iPlles
, ,si un estado de hecho es protegido por el dC'reeho, adqüier<:,el carácter de
derecho. ,Es"la misma idea qüe se d'esprel)de 'de unn. sentéócia s.I~'laCorte
SlIpremade Justicia, de 1997, eonpoúeneia del doCtor Nicdlás Bechára
(exp, 4192): <'Ahorabien,como se sabe, la posesión',no corresponde pro-
piamente dicho silio a un hecho con trascendenciajufídiEa que 'la IEy'iriisI\ia
se ocupa dc:proteger,.::". Y sigue la sente'nci'a hal5lando'de que no'se pue-
de tutelar la posesión, si no por conexidad., CU3!ldo con su descollocill1 ien-
to se pone en peligro otro derecho fundamental. E!problema el) la pdc-
tica eS.que las consecuencias de cons.iderar la posesión derecho pueden
ser de importancia. Por ejemplo: un acreedor qui,e!;e,perseguir a su deu-
dor por el cumpli.~niento de una obligaciórt.d~ 'pagar tli"!.~,st~,ma. de~dinero.
~s.te s-blamen'te tie:ne la pos'esión .sobre un vehículo auto.m-ator. Al.consi-
derar la posesión del:echo pntrimoilial, esa posesión se p~lede-pe[fec:talTIen-
te perseguir en Uilproceso ejectllivo y eón c,llo secues.t~ar ervehículo., Eso
sostiene. nuestro insigne procesalista LÓPEZ BLANCO,pero. hay'jí.leces que
al negarlte.l alcance de dCtccho"'a I"apose'sióú no admiten l"<.ll11ediditca'll-
telar. Sobre este punto volverenios cuando en el capítulo de la propiedad
nos refiramos a la propiedad y la posesióú como derechós fundamentales
por conexidad. " .
PQdernqs"reiterar,' para termina'r, (IÍJe'la' doctri~1U a~tual\fe'(¡n~ la
posesión conio un'derecho (estado de hecho protegidqpor elderech.Q) real
naturaleza temporal que deriva en ~ropied~d 9 s~ aCabi.l).", ~ ., '.
Todos lbs cOlilenlarios qu'e hemos' present.ádo sobre la posesión tie-
n'en'l'elación con la posesión mater"iili, ~s esta'Uiyt;rdadei-p. p,?sc.~ión: 'El
Código Civil e'n algunos ru'tíc'ulo's:s'e rcfiúe a b'¡'larrüitla posesión'ir1súi~
, '~",
I~ ALESSANDRI y SO\I ..\RRIV,\, 0fJ. el' . pág. 442.
 -',", . " _.' .- ~-,~,.<";'
164 8IE~¡ES
ta, la cllal, seglín el texto de los artíClilos, debería'prevalecer sobre In
posesión material. Esa figura de la posesión inscrita fue tomada por BE-
L,LO del C6cligo Civij austrí::lco eJe 1811, que mencionaba una poses:ióll
inscrita O tabular, fOnn¡1 de.mlqqirir y pi:obar la posesión. BU,LO no ii1tll-
.yó las consccllencia~ ~]ue(,le ~s'os artículo's,.en los que hablq de esa forma
de posesión, se iball a deri\'¡li", Pensó que ,ti situarlos en el ,C.scligo Civil
iba a ser más técnica la función del regis.tro y que todo el mundo iba a con-cr
a inscribirse. Lo cierto del cuso fue que en Chile no cumplió su misión
'esü institución)' en Austria y España, países donde también se ensayó, fue
un fracaso)', finalmente, se derogó el sisteína. En'Colombia cuando, a fi-
-nales decenio dcl.cincuetltu, los estados de Cundinamarca y Santander
adoptaron el r::ódigo de BEI.I.O,(hay eludas sobre cu,íl primero) el sistema
cle'regis'tro:ya .venía operan~o, pu.es regía por la ley del 11 de octUbre ele
1821, ele li1oelo que la,idpa de BE.LJJ?ele promover la inscripción sobraba
. en nllestropaí~., p'e-roall."telafuerz,i deJos arlículos del Código referentes
al te'rila, losjLleées prot_~gieron .irlJ{¡stamcnte a.1poseedor inscrito frente al
posieelor' rllatcri_al. EI.ilrtíc'ulo '98Ó,que ridmi te .como única prueba de la
pósesión l,l'inscripción, se ~plic-ó con p'j-eferencia sobre el 981, que cstaM
blecc que, la prueba de la posesi9n está constituida por los hechos positi-
vos ~omo"el corte de J1lélcter~s,.é?tc:EJ artículo 789, que establece en su
scgündo incisQ: ¡~Mientras subsista la in?cripción, el qüe se apodera'de l~
se'
tos~<!.qt!C refie.re el título inscrito, no adquiere posesión de",f?lla,ni pone
fll'i _a la posesiÓn 'exist~!lte" ;.fu_e'acepta~o por los jueces,' ¡}' pesar de su
mailifiest:~ injusticia. 'B~~'~taba,~ntc5ríc'e.s"lainscripción y el poseedor ins:"
cri~o:podía_c¡.ti~ar,sede b~azos, Pero.comenzó lajurisprudencia'a rebelar,.
s{cbntra esqs artículos. incongruentes co~cediéndole los interdictos' po-
sesorios al poseedor material, incluso c;.ontra el poseedor inscrito; y se
emp~zó á aceptar la prescripción fundada en la posesión material, aunque
~ fuera contra ef ppseedor inscrito. I.)os sentencias de la Corte vinieron a
termiÍlar definitivamente con la posesión inscrita' y a volver por los fue,.'
'roS de Iil'vereladeia posesión,)a posesión niaieria!' Un~ de 24 elejulio ele, '
1937, con ponencia elel doctor MIGUELMORENOJA~AMILLO,'La Qtra fue'
'é1e 27 é1cabril de 1955, qne definitivamente terminó con la posesiÓn ins-
eóta;y a'unqu~.1os artículos siguen presentes eÍ).el Código, iajurispruden~
ci~ los dejó CO" valor solamente histórico, .EI po'neote dedie;ha sentencia ..
. fue el doctor!osE-J.GóMEzi ilustre abogado que'hábía.sido 'exéornulgaelo ..
, por haber presididouri matrim'oniocivil,sielidojuez.en Medellíú.....
. . La partÚ¡nal elel fall~ an¿iaeló, dice: .Tó~c1usi'o¡ies: ...
~",'" 1!!La .cort~r~it'e;¡1 la' j~ris~prÚdenCia co~teilida en' lá se~~tenc.ia de
- ¿asaciónCIe 24de j l;ÍiOde 1937 (XLV329), .~oinpJementán¡l~I". en el sen-
~
.. ..~. "
.. t.
, "
= ....
' , .... ,.
. "".
\.~.
I '.--
::\'~ ~i i. ~_'
;-';,
DE LA POSES,-X;
t¡do de que entre la posesión material
v
y la llamada inscrita, no hay COI1-
165
Oieto doctrinario, en razón deja prev<:denc¡,l_de In primera"tr5tesC.f.c!e
, ¡'uncias rurilles'o 'ele'in:rmíeblcs urbullOS.. ,',' " _' ',::':\'
I :"2;! Por lo~t<~nto, ~ob!-e".las'c1isposicio;l~sa'I~ali~adas del C¿~ligo dtviI,
.t~nclie'Jltes--aatrib-ulr a) reg.isi'ro ,de los títulos de ¡a-propiedad r;Líz, Url[1 rUIl-
. ción Ijosesor'ia,-jJrevalccCi1 losl.textos relativos <1 la posesión que el Có.di-
go Civil no califica, b se,.l, la material; la única verdadera posesión. ".
"3ª No existe, por lo I~lismo, en lü legislación colombiana una pose-
sión que consista cnla inscripción'de Jos títulos de. los derechos reales
inmuebles en el Registro Público, porque corno lo ha consagrado I'ajuris-
prudencia nacional que es~e y
fallo acoge compendia, ia inscrip'ción de los
. títulos carece de con.~eIii~?,Y,nlcance posésorios.
"41!La inscripdori.dé lqs,t.ítulos en el Registro P0blico, .cumple los
objetivos de transferir los cte¡;echos reale's inmuebies, p'ublicar lái lllU- .
taciones del dominio'y .probar-Ia titularidad de ,los mismos"dé,:echos,
apilrte:'de la seguridad que se desprende de la circunstancia de qu"~del
mi~j-no instrumento quede tc'stimonio autéiltico en dos' oficinhs públicas
diferentes: .
"E.'úa-ültimH conclusión está de acuerdo Con la constante jurispruden-
cia de la Colte, según la cual; en' caso de ventas separadas de iJiia !l1Ísma
cosa a varias personas, a que'se refiere el artículo 1873'lJeI Cóeligo Civil,
1 .. se -prcfierc, eh tratándose de inmuebles, al compradór'qúe prilil~rairi~nte
".haya registrado su título, y en cuanto a muebles, a quieil pririlefO se' haya.
. entregado materialmente la cosa, esto 'es, a quien,:por la
prioridad de la
'inscripción o 'de la ef!trega m~lterial, vas.a'a ser propietario"'9,
'19.'Fur\ CIÓN)';OCIAL
I
DE L'Á r.osEsiÓN
" ""Enel sistema jurídico nuestro, y en'el francé~, e~pañol Ó'alemá~l!'se
habla ele la posesión material y de sus ei.emcntos sin que'se plan'~e'en, para
el poseedor, las exige'ncias que se le'hacen al propietario. Por esa razón
nos encontramos 'con- limitaciones de diversa índole'al derecho'de domi-
nio, pero no se habla de limitaciones ele la posesión: '.Siempreque el po-
seedor conserve el ániíno;-la ley lb protege.-- En nuestra'legislación apa-
. recen exigencias 'al poseedor'm.aterial.solamente 'eh las figuras de la, "
prescripciqn agraria y de la prescripción entre.comuneros, pues en ambas ,o:
se exige que e.!poseedor explot~ económicamente los bienes que preten-.
19COrLe S~lpre.ma de JU;licia, cas., 27 abril 1955. "O, J.", t, LXXX! p<'ig.:87.
",' ,'";,,,,.:~,(
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',; ;
;"
 166 8IE~JES

de prescribir. Esta es u'nú Il1Úner~lde, plantear la función sQtinl eh la po-

sesión:"No ba'la, según la ley 200 de 1936, con la edificación, sino que
es neeésárin la expiotación económica para hablar de' posesi9n en. la pres- .
,eripeión agraria. Sobre la prescripción en"tré comuneros, el artículo 407,
regla J del Código de Procedimiento Civil, tambié~ se refiere a la nece-. ,
sidad de que el comunero explote económicamente el bien. ¿Qué senti- ~AI~í.rULOVII',. .',-
.. do, pllede tener hoy, con la existencia de un'Estado social de c1ereéh07 en '_ , ,: -
doncle tú solidaridad es una,exigencia, de rango cbnst'itueióI~ar. seguir" DECA.PRESCRIPCIÓN
. hablando de la posesión material si'n,'viri~Ülarle a esta figura 1(3s,~pl~lntea:"
Il1ientos: que se han hecho sobre. la funcjó!? social? LaateIieiór~de los' , .,' ',~u-¡h:lcic;1da Santa Catnli'na 'e~'laba cerca del cici6,:-';;'n"ciclo
doctrir1qnt'es se ha celitrado en 'la propiedady se h'a desatendido" la -pose- :JZul po'~,lo repin',ia,do:co'l' las nub~'s"quc no se rcmucvcn:
sión, cn materia de función social. En otros lactas pasa lo misnlO, Dice el : ... E.stáql,lInQs.en mayo. Quiero bicn.a e~os mayos;'C'[ sol buc-
".',no,' el frío dc 'snll~d, Ifts lÍore'.S,"cnc'Jcampo.,Jos fi!10S ~jclll(}S
jurista español AN.TQNIO HERNÁNDEZ Gil: lo.~iguiC!Ite: "l:Íoy. efl día"cl pa- : '.
: Jila)'critos .. La fachada de la hadencln, en una vcrtiente,
norama hí.l,e"xperimenfa;do proftindasm.utacio.nes. tl ayer paéífi.c.o; tema,' ~" i'e\'crchcinb"a',,! c.<pigón, :1rci'clo. Elúr~los cqrralesy el cielo,
. deJa propiedad, es ahora esei1ciaímenl:e polé¡;-,ico en todos~los' t~rrenos. ,.' .~ ;,.h:1bí~ sol,q:ulI gramal: limpio Y'lln :\r~ecj ~.t!'dccsre~ura, ele
.. N i i'a Iiberlad (en el sentidó meraniente fo'rrñal) n¡'Ja'propiéclad ocujián los. dondc baj.1I\ las mariposas blm1eas:q"u'c pasan crllre f()~ gra-

lliga'res de privilegio en los si'stem<:tsdc convivencia que aspii'cn ~latcri":~

de
. l1li'lc.~ lñ"e~ic:\ ... DcspIJés de 1.'!lnIasgllcrr.as, '):'0 cnC(ln-
",.. 'trab~' un v:1!l:ir'vi:ib'Jcen.lodo l~ que.e.fa C(?rd:lto y.corricnn:,
der las necesidades de todos, Las 'personas a solas coú'li\ lihe¡.tad y con:,. .' ., ~. en el ordeno dc.lit lcche, en el paplldo quc'iba eargnndo una
lá propiédqd; o se disocian en rnasa's .irredentes 6' se e"i.¡"ge!lén.gl:u'pos de"': lala ded,espe"r.Jíc!,os';lll' eliíq'ucro, eil' las g¡,¡lljilas Úe Angora
predorninio. ,El proceso de socialización ~impulsado en'sú orige'n,qesde . cscarbando a la cúrrera en 1:1ycrba hcdiondn,:cón f1orceilla~
lll11ari.lbs,i'cn crr.ll~lIvar-.coJ)iid(J por el-gallado y por 'los
ángulos políticos y ebnfesibnales:"'- ha logra(~o un'a'mhdun~z so\:iológico- :",. ;.jI ~:p'{¡hc'os:' M,c'figuro que 'en aquella ocasi6il tuve. una corta
. jurídica: .Lo impo'nc.el.propio derecho'en'su 'misión dejústi'cia~'~,"<: 1. " f •.•. ,",
. afíormlza del" S:~n'Grcgorio", c'on un deseo vano ele scr c1uc-
.' "Por el conú'ario, en IQs tien.lpos.ijre¿ent~s'la vieja PP.l¿n'~\~~r-entor- ,fío ele mi süek< r¡lío pqr posesióli y continUl\dos'trnbajos de
sllj~tllr el alri!a /- end.urccer lns ,mn~nos;',", " .•
no nI fundamento y a la finalidad de la pose'sión se rnuesti'a'coiúo apaga-
da, En gran parte se persevera en los recuerdos. Obsérvase corno un ciel~(b
indiferentismo. Esta impresión, obtenida de los libros ¿refleja la re¿(lida~? ;
¿No tie~e y cumple la posesión un ncusado, cometido social? ¿Acaso l1.9:' ; :
l .. GENERALIDADES'
se está reaJ.izando en ellá: ese ge,"!crallzado proceso? ¿Por'q'ué atrae tanto
la función social de la propiedad y lan poto la"'de ¡a posesión?"".. . ," ,,'-'" . ,ya habíamos d,icho q~le,antes q~:haDlar~dc la prescri'péió.n,C"n(ni'~nes-
:ter aborda'[ el estüdiQ de la posesi9n como su fün"damentci, y.~qúq::aljüclla
.. ,'
se' basa'"ei1;esta..' > • ,', " ,

',' ; .... El 'CódigdCivil tn1ta la.prescríp~i9n de d~s m~l~eras~co'mo modo

adqllisitivo de ~omif¡io, ll.am,~dó por.los:f~~llaríos'u.su'capi?n'; yeoi1it?Jor-
,'.', rna de extinguir las acciones.} der~cnos: Dé nhí cjtie'la'C1efiiliCi,óndel ar-
, tÍculo 2512 comprenda las dos formas. Pelco¿ual'llliernqlle sea faz que 1,;
se ,mire de la pr,c$cripción, sie~pre 'v~.-anex~ A'l~.
fig'uii ~I}~ctor tienipo.
',' En'otros término"s: es i~nconce?ibk'nirr~úll'~eÍ1ófnen'o.((e prescripción sin
el transcurso del ,tiempo. .',' .~ ..,,:(:.--.,.... ,', ','
,o ANTOJ"\'!O HERN ..\NDEZ GIL. Lo función socinl de /(1 posesión, Madrid, Ali;lJ1Za No hay claridad sobre la razón por la7cuaLi\NDRÉs BELLO no trató la
Editorial. 1969, p;lg. 10. 1
prescripci~n adquisilivá'a conl:inlIación,d~J~l"poscsion.en el libro scgun-

y
' ..-",'''''', ~~, , "" . -- ..... ,
 '~".,.'", .. """'-~,' -

168
D::::..'; PRESCnlPCION 169

clo, por ser UIl moclo de adquirir, sino que la dejó para el final del libro
mo, renunciar a la prescripción de algullos bienes muebles. Ese mismo
cuarlO, que es el último. Lo mismo ocurrió en el Código de Napoleón.
menor puede adquirir por prescripción bienes raíces y no podría renun-
Todo inclica que la razón obedece a la impot:\ancia de la prescripción, que
ciar a la prescripciÓIl, pues no puede enajenar bienes raíces.
les cla estabilidad y seguridad a todos los. derechos que se estudian ~n el
Código. . Con la misma lógica se h:J. sostenido que los 'représclItantes legales
plg~den renunciar a la prescripc i6i1por süs rCI)resentados, ~)i tienen' facul-
También se ha especulado sobre ia razón'que tuvo RELLO para tratar
tad de enajenación del derecho de que se trata. Así, un curador no podrá
la prescripción adquisitiva y la extintiva conjuntamente. Lo cieno del caso
renunciar a la prescripción de bienes raíces, pues !la puede enajenarlos,
es que ambas [Íenen que ver con el tiempo, y ha); regla.s comunes para las
.clos formas de prescripci.ón .. sino con autorización judiciaL Sí podría rel1l111ciara la pres'cripcián so-
bre bienes muebles de su representado, pues 110 necésita autorizaciónju-
dicial pura enaje,nar bienes muebles de'este.
2. NORMAS' ÓEN~RALES A LAS I)OS FORMAS DE PRESCRIPCiÓN
d) No es oponible al fiador la prescripción renunciada por el deu-
Cinco reglas generales menciorii el Código con respecto a la pres- do./"principal. Así lo's'"iiala el artículo 2516. Expliquemos con un ejem-
plo: Pedro.le presta en mutuo con interés a Juan cien mil pesos, y a este
cripción en sus doslormas.
le sirve Diego de. fiador. Firman una letra e.l deudor y el fiador.. Pasa .el
, ", ri) La pj'e,scripción debe se;
alegada.: el artículo 2513 advierte que
liempo y la lelra prescribe. A pesar de ello, cl deudor principal, Juan, hace
quien quiera aprovecharse de la prescripción til?ne que alegarla. El juez
abono a la obligación o paga intereses. Esa .renuncia tácita no se puede
no la puede declarar oficiosamente. Por más claro que el juez .vea que una
oponer al fiador, qu.e tiene el c~mil~olibre para alegar prescripción.
acción ha ,prescrito o un derecho se ha adquirido por el trnllscurso del
tiempo, tiene que guardar silencio y solamente reconocer la.prescripción e) La p,:escripciólI se aplica en javor yen cOJltra de los paffie'lIlares
si el interesado la alega o laj.l~voca. ,Vde los el1l,idades públicas. A esto se refiere el artículo 2517 ,:pero como
ya lo dijimos en otro aparte, no son sujeto pasivo de la prescripción las
b)"Solo j~el~lIede rellll1lcim ..WUI veZ,cumplida: ep cuant,o.a ~arenun-
. enlid.ades públicas, por lo que la segunda parte de la afirmación perdió
Cia de la pres<;ripción, el Código manifiesta que esta puede hacerse expresa
vigencia.
o t,ícitamenle, pero solo después de cumplida (art. 25 14). Vea;nos con un
ejemplo el alcance de la norma: Pedro le prcsla a Juan cien mil pesos, y A) Las normas sobre prescrip'ci611,'~'onde or(¿e'npúblico
en respaldoJuan le fimm un pagaré en el que consta la obligación y la fonna
de cubrirla. En una cláusula se pone esta frase: "El deudor renuncia a la Debemos relacion"ar las reglas gei1erales que hemos comentado con
prescripción". Esa cláusula carece de validez, pues la prescripción no se el principio que sostiene qu'e las hormas sobr~ prescripc,ión no soil suscep-
puede renunciar, sino a partir de su cumplimiento: Si el tiempo de pres- tibles de ser omitidas'por las partes'. No se ptiede-transigir frente a ellas.
. cripCión se cumple sin que Juan cáncele la obligación, allí'sí puede renun- No puede haber paelos que las vulneren; plies son riormas.c!e orden públi-
ciar Juan a ¡a:'pr~s9ripc;ión: ~!1fQnna expresa;'como cuando paga la.obli- co, y el artículo 16 del Código Civil, en d título preliminar, eSlablece: "No.
gación a pcsa~' de'estarprescrita,Io manifestando expresamente que a pesar podrán derogarse por convenios particulares las leyes en cuya observan-
de estar pre'ser,ita renuncia a.ellu;. Tácitamen~e cuando estando prescrita cia están interesados el orden y.las buenas coslumbres".
hace abono al capjtal o paga i~tereses.
e) Quien' renuncia debe se'r capaz de enajenar: la renuncia a,la pres-
3. JUSTIFICACIÓN DE LA PRESCRIPCiÓN
cripción "n.oe~"un acto de enajena~ión." A pesm: de eÍlo'la.ley exige, en el .'
artí~ulo 2515,que quien renun~ia a la prescripción tenga capacidad para ..
',A eStas alturas podemos interrogamos: ¿cuáles la razón para que el
enajena,. Se tr.ata de cap.acldad.p.ara disponer del dereehode que se trata,
legislador le atribuya tanta importancia a la prescripción, hasta el punto
no de una capacidad plena de ejercicio. En tal virtud, el menor, relativa-
de que algún mitor haya dicho que BELLO dejó esta figura para el final del
men~_~!r~~ap¡iz';:'p'u,eqeem~enar algunós bier~H~,I!1-u~blesXpoprí~.' así mi~-
":',~,,."" . ", ,"', ' "':'-' .' ..--' " -. '. ,,' -' " ,',.. .. .CóqigQ, ;1find,(lerminar con broche de oro su obra?

---- ,- --_ ... _~.-----------------------------~----~-----------------~----------

-:/~,:,:: ,,' ::x. '.'" e,' '.'~:-;L~'.::.\~:' ..~ . :"o.':~

l.'l'" '",:11@tM'\¥bit~~¡mr,¡~f~:;'~R;;,;.!.:~~~,:,-:,~~r:2~~;;;~5:::""~;:
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~- ; jNWyit5í •.,,ª&I.'1Mma'MMW'f@t4'Mlli&OO'F!&%'&iAA\Ut&'«~l1W~P.f:ii#m,)!!Wb11#;';;W¥~{;~¡j'¡;;:,;.:~
-------

170
171

Nos' pregunt~m'os;;-en't'~nces,
¿porqué ~s im'POl:~an;e la prescri~~ión? .COI1l0l110dqd~ {[dqlli;~ir, ia,pre.rc;'ipcián jJjfede ~"~fsi!i~a;'se([sí:
ALESSANDRJ y SOMAR~rvA citan la repugnancia que sobre"dicha figura te- . a) Origi¡iario:'i}uien: a(lq~li~re po"rpresci-rl;ció~ no deriva ~u derecho
nía otro-:de los grandes poetas-alemanes, también abogado, como lo fue . de nadie. El prescribi.cnte no fieÍle ~ntecesores:,no ~<)y.ningL'ln'asücesión
ENR'IQUEHEINE, que decía que solo ún pueblo como el romano, "formado jurídiéa.' ,
porbahdidos y picapleitos, podia vincular a SllS leyes la prescripción como b) Es un. modq ele a~~c¡uirirpor ~cto entre vivos:. :~'ara n'aci~.:.tiei1ein.
lo hizo Con el corpus iuris cil~ilis". HEIÑE~para criticar la prescrip"ción, i 11- ciclencia la muerte,de una persona en la presc.ripciórf:::Tocio 10'cQtÍft~ario:
yocaba,el aforismo: "Cien aiíos ,cie-injusticia'llo hacen ~n año de jus!'icia". es la persona viva quien alcanza'la prescripción: .;><
Evidentel11~nte la posici611 del autor parte ce una concepción indivi~' c) Es un modo a título gratuito .. .EI prescribicn'te-¡+o 'tic"ne-q'~~e~I~~cer
"dualisia'de la vida, porque mirada.!a prescripción desde otra perspectiva, ninguna erogación'para adquirir p'or'prcscripción. El únIco reqll¡"sito es'
,desde ei'punto, de vista de la solidaridad o ele la función social, no podría la posesión material qun~nte el.tieinpo consqgrado por la ley paq1'cada caso ...'
ti Ida~se de injusta. Todo 10 ~ontrario: la prescripción sería Lin espaldaraM . d)'E~ lll1'moc¡"ode adqL~irir a titt;lo singu'la~',~.Sic,~;pre.~a dirigida la
, z9 ~al.poseedor que trabaja el bien, que lo explota en beneficio propio o de pre~cripc~ón hacia bie~~s d~term~t:Jados, sipgular.izados. Solo poi:exccp-
la s.ocieclad y, a la vez, una5anción al propietario que se cruza ele brazos ci?n ~e conc ¡,be.I.a.prescri p~i.ÓIlsobre un i,vc,r~sali~laéles'j uríd iqls, como
con su título y no hace producir su bien. .' . . . . . . ocurre conla prescri'pci~n d~1 derec~Q c1~bérencia,
, ... '..Sin embargo, la prescripción'tiene una"fullción importantísin'lu, ser-
vir ,de.elemento-catalizador y garantizador de las relacioneS sociales y 5. OBJETO DE LA PRESCRIPCIÓN
'.j urídic.as. -La prescripción da segLlficlad. Puri ficf\, co'n ei 'tiCl!1PO, relncio- '. ~
. nes ¿<¡m" las cosas'que de alguna mallera aparecen m~nchúd~s, y lo' hace , La norma general son las cO,sas prqscriptiblcs. ~a e.>;.c~PGíÓn' son las ••,:.,¡e:o
hasta el. punto'de que quienadquierepor prescripeioIl presenia el estado cosas no prescriptib.les. 'Po~le!110Se.ilur~lcrC!r.enl'i'e.Iás ¡~'o.prc?cript!bles:
jurídico inás invulnerable. La prescripción acarrea lasitua'Ci6njlirídica .' , a),L~s ~o~a~ '(llf~ ~'S'!¡lD'hrGr,~~,el'c'0111er~¡9,.pOJ:
serco~lIne~ ü la hu-
menos discutible. Cualquier otro modo de adquirir p~ledeprestarse a dis- n~ani.9a0; ~l alta ,mar, el aire, las cs.trellas, etc. Son cosas que den0mina-
cusión: la ocupación puede atacar~e 1)'0¡:Vlti"OS en ella, co'mo c'uando puede mosinapro¡:iiables," ," : ' , ' '. . ','" ",'
,¡ . \lis~utirse señalando la calidad de res no nullitls, por ejemplo. La tradi- , b) La~ cos~~ indetenni¡~a~[as p¿r.~er requisi'to de lá prescripción, y la ".,'.'
ción, cuando.fuc hecha por incapaz. o por quien no' era dueño; etc. Así cual- posesió~ r~cae sobre cosas_determinádas: "
quier modo, La. prescripción no. Es in~ontrovertible, inexpugnable: e) Los bienes de uso público y, en general, los bienes cu)'o titúlar sea
Arrasa con cualquier posibilidad de discusión': Por eso su carácter esta- una entidad de derecl]o público. Aquí incluimos todos los bieneHiscales
..-biljzadoF de las'r.elaciones social~s'y jurI~licas. .por la.-razón que y.a ünotamos,''- Sl/i generis en nuestro o;:d~nari1;~ni"o-jurí-
Es"ripenas comprensible que si no existiera la prescripción, las rela- ",'
',;," dico: el Código de Procedimiento Civil pro.hibe demandar en'¡:i\9:¿~so de
ciones jurídicas, en muchas ocasiones, se
harían insegllr~s; dudos'as, y ,pertencne,a alas entIdades de derecho público, ,~ ' "
todos estos comentarios son válidos tanto para la usucapión como para la d) Los derechos personares, COJiYote¡:ietidamente Ib'heiílOs'dicho,
prescripción extintiva. Imaginémonoslo que .ocurriría si los créditos tu- el Código nuestro. confunde:cosas, inGorporhleúé,,\ derechos:' Por ello,
vieran carficter indefinido y la acción no tuviera prescripción. '. C~~lJ.190~~ habIa'ele las' cosas,'que'no son siiséeptibles.-(t~ prcscripd'6n, se
... ~l1encionan lo~ derechos personales (piles el Código solb"mencioqa la"usu-
" 'Lo "capión para los reales), los derechos, de la personalidad y los derechos rea-
4. DE LA 'PRESC'RIPCIÓN ADQUISITIVA )es,c.uya prescripción se prohíbe (sÚvidumbres,discontiJiuas y continuas
• . • • ': ~. ~~'"f"

inaparentes), Ni el derecho real de hi'potecn'ríi'el'ejeeenso, pifos ¡io hay

Se ha den nido tradi'Cionnl rn'ente ¡a prescri pci6n'a~i'q L']
isid va ~--t;suca~ vínculo directo enlreel titular y la cosa, ya que el. acreedor hipotecario y
pión co~io el modo de adch!irir las cosas1comerciales. ajenas, por la pose~' el censualista no tienen la cosa en su poder. Por la razón contraria el de-
sión y el transcurso deltienípo, ele coqforInidael con la ley. recho de prenda sí, en la prenda elel Código Civil.

',.,- .• ; "::..,:.'U.-"'-.., ..~, .•..•.. , ..,l.'".'~ .•• :~ .•. "~"~ ..i"'''-'''~' --.'" "'0. ,.;
 ;"v ."~ ....••. , -~. '.. ••• '- •••. -._10 ., .' ••••• ,-.--., ••Jlo.,._ .•••~ .• ~.

172 BIENES 173

6. El. TID1Pü E", 1...\I'R[SCI{I['CI6N ',\DQuisllWA L1ió,tuvo que comprar por escritura pública. Parece que estD posición
contraría la real)dad. Nuestros b;)nios.popll.lares surgict:on de posesiones
'EI'traIlscurso del tiempo es un elen-iento c1e'la esencia el; lit USllC~l- inegulnrcs. FlI~.rOllinvasio!lcs rnCi-lOrC\ e1l,un co'mienzo, y muchas se
pión. El término es señalado por la ley en .tres años de poscsió;l para bie- . ,~gran~laron .con el. visto .bUCI)O de algunas .autoridades, que por apetitos
nes.muebles y 10 para inmuebles en lit prescripdión orcHnnrin (art, 2529). e1ector(lles; ...ele alguIl~l mi.lncraj pJtr.qcinnroll .. Los prim:::ros moradores lo
- .- -, . .
Si se tral8 de prescripción extraorclinaria, el término es de-20 allOS de po- ha~en 'por ~inco, 100 15 a.ilos, y algullo.s de ellos vcpde.l1 ,Por .razones
sesión, túnto par;) muebles COnIOpara inmuebles (art..2532 en armonía con . diversas. Esas vent;)s no hacen por escritura públi~a, ni se pag;:¡ ningún
la ley. 50 de 1936, que en el artículo I Q redujo los términos de prescripción t'¡p'ú de irilpucstos. 5011ventas cOllSCnSUi.l1es:A lo sumo hac~n .un escri lO
,de 30,,, 20 años, y,la ley 791 de 2002,a10 y 5, respectivamente). expei"tos en redactar memoriales Incomplctos, y p.ar~:cie é:o~ta¡::._ ..Qllien
En la prescripción agl:aria, el término es _decinco años. conipra está comprando pose'si6n. TieJÍc étnimo de d.lleño y sú at.1tccesor
En la prescripción de la reforma urbana, el término es de tres años tarnbién lo teiúa. ¿De dónde, 1<1 idea'de qtre esa venta tieilC que constar en
para]a prescripción orc1'iiiaria y cinco'uños'para }a'cxtraordinarú.1. escritur.H püblica? EstO"púrece ser lo niás' 'jurídico", p'ero es]6 .Iúá~irreal.
La ley ha querido contemplar algunos fenómenos que afectan la Afortunadanlente eSúl situación ha si~o reillediad~ en' púrtc con la ley 9>!
forma de contabilizar el tieinpb. Son ellos la llamada suma o accesión de de 1989, de reforma urbálla que reduce los térmiilOs'de prescripción en
l

posesiones, la.susp'ens'ióli y la irHe'r'rúpci'6n de la prescripción y él co.mpu-
to del tiempo, .c¡'¡ando]::\ I)()sesión se ejerce contra un ausente . .Refinílllo~
nos"a estos fenómenos:,' ". &d~lbl"{Q: ~S~O~p",-" fll..'vl:J.,UJ
f ¡A..
A) De la suma o accesión de posesiones
De está figura tratan los artículos 778 y 2521 del Código Civil.
Hemos-dichO que la posesiórl comienza con el pos~edor, pero esto ..
rlo es obst?culo para'qu~ ~1Ii;Von1eñto'de compu"tur el"ti'empo éon l1liras a
la prescripción el poseedor pueda súinar, tiernpo de"posesión, el tiempo a sil
de'su antecesor o aütecesores, en la posesión. Es tina "sitóación volúntaria
que el poseedor decide, en cas.o de que le convenga'. Esto se llama la suma
o'accesión-de posesiones, y está sometida a las siguientes reglas:
'a) Existencia de un v"íJÍc;lIloju,:ídi'co: Para- clué exista la suma de
posesiones es necesario que haya un nexo o vínculo qLíe una'al actual'
poseedor con su antecesor. Poracto entre vivos, como una venta, dona~
ción, cte., de.-la posesión; o por pausa de muei-te, cuando muerc el posee-
dor y su heredero asume la posesión. Por esa razón elladrón,no'puede
sumar posesiones, pues su actO equivale_a una ruptura del vÍnGulo jurfdi-' :'
co; no existe ese nexo con su aritecesor. Se presenta una solución de'con-'. :
.thiuidad qüe hl1pide la-suma de'posesiones. En los hlisrnos terminos ha-;'
blamos del.invasor. - cia de su registro. Pues, para que este 'decto opere resultá indiferente que
forma considerable. El derecho tiene.quc estar de'ac'uercio'cón:],ls situa~
ciones sociales .. Parece acertado plantear la exigencia de]a .escritunl 'pü-
S: Pc.tf"'e' blica para er~ctos de la prescripción ordinaria, es decir, para agüe]la prcs-
rV'-.vbb Id.s_ cripci6f_l que parte d~]a buena fe y eljusto título .._No.parece rac-,i-onal,por
e1ecir lo mCllqs, exigirla para la prescripción extraordinaria. Es'quc la
posesión es una situación de hecho; es un. ánimo que se manifiesta. Es
totalmente ajena a títulos, hasta el punto de qu.e cuando se ,debate algün
. prob.lema PQsesorio, no es necesariq adu¡::ir ni mostr(,lr títulos.," ¿Por qué,
eútori~es, c~igirlos para 1'1 sum.a de"posesiones, COillO.se viene, haGiendo
actualmente? '.
.. As{ también, s~ prOl.1tJr1~ianotro~ doctrirlantes e~, nl1estrp mediol.
.La Corte Suprema de Justicia, enSentcncia de Casación de 9 de junio
de.l999, expediente 5265, advierte gLle la transferencia de derechos po-
sesorios no re'quiere registro. _Dice la.'Corte: ':Por e1l9 [:..,] para efecto de
la sUIl)a de posesiones"fundada.en la ..transferencia,deqerechos poseso-
'. rios efcctua~a por actos entre.vivo's, h~yqtH:;ten.er ~n c\,lenta Jos derechos
que estos les confieren confon:ne a.la ley, como es principal!nente el de-
recho del sucesor a iniciar una nueva posesiQl1 con <;1 d~recho adicional
a añadir las posesiónes y derechos de esta g-ue sus antecesores hubieran, le
transferido a título universal o s'ingular Ce. C., art. .778), con independen-

La qoctB.ria y ]ajurispr~dfnci~fnuestras vienen ,s'osteniendo que ese'

tales títulos escri.turarios se ~ubiesen registraci0 en.el folio matrícula.:. ~e
vínculo jurídi.~9; tratándose de bienes raícés, no puede ser s)no la escritu~ 1 Cfr. LUIS ACEVEDO PRADA, La .prescripci6n y los procesos ded(lrárivos de per-
ra púbiica. De'tál manera que:si ún poseedor negocia su posesión sobre tenel1cia,,2~ed., B!?gotá, Edil. Temis, .1982, pág, 58. Lurs GUILLERMO VELÁSQUI:2, op..'cit.,
~!c.~
. un ... raíz t;P!l..., Qt~9,.~i
':,.'" ..
quie~e contabilizar)a .. pose.siqr!.. ~~, ..qüi~!) le ~en-
'- '-
P?g ~8 _;~"':,'

....

',' •..
 174 BIENES DE LA PRESCRIPCiÓN 175

inll1o~iI!aria', y 'n1llChohién'os q~le'se hubies~ an'6l~(~~eri fa pri rllera o sex ta ~onvi~ne sumar posesiones, yaq~e en casos con:1Oel anterior puede no con-
colllrúra,:~corrcsponcli~ntc a los' madó; ,i.i:lcjüis"iti"vós' dci'(hn~-i[üo () a los . 'vcnirle.
hechos."c.9hstitutivosde fal,sa tradj~i6n ~Iel domi.nió •.porq'tie no tratándose d) El deeretol250 de 1970,.en el artículo 71"trae un réqllisiioadi~
en este caso ele transferencia de dominio en virtud de 'dichos títulos, re- tiona'l pc.iraclIand9 se suman posesiones de inl11ueb.1es. PrescriQe: ';Para
o surta aquí intrascc'ndente que se haga en una u otra colum'na. Por el con-' . que la.inscripción de la sentencia ~Ieclarativá de perte~~ncia pcü-eI0.ic'alos
frario:se'Jrata acá de'üná mera transferencia de 'los derechos de la pose- efectqs consagrados en el artícülo precedente, en el,casg de qúc; k)4.~'iñan--
. si6n, qüe son los que c"nsentirló estricto se transmité~, mas'no la'posesió~ . dante'hayaagregado a sU"posesión la de süs,:ántecéso'i-es,' P()¡::~cto,'entre
. mism~ q~le, por sel: un hecho, solamente se principia y continúa. con el vivos. és necesario que 'estás sea~ ~itados al proceso::.;.:..._. .. ,.
,~erec_h? a "la suma ~e las anteriores. Y COIl.10'se sab"e, l~-posesión es un " ~
h~cho.Il;Osujeto a:'regi~t(o Yi por lo tarylO,'tampoco lo son los derechos que B) De laillten}/pción de la prescripción. 'c., - ",.' .
. de,ella.-generalmente se derivan; en tanto que la tradición es uno de los
. ~iodos de ~dqu¡rir ~I,dominio; que requie;'e, si s~.trat~ OCinmuebles, de .Otro fenÓmeno que incide en la fo,ma.decolnp~tqr ei',ti<;;~pó,para
~'.
,., .. inscripción' registrar'. . '_ " efecto 9c la prescdpción, e~Ja interrupción. c;le,est~" .L?s,art(c>ulo~ 7522 a
Vern'os que.los argumentos de.'la Corte para decir que 110.serequie- ..lS24,derogado pQi.elartículo 698 del Código de Procedi!nicntóCivil, se
re el, registro de la escritura de la t.ransferen'cia de posesión, 'p'or no ser ocuj)'an' eil el tema. Cuando nos referimós, ~ ,!a,acc~~tón (fe,'pq.~;;siones
.;.tradición'; sirven- para decirque tampoco se requiere eschtura pú blica, pues vimos cómo una de las exigencias radicaba en que las posesiones que se
no se trata de venta de.un inmueble; ni ele transferencia ele do'minio, sino sumaran tenían que ser contiguas e ininterrumpidas. Veamos en qué
. de los derechos que da la posesión. c. . consiste la interrupción de la prescripción o de la posesión. ,La ~ioctrina
" .-b) Las pos'esiones qlle sep;'etellde tienelt que ser cohti r;1IC1S y
sWllCll'
. 1l1eli¿iona indistintamente de inte.¡rupci6n tie ra"p6s~s(Ón, {l~Jla denomi-
, /10 Ú¡f~rnúnpidas, Esto sig'ilifica, qüe el actual pü"see~lor,si'qlÚere ~um~r na el Código, o interrupción la prescripclóri. PLANloL]a:qefiflc: "Todo he-
. atta u otras posesiones, tiene qu'e' enlj)czar por la de su i'nIT!ediaió antece- cho que destruy'endo lJ.mide las dos c..ondi'ciories eS~llciafes de la prescrip-
sor y así sucesivamente. Lo tiene que hacer en estl-:icto m:élen'crol1ológi- . ción adquisitiva (permanenéi~ de la po~esiÓI",iilaccióQd'{R\~pi"tario),
. CO.'Veamos el siguiente'ejehlplo: Péerro posee há"eed6s año's' un vehículo hacé inútil todo el 'o trans'currido". " - - < '" •

""',
..automotor, dephjpiedadde María ..Aqllelle com.prÓla.posesión a Diego, ~) Inté,:!-upción nait'¡ra '. El Código Ciyil'cla~ifica la.int,~qupción en
qti'e',lo tuvo en su poder coni.o posee'dor, durante" otros dos 'años; después dos formas: III ~ . ~ _a,urnle interrunción civil. A la primera se refie-
..
>

de comprársClu a .Juan. A.su vez, este -¡oruvo cinco años desde cuando lo re el al:tí 23 ásf: - ". ~ . ~,. '
.compró a Carlos, que.se lo robó a María,la dueña: En este casO, Pedro "La inte lpción es natural: :',;',','
lleva dos años'de'posesián;ysi quiere sumada'de uo'anteccso'r;'ticnc que
'. emp'elilr.-pon:;lJmar la posesión de' Diego' y "así conipl'etcrclfatr\J:'años, Si
;./'-' 1(1 uime o Slll a
el . 'a'.'o.h pos'esi6n a ótras manos; se':I~a-hccho
rmposib'l~'cl ejel:cicid de áctos poses6'rios,~como ci.úlifdo 'úri'a hefétHfd ha
, quiere seguir suril<iIldo,.pll~de'11acerlu co'I}la poses'ió~ de J U~Ily lü'~go con . sido p'ermanenternerite ilíi.in'dada. ~. . ~ ",.~ ,'.,-
la de Carlos~ PC(Ono PlJede empezar süniañdo la l~'OsesióI1-de Júan
ni la de
.Carlos:'" Tiene que eh1pezarcon su inmediato antee'esór;y.así segllir~ Siem- ..,::2' Cuarid~;e
persoiul. .
h" pe;dicio lapos~siónpo¡:haber
-' ,-'. ' '. " .' - . .
entrado en e!la otra
. ,,";"

pre sumi~nd,o:antec~so,re~ \~nii4-ia'to's,'.'~Q c,J~rito a ia' (r~e~~lpd6n de h~

prescripCión, luego nos referirenlos a cila. "La interrupción,natural de la primera especie nO:prodl!Ce otro efec- ..::::
c) Las posesiones que se suman,se adquieren con sus calidades y .'" ,to que el de des'contarse su duración; p,ero ]a ,iriten;lIpción .natural de la
•.i ~.~égunda especie hace pe~der todo el tiel~po de la posesión'anterior; a -'
., vi~ios: .csfó,nos 'indi.ca 8ue si el.a.ctual' poseeqor.es regular y.. el antecesor
es lrregu.lar, al sumar las posesiones la actual se convierte en irregular, pues menos que se haya recobradCllegalmerite.la pose_s~ón,,<;bI)fon:ne a 10 dis-
arrastra el vlcio ele la anterior. Precisamente por ello se entiende que la puesto en el título de las acciones pos-esorias, pu~'s e~l tal c~so.no se enten-
sumJ ele posesiones sen facultativa, p{ICS el poseedor estudia si quizá le derá haber habido interrupción par~ el desposeído".

,.
",~.:,"'; "

r
176 BIEI'I~S
Este artículo es confuso y hasta contradictorio en su redacción.
Enuncia dos formas de interrupción natural. Co.nsiste la primera en un
hl'cho ele la na~llraleza que impide' ejercer la pos6;ión, COIllOocurre con
un predio inut1clJclo. El prin.lcr comentario, ele orden práctico, no jur(di.
ca, apullta"a que u'n predio. illuncJado debe" permitir su i)osesián mediante
C';ultivo ele peces, turismo en lanchas; clc .... , pero'; demos el C[lSO ele que
no se explote. El mismo artículo afirma que en este caso solo se descuen-
ta el tiémpo que duró la inundación, Terminada la calústrofc natura], se
vuelve a contabilizar el tiempo., El Código da esta situación como excep-
ción de la interrupción, ya que la consecuencia principal de esta, confor-
me a la definición citada, es perder el tiempo anterior. En este caso no se
pierde el tiempo anterior, sino que se d~~cue~ta. Creemos que ese fenó-
meno que se da como excepción debería ser'la regla. Así se debe enten-
der el fen"ómeno intcrrupcióIl: pues en el sentido que el Código lo presen-
la, n.o sería interrupción, sin'b pérdida de,la posesión.
. Por ello, el Código da corno forma de interrupción de la posesión el
hecho de que otra persona, la tome y la pierda'el actúal poseedor. Es
evidente que ~se fenómeno no es de interrupción, sino de pérdida de la
posesión.
~in embargo, si quien pierde la posesión la recupera ,por las vías
legales, se entiende, por ficción legal, que nunca la perdi6.- ..Bn ese caso
. no hn,bría ni pérdida ni interrupción. Qu~daría por pensar la hipótesis de
qu"ien pierde.la posesió.n pero l~.recupera por vías no'legales. Podría
pensarse que aquí'sí estaríamos frente a Uti fenómeno de interrupción y
no de pérdida de la posesión, En este caso el poseedordescontaríael tiem-
po en que se ,vio privado de la posesión y seguiría ,contando., Ilustremos
con un ejemplo las dos situaciones: Ped.~o llGva po~eyendo en forma irre-
gular unbien inmueble hace 12 años y Juan le arrebala l"posesión .. Aquel
inicia el interdicto posesorio ,y ti'as un año, por sentencia, recupera. la
~osesi~n. En',este c~s~ se repu~,~'no haber per9ido la' posesión en ningún
momento, pues la recuperó por, las ví¡¡slegales .. Ese ejel;lplo es distinto
de este otro: Pedro lleva los li1ismos 12 años ~e posesión irregular y Juan
le arrebata laposesión .. Pas~nseis meses y Pedro, en lugar dc.iniciar la '
-aéci6n' posesoria, en fonna violenta desaloja a quien lo privó de la.pos~- :
sión. En este caso, pomo haber recuperado la posesi'6n legalmente, no lo ,
cobija la 1lcción' de haberla teniro siempre;,pero consid~ramos que.tam-,'
poco se le puede deCir que perdié los 12 años de posesión, que es la otra
posibilidad, sino que se le descúeritan los seis meses en que'no poseyó, lo
que _sr ~ería una ver9.acl~ra interrupción.
.'" , ' .,.,., • - ." :~:., • JO- "
"' ..' .
.... .'
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,
DE LA PRESCRIPCiÓN
Es lln<linterpret<lción lógica, pues, repetimos, el artículo es confuso
y ela a ente nder q lIC la i nterru pc i6n eq Ll.iva I.e a 'p¿['c1.id,~
de.la posesión .. Por
ello se ha dictlO que la i!1tel.Tupción acan:eu<cOI)lO,cC?nsecllt:l1cia, la,p~r~
elida del. tie!llpO anterior. de PQse~i'ón.
:.lfenrJmeno de os des/l/azados V la illterru xión. ley' 387 ele
J997, en Sl , _ ,té ( ece: ~npe~turbación de la posesiól~ o aban-
dono del bienl11ueble o inmueble con motivo de tina situación de violen'':'
cia que obliga al dGsplazamiento forzado del poseedo!',- no interrumpirá
el término de prescripción a sll.favor". Así que pon-notivo de'una situa-
ción que da lugar al desplazamiento~ el poseedor 110piúcle su tiempo de
prescripción, ni el pasado ni el que corra con ocasión del desplazamiento.
Esta ley.fue reglamen' a mediante decreto 2007 de 2001,
_n'terru " "artículo 2524 del Código Civil se refería a
la IIlterrupción civi 1de la posesión. Es~artículo..fLIe derogado por el ar-
tículo 698 del ~ócligo,de f'roceciimient'o Civil, y la interrupció'il civ'il se
reglamenta ahora en 1,05artículos 90 y 91 del mismo Código.
Según el artículo 90, la presentación de la demanda interrump'e el
término para la prescripción e impide que se produzca la caducidad, siem-
pre que el.auto admisorio de aquella, o'el mandato ejecutivo, erlSU caso,
se le notifique al demandadQ dentro de los 120 días siguientes,a la noti-
.ficaciqn .al ~leman~lan~e0.e.tale~ pro,:,id.~I~~i~.s,por ~sf~~o o per!,o,l.l~lmen-
Y::. yen~.ido.est.e t.érmino, los mcn~ion.a90s.~fectqs so19 se pr.QducJrán con
la notificación al demandado (la ley 794de 2003 varió el témlinoa un año):
Así opera la intcnupción civil. D~spués que se cumpla con lo esti-
¡llIlaelo en el artículo 90 de cualquier forma, no se puedc seguir contando
.el término de:;. prescripción y se pierde todo el tiempo de posesi6n"anterior.
El poseedor pue.de llevar 19 años.en posesión irr~gular (nuev.e~I) la nue-
va ley),:y si le notifican la demandaen la foi'ma anotada, pierde,todo ese
,: tiempo ele posesión para efectos de adquirir por prescripción, Esa es la
norma, que tambié~ ti.ene,sus excepciones; pues ~xis't~n ca~o~, q~le'con-
I
I templa el artículo 91 del Código de Procedimiento CiviÚn los cuales la
~át.errupcióri es ineficaz. .
e) De iasLl.lpen,'¡ón de la prúcripcíón
"Mire'nlos esta1lgura primero co~¿ está en-el CÓdigo, y al final del
capítulo miraremos como qU,edó conla nueva ley, la791 de 2002,
La intemlpción opera para las dos formas de prescrÍpcióii:para la
,
.,;mjiD.~.~?r.P!1faI~'-extraordinaria. La suspensión se refiere exclusivamente
'.' '.'~
 'fo!#'
't,. :
•.•• 7 p'" *; ,al " & ;¡¡;¡.~•••" 4
5,

178 BIENES DE ;.A PRESCRIPCiÓN 179

a la: prescripción ordinaria, Afinilü el artícülo 2530: "La prescripci'ón 7, FORMAs DE PRESCR1PCI6t"! Af)QLilsr:n:~A , .
ordinaria:puede sU'spendefse sin extinguirse: en ese caso,Tesanclo la'cau-
sa de la suspensión, se le Cuenta all)OSeeclor el tiempo anterior a ella; si El Código Civil estableéedos formas de prescripción, ylaley 200
alguno hubo". de 1936 ofreée tina espeéial, lIill1ladaprescnpción ágrai'iii, La le'y 9' de
La norma menciona suspenderse sin extinguirse, para diferenciarla 1989 éontenlp]áÍn prescriiicióIl tlrbana pará viviendas cIC ¡nieres so,ia],
de la inter(upción, pues en' esta, como la trata el'Cócligo, sí se pierde o ex,- ordiilariáyextraordlnaría, ... ,-' ..,;.:. ,,"'' ' ¿,.,y'.
..... " ., ': ,',-:,
tingue la,pqsesión.anterior .. Pe(o si n~iramos las c'c)sasmás de cerc;a, solo Las.d¿, formasco~te\llplad,as'por elCódigo éivil'~o'ñ:,b P,r;fsc;'ip'
la interrupción civil. extingue la:prescripciÓn, La natural no. ' , cjón o~dinari~ y la prescr!p'~icl1fex.tra.?r~li~ari~: " _,"'>
La Sils'pen'sión de la prescri'pción ordinaria es una institución que se .. .... ,.,
crea pa(a.pr:oteger á ciertas personas que no tienen fÜ'Pos"ibilidad de de;-
fender sus:.der.echos clebidnmcnte. Por tanto, mientrás.esa situación- se
presente, no corre.el tiempo d~ prescripción orelinaria~ El artículo 2530 Las caractedsticns'.qlle_aelverti!11bS de la'prescripción adquisitiva o
6f;~ec~ela iist~.de persorias favorecidas ~on I~lsuspe'risión: lqs'l~~-ilbres, lo? usucapión las.podemos.sdÚilar, en"pai'üclllar,"pnra la pr'escripcióri órdi.
dcn,.e'ni'és,16ssorcioliltido's:]a herencia yáceilte(esto lo illO'dificó la ley 79] naria, Esta se produce mediante una posesiói1 regúlar, es decir~'la pose-
éle 200::r tomó lO'veremos luego). Afirm,a la nor'ma qlÍe tan~bié[l ~'esus'- sión que se ejerce de buena fe y con justo título,.
pende c¡Úrc cónyuge's, En' rc<tliclad no es que se suspenda, sirio que entre Como bien lo diji 1110S, es una.prescripcióll ele menos tiempo, yá que
cónyuges'¡1.0 p,uedehaber prescri'pcióll, púes ésta situi1ciónse 'prcstriría para requiere tres años pamlos bienes 111ueblesy 10 para lo's bienes inmuebles
bürlar l'os'derechos ele"terceros, Es clarci que un cónyuge 'no pLlede"aleg'ar (cinco en la nueva ley).
prescripción "ai1te'otr'o, ¡ji orelin'aria, ni.extraordinariamente, Sobre este , a) Particularidades de la prescripción ordinaria. 'Esta tiene algunas
aspeq6 se había pronunciado la Corte Süprema ele Justicia. características. que le son particulares: '.. ,.:--.
. Ahof<",l,si el elcJÍlcnte rccLipera la.salud, o elll1~nor llega a la 'mayoría
_ a') Se ~lISpel1rle, cUaI;doii,ibiaril¿s de ]¡.isüsp~nsi6IiMIa pr~séiip-
de edad, laTa usa] de suspensión desaparcce y.el término de prescripcióil
o.r'dinaria se reanuda';. ., ció'n" ádvertimos' qüe'esta flgúra,' con"la ciLiese'p~otegc: ñ" ú~g\ii1as p'é:~so-
nas, soldmentc se presenta'en .la prc'séripción'ordinariil.'- . " ;~.,." 1

P),p;:ds,~r/pci6n qr~¡¡!wria..para el'aus~llte b')Cómputo {Úl t¡e~npo para el (ll.ts~nte,', tal~bié'n' vitilo~ c¿,'h~<?" al
contar eI"tér'Inino de presc:i"ipciórí, si"el pi:opie"tario estaba fuera del país,
Cúando Úl persol1a ~Ol;'tt:ala que se s 0'1 idta'la pre~cri p'éilSnse'crlcuen- dos días se contaban por uno. Pero esta forma efe"cüntabili.zard 'úe,ljlpo
tra fuera dél país','se considera allsen.te,' En cúso de ¿lllsenCia:la foi.iúa de sol()"se da 'en la pi"escripciÓú ordimiria.. , . . . -.~,.::
contábiliúii el tiélilpo de posesión varía, pues el artículo 2529 del Código '. e') LaacciónjJliblic(wla: más addanÍ(~ veremos','en' el c~pít~lQ--¿lela
Civil adviei:fé qüe para efectos dé la pre~;'cripéión ürdinária "cad~ d,os,días acción rei'vindic~tória, qlie esta solo ,se le.oto~ga: al propleta.riq )i::g9r..,~X- ."',
s,c cue~ta"¡:(c~tre aus~ntes por lúlo solo parü'el'cómputcj"c1e" los años".' ,
, i
. cepción al poseeelor""regular qüe se ~pl:esta a adqLiirir 'el bi,en'por pi:es'¿ri pM :r
Esta nomia, qLÍe busca proteger al prop;etario que se Úlcuentra fue-
ra,del país, no tiene en la.actualidadjustificación, púestoqué 1<15' c.omunÍ-
'ción- ordinaria; s'iemprc y clJafl00 no l[Ceje'rza ni contra c'l dl!efío'rii" c;)J.1tl:ae
quien 'tenga !g'tia] oméjor derecho: que él (c;:,c.,'a,rt. 951), Es lo'que se
caciones y]a tecnología han acortado las distancias" Elhecho de qtíe una llanía acción.pl.lblic~ana'M. ....,.'.'
persona se encuentre ausente no impide que pueda defender sus derechos. '" " " .'.' . . ..... ' '

En la época'de la redacción del Código, sí se justificaba; hoy no, Basta B) Oe la pl:esc¡'ipció"l.'.extráor({iJ~a.!:i~(~

una llnmada telefónica para asumir la defensa de uncclcrecho." De tcidas
maneraS,.dc.bemos t~ner ~ncucnt::l qqe esta e~eepeión no cuenta sino para ':Esta forma de prescripción adqlIisitivá es ~emayor p]aio:. Él Códi-
la prescripción ordinaria,. ,En cuanto a.la pr,escr-ipción ex.traordinar.ia, no go señala el término requerido para ella en 20 a~9s, tanto 'para_;r:t)Veblts
importa que haya o no <lusentes, Sicmr.re serán 20 años, hoy'l 0, con la como para inmuebles (] O y cinco, en la nucva ley), cuando se origina la
ley 791 de 2002, 1 prescripción en una posesión irregular. No aparece lógico esto.eIi~l sis-

__
._. 1 _

.-"., i','
 HJO DE l,\ PRESCRIf-'CIO~J 181

tema de 131:1.1.0,en donde sicmpi"c se le'da rnéls irnpOrtClllci,1 J. los inmue- otra deviene c\ej artículo en comento, c.n su regla 3>!, "Pero I~\existencia
bles que a Jos Illuebles. Hubiera sido rnús coherente C]llC así corno en 1<1 ele UIl VtulQ'de,l1lcra ll':Jlcncia,l.lar{\ pr:esull)il:-mala fe, yno:da'rü lugar a la
prc)crip.r;ión ordinaria se se.i1alarori tres y 10 <liJos; rij.ar' para b ex"trúo¡:'c!i- pres'crip,ci6"r1 ~\.11!~,llQ?,ele cO.l1CLlJ.Iir (;stas,c,ll?s ~jl-:-C;LlnSltlllcins:.
¡úria tanü)"ién UIl término di fcrcnciaclo, PC!"Onü se hizo' así. lndistl nlalllcílle ..'. j-" J IIQue.el qué sl'.pI:ci'CIl ..c1~"ducño,nopueela probar que en los últimos
el loseedor irregular '" oc ),01' rescripci ~ .,0> "lOr~lillarYleJ120 años, - trci'nta filo)'. so.nlO] años se haya reconocido cxpresa,o-tácitarnente ..stl
. ll0 p:~Ilf"hle.l eerwe'p')ro IJlmuebles, {ho\' 10). ,-" v' . . domini!)' po( el qL1Cale'g'a.lnprt,scr'ipcíón., .;', .
Bnla prescripción extraordinaria no interesa lo de la suspensión, ni QU9 .cl;q~c 'alegue J~pi".\,scripci6n pruebe -haber pqseído sin vio-
-" ) '<2>!,
lo/c1~ la ause'ncia. Siempre interesa l[f ir1lerrupdón,'por s'crcomún a las ¡éneia, clandestinidad, ni ir,lle.rrupci.ónpor e1mismo eSIKICio(.Ietiempo",
dos far,mas de prescri pe iÓll. Tümpoco 'se le cón'cedc accióil rci vi !lclicato- , La Corí'e'sc 'ha pr~íl11;l,ciado'¡:cpetidamenle sobre 'e?te 'a~pe.cto:., .
r~aal posced9r irreguJ¡,Ir. j " .-
EIrest~s dO~..1:eglas.se'presenta ury.jll~gO i,rit~rCS,}¡ltege :l~"forma ele
El pos~ed_Ol:irregular, sujetc)'(ic lá pr~scripción extraordii1í.1ria, no ",operar la ca'rga prob~t9I,'i~1el} ~aso 8~L1!l"i)roces9d~,pqrten,cpc.ia pr~Hno~
requiere título nii1guno, aunque pLÍecletened,o, justo o injustn'. Si el título vida porqtiien haya empez,~~docomo m,éro tenedor de un bien, Segú.!l,se
es justo, enlonces haY"mala fe para. se.!"PO.5ccc!orirregular. Puede ser tÍ- desprende de la regla prim,era, si e.l,du~ño logra prp~ar,qlle el} c~~lqL1ier
lulo injusto y lener bllená fc.' p'uede scr poseedor con tít.u"ló.jnjusto y con . momento de esos 20 años necesarios deprescripeión (10) el poseedor lo
mala fe, o tarllbién poseedór sin "lítúlo (Cásó'.dei"llsui".¡;¡ldoró (~el1aclrón); recol1ocip como dueño (por ejenl'plo, p~gando'úrrjclid,?, ri1andaód,ol~ ,una
en cuyo caso tambj~n habría mala fe, . carta.para que pagara implicstos, solici~,íí1901~ c(¡núo ,prira'l!~l~'mcj9r<t,"
. , .. ' Detodas maneras"cuand9 sed,ice que nohay título, nos estamos etc,), se da al traste cón la pret~nsión de usu.capiÓll', ~a .c'arga probato~!a
refiri¿hdo' a'qu'~' Tia hay ün ví~ct~lo jurídico que justifique una verdadera peljudica al .dueño. ~h ]a'segunda.regla, al poseedor qLleemp~zó ~ómo
süccsión jli.~ídjC'a,es e1ccir, no hay, un nexo entre l,a posesión ~lcl actual mero tencdor se le exige la prueba de !l.o haber pO,seJdo en .esos 20 años
poseedor y la del antecesor (lo qué la ley llama título traslaticio). En cual- _"(1.0 en la nueva ley) ni con violencia ni con clandestinidad, y sin)nterrüp-
quier caso"si'cl.modo es la prescripciÓIl,' el titulo es la ley~' ción, Es una san~ión para el poseedor, porque en la pr~sc~ipdóJ~ é.xtraor-
-< Dc,c:Úa manera e'nleilderíló"s cl alcance dél artícLllo 2531en su reola dinaria este no tiene que probar la falta de violencia, de clúndcstjnidad, o
, .. ,. "','.' . o
primera, cuando afirma que "para la pres'cripcióil extra6idinnrüi ¡lOe',~;-n~- .~d~ interrupción .. Es, el d.ue~o quien tiene qtle probar cualquiera,'de 'cSás
, ccs,uFio títulq alguno". .....,' ~.circllnstanCias en el debate' contf~ un poseedor., En cambio, en el caso'que
estamos come'ntál)d.o, de quien en prinCipio .fue mero. tenedor y,:v"arióele
a) En la prescripción"extraoj-{ji'¿aria'se p;esuÚ;c de 'de~;~cho labl/e~
ánimo,a poseedor, la carga probatoria s,~le invier,te y debe pro.bar la:,au-
nafe . .La regla segunda del artículo 2531 contempla dicha presunción. Esta
'"sencia de clandestinidad, de violencia ó la ca\lsal de interrupción en los
.rcg.I~ I~O.~!e!1ening,una ju:;;tifi~ación ya que la buena fe lio se exige para
(¡ltiinos 20 años (lO).
mida en I'aprescripción ex~raordina!~in, Es. más, produce confusión, pues
podría pel~.~,arse,qLlee,l,~,os~sd,,?r~n:~gy!a~)l~I,llpre ti.en~ buena, fe por ser Además, q~¡je!1c~imbic,~!e',1nimo d.~be e;<teriorizar pú1:?licamente ese
pres~J11ción.iniposible de desvirtuar, lo que no es cierto. ,,' , cambio, y la co~tabil,iú!Ción ~Ieltérrnjno de prescripción 501,0 e:mpczará
el día en que haga pi.íbliéo su lluevo ánimo;, tal como se.dijo cuando nos
b) Lc! pr'~scripci6n extraqrdina~ia-y los ([tulos de meJ~a tenencia,
referimos al fenón1cno, de I~ intcrversü')n del título, .
Qúien ex~jba-vn título ele 111eni tell~nél~jamá~ p~dr4,'~qquirirp(;ú'pre~crip,:
dón, ni'órdin~.ria ni extraordiI1aria. Por eso"h1.claridad'del artículo 777,
8:DE LA PRESCI-ÚPCIÓN AGRARIA
cuando afirma q'ue "el sfmple lapso ele tienlpo [sic ]110nluda l~ltl1eht tenen- ,,',"
c,.inériyoses.ióú". La mera'tenénda; llarnada-tafribién p'a¿~siÓn a'[lOrnhre .E;sta forma de presc'ripciól(es conten?-placÍa e:n n~léstro sistéma civil
.~~~~?.' ,no .yS úti.l.para la uSL!capi6n';:'Si el mer,? tpne.do{qLliere'adquiiii-'p~r,.' porel artíCulo 12 de la llamada "ley de tierras", la ley200 de 1936, mo- '
prescnpc. ,ón,'tlene quecambia(su ánimo dc tenedor porel deposeedoL .. dificada por la ley A'de 1973. . .
El dí~ enq]je s~ ánimocaml;>ie, b,mpez'lrá a contar,la prescripción, que ne- ,; " .. '
. .
. cesaria~nenle ser~ ext~a9rdinai-ia,'por dos razones:,si es mé'fO tenedor~ no Corte Suprc'ma de Justicia, Re~isti' JlIriS;Jrlidé~lcia)"- DottrillCz':' núm':'21 O,junio
. 2
.. podr~ hq.be¡púena fe\ ,J~mento'cscn~ial paralq prescripción(Jfdinaria; la 1989 ..M~gis!radQ:,ponente: Alberto Ospina Botero. ",' .
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 182 BIENES j DE LA PRESCRIPCiÓN 183

~ arma citada: stablécese una prescripCi'ón"adc¡uisiti-

baldíos no se adquieren por prescripción, por tratarse'de bienes pllblicos,
va de dominio en favor e quien, creyendo de buena fe, que se trata ele tie-
y ningún bien público es susceptible de .adquirirse P?r,pre.scripción.
rr' . 'as posea en los térmihos del artículo 1 de esta ley, durante c¡n-
Q

/'0 (5) años continuos, terrenos de propiedad pri vada no explotados por B) CaraClerÍsticas de la usucapión agraria
/ Sl - en la época de la ocupación, ni comprendidos dentro de las reser-
as de la ex ¡otación, de acuerdo con lo dispuesto en el mismo artículo. Siguiendo al profesor JORGE TVÁNLEDESMA, en S~S:Dotas d.é'bi~nes,
, arágmjo ..:-Esta prescnp -e-sin vec aelo. podcmos señalar como caracterís~icas de la prescripclo-n agnll'iu';:'.'.d~con-
o cultivado con trabajos agrícola'S, industriales o pecuarios y que se haya formidad con los lineamentos esbozados, las' siglliente~':" _ ..':<.~";'"
poseído quieta y pacíficamente durante los cinco (5) años.cOl~tinuos y se "1. Esta usucapión agraria exige una posesión ecof!ómica."
suspende en favor de los absollltam~nte illcapuces y de los menores adul-
tos".. . "2: Requiere de buena fe inicial.
"3. Demanda un~ p.osesión de cinco (5) años.
Esta institu'ción de-la ley-200, la prescripc"ión agraria, es una moda~
lidad sl/i generis de la prescripción. En armonía con. la ideología del par- "4. Solo tiene aplieació,i frente a los bienes inmuebles,
lido en el poder para la época, y conforme Con las icleas renovadoras del "5. Dentro de los bienes inllluebles solo se aplica a los predios rurales.
doctor Alfonso López Pumarejo, se empieza a hablar el1 Colombia de la "6. El bien inmueble a prcschbir debió'estar antes en cabeza del par-
función social de la propiedad, ta! como la habían planteado los póslti vis- ticlllnr, ya que los baldíos no se adquiere'n po'r prescripción.
tas con .LÉoNDUG,urra la cabeza. La posesión se prot'ege, pero no con la "7. Para contabilizar el tiempo de posesión no hay que distinguir entre
sola tenencia y el ánimo de dueño. Es necesario tina madi ficación en el personas presentes y ausentes.
elemento CO;PIIS adecuado a las circunstanc'ias e1elmomento, Por ello no
su
es ficiente la tencnéia respaldada' e'n actos de cerrarniellto,'o de C()llstruc-
"8. Se r.efiere'a llna"p~escripció~' especial, no adn~itc ~l.a?)fi<;:a- que
ción .. Es menester una cxplot£ición ecónómica e1eI11redio, pues es ~st~ la
ción de ordin~ria y extraordi.naria, .
"9. La prescripción agraria no impide, que si el poseedor no reúne
única pO'sesión con beneficios s'ociales:' La posesión qtlé se exige es la del
'artÍCulo 1Q e!C esa ley que debe'olOst'rarse 'cóJi la "expfotaclón econ6niica las conc!iciones para adquirir por esta, pueda adquirir parla prescripción
COITIl!I1.
del suelo por medio de hechos positivos. propios de.due,ño, cómo las.plan-
taciones o sementeras, la ocupación Con ganados y otros de igual signifi- "10, La prescripción agraria se suspende, al igual que la. ordinaria,
cación económica. El cerramiento y la construcción de edificios no cons- pero solo en favor de las sigui'entes personas: .
tituyen por sí solos pruebas de explotación 'econónlica pero sí pueden "a) De los absolutamente incapaces, esto es, de los impúbe,e~; .de-
conside¡'urse como elementos .complementarios de ella ..:" mentes y sordomudos: ::. '
A) Elemento subjetivo de la prescripción agraria "b) De los relativamente incapaces, pero entre estos, ú~ica~ei1t:~-"'en
favor de los menores adultos. . ..
También varía el eiemcnto subjeti va en la posesión propia de la "De acuerdo con lo expresado la usucapión agraria no se susp.ei1de
prescripción agraria. Ya !lo e.ssuf\ciente con el ánimo .de dueño, sino que en favor de la herencia yacente, ni de los pródigos y"dis¡padores;' sí mas
tambi~Ii. se exige. la ~uena ~ec'.1 el po~eedQr. Una bu~naJe cualificada,' se suspende entre cónyuges, o rnás exactamente, no corre:'cnt,re ellos (ley
pues se I~ exige al¡)oseedor el'convencimiento deque el predio es baldío, 200 de 1936, art. 12; C. c., art. 2530)"-'. .- ., . .
es decir,-'ct convencimiento de que cse predio no tiene ni ha tenido dueíio Estamos eleacuerdo con el autor cita'do, excepto en el ñumei'aI5, pues
particular. Por ~.s.araZÓn. si el predio tiene ~uellas de dominio anterior, la lls'ücapión agrUl'ia no'rige '5010 :para pi'ediós rui'ar~s, sin.o agl\lri.os,. y ya
Ijar sembrados, cobstrucciones, ele., no puede haber buena fe en'el-posee- sabemos que Son conceptos distintos, ' .. .
dar y la pfescripción agraria no operaría, Por supuesto que el bien no es
baldío, sino C]ue el poseedor cree que lales. Ya sabemos C]ue los bienes .1JORGE 1v,\:-.; LEDES,\I,\. Curso de den:cho civil. t. 11. Bienes. UIl<lllla, 1975, pJg. 253.

i
__
L

.. ' ....•..
 DE L ..\ ?RESC;:;.I?(:IOr,! 185

9 .. PRESCRIPCIÓN E:,\'TRE COJ~lUNI:ROS

". ' . .f\!¥un,~.cp~c:l.sión.~~ 'pr.es~ntó ,e.n. .l.a. doc.tr.ina y en 1a j urispruclenci a
.'. sobre ylpllllto ~le SI es posIble que ~1l1COmLlneropI:cscriba freJlte,al otro o
. _¡¡O los 'bll:Os"~ i.l,ibía~,ugllllú:ntos en' fa v 0'1'¿le '10 u n'o y.ele lo otro. Esa di'scu-
sión se term.inó en nuepro mcdio,con la exp~(Hción cicrCó.c1igo de Pro-
"'ceclimic.n~(rCiyil en '1971; pues all~, Cllel artíCulo 407, regla 3, se.afinna:
"~9d['átamb.ién Hedir la.de~I~ración de pel,"tenencia el COIlllll.lCroque con
exclúsión dc' los otro,? 'con,dueños y por el'término de la prescripción ex-
., traordinaria, haya IjosCído .materialmehte 'el bien común o purte cl~él,
sielllpre que su cxplotación económica no se haya producido por acuerdo
con' los' dcú)ás "Coniuneros, o por disposiCión oe 'autoridacj judi.cial o del
adn~inistrador de la comiJniclad~'. Esta norma 'fue reprodLlcida por el nue-
.va I::ódigo (le Proc.edimiento I::ivil, decreto 2282 de 1989, con Ji¡ sola
variación delprescnty del subjuntivo '~haya" por "hubiere", en c\- 3rtícúlo
A07,.numeraI3. . .
Por tanto. si hay una cOlllunidad ck propietarios y el bien objeto de
la C9m,l1,nidad.es ppscído por un te,rc.er9, si .uno de, !os.copropietario:; (!~.~~
J11a[~day logra interrumpir la prcsci'ipcióll, wl como ya lo analiz<1IllQsen .
el capítulo deJa interrupción civil, esa interrupción realizada por u n'o ele
. los.c~n11111CJ:os'fa:ol:e~ca los.~lemás,.allIlquc no hayan [)'<.lrticijJa¡)o en el
. proceso.'
~o.RE!ROA~:rlVlDt\D DE LA .POSESIÓN
Dispone. el aiHculo 1792 del Código I::ivil: "No pertenecerón " la
socied~cllas especies que uno de I.os'cónyuges poseía <~título de señ~r antes
de ella'a"iJnque la'p,reséiipción.o transacción con qu'e las 11a):; h~'cho ver-
daderamcn'tc suyas se'cornplctc o verifique'd.urahtc ella~..."'., .'
~De conformidad con el texto citado: s~.una perso¡la antes dc'contr[}cr
.
niatrimonio es poseedora"de un' bien completa el téi'mino riee'c'sario para ~I

. "De tal niailera, la norma permite la prescripción en favor de un co- la adquisició~ por prescripción, después de contraer matri¡i1onio ese bien
munero,' sieínjxc y cuando lo hagú'con exclusiÓn de los demás. CUi1ndo adquiridoror el modo prescri pción no entra a fornlar parte de 'la socied,lcl
excluye'a .los otros cOOlu.heros, necesariamente es una prescripción e~- .conyugal, sino que es propjedad exclusi~¡a del ~óñyuge qú"elo pose yo: Por
.~.tGwrclinaria, debido a que no hay h -:,n? f"". _¡\_~!'::"!~:?~ cie'que'Ja' norma lo
ll
. tanto, la prescripción va a tener efectos rcú'oactivos' en el morúentá' en (¡\.le
dic.e CXl1T~~~:7 N¿i.:c,\;iira,por lo tanto, el prescribiente, de '20 añ9s [10
•.::;",~(.; se inició la posesión. Además, la sentencia que reconoce la prescripción
en la nueva leyJ:de posesión"4 .. es dec1?rativa. Se l),mita a reconocer un derecho que ya' existía ..
~', CaQ~ anotar que la posesión materia1:re-quiere e'xpioth'ció'ri,~toi1ómi- I Con la misma "lógica que inspira el artículo citado tenemos'que decir
.. ca, pues así lo contempla el mlllieri'l citad.ó. De donde liodemos ded~,cir I '. "que si una posesión es iniciada por uno de los.'cóny'uges" denlro de la
que al comunero que quierapreséribir tanipocó'le basta la posesiórl 111a- 's.o.c;;iedadconYligal,p'ero se completa pa'¡:aefectos~d~ pÍ'escripcióJi desrju6s
. leriül.s'i~n?le, 'q'~c es la tenen.cia d,e la cosa con ánimo' de dueño',sll1o' que I
de terminada aquella, por separación, pQr muerte del cónyuge, etc., en esie
le.es eXlg¡da la explotación económ.ica. No basta, si se trata de lm bien )
..,.c.a;soel.bien sí será ,de la sociedad conyugal,.por la retroactividád de la
. raíz, que.el comunero cerque, o cdifíqtÍe, pires allí no hay ex.plotación eco- pr.e~cripción. . -'.,'.'
nómica. Ocurriría lo mismo que en la prescripción agrariá, éOITIOya '10 vi-' I
. rnqs::Ahora bien"si',el cómuneró)o es de'un bien 'f!1ú'eble;tiene que e"x- I

pIotarlo también cconó111icamcnle. La 'sola 'detenCión Q'tenen'ciá no le I 11. PRESCRIPCIÓN EN LA REFOáj\'lA U({f~AN .•\

s~rvjría, pue~'la-l~orma>no distidgue.~ .

•. ". "Paratenllin~r, scñalemos que según el artículo 2525 dell::.ódigo Civil,. I Con el fin de sa~e.a; la'p'r~pieda"d inl11tie'bleurbana, posefd8: gen~ral- '
"si la prppiedap per:t:eneccen común a varias personas, todo lo qu~ intenulll- I .mente por perso.nas' de es~asos recursos, que vi veri eü'barrios marginados,'
p~ 'la pl:esctip9iqn respecto a una de ell~ls, la interrumpe también'respecto muchos de ellós"?riginados en invasiones, la'ley'dé reforma .urbán~, ley
d.e.l~s otras". ,Es)o mismo que se presenta en las servidumbres, cuando el .. I 9' de 1989, reduce los términos de prescripCión tanto ordin:'ria como
pn,dip domjn~nte pertenece.a.varios propietarios (e e, art: 943). I . extraqrdin~da, cuando se.tr.ata de'posesi6il sobí'e',:'iviendas.'de interés'
.., .. .. { . . . I, soCial. Prescribe el artículo 51 de la mencionada ley' "A partir del prime.
I ro de enero de 1990, redúcese a cinco (5) años Cl tiempo ""cesirio a la
. ~4~ortc' Sup.re~a de ~llst!'cia, sellt'.,'20' mayo'¡ 990, revista Jllris/!lId~;lcia y Dqc- .p'rescripCión adqqisitiva extraórdinaúa de las vivienct,as de inte~és 'social,
trlflG,'ou!n. 222,ojl\fl10 .1990,.p,íg. 416. . . . . '1
.::..:;:,,:, '. ';:-,.,' 'r ......•. ;: ,. ;.,..... .::,,~::
.•,'.,: " •. jJ ,,!\p~rtir:.d~Lpr:i!\j~!O de enero de 1990, redúcese a tres (3) ,años elliempo
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 186 BIENES DE LA PRESCRIPClór'i 187

l1ecesario ala presci"ipción adqü"isiti\la ordinai"ia de Jas'viviencJas
-rés s"ociuI"-. : . requerido para usucapir, la acción reivindicatoriá pierde sentido, pero no
Estbstérmin~¿ deben contarse a partir del I º de enero de 1990, por
lo que las primeras adquisiciones por prescripción con base en la ley de
reforma urbana se presentaron el l' de enero de 1993 para la prescripción
ordinaria, y el J.!~de enero de 1995 para la extraofd.inaria, pues el inciso
tercero del artículo 51, que preceptúa: "Valdrá la posesión acunlulada a
la fecha establecida en los incisos anteriores'.', fue declarado inexequible
'mediante sentencia de l' de febrero de 1990: . Ant~s'd~ se'guir cQ~lentando, la ley, es. importante ,dejar en"cfaro su
'E['¡:iaiágráféi del ;ni;mo artículo d;ce que se exceptúan los bienú de.
prápicd~(r cle los I.nunicipios y de)as juntas deacción .comunal, que no
podrán adglürirs~-p'Qi' prescripción" . - dor irregular d~ un bierí que JIev.a hoy' 13.'años c1e'poses¡ó,ti',cori Iéientrada
."En lo que se rer:erea
los bienes de propiedad de los municipios, la
, 119r111.<1
sobra~ pues ya~csabeque ningún bIen fiscal o de dominio público
. se p~~d~"~élquirir por pi.escl~ipción. Lo I1qcvo sí es sustraer los bienes de
pr:Ópicdaddelas acciones coniunales, que son de derecho privado:de la
posibilista~ de prescribir'se por e~ta. vía rápida.
12. R¡;:FORMAS DE LA LEY 791 DE 2002 EN CU~\NTO A LA 'PRESCRIPCIÓN
Esta, ley, a pes'ar tie que ;nun~ia en su texto que por ella se redücen
. ios ~érm.ínos (te pr,escripción en m~1tel:i~civil, 09 se limita a elio, aún'que
sí ¡;S, su objeto principal, como pasaremos a verlo, ' na, eSúlbleci6 el ténninó de prescripción para 'las viviendas de interés
. En el'artículo l' establece: "Redúzcase a diez( JO) alias' e¡ térmiilO
de todas las prescripciones veintenarias, establecidas en el Código Civil,
tales como la extraordinaria adquisitiva de dominio, la extintiva, la de.
p.etición de herencia, la de saneamiento de nulidades absolutas" ..
Este artículo tiene una inconsistencia cuando se refiere a la prescrip-
ci6n extintiva.a continuación de la prescripción extraordiJi'aria adquisiti-
va dedorniniQ. Consiste ep que no hay prescripción extintiva de c1omi-
n~o:,Ex'iste la extinción de qominio como sandón, pero nada tiene'que ver
cOl.1lapre~~~ipción. Si se dejan de ej'ercer'actos de' dorilinio, seextin-
gue por prescrip<;:ión este. Otra cosa es quc un poseedor'adquieraese-bien
por prescripción, pero volvemos a lo mismo. Se tratá de prescripci6n"ad-
.ql1isitlva~ másflo extintiva, E,sta idea va ligada a'esta otra': la acción rei-
vindicatoria no se"pierde;por prescripción. De tál mai"úa no se le 'puede
enrostrar al propietario que haya dejado de ejerce!' durante mucho tÜ~!l1PIJ
la ac~ión reivindic.atoria para decirle que le prescribió, La acción reivindi-
catona se puede ejercer en cualquier momento, sin que importe el tiempo
de ¡Iite- transcürriclo sin ejercerla. Claro está que si.el poseedor ya lfeva el tiempo
porque haya prescrito. . " .~.
. ÁsÍ 'las cosas,' cuando ei""l¿g¡slado'r ,establece 'que la 'pre~crip¿ión
extintiva pasa de 20 a 10 ,ilios, s'olamente se coinp'rcnde allí' la prescrip-
ción 'extintiv~ de la acciÓn. ordina.ria, que ~n el artícu!"o 25)0. s.~señala,en -,.'
29.,añ9.s', pyes Iris d~.i~ás P\escripó?~~~~x.tintiv~s.de'accióñes:son de I1lenos
ttempo.' ._ ....
--... .' ':'5,?~J,;,~"'" '
"fori-ñ'a'd~ aplicación en el tiempo,- Esa r~dLlcción en los'términcis:~';¿desde
.'cu'd"nclo,se ~pi¡~a7 $~trat,\.(;le..r~spollder. inqui~tucles como.est~f: ú(i-"posee-
en vigencia (le la núevu'ley podría pensar que ya a'dquirió pOr'pres'crip-
ción', pues ahora solo requier~ 10 años. Perq.no es así. La ley 153"cfe 1887,
en SLlarlfcu)o 4,1 orderw: "La prescri.pciOn iniciada bajo el imperio de una
leY~Y qu~'no se hLlbier'ecónipl~tad9 aún ;~ltiempo de promulgarse otra que
. la fl10difique, pochA ser regida por la primera o la segunda, a voluntad del
prcscribicnte; pero' eÜgiéndose la última, la prescripción no empcz::lrá a
co~tarse sino desde la fecha en que la ley-Jiueva hubie.r~ empezado a re-,
gir". En el ejemplo propuesto el prescribiente sc debe acoger' a la ley
'anterior y le. faltarían siete años: pues si se acoge a la nueva, empezaría a
contar los. !O. : Por esta razón, CU?nd9 la' ley 9' ele '1989, de rerOnlla ll,ba-
social en tres y cinco años, para laordinaria y exlráordinariú, r'es'pectiva-
mente, en tino de sus artículos, el 51';;inciso tercero, se validabá, la pose-
sión allterior.lo que les permitía a rriuchos poseedores alegar'do"iiiinio por
prescri¡íción cuandola ley se promulgó. LaCone Supreli1ade Jústicia,
en sci,tenc;a de l' de febrero de 1990"dec!aró inexequitílé'ese iriúsósc-
ñala~ldo que" ... esta regla,tiene claros cfeCtos,~eú'oactivos coli #~ctisos
alcal!~,és detrimentales',qel.legíti"nio de"recho del 'propietario 'qi.l'C"lo've
afectado.,por hechos anteriores qúe no tení~lO esa virtualidad" én'cú;(nto
. tar~~~i~qQs." regiqq~.p'or J!1 kgisJación entonc.~s ~.xistente, ~o pU~',~énser
no extendidos más allá de lo qye esta les concedía .. El derecho del.¡:iropieta-
rió;'légftiÍno, 'co.!!!º- se supone que es, resultaría lesiori'udo por 'Una ley
posterior que pretende extender sus efectos a situaciones regidas por le-
yes anteriores en forma diferente, L(i garantía constitucional del.d~rG_cho,
de p¡'ópiedAdiiill)(¡iÍe~ Cc)~lÓlo'dispbne s"namente la leY,153 de 1ª8];-que
la prescripción anterior continúa rigiéndose por la ley bajo la cu~1:.vi~ne
cUl'i'ien(Jc):j;'q,le (',l-!1rescribiente pueda acogerse a la ley nueva peró que,
en, tal caso, el tiempo empieza a conLat'sc ú ¡)~¡::Üi"'::tf- ~:,.\~\"i,,~,f':n;ia.~
Lo coo-

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18B 8n:;r"ES DE L;\ PR:::;SCRIPCION

l['ario alenta, no contr<.1esta ley, SIIlOcontra la garantía constitucional. hasta
el punto ele que de la aplicación de este inciso tercero, bien podría resultar
que alll1ornenlO ele expedirse h.lley )'a se hubicm cumplido el'nuevo tér-
mino y se hubiese"extinguido, sillm6.s, el,derecho de propiedad con yisi-
ble quebranto de los dcrechos.adquiriclos" , ..
Con re,sp,eeto 8JartícLiI~)2º: HAgréguesc ~1Ilinciso al áh"íc'ulo 2513 del
Código CiVll, 'UCI.);';~';~.llte tenor: «La pi"escripción tanto la adquisitiva
com; hl.~xtinpva, podrá.inyoc.arse POI -,'::' de .~~ció~,"? P?r vfa de excep-
ción, por el propio pI:eschbiente~ o por süs. acreedo¡(:..:; ::-rl'l:-ll~uiera otra
persona que tenga interés en que sea declarada, inclusive habiellLiv <I~l"':;:~
renunciado a.-ella»".
Importante l~ornia que ternlinac'on-una siÚ¡ación injusta que se ve-
, nía ciimdo y que se expl,iba éon este ejeinplo: en t~ncertificado deregistro
aparece Ül1ahipolcca'con mucho tiempo de haber prescrito. El propieta-
I -de las donaciones clirectns que se hicieran, ya de las indirectas a través de
~
. Con respecto el la suspensión de la prescripción entre cónyuges al -
desaparecer esta, podría pensarse q lIC enl re c"ón yuges ¡Jodía darS:~la pres-
cripción ordinaria. Es decir, cjue un cónyuge puede. al~gar frente ~1Iotro
post;sión con justo 1ítulo y buena fe, lo que parece descabell,lclo: En ClIanto
[tIa prescripción extraordinaria enlre cónyuges, siempre hemos pensado
qu~ esta posibilidad se prcsta'para defraudar a terceros. Tocio par~ce
~lpLintar aqu.e entre cónyuges no hay lugar a ninguna forma c.leyrescnp-
'ciól1. En ese sentido se pronunció la Corte Suprema de Justicia en sell~
, tCllL:iaele 6 de marzo de J 966, en la que se lee: "El Código, en sus artícll-
los] 056 Y I 196, repudia las donaciones irrevocables entre, cónyuges',
repudiación qlie el artículo 3' de la ley 28 dc 1932 positivamente sancio-
na con nulidad absoluta, Pero si se dejase correr entre ellos la prescrip-
ción, se les ofrecería un medio [([cil de procurarse la irrevocabilidad, yn

rio dé' ese inl11l!ebl~interésado en (¡ue se cancele dicho gravamen tenía que
I actos simulados, todo con solo,dejar transcurrir el tiempo fijado por la ley
pamla prescripción",
esperar a que 10 demandai;an para alegar la presc.ripción como excepción, iI Basta lo discurrido para concluir que lo dispuesto en el último i.nci-
y si no lo demandaban, nada podía hacer, ya que además el artículo 306
so del artículo 2530.del Código Ci vil, sobre suspensión de la prescripCión
del Código de Procedimi.en!o ~ivil exige invocar la prescripción como I , entre cónyuges, es aplicable tanto a la ordinaria como a la extraordinaria.
excepción al cOiltCSlaf la deIi1aúda. Con la norma actual puede alegar la
Sin embargo, segltnlajurisprudencia de la Corte Constitucional, que
prescripciói'l como a::ción_y.~olu_siona sl~"problema,conla sentencia.
.... ,,:gla;:Úctil~j. IÍ;~d¡t~¿a',;lartículo 2530 del. Código Ci vil;que se refiere
I permite la \'enta de bienes entre cónyuges, se respaldaría la posihilidad de

a la súspensión de la presqip~ión, en los s~Kuie:ntesaspectos: en el artícu-

I alegar prescripción entre estos, pues habría que probar su mala fe y no pre-
'.sumirla.
lo Ó3formado se ~nlistaillas' personas-,_a favor .de:quienes se suspende la
prescripci6n. En la refoI:¡mí se l1l;el1.cionange,néric3mente los incapaces
o
o quienes estén bajo tutela curaduría. Además, en el artículo reformado
I El artículo 4º rehaja el término de prescripción ordinaria, que estaba
en tres y 10 años para los muebles y los inmu~bles, respectivamente, a tres
y cinco; es decir, ha modifica la de mué~Jcs, pero baja la de inmuebles de
se habla~a de suspensión en favor de la herencia yacente y entre'cónyu-
lOa cinco años.
ges', En la reforma se suprjmen estas dos formas de suspensión; pero ~~
Los artIculas Sil, 69. y 7º se limitan a rebajar los términos que allí se
agregap.<?tras.: '.'~e sl!?p~n9~ 1~.pres~ripci()Il.eTntr~ el heredero bene~icia-
'rio y la hereIlcia. " . contemplan a 10 años, ratificando, simplemente, 10 enunciado en la-ley.
El artículo 8' r~baja la prescripción de la acción ordinaria de 20 a 10
. '.-"Igualmente se suspende entre quienes administran pat'~i~lOnios ajeo;
años, y la ejecutiva de 10 a cinco años.
nos eOIDo tutores, curadores, ~lbaceas o representantes de personas jurí-
dicas, y los titulares de aquellos ..
Solo puntualiza I3. norma general, lo cual ha'eeI:llos artículos 1Oa 12,

. "No se cOI1tará el tiempo:' de prescripción en contra de se en- quien

cuentre en imposibilidad absoluta de hacer. valer su derecho, mientras dicha
imposibilidad subsista". .. . .
. .. No se puede perder de vist~que la súspensiónde la prescripciónsolo
se refiere a láprescripción ordin~aria; pues la extraordinaria no'es afecta-
da por esta [¡"gura. . "
'c" ,'-!--.' ••' "",,::.' . ';:"

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C~piTULO VII!

EL DERECHO DE PROPIEDAD O DOMIN10,

"'Los huno's.que noJlcviln unida la vio1cncia"dcbcrí~¡l ..:~~'r

. caslig'mlos con pe~a pecuniaria. Quien tmtn de enriquecer~
. se con lo ajeno debería ser empobrecido ~n'lo p~opi<!.. PAro
como esto no es de ordiñario más'(lue el delito de
Ji! miscrij
y la desesperación, el deliro lle aquelladcsdichndn partc:dc .
. .hri'mbres_á"quic_nes el derecho de -propiedad (¡crrjbleyac:;-
so no iiecesariouerccho) no"ics ha dcjndó más que su mera
cXisicnci,<!". ' •

!¡
- "La palabrn propiedad h-~l¿eJ~c~ntamjll,lda'cn nuesl~<?ticlll-
, ,.' .. po por la corrupción de-los gr:lncles cápitnlistas: .Si se csell-
" c~ara lo que s,e.dice, r~.~llltaría que las Rótschild y los Ro-
ckcfeller son partidarios de la propiedad. Pero es'obvio que t
só'n¿;lcll1ig9s de -ÚIS Hn'litácionés: 'No desean' su propía tic-
rra, sino la ajen;\". .
1
"
,#".1
CHESTERTO;';
>1
,
, "Nos hemos venido tefirj'é~dó'a los modos de adquirir la propi~dady
:1
)1
los demás derechos reales. -Ya ha,bJamos de la ocupación; ele la ácc,~si6h,
de la tradici6n y de la pi"escripéi6.n. La sucesión .por causa de 'niue."rtc~~e
trata en otro libro:' ~, .< . C-,~
Aho~a I;~Sreferiremos a los gerecho's t'cales. Cbménijrb~os p"6r:H
principal de ellos, qüe es el derecho real'de'doriJiilio'" ' ',.'
- .....

1 DEFINICiÓN DE DOl-.lINIO

I! : .. El artículo 669 define el derecho de donJinio erilo"s sigl1ientes"iéniJi-

nos: "El dominio (que se llama también propiedad) esel dcrechó real en

J,~_,.
__ I
. una cosa corporal, para gozar y disponer ele ella arbitra\;iamcnte, nó'sjcil-

d_o_c_oo.tr.a_l
"o_c.o_n_t~ra.(_I.e_re.,c_'
h.O.'Ü.J.' e.n.o
..•....S_O.I1.t.é.rI.n.i
.11.0.S
.'.1 0.'0.'
I.Ji.I11_o.s.e.I1.I.H.'
.(.'Ie•....~ _

.' .~ .' ".: "

J
r~~~-:-----'-:-:-----'---'~~~-----~"------
I "192 al"i'JES

finicián, dominio {propiedad. Dominio viene ele dOJl/il//lS que implica

aOE.~EC-iOD!:rROPIEDADODO,';IIN¡O 193 .1

verdaderas), se puede considerar que el suelo de Francia se encolllraba

señor. amo, ducHo. Propiednu deriva ele projJri.e{(¡s y pl"o¡J)'iufI/, que de-
dividido,en tr(;s categorías fundamentales: las propiedades.comunales o
n<.H311 exclusividad, pertenecer a alguic.ll. Desde el pUllto de vista de la
del patrimoni'9, las propiedades de los privilegiados, es decir, ele la noblc-
filosofía política, estos dos términos no sOn asimilables. Detnís del tér-
za y el clero, y las propiedndes de los pleheyos. La dislribución de 1:1.\
lllino-elominio hay connotación de im'perio, poder, señorío; en tanto 'pro-
tierras entre las tJ\~scategorías varía se'nsiblemcllte seoún"las reojones. En
'piedad implica facultades, función social. Lo cierto es que en la defini- , .' ,l. ,..',:::> . o
ción de BELLO se tomaron e.omo sinónim.os. . elertas comulllclacles, la prop,eclad patrllllolllal (sobre todo los bosques) o
la propiedad comunal (bosques y pastos) eran muy extensas; en Otr<IS, en
La definición del Código Civi.! colombiano se desprend~ del dere- cambio, dominaba la pi'opiedad eclesiástica, En todas partes la ,nobleza
ellO ruIlI"-;...•
:-. No
olvidemos que ANDRÉS BELLO fue un insigne :rom3nista,
acapara una fracción importante de la.tierra. ,Una media aplicada al con- .
profesor 11 n i versitari0 rlp, t:~St3materia, Pero los alcances de la definición
junto de Francia no resultaba muy significativa, Parece seguro que entre
de propiedad del artículo 669 no se han estudiado siempre sobre su base la nobleza y el clero poseían, hacia l789, entre el 30 y el40 por ciento del
romanística. El concepto de l)ropicdaci o dominio tuvo importancia capi-
suelo. De un modo general; las propiedades eclesiásticas e'rari'muc:ho más
tal en los sucesos previos y posteriores a la j\cvoluci6n fi'ancesa, que des- considerables en e! norte que enel mediodía. EJi algunas con;unidades
embocaron en el Código de Napoleón de 1804.
del norte, las abadías podían poseer más de la mitad de la tierra, mientras
Los c~mentaristas del Código Civ'il c~lo~biano generalmente' asi- que en ciertos pueblos del mediodía, las propiedades de la Iglesia eran in-
milan algunas instituciones del Código francés con las de nuestro Códi- significantes"l.
go. T3mbién ha ocurri~o esto con el tema de la propiedad.
. La Revolución, al atacar el sistema feudal, confiscó los bienes.de la
Iglesia y los de los emigrados. Suprimió diezmos, rentas, prerrogativas
2, LA PROPIEDAD EN EL CÓDIGO r-RANCÉS y EN EL CÓDIGO rn¡ m_~:::,::~ y C<:lIbas feudales en general. El rey ,se mostró renuente a sancionar las
normas nuevas sobre propiedad, pues no se señalaban indemnizaciones,
El movimiento revolucionario francés, que tuvo su mayor alcance en pero finalmente, ante la presión general, tuvo que aceptar. De todas ma-
.1789, no COí1tó conun criterio uniforme sobre el probleniacle la propie- nera~, el concepto de propiedad que tenían los burgueses no', po'día coin-
dad.'" 1:'..sroLi~I'C lIua (;'\!l~~¡';~;':;~'::::"
i:-,i<'ll poi la f1Jcrza~ sQciales tan distin- '. cidir con el de los campesinos sin tie.rra. Tampoco la'conc;epción que
tas que' integraron dicho'movimiento,' Al llamado 'r,ercél r:s::~-j,:,.fuerza . aparecía como de la asamblea fue igual a la que tuvo la'convención, sobre'
unida por su hostilidad contra la aristocracia (nobleza y clero), pertene- todo cuando ya ROBESP1ERREse hizo fuerte. . ..
cían la burguesía en sus diversas modalidades: financiera, comercial, ma- Erl torno a la propiedad
y su probiema, había intcres~dos en ~1sta/u
nu(acturera, rentista, de profesiones liberales: artesanos y pequeños co~ Cjuo.!,ambién había quienes intentaban reformas, pero moderadas. Ha-
merciantes; como representimtes de la mediana y la pequeña burguesía, bía quienes propugnaban una socialización de la propiedad, e inclusive
clases populares urbanas, obreros y asalariª-dos en generp.l; el campesina- otros más recalcitr~ntes: Ante esa ~.!t~l.ación, no 'es de, exlrailar que algu-
do: siervos, c,?l11pesinos libres, pequei"íos campesinos, arrendatarios, gran- nas medidas que buscaban proteger la propiedad entraran en contradic-
jeros y labradores y, finalmente, el bajo clero.
- A pesarde esta heterogeneidad social, en el ánimo de todos había una
I,
I ción con las ideas delibertad y de igualdad. El objetivo. determinante de
la Asamblea Nacional en materia de própiedad, cual era ¡¡berarestade toda
consigna quejos unía: "la ~bolición del sisteina feudal"" Así las cosas, a" . carga feudal, produjo consecuencias funestas para los campesinos pobres.
la Asamblea Nacional no le fue difícil ponerse de aeuúdo en declarar: "La Creyendo favorecer los intereses populareS, descargó un golpe mortal
abolición de('sistema feudal". _. . . sobre Jos derechós de los pobres.- Una de estas medidas aütórizó a todos.
El historiador lACQUES GODECHOT,de la estr~clura social del campo los propietarios a cercar sus tierras, como consecuencia del sagrado de- ~
francés paraJa época de la Re\'oiuclón, afirma: "". . recho de 'propiedad. El historiador PABLOV,oLLirr comenta lo siguiente
"Desde el pUnto de vista dda propiedad del suelo (y agüÍ conside-
raremos.la tie"nas feudatarias plebeyas como si se tratase de propiedades 1 JAC.QUES GO~ECIlOT, Los orígenes de la Revolllcióll!raflcesa, Madrid, Surpe,
.;;." "~•. , -. '.• '.~.~', . . - ',."...' :,.:: • .•. , rO.." -"Cot7~;~¡6!1.BibJi.o~t.?~.~
de la Historia, 1985, pág, 69. .'

":!,~~~.;'5.~~
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 ..•• H.!J¥Z, "% .•+&";&'4;\ ••• 4'\,1., ";¡'uh.f ,,9 ri d-hSS-i JI.'.

19' BIEN!:S EL DERECHO ..DE PROPIEQ¡-\O.o OO~1INIO 195

al rC':!JI;,cto:"I~a'Asamblea COi1stituyen~e, de.sc;:trgab,a a~í; sin s~be~lo, un
gol¡lI: ll;rri.ble a un a'ntiguo qe.recho del pueblo de origen anterior ¡jor lo
mCJIIJ',t;1línil años al de aquel aborrecido feuclalisillO cuyos Qdio~os ves-
tigj(/, \t;'.buscaban en esta época'por toclas partes, También perjudicó a
los J'l;IH]¡iúiriosrecientemente emancipados, ,que creyeron,tcn'er derecho
:a ~Ijlil.ar fos l)a-sto~en la tierra qile ajqiciQ suyo ¡"eshabía pertenecido lo
'mISI1l1/l1Ü"~ a SlI señor Lo.s der~¿hos deJorrajear y los'ordinarios de pas-
tar [lIyjL;'rondoble origen,. en el comuriisino primit,ivo,yeI} las ~ntiguas
conL'I:'~iones"'~.' " 'contrado" otro argumento para ,discutir la exactitud de lii"-tesis:qli~~I~I¡ere
¡k'tb,d"'ilS'marie~as~ los ,¿fe~t~'~'de tá Re'volll~ión sobre.l~ estr¡lctura
de knc:,rici'ade la tier~a se han' mitificado ..' 'SegÚn e( lli?tori~dor NORto-lAN
H.¡\'¡:1.:i( J.~"
":: ..: parece !"a~ona.blecOI~clui~,que ia Reyolución n9 tl:asto'có .Ias
-gran! ks 1íl~eas ele ,la propicel"a"dagraria c"nF,'rancia. 'A~I!1qu~l.a tran~f.erenM
cin {!l: [ierras 'tu'yO importantes c"onsecuenci'as, solo signif¡~_ó unaplOdifi-
c,H.:i(Jllde la distribución existertte y qtliz1.í.una aceleración'de tendencias
que of1erab'a"nya b::ljOel al/cien' regime ",~"\ '( esto sC.corilprcnde, pues
.yaJ'iílk'd~ los sectoj'es ii1teresados'en la Revolución solo preocupaban
. por 1:1liberación de"la'tiernt'de las cargas feudales, pero il.oestaban muy
prC(ICII11Údos'pó'r un verdaderq'feparto de.tién'a~. 'Por el contrario:'mtlchos
.. de in consagración de la'propiedad f;omo un derecho s~graclo, su~arácter
absoluto. La ~xprcsió.n ','propiedad absoluta" no puede entcnderse enton.
ces en este contexto histórico fran~és como opuesta a la de propiedad ili-
mitadú;'sino como opuesta a la de propiedad gravada" con cargas f~udales
que eran miradas como injustas y ..propia's d~ Ulla etapa5upernd~.: ,N9 se
rechaz~ban, entonces, las lilTlitaciones del d9'l1inio"sinO,los gray.órnenes
feudales, El juristájtaiiano STEFANO RémoTÁ áfirma al respecto: .'~Miran-
'do suficlE:litcmente de terc'a {con ojos 'analítíco.s el artículo 544, sé' ha,"~n.~ ..
. encor1trar en dicha'nor~a'la fueni~ de todos 10"5 privilegios del p~ropieta-
ri'o. Allúibiar de propiedád absoluta, el artíéulo no queda afirm,ir. el ca-
'rácter ilimitado de la sit'-;l~ción de'¡ titular, sinq que utilizaba el téi:;'li'no en
su significado etimológico;'pnra rerrlachar que"la 'propiedad" queda desli-
. gada respect6~le to~io tipo de (Joniinio eminente. Adem5s, la afirmación
del c~l;~,lcteral:J.soltito deb'ía valer sobre tocio pa'nl ciar el Ib~'cOJ"11pr~\(lores -
de los bienes n¡fcionales la certidumbre de estar al resguardo dc cualquier
s'e posible pretensión de los antiguos"propieü\rios '~. Un.a vez, lmís:!a versión
estrictamente irlclividunlista se
presenta como el fruto" de una desvirtuu-
ción ~le los hechos"4. ,. . .... '.~.J"' :.,

" micrllhros de las ci<1ses'mcdias y"~Jtas de las.citld~l~les se convi~tiéron en 'La definíción'del artícul0669 del Código dcBELI_o trae:laexpresión
propit;[c'lrios rurit!es CIl'Contra ~el canlpésirúldo. ' . "árl)i~rari~'mente", la cual de'spi-endió el autor del tercero'de los atributos
. .Así llegamos a (adefinición de propiedad del artículo 544 del Códi- ,"que..a"l~ pro'pi~éla'4, ~sigrl"iban io's ~ornan9-s: ""ilq:' ~tfeJ1(ji, JI/S fruendi y ¡l/S
'goCivfl de Nápoleón: "La propiedad es un derecho de gozar y disponer .'ab.ufendi. 'Val~ lá pcrl'iJada'['ar qu~
el térri1i'no'abuti ha sie.lqtradúddo erró-
de 1;lscosas de la manera 111ásabsoluta, con tal que no se haga de él un uso neamente. como "abuso"", y ¡liS C1blftendi'cori1o. "el derecho de abusar de In
prohihido.por las leyes él los reglaJ11enios",' ,. , cosa". Es' rn~s apropi~lsla.l~ tra4ucción "pos~b~lid~d de usar ta cosa, aunque
". _ ." L~tl' la defiilicióil r~salta -la expr~sión "más absoluta", El' legislador ~e tra-ns~orm~ o ~~ consuma", ~s.decir, dispo~er de,ella, P~recc's~r.qlle la
francés estaba peilsal1do todavía en la etapa prerrevolt.lcionaria, en la.q.1.le expresión utilizad.a,por ANDRÉS J?ELLO en la definición.de prop,iGdad;',cuan-
el dl.~rcchode dominio se'descomponía en dominio directo y domi"i1io dodice "árbitr~r'iáment~", cricaja déntro ,del obilti como_f¡tClllta4~de dis-
eminente,en los fundos no explotados dire,tamente por el noble y que los posición 'segun el propiq arb~ti'io, pero no coni? posibi,licla.d, cle~fLl)~~sar,
vas,lll(ls utilizaban' reconociendo derechos señoriales" EI.dominio direc- pues en esta expresión va' comprendida, uri:ciidea' de propiedad 'cfi.lC""BE-
to cr:¡ ,para los vasallos, y el dominio.eminente, para los señores feudales .. LLO n'o pód-ía tener, cqmo ¡juencrist~a.~.o que era .. C-:,RB9NNIE~ s~ pr.onun-
0-,~h.:ll1(¡Sde este dominiQ cOt~partido así, existían gravámenes feudales éia"en los siguientes términos sobre e.1abúti: "Es la traducción dél 'abll-
con.111los tributos"las servidumbres, los censosy los'diezmos, que:'afec- sus. El propietario puede dispollerde ia cosa a.virtud de, actos rnaieriaies,
taba".la propiedad, Por ello los revolucionarios franceses extgían, aliado consumiéndola (si es consumible por el primeruso), de;iruyénrlola (pro-
gresivamente-illediante la exn-acción dé los" prád"u'ctos' o'de u;lél sola vez),
,o de actos jurídicos (enajenándola), Eñ la estricta acepción de la pa¡'abra,
,1 1>,\111.0 VIOLLET, Atlollograj{as históricas. f/isroria del IIIl1l1doen la Edad Moder-
na, 1. 11,Clp. 9, ','Ln-le'gislacióh francesa en el período dc la RcVo]uci.ón";Univcrsidad el dé'rechp de'dispohei~viene'a c()nfundi¡"se c0l1la fa'c~ltac! (ie 'e\l?je.nar" La
.,
p,íg.
,

dc Cllll1hridgc, 539,' ,. . '.'" . -

_L"'"''
, l¡\¡(W,.\IA:-.l H,\!\ISO;-i, NiSiuria sociol de IQ RI'~'olllcir5I1Jmnce.w. ,\Iadrid, Alianza Edi- ~Srr:.F'\:\O RODorA, El terrible derecho, [sllldios s()b~:el{; propiedad ;)f"i~:;~d(l.
101"1,11, [%.1. p<Íg. 327,
' 'Oc O "",""

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' ::, ••••. ~.)o,~,'!.:.!'.",." .. :', ••..
".~~, ., ., '- ',- ','" ., ;,' ;'.' . ..
:
 BIENES
plena alicnabilidad, cesibilidad y lrallsmisibilidac! ele un bien es un atri-
buto capital de la propiedad. Cierto que pueden existir propiedades ina-
lienables, si bien.dicha inalienabilidacl no es completa ni tiene car3cter
perpetuo. Incluso e1ebe comprendasc dentro de la fórmula POSiliv.3el
aspecto negativo del derecho, pues rehusar un bien vieile a sú una.forma
de disponer del mismo ... "5.
Eladvcrbio "arbitrari~me.nte" per.tcncce a la definición de BELLO, en
tanto que el Código francés menciona ele "más absoluta", .
.",. : ell ;-'¿:Ií.¿IIL:'ia (:-:595, pe agosto de i 999~ ia Corte Constitucional or-
'. denó retii'ar de la definición del artículo 669 Qel Código Civil la expresión
.,..,; "arbitrari~lúente", después ele analizar los cambios que se han dado en el
.concepto de propiedad y su situación en la normativa actual, como debe
correspoáder a un Estado social de derecho. Dice la Corte: "De todo lo
, que anteriormente se ryaexpüesto se despreúde con meridiana claridad que
el concepto de propiedad que se consagra en la Constitución colombiana
ele 1991, Y las cons'ec"uencjas que ele él hay que. extraer [la c10ctrinLlde la
Corte ejemplificada en lus citas anteriores así lo"confirma]. esbien-c1ife-
rente del que .se consignó en el Códi2,o ('¡\I~! ::~~¡.;~<,...:v \Vil 1.06 I y, por tanto,
que el uso Ljue ~;;;;-,e p(~s(;i'ioe del concepto ~Iepropiedad, dista mucho de
coin¡'i~::- :0;J ".~,i"'qlteha propuesto el Constituyente de 1991; por ende, se
deduce que el contenido del artículo 669 de! Código Civil según el cual,
el propietari.o puede' ejerc~(Jas potesladc; ilü.plícii:zls'en sü dc;¡'eeho arbl-
. trariameÍlie, no da cu~nta cabal de. lo que es hoy 1<1 propiedad en Colom-
bia [.:.] Por esas co.nsideracioües, la Corte pi'occderá a retirar el tÚmino
arbitrariamente (referido a los'atributos del derecho real de propiedad en
Colombia) del artículo 669 del Código Civil, demandado".
. En cuanto a la parte restrictiva de la definición, el Código de BELLO
utiliza la expresión: "contra ley o.contra derecho ajeno"; ~I Código fratl~
cés afirma: "uso prohibido. por !él ley o regla!n~llt9S", ' , terísticas:. es absoluto, exclusivo y perp.etuo.
. E,i h definición de BELLOhay dos aspectos, ~no positivo y otro ne-
gativo. El primero se refiere a los atributos o utilidades del dOlninio. El
segundo comprende las limitaciones de este.. ..
No COmp?11imos la opini.~n. d.el dpctor V ALENC1~ ZEA, quizás' origi-
: nada en o.tra J!lás general ~ iguah:nente equivocada,_de que el Código de
BELLOse basa fundamentalmeryteen el Código de Napoleón, opinión
. expresada de la siguiente ma'ner~: [la definición del Código de-BELLO)"se
oSlEAN CAR:~qNNfER, Derecho civil~l. Ji, vol. 1, Barcelona, Bosch Casa Editorial,
t96~,.*.]4~_ .
El DERECHO OE PR:)PIEDAD O DO,\IIl~IC
inspiró en la del artículo 544 elel Código Francés de 1804 Y Illti~ clirect¡¡-
mente, al parecer, en la elel 354 del Cqdigo C.ivi[ austríaco de ¡ 8 JI que
hab1:J del poder «para actuar según el propio arbitrio;., ...."6. Como ya lo
dijimos, la definición de BELLO es enteramente romnna,.en tanto que la elel
Cóclig-o de Napoleón no lo es. RODoTÁ dice al re'specto: 'iE.sta aproxima-
ción de la definición del CodelFrancés 'a las fuentes cl(lsicas ha sicÚ)cri-
ticJda rnuchJs veces y se ha aclarado qL1Cno es correcto haccr lIaccr en el
derecho romano el modelo utilizado en la definición de! artículo 544"7.
En la definición del Código francés, aunque sus autores no descono-
. cían la tradición romanÍslicH, primaroí1 los criterios político e. histórico,
tal como ya lo. anotamos, De todas ma,neras, en las dos c1cfillicióncs, la
del artículo 669 de BELLOy la del 544de Napoleón, hay grandesc6inci-
. dencias, En ambas se presenta esa dualidad que se aprecia elllas dos partes
que contemplan las definiciones: aspecto positivo o de atributos y aspec-
to negativo o de restricciones, Las dos p'artes de e'actadefinición.se eola_.
zan o sepa~an con las expresio¡.¡es tilio.siendo contra" (Cód: (.IeBELLO) y
"L:vi; ta'l que" (Cód. de Napoleón), En la definición de BELLO se dice,que
la. propiedad es un derecho real. En la definición del Código francés se
. dice solo que es un derecho. Eil el Código de BELLO se dice que reca'e en
cosa corporal. En el Código francés se dice simplemente cosa, ..La expre.
sión IIde gozar y disponer" es común a 'ambas definiciones.
. J, ATRIUUTOS DEL DERECHO DE PROPIEDAD
Aparte las facultades que concede el dominio, desprenciidas de los
tres atributos que los romanos le señal.4ban al.predicar el ius Ulelldi,jruen-
di yabutendi, es decir, los derecho$ ~l ~.so, goce Y. disposición, la doctri-
na clásica ha señalado; como prop~a~ del derecho de domirlio, tres carac-
t J
'.' _ . '.' hC.'{O.
A) El derecho de domllllO como derecho absoluto '., C:i~ e.""O- ~
Tal como vimos, la definición de propiedad del Código'ft'ancés dice: .
"De la manera más absoluta", .. Yanas referimos al alcance'del adverbio
uti!izado,y adverimos que se querían evitar las propiedades con gravá-
menes a la manera del feudalismo. Ese modo de produccióri feudal no .
permitía éI.dominio pleno, porque el señor feudal conservaba.elllamado
6 VALENCIA 'ZEA, op. cito, pág. 138.
.} STE!'ANo,.Ró~?:rA. op. cito, pág. 75,

198 BIENES
"doininio erninente". De ahf la trascendencia que para los franceses tie-
ne la expresión derecho absoluto. De paso, señalemos que criticamos la
expresión "más absoluta", porque en estricta lógica no es dado graduar un
concepto absoluto. Equ.ivaldría a decir, en otros contextos, "más prime-
ro", "m'ás mejor",
En la definición de BELLO se lee "arbitrariamente", Aunque ya ha-
blamosde este tema, volvamos ~ él pari, depurar y comprender mejor ese
aspecto de ia propiedad en nuestro derecho. Árbitrariamente sigDific:u qtfC
el~9uéiio puede hacer o no hacer Con .su propiedad lo que le plazca, SU!
tflrbitri~sltyóluntád, sll~criterlo:eñ'rmnla 'sobetah-a. Esa posibilidad Cll
'"el propietal:io tiene s'u explicación histórica, h1as h~y p¡e'rdiGG3lqllie-~vi'"
1 genciC(. Conlñimposiciónde las-teorías sob;ela función social de la pro:,
picdüd,'con el desarrollo de las ideas de solidaridad, él libre arbitrio del
propietario frente a su propiedad solo queda en el recuerdo: 'tr:propiew-
ricrIi'eñe:úñ'cómprQmisosoti~rl7 un deber"para cOlY"lacomunidad, y el de-
. rC-C11o de. propiedad soIO:lc',seráprotegielQ por el Estado cu~mdo'lo.ejerza
cn:1:Qnsó¡úlI1ciacon los deseos, necesidades y. prioridades.(l~ la cOnluni-.)
.'tlaQ., En consccucl.lcia, podríamos. e1ecir que si el derecho de propiedad
anta¡]o fue absoluto, hoyes relativo. A lo mismo apul1Ia la actual Cons-
titución en el artículo 58. D CV\O \?~Q ~ ,a \c.~ (fJ. ~(Y'"•
B).EI derecho de domillio como dérer.:/io exclj{si,~ ~, , V
V _
La pro"piécrad p¡'¡vada, con todas SIlS connotaciones soéTáles,jurídi-
. cas y políticas, ha rescatado la exc1usi'vidad, como ca~ae-terística primor-
dial del derce-ho:de c1o'n1into, Evidente es quc la exclusividad en la pra-
piedad es propia de la ideologíá que imperaba en lá época del Código y
que su redactor seguía. Supone-Ia.c;<,clqsiviclad.que'cl
.-":"Jr ...,.•.•...
-
propietari.º
-~
es uno .
Yque él se basta para deferminar.sll propiccl-ad. El derecho dc'cernimien.,
to explica esta característica (e. e., arts. 900 y ss.). Expresiones como
"Propiedad privada,'no entre':, "Eso es mio, nadie se.meta", I1os:muestran
]0. que se quiere advertir con la característica de la exclusividad en la pro-
piedad; lo'que se ha asumidó hasta- nuestros días como esterotipo .cliltu-
ral :4En-Ia.actu a1icla~I.esta.catactefís "ti"&iva'perdi end.osu fúerza i rl iciaI'. El
derecho de vecindad, la .propieclacl horizontal;:los condominios en gene-
•.ral,~~l-derecho de superfic"ié, la propiedad colectiYa~J";isformas solidarias
<:le '~irf"-pi-e'dad,.
etc.";".van~cabando con esa manera de concebir .l¿lpropie-
dad y van r~~llpiendo con la exclusividad en beneficio. de la inmisión, de
la coparticipación. rvnrchofaspecios dq la propicdacltknden a sociali'zar-
se-:=-v:gr:;.l"osbienes de liSO común en la propiedad horizontal.
•
0~
~
C)
El DERECHO DE pnOPIE.DAO o DOMIl-JIÓ
El derecho de dOJ;lillió como derecho.perpet::o
" 199
Se ha dicho que el dominio clura.cuanto dure la cosa, Por lo mismo
se ha. dicho que el daminio no prescribe y 110 se modifica, al contrario de
lo que ocurre con la posesión. -El,propietario siempre será propietario, y
- ehmero transcurso del tiempo no modiká su condiCión. El propietario
puede quizás explotar su predio, su. maquinai.ia, y su"conduc'ta .PQ'?üiva o
. negativa no tiene incidencia en la coilservación o mOdifkación. del dere-
cho de dominio. Este modo de concebir el derechodep;opieda9.permi-
tió elsurgimien.to de jos lotes de engorde. Siempre se dijo que crc¡e¡.ceho
dé dominio era imprescriptible, Sobre esa idea el propieÚlrio .p,i.¡edeha-
cer uso de su derecho, sin que.ello afecte"p'ara na"d.ael dominio.lEítial
.'1'~t!,-ªlicradesta característica también pierde v(g~ncia:" Mediante ¡á"ley ele
ti~rtas, ley 200de.!936Yy pd'r laTe-fániia urbanü; ley 9' de-19891 secon-
süg,'!'ó~~-}-fe[1ÓJlle,!o
de la éxti nción cie-ldomin[ Ocua[}cf¿'Tas'p~:(;p¡¿daclesno '"
- scan- explotadas:" Aunque la ley' 388,e1e 199,7 cambió la extinción por cx-
p,:opiación. bas. aguas privadas tambiérí sc'.c'xtinguen en su dominio si se
,Iejan de usar (decr. 2811 de 1974, arL 82). LQ ¡"ismo OCUlTeen las minas
que. sean de dominio. p~ivado: cIl razón de las dei.echos .aclqui~'iclos,.si no
.. t
se explotan, se extinguenen favor de tú nacióli.(I~i20_de.l.969; dec.r. 2655
de.'1988, arts; 3' y 5'). El principio de la perpetuidad perdió su razón. Cuan-
do hablemos de a fUJ1cj.ó!1socialde la propiedad v9Iveremo~? est~ punto.
~,. ,""'
4"L7~lIT~~IO~ES ~~L DOM/[';'JÓ I
i ~ -.-.----"'> ""_.
J En la definición que ofrece el artículo 669 sobre el derecho de dorni- \
oio o propiedad, d~~pués de .afirmp.r ~Iue e,s el der~cho ql.JC, ~.t:tiéii.c para
gozar y dispon.cr ele la cosa arbitranamentc, agrega: .no Slen(lO CO.i'~traley
o contra derecho ajeno". .._
La fó~mula de BELLO es absoluta'mente [¡mplia y previsiva; p'i.f¿~,tal
vez sin proponérselo, allí están comprendidas todas las limitaciorles clel
dominio que posteriormenfe desarrollm'of11a doctriná y las leyes mismas,
P0r ello, cuando el legislador entra a reglaiÍ1ériiar ya limitar ef.ej'Crcieio
del dominio con 'normas sobre seguridad pública, planeación llrbana, hi-
giene,.saluci, etc., es decir, en aras. del interés comün, no está haciendo otra
cosa que desarrollar la primera limitación que se dibuja en el artículo 669,
"esto es, la ley. Adviei"te que cualqúier 'ley qlie se expida p"ara limitar la
I
I
propiedad o reglamentarla de algún modo tiene que guarclú respeto por
el mandato constitucianal contemplado en el anículo 58 de la ;)ctllal
"Constitución: "Se garantiz?n la propiedad privada y Jos c1em<.lsderechos
., .> ~.: . ,'. ,o,. ~
 :.:.,.-...-
Fii»""
,'¡ .
200 BIENES
, adquiridos con arreglo a lns leyc's civiles, los cuales no
pueden ser c1l.:::sco-
nacidos ni yulnerndos por leyes posteriores-, Cuando de la aplicación de
una ley expedida-por motivos ele utilidad pública o interés soci,ll, j.ésul-
taren en contliclo los derechos ele los particulares con la necesidad por ellos
reconocie!n, el interés privado cleb'er<Íceeler al ¡"nterés público o s~cial".
Tenemos, entonces, una primera liI11itación del clomil)io en 1£lSleyes
que se expiden para proteger el iTJlerés público. Esa es In idea que inspira
todo el Código Nacional de Recursos Naturales y Protección al Meqio
Ambiente. La conservllción de bosques, corrientes de agua, capa vege-
tal, Dora y fHu.na.etc., se inspira en el interés público, en el interés de la
comunidad y, en última instancia, de la hU!l1anidad. Se requieren regla-
mentos que restrinjan la.actividad de los p'ropietarios, que les limite su
ejercicio del dominio. La protección de los monumentos nacionales, de
los bienes que ,conforman el patrimonio histórico y cultural de nación la
exige normas que pueden chocar con la propiedad individua.\. La nece-
sié.la9de evitar el desarrollo inarmónico e irracional de las ciudades exige
controles pam los urbanizadores y constructores' en general. Los propie-
tarios tienen que permitir el ensanche de vías, zonas verdes', parqúes, etc.
Por razones de salubridad se expiden reglamentos que impiden el funcio-
namiento de.ciertas actividades nocivas para la salud, y podríamos seguir
señalando ejemplqs; ,?on situaciones que le ponen cortapisas al derecho
de 'dOlúinio, en aras' de.p'r?teger el bien común, el interés p'úblico, .
.A) Lafill1cióll social de la prop'" a
. Encontramos otra limitación del dominio en la función social de la
propiedad, exigencia contemplada en nuestra Constitución desde 1936.
Después de una larga hegemonía conservadora, en 1930 llegó al po-
der elliberallsl1lo con Olaya Herrera; rúas, por las circun.~ta.nfi.'l.~.d~Ja
épocay pOI.la'fornla en-qüe se-alfañz6~ I1üTue uIl gobierno de partido, sino
de concertación, Con.el ascensq al poder de Alfonso López Pumarcjo, en
1934, síhubo un gobierno de partido. El liberalismo, con 16sintereses que
en él se :daban, después de muchos años, ahora encontraba el camino,
expedito para expresarse desde el poder. Frente a las ideas liberales, tan-
tos años de' dominio conservador demandab(ln algunas reformas en las
leyes, cn el papel del Estado y, por tanto, en la COIls"titución, pues la que
babía, además de conservadora, )levaba ya SO años de vigencia. Había una
serie de institudones que exigía'n modernizarse en su régimen: la familia, .
la educación, las relaciones entré 1aIglesia y el Estado, la législación tri-
butaria, la propiedad, el trabajo, amén de otras, cual más importante_
~--------------------------------------------~--,_.-
. , ~. -: .
;..,-~
EL DERECHO DE PROPIEDAD O DÜ<'.I1NIQ 201
Vamos a referirnos exclusivamente al tema ele la propiedad. CU<ln-
< clo se escribía laConstitllción de 1886, el constituyente de la época no
pens,!ba en el problema de la propiedad, sencillGmenle porque p<tra.el
momento no.erp ningúfl problema. En 1936 sí enl problem<t, PGrCl]apro-
piedad (Igraria, no la urbana. El incipiente desarrollo_urbano del momen-
ro en Colombia no exigía un replanteamiento de la propiedad urbana. Por
ello se pensó en reforma agraria y no en .reforma urbana.
a) Alconce de la rejoJ'l.ll(u.'onstitllciollal de 1936, ..La.Constitución
de 1886 tenta dos artículos fundamentales en los cuales se mencionaba la
propiedad, Los transcribiremos a continuación para cotej~rlos Conel texto
¡-efoniiatoriá de 1936. El artículo 19 preceptuaba: "Las autoridades de la
'República está~ institu;das para proteger a todas las personas residentes
en Colo1l1bia, en sus vldas, honra y bienes, y asegurar el respeto recípro-
co de los derechos naturales; previniendo y casLigando los'.delitos".,'.
y el artículo 31 era del siguiente lenor: "Los derechos adquiridos
con justo título con arreglo a las leyes civiles por personas naturales o ju-
rídicas no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes poste"rlore~'j,
Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad
pública, resultaren en contlicto los derechos de los particulares,con la
necesidad reconocida por la misma ley, el interés privado deberá ceqcr al
interés público, .Pero las expropiacioiles que sea preciso lúcer u::qui"eren
plena.indemnización con arre;glo al artículo siguiente",
Ahora transcribimos los artículos correspondiente,s del act'o legisla-
tivo I de 1936,.oon el que se reformó la Constitución de 1886:
"Las autoridades de la república están instituidas para proteger a todas
las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes y'para
asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los par-
ticulares" (art. 9')_. - .'_
"Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiri-
dos con justo título, "con arreglo a las leyes civiles, por personas naturales
o jurídicas, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por le-
yes posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida por moti-
vos de utilidad pública o interés social, resultaren en conflicto los dere-
chos de particulares con la oecesidad reconocida por la misma ley, el
interés privado deberá ceder al interés público o social.
"La propiedad es una función social que implica obligaciones" (art. 10).
Aparecen en el texto reformatorio varias ideas nuevas: se habla de
los deberes sociales del Estado y de los particulares; del interés público o
.
-. -'.-
 ,--.
202 , BIENES
.EL DEF!ECHO DE PROPIEDAD o DOMINIO 203
"

s.ociar ('~Imcntc -s~ l.ee.esa..fainosafrase que Úl'nto'~a dado para diS~lI- 1; • y

Uf: ~b ¡edad es una función social -lIe.illlplica~bligacione~
- ¿Qu~ bt,lscaba el legislador con estas modificaciones. ¿ ue alcance
icleológi~~ .tenían? ¿C?ITIOillt~riJl"etar esa expresión'~e que el interés pri-
vado de,oe ceder allllterés público o sócial? Y;principalmente, ¿qué es eso
de queJa propIedad es una función social? -. , ... y..
númer.ü .de p~rs~'~as so~ ~ la ve~T'pro~ietarios trabaja~ór~s. Es un cri--
__
men p~edi"car la lL!chade cl.uses y estimO' que marchamos, no hac.ia el.ani-
q~ il~mient'? de una clase po"rotra, sino, por el contrario, hacia un réd men
de coordinación y dé jerarquizaciói, de las clases"'-, :. ~.
La cita es ab~oiútani~nte.cl;ra "y rele~a-de otros-.cóme.~rari~s. Pero
. " .

'ho~tera!,
..".;~,'>: Y:1~n~'os-._a'i:ef~i'ii::iios'a,l-últi~'o- i!it¿r~:ogh'ñú{fOI~'in''üládo';<'y'pó'~
" ..~0Iy~~n510 co.n el~~,~~,~ep!.ode rú.ncióEl s~cial: 1~1UCho -a,~:tes L.EÓj~ :qq~
-,' .•. DYGU1T,S,U pn.neip~I'úp.one,nte;AUGUs'ro COMTE,én J850';liaoliíiíazadó
de velamos' los otros. . .' .,... '. .',C:,.. , ",', ":'.' • "1,.
.Jl~_~,,~.iÍ1ea~~2~~~!?~q~,'~:~!f~_S_Posl~i~.ís.tas:
~o.rn~.pu~K:I.i_~I~'~,
p.~~~.i~riÍ.i?:~
.~;~.esta _..
. ::"~):I"Ll';!iEied"dcol~ofi'7";;Cióllsoc;{7;;''[~~;;~c~~c¡ón~bs~l~t~e¡ji- '. form~ de rmrar. la'propIedad como funcIón, no como derecho,'!'En todo
IMada Mlap~opIedad que se planteabitde.sde el de"fecho.romano cuan-' e~ta?~ ~o'rri,l~~.9 __
~ la h~!1lan.id~d•.t~~~o~hld,~:~I~no,
cualq.úíel:ri'"qu-~t~a,con s-
do se'predicaba"n d~ esta los' t¡:es atributos ciü'~le"er~f! il-lrrianen'té's~ el'lus
,"
~!(uye realiller1te un funcionario público, cuyas at'dbuC"io'fies~.¡-i'i¡rscrñí'eños----._'
urendi,jrllendi y ablllendi, aparece nítid~.todavía con los revolucionarios ..defini,da's, determinan-a ra vez obligaciones y prcre:nsiones. Estc'priúci-
franceses de 1789, Por ello, eri la Declaración de lo~ Derechos del Hom- pio univcrsal debe ciertamente extenderse hasta la propiedád;'eri'la que el
bre.y del Ciudadano, en el artículo 2' se dijo: "EL fin ele'tOel;IasociaciÓn positivismo vive, s"obrc tocio, unil indispens<ible fUllción social 'desÚnacla
política, es la conservación de los derechos naturales e impres'di¡:>tibles del a .formar-y JelministJ;ar los c<lpitalescon los cuales caela gener~lci9n pre-
hombre: estos der~chos son la libertad, la propiedad, lá seguridad y la re- para '?s trabajos de la siguiente. Sabiamente conceb,icia esta aprecia¡;:ión
'.slstenCIa a la opresión". . . . normal ennoblece su posesión, sin restringii: sujusta libt;,rtad y hacié"Ilclo~
, A esta concepción sobre la propiedad se opo~e la idea so~i'alista la más respetable"9. .
(marxista), pero los precursores de las doctrinas sobre lélfuncióh social .: ..,. COMTEy DUGUIT,inclusive el mismo K:ELSE~y otro extcnso grupo de
. de la proeiedael, Jejas estaban de lásegUnda concepción, La flindan so- .Juristas mddér'libs; cr'itican ese.,duali~f!lo de derecho objetivo-dere-cho
c.ial de I~.propiedad es uria elabcmición .típicamente bJrgucsa y no socia- subjetivo, Lo iriiportanie es el deber Ser yrio'Hdprecho subjetivo,. En la
I.Ista.. L~ON DUGUIT aclar.ó suficientemente este punto cuando dijo: "Y tra- doctrina de DUGUIT y de todos sus seguidores, que en frase de~.dlilúRDO
taré de evitar'todo equívoco. Jamás he escrito q~lela situaci6n económIca N!0L!,~.A fO,~marontoda una i.nterriaciQnal, el término ."fpnción" se cornpa-
que representa la propied~d individual desaparece o .e1ebedesaparecer. g~nab~ 1l(~Jorco~, deber,que con.derech,? y, ,en .to~Iocaso, DUGUIT no acep-
~l,gO sol~n:ent.~ qll~ l.a noción jLIr~dica s~~r~ la cual descansa su protcc- taba la e.xIs~eflcia ded.erech~~ ~)UQjetiyo.s.Dj<;e que esta noción es ineta-
ClOn social, se modlfIca, a pes~r.de 19 cual, la propiedad individualista f~sica y que ~..~lla hay qu'e (j'pOlier ¡iJia noción real{sta,y ql!C '~.?_t.a_es
la:de
persiste protegida contra todos los atentados, incluso contra los que pro- la función social. "El hombre no tiene derechos; la cóleciivida(¡'tampo.
c~dendelp~d:r ~ú~lico. Es más, diría qlfe está más 'fllert~l11en~~prote- ~6 .. Pero todp indiv~.dú~ tiene'eri" la sqcieda.d una cierta fUfJciÓ~"qll'e'cllm-
gIda que ..co"nla con"cepción tradicionaL .. . .. ~. . plir. un.a,cierta pirea que, ejecutar.. Y ese es precisamente 'él fl,úid"hnle'nto
.. _.~"P~.r.ó~'ra'.p~rte;'a~,.r~ito.'cq'ITt~:up h~cho.la po.sesiÓn dé ia ~iqueza d~ I~ regla d~ qétech? qu>e,~s'e gi..
in,lpo~"e~.tocios, <¿n(r~?y p~q~~ñ.c;~':gober-
c~pi.t~li:st.apor. u~ ci~~t? ryú.J~erode i!1djvidu.os. No,tengo pOliqué criÚcar
o JustIfIcar este hecho: sería un trabajo perdido, precisamente porqúe es
nantes Y,g'obernados".!O .~.. ' ..,
.
' .. , '.'
.. -.- ....._-
.
...
.
~s,de.el pU,p~o J9.:v~sta de Iqs:seglti40res ele e'sta doctrina; e(propie-
'. "
un ~e~~.o:,~o i~vestig~_tampOS9 ,~i,COt}lOpretenden ciertas es~uelas, hay .t~r!o ~1Op_ue~eser protegIdo ep ClH).nt9.tal!sino en ,la'médida' en.que. cuin-
~na Oposlclón lI!emedlable entrclos que tienen la riqueza y los que no la . e su :'flln~i9n" de propietario~ "El propietario es un empleado públi-co".
tI~~en,;e~tre.lf! ~~as,~~rop~e.tari,,~:Y 1.acl!1s~J~role.taria,de~iendo~sta expro-
ptar y an!qu.llar lo rr,!a~pr1?nto pos.I,~lcq aquella. Perq no puedo, sin em-
. HcEON"DuGUIT,. l.d.rrmil.\formacióJies del derechó piíblic'o y jJl:h'(I(Ú¡:-B~ICIlOS Ai-
ba~go>,~~lenos,~!edeCir, qlJe.en,rni opiniór:J, esas.escuelas .tienen una visión res, Edil. J-1eliasta; pág. 240. ,', . ".,':. - .. ",.
absolutamente equiv?cada de las cosas)a estn;ctura de ¡as sociedaclcs ~fe/clII, pág. 24l.
modernas es mucho m~lscompleja. En Francia, principalmente un gran 1ll1delll.pág.171 .

.''',. ~ . '.'-" < •.- v •••

~ ....
204
Esa fUllción, en última instancia, radica en la obligaci6n ele laso\idaridacl
soci~ll, y ¿cómo es solidario el propietario ele la tierra? Sacándole los fru-
~ 'lile h sQci!~dacl rcc!aID'l' eypJol'íncloh.
Un distinguido jurista chileno, nscSOi" elel desaparecido presiclclIlC
Saivaclor Alle~~dé, ~lice "lo siglliente:-"T ..~ fUI1c1ón social de la propiedad
mira a que sLi ejercicio ¡"eSpete 1;\$ex'igenc'ias de los in"tcreses generales del
Estado, la utiliclad pública y las necesidades colectivas, por considerarse
qtle el propietarió tiene la COS[l en nombre ele la ~ociedad y puede servirse
. y disponer efeella en cuanto su,derecho sea ejercido en forma concordan-
te con los intereses geneátles;.el.propictar.io, en cuanto tal,.ndquicre la
.::::::!j;:::::~::_~:::,;:;.jCIl,jl'lI slIlie¡:ecnu de mane~_aque co.nt,ribuya al.qienco-
lectivo, (por ejemplo, no podía un propie-tario mantener \mproducli vo un
predio agrícola apto para jJfoducir)"".
El comp0rlamiento de los propieta~ios empieza ~ ser objeto de la
ética, pero no se p.lIcc!equedar allí:' la legislación pos,iliva ti~nc que llegar
a ellos. La concepción ilimitada y absoluta de la.propi¡;,:dac!tiene que ser
revisac!a, pues los he'chosasÍ lo exigen. La Iglesia se pronui1cia al respec-
to y lin lustro después de I~ reforma de 1936 se p~blica la encíclica QIIU-
dragesimo Anno, sobre la cual anotó GUSTA V RAD8RUCH: "La teoría social
. clcla propieClad ha logrado hace poco UI1:l''''_~:::~':::'::~'::::;: ::~OgraI1autori-
dad en l'aencícl.icn. F.r: el;,! ~e qlstlllgüe enl~.e d.erecho c1c'PTopie"dad.y
C;::l;¡ ~Jleo"uso"de"la propíedad. 'En el derecho' de propiedad aparece el
,
el
aspecto individual relacio"nado con bienestar del lila e n
!
el uso de'esa propiedad sürge e aspecto (e a .' a 'tura agraria, iPodernizar las. relaciones de-trabajo en el campo. La agri-
!
el bienestar gene(()l' a unclon 11) Ividual del derecho de propiedad per-
.tenece-'al derecho natural, en cambio, la función social, a la que se subor-
.dina eolliso de l.apropiedad, pertenece. ~ la ética, por consiguiente n~ pqede
sef"esta 'objeto de demanda si el 'legislador no inlrodujo este deber sOGiql
ético del propietario en su legi.slación positiva, Empero; ellegislad6r debe
y.puede regular Con mayor exactitud el uso de ia propiedad de acuerdo con
..las éxigencias del bienestar gen;,ral, y hasta le está permitido (10 cual está
declarado en lugar poco visib1e d'e"la e~cíclica) reservar determinadas
clases.de bienesal poder público, porque la fuerza enorme que a ellos va
unidá no puede ser abaJidon~da en manos privadas sjn daño del bienestar
. público, 'Dé 'esta manera y con notables parecidos co.n laConstitúción de
.Weim.ar, lIega,n entre s~a una e~pecie de comproll)iso el derecho natural.
II EDUARDO NOVOA MONREAL, El derecho como obstáculo al cambio social, 4! ed.,
Méx.ico D. F.,'Siglo XX:fEdiio'res-: t"980, pág. 148.... . . " . lt,¿-c¿ó;iPensadorc~ Políticos Colombianos, Cámara d~ Representantes, pág. 25.
.----,.-_._~_ ..
EL D=:R~CHO DE í'ROPIEO¡'.o o 00:.11,'110 205
indiviclualist.\ de la propiedad, la ética soci::\l eleesta y I~posibiliclJcl ele la
rCQu!ación jurídico positiva, talUOelesu u'so, atenido a filies sociales. como
~~,' .01: callsas s ~:.tl.es'.'12. . , ' . ,
~------ 'J5.tOj1llCIOI1 '¡-ono! ()JI co{owÑil ara la epoc;a de la Rclorm<l, LIS
ideas cju . ~bnmos de e," '." , funci6n socinÚiela propiedad,
e"ransuficientemente conocidas en Colombia. El constitucioll(]lista TUllO
E)';[{IQUE T'r\SCÓN', afirman MAGDALA VELÁSQUEZ y ÁLVARO TIlü\DO en su
texto sobre la reforilla de 1936, tuvo gran'de eco en el anlbicllte jurídico
. 'colombiano cuando reprodujo ¡as Ideas POSili\;istas y desde.ese PVnlOde
";isla inició .sus crític<ls a la Constitucion de 1886. '.'Al hacerlo, crea un<l
escuela sobre el derecho constitucional"colombiano, cuyas tesis,gravita-
rían con tócia su extensión y profundidad en los debates Iki'ados a cabo
en el Con'greso color'nbiano"'J. . .
Las ideas de °DuGurr)' de los positivistas ~n t~rn9 fl'Ja función social
de la propiedad fuei-on corisagrad~s en
textos co.nstitt.lcionales de este siglo,
como ocurrió con !él Constitución alemana de \VeiIilar en 1919, o con ]a
esp[~ñola de 1939. De tal m~n~r~ que pensar una reforma constitucional
en ese aspecto, para .Colombia .•no era ningún invento, pues ya estaban los
~ntececlcntes .
El pr~sidente López ~uIY).arejoconoce esos antecedentes'doctrinarios
y cOl)~titucionales en torno a la propi.edael.. Es la burguesíaind~stfial, a la
que -éi pertenece, quien ha llegado al poder.. Ese sector necesitaba el de-
. sarrolJo de.ia industria,.y esta neces.ilab,a, para elJo,'modernizar la estruc-'
. cultura tenía que servir a la industria. Se haCÍa menester ampliar el mercado
inter~o, y esa necesidad e'ncontraba buena perspectiva en "la explotación
.de la ticrra por medio de hechos objetivos ... Para el gobierno el proble-
ma .fundamental de las tierras es su, explotación. Se trata, pues', de una
'onuev'a concepción de'la tierra: terminar con el sistema feudal y antieco-
nómico existente. La"ley de tierras erao'desde este pu'nlo de vista la expre-
sión de la necesidad, pbr parte del capital, de librar una serie de tierras,
hasta ese momento apropiadas monopólicament~ por los terratenientes,
con el objeto de poderlas integrar a un mercado dipitalista'de tierras que
. hiciera posibl~xealizar el capital en el sector agrarjo, en la medida de la~
l~ G~STAVRADBRUCH, Filo,wfía del derecho, trad. de Jo~¿ Medilla Echavarrí:~, 4~
ed., Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, pág. ]86.
I~MAGDALA,VELÁSQUE7. y ÁLVARO TIRADO, Reforma COl1Slill/cional de 1936, Co-
_-~--
 rlecesid,~des'.d~.1sect~r i~ldus('rial y de la rentabilidad de las inversiones en
el campp'~.:F:~la misniri .pcrspectiva.las intenciones ~staban también orien-
tadas a(problema de la liberación de la fuerza de trabajo, en el sentido de
risegura.r:.condicion.es" favorables y humanitari<:ts para)a. cl~se asalariada
....:-joi.nale.ros,arrendatari~~ y. p~~~mes- e impedir que sobrevivan ciertas
modalid'ad<,-s fé"odalistas del contrato de trabajo y.de las relaciones,entre
patron~~y'trabajadores., Abolien'do tales modalidades.de con\rato se c[ea.
. ba la posibilidad de libérar la fuerza de trabajo, Ello a suvez ,¡¡,recentaría
la deman'd-a'Ciebienes manufaéturados. objeto central de la burguesía in-
'.dustrial")4'.: .. .. -.. .
Da;tdEchandía,.ministr'o.del doctor López Pllinarejo, defenwr y
- me.ntor úÚelectuaI de.la 'reforma, se exp~e~aba en estos términos: '.'Encón-
tmr un régimen legal que. obligue al laboreo de todas las ticrras apülS para
la agricultura, Dar con las fórmulas que nos permitan sa.lir del monocul-
tivo y aprovechar la técnica. Hallar los med!os para fo~nentar las iD'dus-
trias nacionales. Descubrir lit manera de reiyindicaf.p;:¡ra los colombia-
tlOS el usufructo.de las riquezas naturales de.' país. Ampliar los mercados
para nuestf.o comercio exterior, he aquí Un conjunto ~e necesidad.es eco-
~nómicas inmediatas,a las que es necesario atenderlas"15.
Estas necesidades económicas que.el ministro señ~laba ericontrnban
salida 'iegal en las .propuestas de los teorizadores de lá .'lfunciónsocial".
Ni el presidente, ni el ministro, ni los miembros del Congreso, con aigu.
. J1~~.excep.ciones,.cran partidqrios de la soci'alizaci6n de la propicqad. )~i
por i4eas" ni por el sector de clase a que pertenecían.pódínn es~ar i~.tere-
sados enesta medida, El Congreso no tenía sino.i'epresentación liberal,
porque e! conservat!smo se había abstenido de participar en las' cleccio-
nes. A pesar de ello, los liberales no conformaban un bloque homogéneo,
sin'o que se daban allí las corri~ntes de:avanzada, pero también las coht~a:,"
rías. Aquellas eran niínoría;"GERARDo MOLlNA, miembro a.la saz?n.del
Congresp"ha di9ho que en este primó la córriente bu'rgucsa y que por ello
no se pudieron vincular ideas socialistas a la reforma cóns.titLicionaI.
"Cua.ndO.llll publicista cOl1servador tan precavido Como.don A~erCürbci-
neH afirmó, que en las disposiciones principales de.la:reforma salió yen-
cec!.or:«iLg~po moscovita», le pagó un fuerte tributo a l~.emo~iór'l del .
momento:,. Ni el gobierno ni las mayorías parlamentarias querían nada
parecido a la socialización del a propiedad; a lo que llegaron fue a sentar
14Roda Lm.¡oo~o y FABI¿ VEL,\SQuEZ. Pr{Jceso ecol/ól/;ico ;:j!,rfdico"polírico
Colmilbicl, Edic.CamiJo,.1974;.óág .. 148 - , ',
15 ldem, pág. 146.
las bases para la democratizaCi911 de ell.? lo Sllal.ciertan~ente'es algo muy
distinto:'16. . . ',. .
Tanto el ejecutiv()'como el ~ongres6 buscab,!o la i~o~l~rni~ació.ri de
la propiedad agraria, Acabar con la noción del derecho dedorni.üió córnó
derecho absoluto: Había q". HaG.rGoiB~que.no
bastaba con tener el" tíh; iD inscrito:. sici.o..q.ue';ta."bece0arib .P.0sr:~~~t~ca:
" ccmnechos poS;iti.¥G5:"'llJe ,úQstramn)J¡:¡á ~x,plQt,.1ci?ne.~.~liótriic~:dc.'~ella.
Si el propieta.~a¿t;l~bGi c1éíÚI~ó-deestc',ina'rc'o, sería.:phitegi,<fQjJor el ~
Estado. El gobierno cÚestio'naliá'así la propiedad privada, Dés¡]eeste .
..punto de vist<{.la posiCión dergóbi~rno, no'te!lí~ na~a~d~~r'é'y.o,fll.e~o.na.ria;.
Era úna tesis bi.lrgllesa-que'.se'corhpaginaba"perfectam>ertt~:'cd.11 lit'i.de[lde
desarrollar ~I capitalismo en .el ca.mpo, Efmisn~b dbctor GERA~60 ]v10Ll-_.
NA señalÓ al respecto: 'Asi Lóp~.z tí4bieia'si.do .ün fevolüciona~'io e~ l?stas
m¡:lterias habría sostenido la-tesis' eje qllé el tr~l.bajo.creaba el derech? cle~ /
mocrñtico a l:nierra'y procedido a modificar'el (égiinen ele ten~ricia. EI'V .
prefirió el:camino de darle al ilropiet<irio.la oportunidad ete sanear sus
títülos y de poner el "sLieloen explot~ción"so"pell.a de !:e.v~rtira~EStado,:'!
Péro había. irttere.ses di'stintos. Todo iJitenÚ>.clerefor'mar in eSlrllctu~
d.de la tenenciá d~'la'ti,erra era visto c;:.onmalos.ojos p~(fos l~úífl;lndis~as,
que veí~HicO[l1unis.nio'por io~¡~s p.árr~~. "Era tai !-~ cerr~~ón in.telc'ctua1 pe
los propÍetariqs i.~!rnle~y su criteri9 :cb.sist.a qi.l~.nOc;qmprej1dínn qu.e I;-.óp~z
deseaba'salvarlos y "libiarles.la.ecoll0mÚlde üna:colllno.ci,pn, siempre que
"dieran un'paso'en~1 sentido &'lamodernicÍad. La función social~sel
mo~o.que tiene hpy la burguesía de hac.:~rque. la propiedad priyada sea
viahle y respetable, Apreciada en términosde evolución histórica, la
, accióri de Lóp~z enl conserv'adorn,. poxque:se 'dirigía a darle al, d.Q,minio
teri:úorial una estabilidad que qo~tenfa .., J.os.barones ruralc.s nó.l(i;y¡'e~on
as(En nombre deellos habló Guillermo Vaiencia,.morlernistá}~ poe.
sía pero gue.,ei~.ii~~túia:.so.c:ial no llegó" a s~péi-ar'~.Lsiglo xvn::: t~~~ando
en 1936se discutía I"ley de,'t.ierra~, lit cual vcnía.en trámit~ desde,el úl.
timo gobierno co'nse.rvador, ~l po~ta n9, luvo,empacho en esúibir: ~<Esta
nuev.a de~sám'ÓrtizaC1Ón..éle úÚima 'hora s~rá tan. desastrosa para ,ia.'eco-
nomía 'nacional cómo iaéJ~ íiib~es~cl~siástjcps y,tan friíttuosa gdra !9s
mimados del po.dee público, como ha oC\lrrido'en MéxiCo» .. Por boca de
.Valencia. y de su.s'congéneres 'll~blaba el miedo al ~ambio, así fuera un
de
. G~R;R[)~MO~INA'-Las
16 ideas liher;¡es en Colo),jbi;i d;'./9iS'a"Jl/ i~li'ci;ci6il.del
Frente. N(Jcion(ll, I3og0tiÍ. Ediciones Tercer Mundo, .1978, pág. 60 ..
1, ldcm, pág. 32
 , -'
208 81~"JES
'. ' .
EL DEREC~~ DE PROPIEDAD O DO~,lli¡¡O
",. ~
209

cambio moderado porque p;¡rá ,jfo's la propiedad era un derecho ;lbsolu- Ig'llal~r:: ~I PCl1s<.iI)~iC'ilt.Odelle~islador, En el inror;lle'pi.~~.eJlt;lclo'P?r
lO o no era nada"ls. 1<.1 I.i1ayoría'ele la comisión de la C;llllara c¡ue estudió eL.p¡'O)iec[(?.d~l acto
Es'pl.~vechL¿so, ;,J.símismo, (kv"clando In inten"cióll e1el ejccll'livo, pre- legislativo
.~ '.,,',"
de:reforrna
• ,
constituciolliil
" . .
se lee lo sigu)cnt.e,:-"En
¡. " ,'.' ~..
erG.ÓO,ila~
".':, ,
sentar el pcnsam icnlo del doctor D.-\RiOECHANl)í¡-\, VOl' el p<:lpe 1destacado die puede (ICeptai.'hoy que el concepto subjetivo y a!jsqlll,ti,~t,~elel d~recho,
q ll'e"c u 11l[J1ió en Ia"ge~ Ú'Ó-[~~I_~' í a ref9rrÍla~' E!l Sl.l disc~lrso 011,tc-1,;\C~lrnara digamos del de:p~I;_el Jll?S real y enúnen.l~ efe t,odos" vaya'ha,s.tü la
(;01110¡iünistrb 'de 'gobiérhó el 17 ele 'enero de 1936, decía: "Honorables cQnsecuencia"cie,,'que, s'jbien eyjrlenrenwn!e Sll adquisjciJ5n e~I<Í,"a~llpa.¡:a-
reprcse:[lt~lI1tes': as'í ;e"ái;' s'ii1~'plem"ent~liberales, .éle-~;ócrn\as:;1n1igos' de pro~ ~u ,£jercjcip ¡k'g!!e hasn! el'absoluto en el hacer yen el no bacenlsp ch'-
, teo,ral pLieblo, oe cUjúplit' 'colÍ las promesas que le hernoshecho desde .,.'-él;en gue puedn q'JeJJJar'nli'casa en aras del.ills abi./lelldi inipLll1crl1ente,
C> . ,,;' ".", _ •. _' ,.,,- " o,' •

~ hace'cincuenta años, o seáis Illa(xistas, es decir, partidario.s dc'ulla teoría eñqlie puedo dejar m-i.so.!anll"bano perpetuamente sin edific~rlo,.En que
que explic8 p.I problem;_so~i~V cOI.l'arregl?~ cleLCrmiq:\clale~:? ~ristianos puedo no ceder una franja de terreno para la ampliación de la calle, ~cep-
que creen 'cn'.el s~-rri16ri~dela moritnna, deb~~ reali.z~!'.~eeri p.I.ecept~s'lega- .tanda el desarrollo de un plan.de organi$illO impuesto de ante~11aIH?Jj6rel
", ," ,. ,r . " " . .'. ,.' ,' ..• ' . ~,i' 1.'" ,', ,

les, cualquiera que"sea l~ teoría que profe.~~ls, debel~.rec~~ll?c.Crque: esta Estado; en que pucela ü~.cllltjvar mis,.tierras de extensiÓ,n{Í1i~~~¿F,?J~.y
bien qúe hagamós un. esfuerzo para qelllocratizar la p~.op.ie~a(!privada. de tentarlas sin provecho mío ni de la colectivid<.ld; en que pLiecl?~0~j.4t"i::i~e~.
mi casa y no repararla jamá? y si a pesar'.c1el espíritu i~~divid~¡";ll!~tn.~B.l!~
"La finalidad, no es socializar la 'proÍJiedacd.:priyad~, sino. cten1QCrati-
.informa, nuestro Códioo Civil" Como informa .,el napoieQni.c.o,háSidO-:p-q~' .-
zarla, dársela a 'los'demá;, Eso'se.~um'ple,"cn ~oncepto del gobierno,.con o _ '/, ",'" ,.'
sible expedir en este. país leyes que consulten el interés s~cial coq.:rilgu-
la apiicaciol1 del I)recepto Sl;stent;ldc)cn efal"}rp~io.~Q ql;e
di,ce que d~ hoy , t' - 'd' "2) " " ".;..'::(l:¡'I(,'~.
en aQ..elanteno. serán poseed?res y por consiguiente .no son .~enid,?scomo na I,ml ez... . .• ' /.Y.<)fi.~~':".
pror.:ietanos slIlolos que est, 1 e,x otan' o econOIllI lcrras ..,.. . Ese era el espíritu que informaba la reformíl COli~.tit~:~~te1r., ¡.••.
_~

, riálÍcprtr'pteelaa Ese mismo el es.p-Ú:i-t.lI~efttrq1.H~-se~orn~m(n.~~r

\, ' En 'otro discurso ante la C6rnara, el20de agostodc 193.'~,en un debate
promovidó por Jorge Eliécer Gaitán por el cQI\flicto_de la hacienda.''T'o-
"~-Ji5)[mo liño t-~~a~..de.ti.e¡:¡:as,
lima", observaba,el doctor J;:cha'ndía: '''~orno bie'h.se sabe;,e.n' estos asun-
to~ s'ociales ll.ay dos escuelas: la i¡ldi viduaJ.ista y la soch-ili~ta:.'La p"riJ1)era
es el de~écho de urio contra el derecho de los ~llá;, es d,Cci'r,el derecho a
la propiedad privada: la facultad d~ hacer uso dei p~t~ililoniQ .de c~c1auno
sin preocuparse, en absoluto, de los derechos de la sociedad, ..E) CJcdo
L6gicacQnsc~uencja d~~~S~~I})~~p, ' "-
de pensar fue el artículo 1ºde esta ley, al señalar que la posesión de la}ierrá .
cOIls;ist,e,en ',',][1 expIQtaC¡.tl'l económica del su.ela por~-diJiC£:liqs"~
p~itiyos propios de c1IJeño Como las plantaciopes o s'eIT.I~I!.teras"r~.ocu-
'-paCi<?,Dcon ganad9s y otrQs de,igual significai::i,él~ e'conómiea. ~1'cerra~
111ientoy la construcción de ~djficios no consqt!Jyen',por sí' so16s' prueba
, "de;explotación ecqnómica pero. sí pueden consiaer~rse como elementos ,~t

individualista puede Tesumirse así: en la facúltaa que tic.ne cada 'cuál de ~cOIl}plemen'tarios de ella". A renglón seollidQ la ley establec'e IIÚasanción
disponer de'las cosas que le pertenecen, como a)ien tenga. La ótra -~s- . pai.a cl:pro ietariQ (ue nQ ~X lote . ' ': a señala a la ien'a. "Esta-
cuela es la socialista, '¿Cómo la ~;lt,ieh9,~el repr~~e¡lt~Hit,~G<~ilá'n?V,:tIpos ,b cese en favor de la nación extinción del derecho -de (om"]¡io o pro- __
a suprimir la propiedad privada y a socii:tlizada,'cs d,ec'ir sup~imimos el piedad sobre los predios rurales e¡,¡los,cuales se de' e de ejercer pose'
1
,
derecho que tiene cada cual a ~ispolier de su'patrimonio, y ahora, pregun- "sióh en la forma esú¡blecida en él artícul 1º de esta le ""
to yo: ¿no será posible encontrur-úri'tempesa-mento medio?,¿Habrá,nece- j
,. •. ,,,' Con lo di~'ho hasta ahora podemos conCluir,reiterando la idea de que
sidad de'ir a uno de los extr~l1-{os,inqfv'iduaÍis,ino-total o"sociali~mo total? . quienes'participaroh en los trabajos,de reforma en materia d"propiedad ~ ,
Yo creo que no.hay necesidad de suprimir la propiedad privada, sino de buscaron derriocr~tizar la propiedad y ajenos eran a la idea de socializar-
dictar las ley~s necesarias para a\emperar el e~tado social que hoy existe la, Todos eran pªÍ1i4arios de la protección dela propiedad privada, como
entre nosotros"20. - derecho subjetivo, con la'condición de que esa propiedaclconsultara el
interés g~neral.,'. De ahí que las ideas de PUGUIT y sus seguidores hubieran
18 ldem, pág. 34. " encontrado. ei ~co que eli"Cólombia en~onirar~n. ..:' . ' ..
l? JOSG IGNACIO ARCIl"IE.GAS, Varío Echúndí(l, Sil vida, supensamiénto,.19$O, pág, 110.
20 JOSÉIGl"A~IO J\.RciN(~GA:~. op. cito, pág. 8i.".: ." . . 21,M¡G6AL~\'ELÁSQUEZ y ÁLVARO TIRADO, op, 'cit., pág.,:'151.

,!
--,.,'---~----

/
"7- ~ .• "":...-:¡¡p¡
••• ""' •.•• ..~¿tt!1:!'ft~.'.;~~.;:::@¿.;:;o/ ••• ' '...,'' ' !..iiQi'' ' ' ••a' 'fu'' ' ' ' ' . ".rF".••••e""....••• -;"
•••• ""' ••••• ¡¡¡•• "'.,"'' ' ' ' ' ' ' ' ' '~t!<+.,".:?""?_ "''!!!••ú' h¡¡¡'eS''W*'' -¡¡¡¡z¡¡-ffi!i\il;.""'Iiill&!ll"",¡¡¡-¡¡¡!
. ,.~ :-1f •••il!j¡l<W!li¥*,lilI!iIN-",:¡¡f*¡j¡IIiil"_;;¡¡:1i>lI@i#'¡¡¡¡¡¡""i!!l!¡¡¡¡.¡¡¡?A
lllemillhlEW;¡¡".¡:¡¡*""'¡¡¡:;¡j@e""lillWif1'lIlili'üíilZéj¡;'¡¡¡¡¡¡'¡¡;'Millffil"ili •• ~¡¡¡¡¡;¡¡¡¡¡¡j'u¡¡¡¿t>¥",'¡¡¡oo;lii
••¡¡¡;:¡¡¡;¡¡¡i'5:1l'tilO'!" "'~';¡¡¡¡"''',¥''',''''illljj''¡ ",ore",.",. ::';."'"-"-'~-1""..

"

" ~".~",

210
" ..- BIENES.
.;~ El DERECHO DE ~AOPIED¡ ..D O DOfJlIr~IO 211 Oí. .1

Hay un úspecto interesante de tratar, 'pues ha' generá'do rn-ág de"una fusiones o extravíos a lo? cuales tc~Slní (¡"ucpoil~r_término iajurisp-ruqenR
confusión;,ycon lós elem'en'íos que tenemos podemos dejar en claro, 'Se ~, ,:'
c¡.a"-~.. ,.,. , .,' ...., ' .~, ""~ .- ;,"')' .:..
trata de la"discusián qtie'repétidamerite se'ha dado'en nuestro país en tomo
a la frase:'~'La proj:Jiedad es 'una función social qúe implica obligaciones".
'~nl~rminos similares ha.bla ~D.UARDq"fER,NAND.E~BpTER9,.Ql!C, tam-
bi~,n participó como miembro del Congre~o cle la ép'óca: "Conl9 e!texto
Evidente¡nenie la redacción de este parágrafo, en elaeró legislativo ""for- serta -éánti-_~didorib 'con "la 'garantía' de la''Propiedad.privaqu' y de: h:is:de-
matorio dela Constitución, de 1886, es ecjuívo~o, Si ,en la 'primera parte 111ás.derechos adq~liridosc6njtisto títu!o"si"la p';'opie~lild.<~s~> uIlP f~ll~ci.ón
del texto se dice que "se garantiza la propiedad privada y los demás de- social,' hemos"clitendiclo que «tiene» esa {uridón"2J. .,--. ': -. ".- '.'"
rechos adquiridos con juslO título ...••,:se: está rec'ondCienao la asistencia '. ' Eldoctor VIOAL PERDOMO anota sobre el te;~a:-"Alglr~osh~i~~ueri-
del derecho subjetivo; el cual se niega al decir qi.;e'ia propiedad es Una I dó ver contra'dicción entre las dos nocioile( la"lepropie(lad-déresll!:!Y
función (n6 un derecho), Cdnsultado él "éspíritu del legislador". de la propiedad-f!JocisYri, en .verd~d,.el c0nflictoL es de' apariencla~'" p'úes-,!6"~.dos
Jl1a~era c¡ue:lo hemos hecho, entendernos perfectamente qüese quiere e1ecir eoncept9~,se arti.c~la!1lógiearríenú~ dentro dé la nueva Céiri'stitüci6n~ ...••2.t.
que. la pro"p~cdad tiene func.i'óllY' no que eS"UJ,lafunci?n. segundo sería Lo ~c.~E~an,jmpqrtantes las'd£as par-~dar fuerza a"la arglln~.entaCión; pero
darle una caracterización de socialistas al texto y a sus redactores, con las ,la c.on,cltIsió,n'y~ estaba c;!a-ra.,.Los)ntercses económicosqueTeprcseília-
cpnscc.uencias cju'e de' allí se desprenderían, .10 que s~ría des~onocer la ba el presidente López: la composición del Congreso, tal como lo hemos
¡:calidad. Sería desconocer el proceso y los personajes que rodearon la re- mencionado, ~,'estado' ele.la ~con(}lllía colombiana en la época, en Ji que
fOfma. Carlos Lozano y Lozano, que también partíCi¡x) "conia miemb;'o ...: ..•.
-clllIJczaba a ciesarn?llarse el
capitalisil10,~n fin, son factores (¡lIe demues-
del Congreso en lo~ debates cOITcspo"nclientes, cOn la c1~lridad q~;e10caraé- ,(rall, 'corno lo hemos dicho, cuál fu.e la intención de quienes jJ<lniciparon
tcriza en tbdos sus' escritos, elijo al respect~,eIl 'Cita que ,:ccóge TULlO EN-,- en firrefoi'ma. Así las cosas, tiene razóil VíCTOR MANUEL MONCi\ )'0 clIan-
RIQUE TAS<;ÓN, ló s.iguiént.e: "Ep realidad hay en esta disposición, t<il.'como .' do (!ite que "d~trás del de.bate?pafCI~~emente bizantinQ s9j~resi la pror.ije-
aparec¡-~redactada, una anti nomia 'entre do's sistemas jurídicos, di versos:. ciad'-'e-s'o,ticne'lIl\a función so~ií:ll;_q(¡e'aú'~prolOllgan-los juristas cegados
el 'que rec.9tlOCeY.el que ¡iiega lriexistencia de los der~cti.os subjeti V9S,~Pero por la ideQtogfa jui'ídi.co-p'o}ític'a, se' éncuerÚnl.la problenl,atica del paso
ya se aeep-te el mé~odo c'I<Ísicode if1te~pr.c'tacjóri,'hoy,,0h.tanto cndes'~lso,- de la propie9ad típi'cu'en'un'ürden preeapitalista a la p¡:opicdad ordena9a
que cOlls¡~te cll'buscar'lidntcncióllleg!.shúiva tal como ~urge de los an- Ü lás IÍ'ecesid~des del dés'arrol1o capitálista. Ese canlCtel: social, ~omado
tecedentes'de un texto; o la nu'eva hermenéutica de desentrañai.'el objeto enjpréSlamo a las tebrías duguitianas, rio es otra cosa sin!? la forma de hacer
la
social ele ley, ri1ediantc un libre análisis cient(ficó~ re'sult~'evidc~lte que
pasar'como de interés general. el ,interés particular de la clas~ c'apit3lista
de modificar la propiedad privada, de tal manera que su existencia no
de acuerdo con'el ,artículo 10 de la reforma se ~rot~ge y !:n'antj,¿neel régi- ..,.
olSsta9.vJiG9el desarrollo capitalista sino que colabore cQn él'.'2~. -
men de los derechos ~ubjetivos. Qcurre sí que If fóáriula def<?e~uosa- .
. procede del influjo que han alcanzado,entre nosotros alg~na's de hl~ gran-
'--_P EI ¡}1ismoes¡1íiir¡iililiiU~s~ . ",
par¡¡.c'Ga,-lai~tincióll d¡; el " . -... rb~ nos en la ey 9'(leJ98
des teorías. del profesor DUGU1T, que numerosos juristas aceptan en abs- . le d ----a"
tracto, atraídos por la n'oved'ad iconoclasta del maés'tro, pero sin reparar'
II u .

~. CY.- .' <, _ ey e Desarrollo Tei-riióii;l, se

eli las repercusiones formidables que pueden traer des(te el pu'nto de vista i derogó la.'ley 9<1de 1.989.,en vat'ios aspedos,'uI10 de-ellos el ciÚ'é.cÚarle a la
prácti_co :,:.:' . .' ' '. .
"Es-claro que no estuvo jamá~ en la ¡T]entedel p'ar1amentode 1936
con.sagrat tan drás~ica y co.mpleja reforma. ,Durante el ~urso de los deba- .
II ~~TULlO ENRIQUE TASCÓN, Derecho constitucional colombiano, 3a cd., Bogotá,
tes eil ningún momento. apar~,ce este prop?sito ~n for~a directa ni indi- .¡ Edil. La Gran Colombia, pág. 89. . .
reCla, y si hubiera aparecido, la enmienda habría encallado, porque care- ,2>EDUARDO FERNÁNDEZ BOTERO, EÚ/ldió; sobre '¡a CO/lstit;;c.:iófl P~lí{;'ClI d~ Co-
-Iomb/n,-Bogotá, Edit. Crírica Jllríd¡~:'''í,'t974,'pág. 126.
cía en <lbsoluto de ambiehte enesa forma.
:~ JAI~IE VmAL PERDOMO,DereU¡6' 6~ ecL. p:íg. 185.
adminislrat/I'(;¡" io/O;'llbia;lO,
"De dónde resulta qlle hubo, COtn~."to:he'-dicho aJ~t~;, un notorio eITor
de técnica en la elaboración de ese tex.to '~'gal,que puede prestarse a COll-
:, ViCTOR Mt\NüEL MO:'\C,\ YO, "L;
el.prciblern::;:1grnrio en' Colombia" en re-
ley y
\'i.Ha Ide%gro y Sociednd, núm. 14-15, julio.diciembre de 1975, p:íg. 18.

r
\~""'" -------------------~----------
 ....
212
,

E!...DERE:.CHO DE PROPIED.,;O o DOi\II,'.IIO

... ~
213

¡¡'~'.~'ex"tincióll'del dominio, ley 388 lenba con la cx'tinción del dominio ción, pues con cll.o no ~ILlcda rcsL:1:;¡to ningún problema y, nlltes bien. se
. (1CI'derecl~o urbano y crea como l£!,urasustitLltiva,cn'sll aní~Ll o ara mantiene vinCl1tc ún:r.oslcnsible- incongi:úencia"~6.
"', ,.',' o .. .' .. - . . .' '" ..
.. e."c;lsocn:quee propjewrionocLlX,n)lacon'-o " ". C' De l¡¡] 'Jl1ancrnqLl~~llla votación sc"il1lptiso.la redac.ción que quedó
._.',;4' ex ropl~l,clon por vla a. mln~stnÚT<ií :ld61anta(l<f"joT'-erlllUll'; : éonsagrac!n c;; el -actual artículo SS, a ¡)esar de lós comentarios eil contra .
....disth o. ,. ' . En I¡'tfunción social,.cie la l)fopiedad . y el al'~a'l;ce'-~I~d'icl~a f¡'g~l;'a. se
, ""'='='"", . - t ....

. ~"-. La/lindón so.cial y la COII.~fir'lIcí611POÚfica de Cons~¡\ta- ha ocupado repetidamente la Corte Constitucional.- En sentencia C-006
. (la~ l~:~.qstn~, e a asani. ]_e~nacional conslilUyeillc, p~)(lel~lOS'apreciar de IR de enero de 1993, hizo un detenido estudio del alcance deldere-
CÓri.1O.~1.~Wtl05 de sus nliernb(os,.fu~ron conscientes de las críticas que a . dlo"de prop~eda(h según las desarrollos ele l~ nlle~aConsÚtu~iÓI1. Allí se
.Jr~~~~'~ 'pe.lo.~.añ.os se le han'hecho a l:;t~xpresióIJ':."'La propicdad es una c1ice,.a propósito de la f~lnción so~ial:. "La '?araWí~,dekI~ropieq¡~d priv.a-
'f~lnción socinl", consagrad? d~sde l? rCfo.nna constitucional del 1936, con da no puede desean e el,.entena Ck Ta1 '1 Con ma lor
in e . .cIelos Bienes-econ6tnKos , " afecta su estru~tUfa y
-:-CIf50
; ba~e:e'¡' el.concepto ,de que.la propiedad.es tin derecho~' no ulla función,
.aunqu~ COl~lO.~er.echá-tieneuna función social que cliiriplir: Los lr'ataclis-
detéil~io, En elCSlado-s0c-ial-de-<ierecho, losdere se
atri~SeñaGPersona como miembro de la cOl11un~na y cnmuTI"IlvinClf--
'ta~,.'unos cón ,111(15 .fuer~a CjllCotros, hap 'reconocido el error.de la redac-
lad;"porToiprincipj~s-de.so¡'iQañaaaya,[p[:evalenciíl ~el-iñtcn~-'
ciqtl en la él!mie~aa constitucional'-'.DUGI,JJT hablo delpropietario,co'mo
(Canse Po!., árt..lº). Precrsamente,.la funcIón socIaLmherente.a la pro-
fu¡iciohario; péro esa no'rúe la idea de quienes i'eformaron la Constitución
entonces, Por eso nos'ex'ti'añó que los constituyetlle.~ r\~,10~ ~ '..;:;~,.r:.J':';:
;.....
piedad se 'orienta a realizar,el interés ele la córnLJnidad y por ello busca atraer-
'~l sujeto de manera que, sin dejar'de perse~úir la satisfacción.de ~Lls.p'ro-
u 'L~ti-.;;';.:••• ..:..::.-tc:..;i~"~::l:1cfi¡icau<t. ~averdad es""qiJealgunos ~onstituyentes
advirtieron c! crro( '-- . , pios móviles, se logre la realización de in'tere~~s que.tr~scienden.Ia esfera
ineramerite individual, bajo la amenaza, en caso .de carencia de coopera-
En el in1'orme de la'n~ino~'ía ~lü\.: Li.-tU~ :::i.~~
r\P1Totad,ipor 19votos -¿ión del titular, de dar por extinguido el dereé.ho~ al.d~c~er.~l pr,esu'pl;lesto
contra sietc"":-, se lee: ."~onc¿-ebir la "prop'iedad' cóm~ tina Junci.VII .:.,-.riql. social de la atribución, La necesidad de relácio'n-es.egui.taiivas de poder
segú.n'lo establece la Constitt.íc{(SI})ü;tual y 's"e.i'ec~~gee'rj)a p'Qh-enéja~pr¿- . '~-li1:: ,soricda~l, i~lpid,e que,la propiedad ,~é ptíe.~a'~S.siñdi.,r~e'¡"a.COI:n.UI~,í-
bada por 1\1mayoría de las dos comisiones c'onduce a hacer. una formula- d~.9Y,aislarse abstracramente de.la misma. PoÍ'el coÓt61r19,]a)~gislación
C(ó0,.que,nQ :')010deSCO!lOCela' esé~cia de-la pro'pi~~ad si~o qué t~!nbién da cuenta que én ella c.onvergen múltiples intereses qüe están llamados a
incurre en grave contradicción lógico-jurídi~a. En efecto, si se.garantiza encontrar equilibrio en la fórmula G.cmcret.ade fiJrlción S9cia:rquc adopte.
' ......' ,' '
se
la propiedad a título de derecho, según se hace en el inciso prImero del
'

"Con el objeto de entender cabalmente el sentido de lagarantía-cúnsti-

. artículo primero, esto es, como una facultad que se desprende naturalmente tu~ional, es importante advertir que la fürlCi6n socr~l t?-P ~s ~mdato ex ter-
. de la condici9ri humana para usar, disfrutar y djsponer de Jos bienes que ,_--no' á la' propiedad. Se intégra, por el contrario, a
su estiuctura::.t:as obli-
tienen la virtualidad de ~ar'satisfacción a las.propias~necesidadés, no 'puede . gaciones, deberes y limitaciones de'toclo .orden,derivadús de la [uncipn
simul.fáneainente .asigrtársele Cilla' rpis'ma TJorma el carácter de un']. fun- social de la propiedad, se introducen e ihcorporaIi en su.propio ámbito. La
ciqn, pues esta no es oira cosa que una activicladd~ obligatorio cumpli- naturaleza social de la atribucióJ,ldel derecho determina qüe la 'misma esté
mieJ}.toejerd~a pa~a el 'logro de fines qu~-nó ..son~pl'Opios~- ~'~-::-- '-. - ..'~ ~:-condiCiónada ala rea1iz~ción 'de ~l;lnciones y de fines.que traza ]alley, los'
"La propi.~da.d;co~o todo derech'Q l:econoCido por el 9rdenamienlo cuales señalan los comportamientos posibles, dentrp. de lps cuales puede
jurídico, ha deejerc~rseci"nformi;a unClevado-y pósitivo-sentid~ de la- nioverse el propietario, ,ie'mpre gl!e,allado desu ~eiieficio'personal se ..
. responsabilidad socj¡iJ: Es p6r 'elio-import;uíte_y;' a~-ri;necesario estable- utilice el bien s~gún el más altapatrón oesociabilid~d,-¿oncebido en tér-r,r;
cer expresanle,nie que «irripo~ef>.~«iÍnplic~i», o ~<tie.ne»implícitas obliga'- minos de bie"ne:Sül~'colectivo y relaciones soCiales más,equit~tivas'.e igua- ..::::::::
ciones para con la sociedad (fórmula esta acogida, entre otros, por el i1us- . Iitarias, No'es posible determinar de una vez para siempre las cótas del
,tre.e~presidente liberal Y'connotádo constitu.cionalista, doctor Alfonso
Lóp,z !vIic_he'-sen);pero
".' ..• ;;.' .. -.-
-" ... ' - ~,'....'
.no se".ve justificable.,.: en sí misina
-" '. cpmo
.' : ..'"
una
.
fun-
.
~.~'la-
. ".;;.~~:Acia~ ..As~iÍllbJeaNacional Constituyente,
J
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214
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BIENES
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EL DERECHO
~".'..::";:/;'_';:"~/.\i~' .

DE PROPIEDAD O DOMINIO
.•. •....;.' . ~. __

215
.. .'.
aludid9. Qi)trón de sociabi lida'd deseada, ',La función social como expre-
'~sino'tal11bié~ 'sociale~,.ec~nómi~~s, culturales, antropológicas'. SUN,KEL,
sión "delp~in'cipio oe solidaridad y ecuación de los vari.os il1tereses en con-
, nicto, e;; '&nacláusula general que solo puede especificarse en el contexto, ciiado por CARRIZOSA UMAÑA, de.fi.~e el ambiente como "el entorno bi6fí.

'históri"éü'de las i'elaciones económicas y sociales, y por el legislador como si'co que conforma la sociedad humana"28. Esta definici6n, en opinión de
máxin1"omediador del conflicto soc'ial~ sobre "todo si se tieneen cuelita que la doctora ROSÁNGELA CALLE, experta en dercc~lo ambiental, ';'i.¡},~er~ela-
la fórmul~ interviene entre los intereses de la producción y los que se , ciofia la concepción biofísica ~on la'a~trópica,.p~rq~e.~l h9m!:?.rea,l~9.i:l~~r~ir
derivañ delajusticia social y la igualdad".' '. , artificialmente sus ({'ambierítes» pá~a \;'i~ir, recr~arse,}r~b.áj~E;,,~~F~I::~~~~:
. ':legra pos¡ii,va q negativ~rrien[e con ló~~h~'~:~.¡~!q~' físi~o-bi?~!?:p.s,~~,~r-9,~~ ~~!9a
') Fiúl'ci6Ji'ecólógicil de Id propiedad , razón no puede entendérseel ~mbiente solo en el con~eXtl?;flS¡:C~-b~(j~¡cq" -.
, 'Desde ~ste pLInto d~~is¡a; láConstitúciÓn' debió.h:'!.ti~i'.cliGh<.rql1ela--
" ta¡'c~mo quedó el texto
e artículo 58 en este aspecto: :'La propie-,. propiedad'tiene:fu'nci6n, alilbié[~tfl'l má.s.bien rr4é' fun,?i.Qn ~c~,!ógi~a, y,
Ciád es 1lI1afunción social-que implicaobligaciones. Como talle ,ú. inhe- entendidas' (1sÍ'las 'cosas,
-podríamos decir q~IC, de: c;onf?'fr:l,~d,a~~' c.o~: el .
rente una fun~ión e~ológica". es equívoco. ¿A quién le es inherente la -.[¡ículo80 ele lá CÚnstiiúci'ón, clIaildo prescribe que "el Esta:I0 pla_nIflca-
funcion ecolÓgica, a la pr9piedad 9 a la función social?'Esta ambigüedad tá el.maneJo"y aprov'echamieilto d~ los r~~Lirsos ~'a'n¡r~l~.sp'~Il:agarat~tizar
iarjlblé;11á p;-cvieron'algunos miembros ele la constituyente. En las actas su desarrollo' sostenible, sú-conservacióh, 'restmin:ición o.sustitución", la
'de la comisión quint~ se ICe sobre cste punto: "Por otra parte; con la for- propiedad debe; cualquiera s'ea su forma ele explot~ci~'n;'$ituars~ d~nlro
¡úulación he'cha en el inciso 29 det"rnismo artículo se agrega una nueva y de'los lineamentos del d~norninado desarrollo soslcl11ble, q~le.~cgun la
flagrante éóntradiccic)"n.ai'texto de la Constitución pacional. Porque re- Unión Internacional para la Conservación de la Natl¡ralezri;"es ~1I1'proce-
sulta ilógi"éo, por decjr l'o ¡nenos, que a la funció!1 e"nquc, según se dice, so de mejoría. económica y social que satisface las necesid~des 'y valores
•
'consfste la'propic;dad ie sea inherente adicionalmente un ,función ecoló- de tocios los grupo~ interesados m.ante~iendo las opciones tutllras y con-
giC"a"27. La re'd~t:~ión'de.la non~la pudo hacerse den.lanera más clara, servando los recursos naturales' y la diversidad. Es l!Ú. concepto completo
aunque sQJnos'cónsctcntes de los apuros ,que los, con'stituyentcs tuvieron q'ue incorportl"ios siguiel1tes pdnCip!os~ .•. " . '
cO"nel }'élctor tie'mp().,~ " . . "SoItellibilidad ecoiógica: que e'l desarroll.o sea compatibleccin el
, 'a%~(Qgía yiu~:
La Constitución Pólítica utiliza indistinta- ,nanténimiento'de los prócesos ecológicos, la diversidad biológica y los
reclI'rsos' biolÓgico's, . " . . '. . . ,"" ,"
mente.)os'lérminos "ecología" Y."ambiente". Hacie'ndo una lectura_ de los
artículos de la Constitución que se refieren a este tema;encontramos cómo ""So~te'nibili~ladsocial: exige que el desa~ol1o aumente el control que
en los artículos 49, 66, 67, 79, 80, 88, 95, 277, 289, 300, 310, 317, 331, la'gcnretief1c sobre 'sus vida's, Qué se aumente y fortale.,a la id~ritida.? co-
33J; 334,339, 361 Y 366 sc habla de ambicnte, y enlos artículos 58; 79, ITnlnitafia. " ". ,'.' \ ... ' ', ..' _ '.. "':::>_
215,226,302,'3'13 Y 340, de ecología, "Sostellib,ilidad ¿:ultrll'ai: que el dcsarrollo sea cornp,íti~l(éon la
. S.e:h"adicho que ecología ~s un concepto de carácter biólógiéo, en el, y
~u1tu~a losvaloresde los pueblos, ,'.' ,':" '_ ".-: ,,&"~.
que se. comprenden las estructuras y funciones de la naturaleia;-de los "SoSte;;ibilidad ~cOli6m~¿a:que el desan,oJlü sea ecopórrí/c1únel1te
organismos y grupos de organismos que se encuentran en' ella y su inte- eficiente y equitativo dentro y ent~e generaci,ones"~o.. .. ~
f<lctuación y relación con el ambiente. . En la DeCiarhció1i' de Estocolnio, en 1972, se:dijo: "El homBre tiene
Uíiá'concepción "'ecologisül" del ambiente' nos Id muestra como derecho fondamental a la libertad, la igualdad y adécuadasconJid6ries
el medio físic'o que'tiene relación con lin conjunto qado de organismos. c!e'yida ell'un medio ambiente de una calidad que permita una vida:' de
Pero el"ambiente no solamente está relacionado con 'la ecolog'ía. Su dignidad y bie1'!estat':. , .
concepción es más amplia, Modernamente se le considera como un sis- , . \.1.~JULIO CARRIZOS¡\ UMAÑA, Lcl ¡JaU/iea ambiental c%lllb/ww, Bogt;'it¡Í, E9. Pes-
tema hol.ístico. Interrelacionado con variables no soio físico-bióticas, col, Cerce, 1992,.pág. 58. .
, ,9 ROSANGELA C,\LLE, en revista Estudios de Derecho, lllím. 119. l'vfcdcllín, Universi-
dad de Antioquia, 2005.
'¡'Actas de la AsnmbkJ. Naeíon:ll Constituyente. :
i .'0 JULIO CARRIZOSA U.\l,\S:A, op. cir .. pág. 60.
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215 BIENES 21; .. ~.i'
EL DERECHO DI:: PROPIEDAD O DO¡.!,~iIO ,'

La Corte Constitucional se pronullció así: "Y es"quc COIllO se ob~er- .' 1, ""
El acto ha sido considerado abusivo si.\':1 :1compañad'Q de dolo ()~.~",
va taÍ1la en la Declaración de ESlocolmo como en el Pacto Internac.iol1::11 . ~ ,', ",,"~

eul pa, es,'deci r, de intenc ión' de dañar o si ¡Ila dil ¡genci.a Y'Cl! i.daclo eXIgI-
ele D~rechos Económicos, Sociales y Culruraics,-se háce ¡:elacióp direc!'} dos en' c~ela caso. Ese d el criterio ele Arn~uRo,ALEssr\I~I)F':J:""Así corno el
del medio ambiente con el derecho a la vicia y <lla\ntegriclaCl. personal, ¡¡] hombre debe hacel' un lls.ojui'cjoso y prlldeI~te d.:: las.cosas /~~lT1elcde-
bienestar a la s3'luclfL" ., .' 1 )or:jo que riÜdié puede gozar de eT lito o cuasiclelito'''si:'-1as lltiiiz~cOjl la mira ele perjlldiulr a otro o sin la
fec ~Isalud'sl laS faclores cxógeúos contnmll. 'c IflVac en ,c ,al11- prudencia nec6sari '-1'Yc0.n.ello callSn un daño, cid mismo modo IOS,dcre- ,,~r
biente y ~nan 'í.I natura eza 105t1 rente a a presencIa humana o •• -
chos qu~ la ley le otorga e1ebe ejercerlos sin m31icia y con la d-iligcncia,y
- 'Por tanto, volvemos al punto de partida: el amD¡e"'ñre""etrtrrda su con- cuidado debidos. Al no hacerlo inqme cn dolo o culpa. Los,'col1ceptos
cepción sistémica debe interesarnás cuando hablamos ,de propiedad .yno de.dolo'y culpa son aI~lp)io~, aplicables.a tocios'Ios actos hllnúlI1os; 'sean
~u~v~:-._e~í)logía. Si desde el décénio del treinta. tenemos cJaro lo que ~e materiales o jurídicos "."32, 't' ,'1
'entiende por función so¿¡'<üd:~:!. :,:C'~ie,rl{lrl. ahoraq~e ini<;iam,osuna nue-. JOSS.ER~ND,-'e'ntre.:tanto,afirina que ','el-acto es abusjvo,¡)'lO, pOI;qu~
va etapa en nllestra vicia constitucional debe"mas em'pezar ',,:'.:c¡at~.í.'ic?~.qué envucl va do'lo o cLilpa, sino por la ,intención del agente. ,s i est[factl~~:~ de.n-
qUIso elecir ~l constituyente con esa cx'pre'sión'''fllllci.óncGológica el.ela tro de ley, pero sin un motivo legítimo en su .ejercicio,. y pe~judica[l~?,.l
propiedad", aU!lquc la ,re9acción,dc la norma sea equ(voca. Por ~nde, pro-_ otro; hay. acto abusivo"JJ,,' , ,,,, .', ":~
puonamos uc e'1Estado,'deconformidad con el mandatocon~f¡hlcI01 /
Estos criterios son apÜcables al ejercicio'del dei-e~ho q~do};,i~io. Al
proteja a.proplc ti, ( <. ' . (', (. ( l C os atn, utas de ,
habersc'desarrolladó el co'ncepto de la fUllciór}'social de la propiedacl;hay
csta':""eI-1-u5--ttte1w1, (rl/el/m o avlllt:ltclt, eCl<indll lilc/1! "1 ¡'de 1ijJ"1U1él9:eSiOé
.que ejercer este derecho dentro de esa perspectiva de la func.ión s0cia1,.no
conf rm ambiente del horúbre, en los' términos seifalados, De lo
solamcnte sin peljudicar a nadie, sino, además,'favoreciend~ ~ la conw-
contrar.io"Jlo habrá pr9teCf!~ n,estata a propi~tano, c.omo:tampoco la debe
nidad cn''e! ejercicio del dominio. Por tal-razón se ent1't;lazantu~rtemente
haber CUP0dOeste infrin'a la función social de la propiedad,
la función 'social y el abuso del derecho. Es claro, por ,lo'mismo:,lc1ue'pífra
Eidh¡;so'del .' aquellas concepcipnes ilimitadas y absolutas de ..la propiedad, !li la fl1n~
ción social ni el abuso'del derecho tenían aplicación: Hoy ocurre ~odo lo.
, ", raclon octrinana yjurispÚldencülf es esta instituciÓn del'ap~~'o 'contrario conlo ya lo analizamos. Hoy el abuso del dere<;:hoes UJla limi- ,
del derecho en nuestro medio, ya que en el Código Civil no háy ilOrma' ;1 tante J'ra el dominio, como lo es la función soc' uielrno cu, eco
espeCífica que regule tal situación, cQrno.sí-ia-hay enerCÓ'é1igoae~torne'r:-- __ / a [unción so ' su erec.hQ abus, , E pro a ro
cio, en el artícul? 83º)_y- ..ell"laeonstirITcion'~acttl'Eil,en el artículo 95, nu- .¡f') que t¡ene os pre lOS,en uscn c e su va onzación, l.ncu,;aesij::.:upados, t:
meral 1.:"El-que@:use.de Skls.derechos-estaFa-obllgDQºf) jnclempjzarJos~ está abusando de su derecho y no cumple la función social. Eldueño de
r pr£jui21Os qlle cause, .son deberes de la persona y del ~tdaílO:,Tespetar . las maquinarias que las deja ociosas ha~iendo des"clTwl~<?:jnc~rrcel~.l_~
los derechos ajenos y no abusar de los propios", . ' mismo. " ' , ,,'"" .. ,j ".
. )je'~en~os djsting~ir entre ,actos ilegale's 'Y actos aSusiv~s," Q"iJien ': También se iC}[lciona estrécha'n~c'n\~, esta. figura CÜ;lI~l'.resl;onsabi-
abusa del derecho actúa en fOfma legal. No viola nii1gunaporma, Actúa ¡idad civil extraeontraetua!. . 1, .
con base en su derecho, pero se'exeede en é!.El artículo 1002 del Código.
Civil expone una situación que'encaja perfectamente en lo que llamamos e, vecme "\....
<; i'
abuso del derecho: '.'Cuali¡uiera'puede cavaren suélo propio' un pozo: aGn-.
. . En los tiempos ~o croas, con elatige del ~rbanisrrio y la eon~eeuente .' .
. que de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimenta otro pozo; pero'
concentración de pOblación 'cobra fuerz'a,:cada vez 'm'ás, un est£j.tutoge.; .'
si de ello 110 se'reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda comparar- \. . , . ':',C",' .,'. __}"
se con el perjuicio ajeno, será dbligado a cegarlo".
, " ",
' ' "
32ARTURO ALESSAN'DRI ~~DrdGUEZ: De ll} re.~ponsa6j¡id{/d civil exlraCOI1(~actilCllen
el derecha ,c.ivil~'~,¡lnn.ago de Chile, Imprenta Universa,l, 196 1, pág. 26 l. ¡I ' J.'"
}!,Corte., c.O!ls.ti.lllcjonal"sent:.r C-519 de 1994,,,~ .... , ,'," .!.'j;~;ER'~;'D:¿¡tado por ¿\LESSANDRI,en op. cil" pág. 263, .t

---- ._----------------------_._--~_._---- ._---_.,-_ ..._. _~ ' . .__._._ _.._ .. .. I__ ...i/

 -"'o
218 BIENES
, EL DERECHO DE PROPIEDAD O DOMINIO 219
-oeral qLI(~-regl<i'nlentelas relacio~cs'elltrc'vecinos. Este sería el derecho,
. a) L 's ¡/erllu:baciones ellll'~ }'eCilÚ~s en :Ia jlfi~iS¡)J:li{ieJl~i¿(colo11Jbi(/-
de vecii\dad, j:ól Código Civil, por elaboración cn época antaña, .no tuvo.
na: strajúrisprudúlcia ~a tocado el tem~ en repetidas üjJ9i:t"unidades: - •
bien en c'~~.nt<llosproblem"as que podían surgir entre 'y~cinos:Solo algu-
raíz ele'corÍf1ictos entr.e veciJios;',por r.azón de construcci9.q:~s~.decon-
el
nos artícu19s,ml1~stran una aproximaCi6n al te'mil: Tal casÓ"del arrículo
táminuci6n; 'cdnt~mlo~ 'éq~j~l'r<is'pruden'cias i.ntere:;;antísimas qu~.t~~'a!1_:C71
988, cuaIldo señ;,la el derecho'a.querellarse el vecino.qué teina.láruiná
eamp?'de la responsahi}iCIad,cjyil ex~rae6ntraét.ll~I'. L~'i.~J~_f\ 'p.ted.~.~ÚX'.l.~~I!-
.
de un editlEio.(Elartícúl~Üando'advierte qu'e"él dueño dé una'casa ..
tC'cn lri Corte, según lo sostien~ JAyiER TA!YfA YO JA'R.Á~"LLo.; ªfiflPa~lÜ{,~~r?;;..,'
tiene d$paJÚ~lpediI que ce, . ... . aredes haya depósitos ~o. pertu~baCiones d.e vecind~iío CRn'~ti~üyeri'una~'~s'poús~&i'ti.dad':i:)\.¡i-~:rí~~~,~>'
rrienres-'de!'3!:~uao "materias hú.rnecl':1s"ql~e puedan. anar a,,' , ',.," te 06j~,tíy.á,~t:unclamentada e<r¡'."eJ'~.el'e.Gho 'd~ d.omini.i?",3:1;,.:"':
.. ':,.. ~'~.-~~,:<:~t:,:~,:'~,',
. "Tic~.~
así' misniá d~recho para i'~1pedir q~e s~.pia.~'tcná.rboles~./ «(E~/o significa que,:cúaildájllr.ge •.. robl~mas:de r.~so'~,:,;6ií~tí~ª,
menos:dj'~.t.ancia qüe la de qu"inc.~decímetros,'ni 110rtalizas'óflores a mellOs . extracontractunlpJM;JJ~ulclo ~entre vec os la defllllcI n conde nato ¡a
distan'cia"cltle-la- de CinCO uecímétros: ":. - . . . , ... se tOnla'con base en elartfcu(', - el propictariÓéfercj6 SJip¿á.Pi~ .
"Si los árboles fucl"cn' de aquello"s qllC e~liende'rí' a"gran dis't'anc¡a sus da contra el-dÚéého aj [(o-(e etino) y no hiiy que u!,reditarélI1pa, .
a
rafees, podní eljuez ordenar que se planlen la que c:onvenga para que no por ser.'\esponsabilicla o ~'~tiva... Es importante a.notar qúe'la~Cortc:ha
dañen a los eqi ficios, veci~lOs:'el ,iláx,i dista~cia 'séñal'qd~ po"{, el
li10 .de J¡:~~ considerado laCQnstrucclon)ciL'lich'ld$lli O[Qs1J) y"cllando por una cons:-.., .ó:''''
juez será:,dc"cinco ,ilet~os';.' - " ~ _' , . " . u'llcciórlse- eljudica a lÚlvecino, habrí' resunciéJn (e cu ~ Ierivada e1,el
articúl 2356 el CócJigo'Civil(actividm es peligro'sas). . .'f .
gl ;l'~:tfC~II~e~~g~anlen~an l~ situaciÓnyc~~iona9a po~ las,
rama~.d~ l-?,.~
~rb.?les,que.~e. c~tie:ndan aSLlclo ajc.n~~enctreD-8-11s raíces' EITribuilal Superior de M~dellín condenó a la firma Sulfácidos por
en e! pr.ed!~ vecl.no, 'o cmg,!n sus frutos en predio vecIno.v., " ' . demanda qllC le instauró, Hilanderías IvIedcllín',a'raíz c1e'los perjuicios
sufridos por esta con.ocasión de algunas cmnnaciones,(ili~ deteriQnIro11
'Son-i1,ormas est~s que;contemplan relaciones'é~tre vecinos:',,'Co'n el materias primas y maquin<.trias de propiedad de la demandante, en su sede
tiempq', estas relaciones se fueron estrechando. Surgiei'qn las cons(rlicclO-
contigu~ a la de la firma demandad~. El fallo fue cOl)firmado pq~la Cbi'te
ncs media'neras. La propiedad horizOntal; todo el fenómenolJrb~o cqr:g,p;.,;....
/.1 Supr~rn(l.:de Justic'ia~5...•... ,. .
hoy se cohoce. Sürgen"consecueIÚcm'""ente, normas ue blfscan revéi" b
11

solucionar.los conflictos entre vecino. os reglamentos de' ro

lOrizontrilJas normas de los' código, e 'policía. , ..
.sia normati.va~h' a resolver la con~r,adicción que sttro-e,uiieil'.
EICéidigo Civil, en'el titulo vmdéllibro 11, enuncia otras limitacio .
der~p¡:o¡iiedad ji .1 dere e los cmas. "a contradicción existe
nes del dominio, que soq la o"ropi>;c!pd fiducjQriQ; e1llsufructoi e~QY:J.U..
porque del goce de algún derecho ele prople ad pueden surgir molestias
habitación y las servidumbres. A todas ellas nos referir~mos l~ego,',y?:q~I~~
. para 10s.Y~5:~inos:_v. gr., malé;s olo'res', rui~os, humos', eté. ~yem.os .acá qiJe
la' tesis aii'tlgua de que en Ipi propiedad hago lo que ql~¡'eraqueda sJn serl-
además de
ser limitaciones del.dominio; constituye,! derechds"reale,sj.qe'
. contenido distinto del derecho'real de dominio. ... "~o
tido. Hay quc limitar ese derecho sobre mi propiedad si afecto a los ve.
ci_~os. La vida moderna requiere espíritu de solidarida.~', pero también de
toleranci,á:<A, .veces es difícil resolver la eontradic¿¡ón' encontrando el :... '

punto de equilibrio.
La (orma común'dé propiedad es áquella ell.,Ja'q~e (Iiíq persoña es.
. Algunos códigos modernos se han pronunciado expresamente sobre titular del ¿1eÍ'echo de dominio sobre un bien .. Es esta la propicdad indi.
el terna. VALENCIA ZEA cita al respecto el artículo 684 d~1 Código Ci~il I
suizo; el 844 del Código Civil italiano; el 859 del'C6digo Civil pem'ano. I .)~ JAVIER TAMA YO JARA:--'lILLO, De la respcmsabi/idad cil'i{, .Bogotá. Edil. Tcmi,s. pág,
En c;llos seiJrohíben emanaciones, ruidos, hollines, trcpidnciones, en fin, ! 234.
q~~e,rebasen la norma! tolerancia. 1 I
I )5 Corte Suprcrnn de Justicia, cas., 30 <lbril 1976. "G. J:'\'t. CUI. p¡íg. 234.~,
! ..

-L-'.
 '. J' . '""'
220 BIENES
vidual, propiedad privada, Pe~.o.no siempre las cosas son así. Hayoca-
siones en las que el derecho de dominio es compartido por varios titula-
res, 10 cual da lugzlI:al rc[~ólllen9 de la cOlllu,niclad de prop.ictarjos o~
@pw.p.u,-:lad: Otta forma'especial de propiedad, que tiene relación con la
é~[1terior,Yque.adquiere ¿adÓ .vez n~a~¡Ol'ftierz,a, e.s,indenom in~cla et:qniq
~d~d./lOn::,oJltal, :l!na f~rrnfJ especial de propiedad, con el nombre de
l1't~1l110~1Ode tamJlw, eXls.t~en nuestra legislaci?n con cal:~cterí~ticas par-
,tIculares que la hacen objeto de nuestro estudIO, TaI:!Jk.1eneXIsten en la
, lcy; y at~ora en la nucva COllst,irución la prop'iedpt! e"Il!0iVa'y lo prÓP4"'~
también otra fornia de propiedad que
r1~d Spl1d'lri\1"" ~;V,) ('í:l'-'~'~~J-,",;1l0S
desarroJla el derecho comercial, yes la propiedad intelcctual, que com-
prende los derechos de autor y la propiedad indusirial. También es im-
portan,le hac;er alusión a la'llamada pluripropiedad y terminaremos el
capítulo .r~firiéndonos a la biodiversidad y su importancia como nuestro
pat'i"inlonio. . c11sp.cme.r-ae-sH ..GHel'J~eG.ll., p11edeení1jMftt""StITlrmapen;> ÍKhma1'Jarte.
Pa~eITios ~'estudiar estn~ formas de propiedad:'
(3) !.le IP<J@[ <pi w,(Jii
~ie.mpre que enc~mtremos a varios sujetos titulares 'de un mismo
derecho o deudores de una misma obligación, estamos en presencia de una
comunidad. El término comunidad hace alusión a pluralidad: varios su-
jetos, varios derechos. Podemos .ver la plur.alidad de sujetos cicomunidad
de sujetos en la propiedad: dos o' más personas duenas de',un mismo bien,
En la posesión: dos o más personas poseedorasdcf niismQ bien. En un
contrato de arriendo: dos o más personas son titulares del derecho de
arriendo, etc. En el primer ejemplo se hablaría de comunidad ele propie-
tarios o copropietarios, En el se"gundo caso estamos hablando de comu-
nidad de poseedores o coposeedores, En el tercerejemplü'estamos hablan-
do de comunidad de arrendatarios o coarrendatarios, " .
. .' La, comunidad de derechos ,se presenta tql11bién con los patrimonios.
o c~njüntos p'atrimoniale's, en ,los cuales se aglutinan derechos, éomo
sljcede en la herencia, o en la sociedad conyugal. Son. imiversalidades
Jurídicas." La primera comunidad se denomina comunidad sinGular (co-
. propietarios; etc.); la segunda, conninidad uni.versal. (la herencia). .. .
La corrlUnidacl es un téirnino genérico,"y la copropiedad u.~~fonna
de comumdad .que se .presenta cuando el derecho dedóminio pertenece.
cn común a.varias persoilas. P9r ello a los sujetos de la copropiedad se
les.denominajÍropietarios comun~ros: También reciben el h9mbre de pro-
p,etanos mdl.Yl,59s, ya que la copropiedad es una comunidad que puede
termirlar mediante
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división.
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Entre tan lO es indivisa.
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EL DEil~CHO e::: PROPIEDAD o DO.\\IHIO 221
/'1 )"1WtfH.Ui1~,~>¡",",,",,",.7íc,"'{¡-:c,-:,-:d;:e'{
,":;/t, ' e c:;:J¡ ()-(-;le~,~,~~!J~)
E n la cap ro p ie- I:::.~:::)ie d;:,:"J,
dad caela copropietario Liene un derecho ele cuota sobn~ el bien total. La
cuota puede ser de mitad, tcrcio, cuarta, etc" segúll"el caso.,
La CllOt'í1 de cada copropietario C:~:icleal, en el sentido ele nue ,repre~
senta lll18 proporción matcmút\ca de la totalidad, la cual no se puede
a Iilaterializar. Cada ~opropietario, en el caso de' ser dos con cuotas igua~
les, tendría la mitad del bien, mas no se sabe cu.ál es la nlitacl de caclauno,
En ese sentido es una cuota ideal, abstracta, por oposición a material o con-
creta,
Cada copropietario tiene derecho a una parte de lós fL:utos,pero t<lll1'-
.bién obligación de concurrir ti lo~ gastos de la copropiedad en proporción
a la cuota. Ti~cho a poseer una part~t-la.cosa cor\1úflc("¡~-
frLili') mas no IluedeaiSjlOner-dCñll1guna partc_del-bietl~..wle-I'uede
materia] del bien, ~s no se sabe cuál le correspo ~e, ~\so de.vc~de.i.
unwpatlc-rn;,iTcfial, estárí~~..~lldi . ~ t 'ella y'solo se sane,-u:~~-hl"si-
i tuación cLiando por 1'[rdíVtsiónle correspondiere la parte que vendió, Sobre
I este punto dice el doctor VALENcrAZEA:"Car:acterísi'icn es'encial de lá bro-
i piedad es-la de ser un derecho exclusivo;y por tanto la ele representár ~i1
señorío total sobre una cosa. En cambio, el derc'cho de cacia'copro¡jicta-
I do, no es exclusivo, ni representa un señorío total, sino parcial..
'.'Suponiendo' q'ue'una 'cosa pcrteileica a Pedroy"a Juan por partes
iguales; resultaq'ue ni el uno ni el otro, por sí solos, puede-n ejerc'Ú su
sei'íorío ple;o sobre la cosa; su señorío e's parc'ial, pues cada uno tiene
derecho solo a una parte de los fr,utos, y en caso de venta,. a una parte elel
. valor, o en caso de división material, a una parte de,la cosa ....
. "Finalmente,"cuando hablamos de copropiedad, por definición nos
e,stamos .refiriendo a un derecho de propiedad que pertenece a varios; .
también el mismo concepto de propiédad noshá: é.riseñado que se trata ele
un derecho exclusivo que permite a su. titular gozar y disponer de la cosa.
en forma total. .Si se 'sostiene este punto de ,vista, el cual es necesario
defender a fin de con"struir la técnica jurídica .con nociones claras, debe-
mos concluir que sobre ..una misma cosasolo es. posible un derecho de .
propiedad; mas este derecho puede ser ejercido por .varios sujetos, y esto
es lo qLie debe explicarse. '.
"En la\copropiedad se ejercen varios derechos, mas estos d~fec~lOs,
por ser .varios y por integrar entre todos la propiedad, no son lapn:i¡iiedad,
sino derechos parciales de goce y disposición. La situación de un copro; .
pieta.~i~ es anál9gá en ciertos aspectos a la del usufructuario. Este es ti-
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222 BIENES
EL.DERECHO' DE PROPIEDAD O DO~I~JIO
223
. tulaide un de'rccho rc,Ú.cÍegocc, inferior en contenido al de la propiedad,
pues ei"dérecho del usufrllct~ario,junto co~ el del nu.do prop.ictario, inte- : persona y déjaunbien para vario¿ her~d~ros. Cada uno .de ello.s essl~jeto
gran fa.pjena propiedad. EluslIfructo, lo misino que losdemás derechos '¡' de una uniyersalidad jurídica que.es-Ia 'rencia, .,Por.e,fes:tos d,e la súce-
desmerúbrados, representa una división del "contenido del dominio. E':lla . sión, se,¡ldjudii:a la propiedad a los herederos allí tiene orige~'lácopro-
éopi'op¡'ecfad existe igualmente división ejel contenido de la propiedad entre I piedad, Se.originÓlacorTlUnidac! en un hécho; la mu.erte:.delcáusarité, y
los co ';-:üpietarios"36 ,~ '. " " "I la copropiedad en un modo, {lue 'es la sucesión. PlIede'-~r~sentaI:se;:(am-
biéñ la 'ca ropi'cda'd cU' ldo $:eles háee la íra(Úció~ a :vti¡:j'(iSp~rsbi;~~;'R'la
l ..
. . .. Ve.J.~~ho;'tobliga~iIltlesjkJos copropietarió.i. El Código Civif ..'
'.. en los 'art!culós 2322 y sigüiéntes,'regIanienta-etr amado cuasicot1trato de ~tre tr~s c?ll}praf} lIn"rnlSrDO_qi,e~:o.q~~ ~~r:Mfri?:,'
,?ed.~~?,~-~,-aQ6s
, bien~star~~s, f~~I~fe'~~,un,ac,tbJu.r~ql~o, En, eJ- c(~so,"~~,,I'~',,~,S9}~~'~p'~
. comtlIli<lad. En esos artículos y en el16 y siguientes de]a ley 95 de 1890,
se cont~D;plan los derechos y obligaCiones de los COmLlI1erOS y todo lo. .. l. cju~ reglamentanlos artículos 9 L4'y siguientés; ¡lOSenco?-tramosJrente
, lll1aforma 'de coprqpiedadccm'origen e~ la, ley; pues, áú'rl contd~~~f'con-
a
re'ferelúé' a la administración de la comunidad. Como el artícul6 2323 ! s~;1tiniie~to.4cl, prt?pie~ár'io -se puede ~olv~r la pared'rnédianera, pág'd'r:do
matúfiesta que ~'el derecho-de los comuneros sobre la cosa común, es el
misillO qué ei de-los socios en el haber social", es oportuno anotar que este
lo que allí se ordena, y la•.medianería es Úfla forma de copropi~da9.'
l
'No es
una ;zrviclumbre legal, como afirma equívocan1ente el Código. . ,-',
'arÜculo condúc;:e a ulla confusión, pues la comunidad no es una forma de
so¡;'ieda,q.ni constituye, a diferencia ele esta, L1napersona jUrídica distinta ..A.t!>'F"",miJ.ryeJóiíí!£la.CQ=p.iiifW¡. De acuerdo con el anícu 10'2340,
ele los sócios, ni tiene patrimonio propio. 'COmuneros no son distintos la comunidad termina:
dll~ c ',' 'no copropietarios, De,n ," ,'~ l~ Por la reunión de las cuotas de todos los COITILlIlerosen Una sola
J diferente el-4srGGhe de c<llilr! Q~he cle cada sCltifH.'fl-e1 persona.
lia~ 2£ Por la destrucción de la' cos.a coin'ún .. '.J,

o,norma es-queI11 aüm¡ istración de la comunidad e, 'ercida • 3º Por: lá división"del Ilab'erco~;lún.~~, ' ..
e sen.so. pero.~sto no sIempre se logra, o en CO~fH;~ja I . Recordemos qJe'la copropiedad es u~a especie de comunidad. Así
.d,.seraconsejabfe, por lo cual los artículos .16y ] 7 de ]a.ley 95 autorizan .
entenqen~?s qúe son estas ~ismas, las causas de termiría~i'ón de aql,lella,
el nomb..r~,m'ien~ode u~ administrador por los 'mismos comuneros enjun-
, Las trés ~ausales son sumamente lógicas. Es obvio que si i.áíó de Jos
ta general y por mayoría absoluta de votos, En esa junta deben estar re-
copropietarios adquiere las demás cuotas, se pierde la esencia ~lela-coprp.
presentados a 1,0'penos la n~itad,de los derechos para que pueda sesiorar
válida",ente. Si.póralgún motivo la comunidad no logra, en lajunta ge- p.ied~d, pue~ quedamos frente a u9 p'fopi~ta;rio úI!ic~~, L9 ~1~1~ ,s~~.ía',_úi~a
n~ral, noinbrar el <ldministrador, cualquier coml~qero podrá acudir a:tjuez propredad srmple. . .. . '.;. ... . ':.;;'/."
p_'araq'~,e es'te 'cIte a los otros _y ~n 'su pr~sencia.lo ,n:9I11pren, O en c~so .... También es obvio'que si la COsa se. destruy'e dcsnpare~eelobj¡;td.de
corúrúio.]o hará e] mismo juez (art. 18). . . , la coprópiedad y se extingue el d~d"eho, pues no PUedehaber,dereéh¡¡l:i:.hl
sin un 'objeto 'sobre 'el cual recaig~,. .- , .. .' '.":>;'
" E(~dl~l(nis-tr~dor así nombrado tendrá.la representación legal de la
cornunida~ (art. 22), por lo que es este quien compare,cejudicialmente, por Firialmente, en arrnonfacone] artículo. 1374 d~I.C6digo Civil';.al
activa Qipor,pasiva, ~uando lacomunidad pretenda ejercer una'acció¡fo señalar que nadie está obligado a permanecer en estado:de indivisión. a
cU7ndo se ]e demande. . .., .. .menos que?~ste esta~o .hR1ya sid9 pactado, m-áximo-por 'dn~eo'año's::enie;F'
demos que la. división del bien cQi';ún eS-Una f6nila,d~ ter;.ninaciórl de la
j ,.' '--'i en de la ro ieda. ra que surja úna c~rriun'ida?, como
cuasicontrato que es,.y dé conormidad con lo displiestó enel a'rtítu]o 2322 copropied~d. ~~ 1: visi~y~de~"y es lo nªtLlra~, de S?n1(~ef-
elo~:~rppl c< .' l,~I}_ca_s.o:de'q1re~l-olJJtt&ftt~]lObIen mIZ b;W%p.o.1
del Código,Civil,:se reqlliere Cjue'no haya co'ritrato d~ ~ociecla¿i'de por me-
e~itura pú6iica aeparticw_ a ue a'rtici arían' todos'lbS e" ,',' .
dio. Esa:comunidad'p'uede surgir de un heého, éoirto c'uando~muere uÍ1a "
trias. :; ,lb " (ros" os
, .,
., el, bienes inmuebles distintos, tal como qúedaron tra' a.partición, y
se le abre matrícula inmobilian, cacL n caso c1'~que a pa.[:~
 , ,'.;:

224 BIENES
El DERECHO DE PROPIEDAD o DOt.\ii'~IO 225

iición Illílterial sea posib.lc y haya'acuerdo entre los co¡jropietarias, Ej} CJ,1S2, Illas de! Cóqigo ~i v~1sobre el cuasicontrato eleCOIllLIn idad (nrts, 2322 y ss.)
,:'-::2~desacuerdo,.cualqulera, de los ,copropietarios ',' , eudir ,al juicio "\. ~/la ley 95 de~1890, también sobre'coll1Uni'dad. i\iites ¿le ¡lnalizilr la It~~'vi-
;:0;::';~9i\'iSQ~, reglamcnt,\,dQ en el,artícul '6',~ig,Llientes,del Cae Ig,o ce hag<iñios una p¡:ese;1taci6¡t de las i1'orin~s.q'{lé¡'eoÚlil
génte, la 675 'c1e'200i..
.:'\}I:H1ceclll TÍ~~I~ estos <l11íCllloss~éstabTt:':ce'qu,e.c~0£i.lier~ cl.r;los , " _,'.', ',.,,0.
',' , ,o., ' •• '. " " ,',

hasta 'c'se.momento para así ei1tendenúejon~:1 alca]1ce de lú n~(c\'a.lcy"

-~::,;:¡;:Óniuileros
pll~de ¡-ornlul ~11: 'IÚ-ctenFI1}ºá4iyis9¡.¡'~Lcorltra16Sotl~:Es'a ~\c~,--~ :,; " ••• :,.'" • 'o., , ' I ',.. .' .' " ' '.. ,'''' :.." ,

.:"; :ció!~,>(n'f3, aétltsi-i"¿j'e parti'ciól\ clel'bién 'co'mÚn; ti'ene a(glll~s 'c<ll:'aC te'- A) Aspectos de la ley / 82 de /948
. "r'íslicas'pei::l.iliafes: .' .. ' '.o' ".' .. ' " ", .' -o'., ," ' .•.

1 Jrescnptible. 'Cu'alquier~~ de lo's'conlU¡~e~9s"'oéopropicla- En el artículo l' de laley se 'señala el <¡bjelode la propiedad,horizon-

rios'p'uede pedit' a . 1 Ion cil todo inonicnto y no se le puede objet~fr que tjl: ecl.ificación d~ _~mio~pisQso'gepar.ta!11cntos en edificación.de un solo
dejó. '(i'añsctJrrir el tiempó, por largo que este haya sido:'~ ' . piso ~llando, ~ieI)~D?~1i.(1a'~)a .vía públic.a directamente o.por un pasaje
'."~nc;Ji?'¡é)'En vista dequela.indiv¡"sió~ no sc puede pec- común, ,En el artículo 2' sc advierte la forma mixta de propiedad, pues,.
tar por"m, s' de'Cinco'años,' cjueda' daro
.,' .', ...., ',~', ','.. ~'" "-' .">' : .. ~ .', ,.-~
que
es 'una áé:dóri io-en{¡"Ílciable,
.."." .. "'," '. ...
c,~~a propict.ar,io ~.sdueñ.o.~xclu~iyo .de su .uI~idad,ycópropiet~riQ o comu~
nero,e.n los bienes comunes, ,Esos bienes comunes son los necesarios para ,
l~ e~istencia y ~eguri4ad y conserva~ióIl del ed.ificio y'los que les pei"ri1i~
•.... '¡"" ,-:
tena,los propietarios el uso~y goce de su,propiedad,Esla~es la idea del
a
C~mo '~'espLIesta la cO~1'i::e;ltI~ació~
cl~'p~bla~ión ~n lo:,;cent;.os' 'ur-' artícul.o 3.º, en el que se ,~eñalan ejen]plos como "el terreno, Jos.cimientos,
l?s murpi, l?t~c,hum.bre, la habitación c;lelpor.tero y.sus dependencias, las.
banas; Ila' tenido desatTóllo ef fenóm"e~o de las 'construc'ciones de v~rios
pisos y el de l'as urbanizaciones con ~dificios o casas qli~ c(;nserv~n bie- inst~l~ci.ones g~ne~'a!es de ~al~f~cció!1, .refrigeración, energía elé.cÚ'ic'a,
nes comunes, 'e, inclusive; parcélaciones rurales q'ue ~úiliza'n 'bienes "e'n a1cant~rillado, gas yagua potable; los ~estí.bulos, patios, puertas de eIltra~la,
común, Estos fenómenos, acentuados en la vida moderna, han exigido una es.ca~eras, .~cpesorios, ,etc,",;
normativa que los encare, .' . '..... En 19Sartículos 42 a 6Qse estipulanJos'derechos de cada'prop'i~tario
. 'En :Colombia 'sotameilte se' vie"ne a iegislar s~bre esto~"as\ll1i~s éo~ sobre los bienes comunes y la forma de contribuir a l.os gastos comu'nes,
En el artículo 7~ se,s~ñal,a el uso que cada propietario deberá,d;rle.a su
la ley ,182 de, 1948",norma que surge a raíz deTa eniergencia vivida en
Bogotá tras los.actos del 9 de abril de ese año, propiedad exclusiva, en armonía con el reglamento de propiedad horizon-
, ,La l'~y 1'82de 1948 no solo regl~mentó las edificaciones de varios taL Se anota que el juez podrá aplicar multas ante cualqlrier infracción y
I seestableee el mOnJa de estas" Este artículo, en el aspecto de las mullas,
pisos, e.s 4~cir, con límites horizontales, lo que constituiría propiárnente I
~apropiedad horizontal, sino que en el artículo 1º contempló,.además: "" fue derogado por laley! 6,que en su artíeul09' señal'!. que las multas que
Los d~p'.lrtanJ~pt9s.de ~Inacasa d~ un solo p,iso, cuando sean independien~
tes y tengan sa,lida a:la vía pública dir~ctamente o por un pasaje común
I el juez iI:npongas,erán de C!I1COmil a ~9sm~1p~sos, sumas queserá~ \'e- ~.
ajustadas c.ada año en la misma propo'rción que aumente el costad e vida la
",", La ley' 18'2 fue reglamentada posteriormente por el decreto 1335 de según lo certifique elDane,. ,.', "., ' " , ' ,', . '~.,"
.¡ 959, y luego por el decre\o 144 de 1968; poSic~iOI:mente por el decreto El trámite para ¡as.multas es el del pr9ceso verbal sumario, Consagra-
'.', 107 de1983, I,ú~góse diC\ó laI6y 16 de i985 y e~ 1986 el decreto 1365, do en el,Código de Procedimiento,Civil en 'los artícUlos 435 y siguientes,'
que reglame\úó las leyes 182 'y 16 Y derogó todos los demás d,e¡;retos 're- Elartíc.ulo 8~ autoriza cada pr6pietariopafa.eo~jenar a
su bien indi-
glamentarios:'!?n 99 el' 428sobreiulidades cerradas, En agosto de 'vidual sirinece,~idad de consentimie,nto dé los otros propieiarios, lo mis-
2 1 se
r ~ ero ó toeÍá'la.rióiTil'átiva amenor 9 es mo que para gravarlo con hipoteca; arrendarlo, etc,'. . ,.,'
l~cª vigente en la actl!ªlid~4_ . . . . \ ' '. ., :
Los artículos 10, referente a registro, II y 12 sobre el r.eglaniento .
. .Así tenÍán~os como nonn~t~va'existente ,eh riue:s~ropa(s"haita el Il}es y 13 sobre el mérito ejecutivo del acta de la asamblea en que se decre-
<;leagoslo de 290 1, las leyes 1,82 de 1948 y 16 de 1985 y ei decret<¡ regla- . ,,~,a.n,,~~p~ns~~.~q!l1unes,.están desarrollados en el pecreto reglamentado
. Olel,ltario eje ambas.' el 1365 de 1986; la ley 428de 1998, ádenlás del as nor-
• , • -.. '",'" ,.o_' " ' •. ' " •
1365 de 1986,::'

__----...,.-_~ ~_l __
" ...
 : ".".-

226 BIENES.
EL DERECHO D~ PROPIEDAD O DOMI~JIO 227

El artfculo 141es prohíbe a los copropietarios pedil'la división de l'os, .distinta de. los. propietarios ii1di.v:idLi~I[11~nte
c9tl.sic.le".ra.dos..... EsJa p~rsp.-
b¡enes"é6ú1unés. Esta norma creá una distinción entre la copropiedad •..
en la'propiedad hOrizontal, y la copropiedaddederecho camón; pues en
na. que nQ tendrá áni.mo de-
Iu~.ro~~leb~r.á.cllmplir yh?c'~r.c,llJnplir ia.ley
y.Cl.reglarrientq de prqpiec.laclhórizontal.,~dl11ini~ll~(.trcor[(;~ta y ct}ca,ZIn~n.
esta lu.divisibilidad es la ley," ya que .nadie está obligado a permanecer
te l.os bien:es de uso o súviciü común y. en gei1eral ejercer la.dirc"éc"ión•
en indivisión, en tanto que eli la propiedad horizontalrio'se puedendivi-
, dir los'bienes comunes, ','
. aci"nli~istración y
~~~ejo de"los i~t~rese~.comll.nes de fQs pí;o~iétAr-{~s~le
'inmuebles en relación con el mismÓ" (are 3º), .. - -- ',:_~',;,
.. Sigüe la ley pronunciándose sobre qilé haceren casodedestr\rcción
, ',', Por el artículo 1º de la ley 16; la propiecladde ¡os bieni,scófi,uOes se
del edificio, sobre los seauros, sobre Cómo'asignarle valor a cada LÍnidad"
, , ,le á¡ribuye ú,la persona jurídica"En li leiL82 los bieriesCOii',llneS~~bhs:
Fil;alrrif~te se les 'prohibe al propietario delültiiriopiso y al de la planta
baja c"olYstruirencin.ia.:o hacer:excavacioneiC' ..' ' .. _.,... :,. : _.. . ; , ., .,. tituyenuna copropiedad .., En'la ley}is,es.osbienes c0i11unes'sol<dé'la
persona jurídica. "Este ~s el punto-.que.mayo~.es crfticas-(?riginó par::f.la l~y
'La~lty l82d~1948 fue regl~mentad~, como yalddi}imos,y~li.J 985'
16, púes con'esta decisión se da 'al traste con:'toda lat",dicióll civilista
se dictó la ley 16 de ese año, la cual se elaborÓ' siemp'r~ con el espíritu de'
nuestra del título y el modo como etapas-necesarias para I~ adquisici6i1 del
modificar la ley'182, Pero 'r"sliltó, yasí lo maniféstóel poliente en la Cá~
domillio. En Colombia, todo el que apar.ezca como dtféñd ele .tin bien
mal'a de dicha ley; el doctor Hernán Echeverü ..Col"onado, que a¡He la re-
sistenci,íJ,de ros miembros del Congreso para aprobar la reforma, aun par_o necesariamente tuvo que pasar por esas dos etapas: eltítulo y el modo. Con
lamenta.rio se le ocurrió la idea de darle a la ley 16 el ca¡'ácter de opcional, el sistema de la ley 16~la p'ersonajuríc1ica s.e convierte en propi.etaria e!e
es decir, que quien quisiera acogerse a dla podría hü.cerlo y lo mismo con los bienes comunes, sin que se vea p.or ninguna parte cuál esel modo.
la ley 182, Por cso, el artículo' 10 de la ley 16 al mencionar la aplicación, Real~nente no hay ningun.moc1o, s~ bi'cn es cier(ü qLle,el Üt~Jiopuede ser
señaló qüe los propietarios podían escoger someterse'a ella o a la ley 182, la ley,
y que' qlljenes estuviesen regidos por esta podrían "pasarse al régimen .de El artículo 42 de la ley 16 menciona los órganos de administración y
aquelhi'(no lo contrario)J7, ,,: , " " dirección de la persona jurídica. Séñala a la asamblen de propietarios como
S,jlo con est~ 'salida ,pragmi\tica se aprobó laleyl6 'ele i985, ó~gano'de 0irección y__
aÍ ~d~l,¡'n,i~tr~ld~rco~o:sll ..représentant~ legal ..
. En el artí~ul¿ 52 se alude al registro del representáÍ1te legal y el e6r~
B)yy16d~ 1985 tifica~Io que aFrc.cIit;lqicha.representación legal. Este aspe<;;tose desarro.~
,
Una de las li~,ilaciones dela ley 182'de 1948 raelicaba en la faltá de I iJa posteriom1cnte en el ar1ículo 7º,del decreto reglamentario 1365 eld986,
personcría.jurídic'á. Esto tiene'dificultades pa-ra la.expresión dé la-pr?pie~
ciad horizontal, v. gr., ¿quién confiere pOder-para dem.ilndar a nt?n:_bre.d~
la propiedad horizbÍital?;-¿~ quién notificar-cuan-do. se.dem~nda la propie-"
j . Corresponden el registro y la c~rtificaCión sbbl:e la represeritació~ )egzd
al'alcalcle del municipio donde "stén los inmuebles afect"ados ala ¡iiopi,,:
dad horizontal. " " . ,_, 'c '~.-'~: '

dad horizontal? ' ' , , ,1 :.' .." .'--~A.co.ntinuación se pronuncia':Iáley-16:~:~~ie:.er régi~'~n-,.éi~.l?~~~\~_~

A¿ei11ás, cón postcrióridúel a la ley 182 ele 19,48 se han desarrollado nes comunes y señala que sqn,inalie:na~le~' c .indi visibles:. aun.(rLÍé'ri'gr~7
notoriamente los COIijLii1t'OSiI1-mobiliru-jos.,!as urb¡~nizá~i_~nescoñ egificios ga que por decisión, al menos.cle.las. cuátro quihtas partes_'de los nlien).-
sepa~'ag9~:pórzórias .cohiune~s.:I?ca~e~~6merci~I_~,s;:'?fi.cin~:~,. t.~~tF?,~~.o-. bros que compón,eÓ la asámblea~e propi,etari.os, e,stapuede desafeét~~ '
merciale's, En fin' la ley'182 no había pensado en esos fenómenos y era bienes comunes que no se"equieren ce>rTrotales, ¡iosibiliCfad que no Con,
necesalJo expedir ;wrmas
sobl:e 'adrriiriistr"údól1'd~ eSOS,COi1jíllltc}s:'
fu'~c'io~' templa la iey 182, ,,' .. , " .. ', ,',',: . - ,
nes elelaasamblea,qLiÓr\lm, reforma de ,estatutos, etc, Surgela ley [6'de , 6[1 el artícul9 .8~ r~mite Ja~Jey,al proceso v~rbal las di(en~.J;l~i~!?que
1985 Y,con ella se resuel,ve elprimer'proble'ma: "Po'r el hechode'consti- " stirja~ entre los propi~tario~ y e!1 g¿ner~Lco~i.o~.a~j9n ~~ la~propi,~dad.
luida pi:ppiedad hori.zonLral•.de in¡üediato s.e forma unü 'pérSO?a,.ill,rícl.ica,,. horizontal. ' .. , ' • ,: ' ,,':'
1 El arÚCll,IO 92 menciona las multas, como ya lo vimos; el artículo 10,
)1 Propiedad Iwriúmwl, conferencias. 1987, págs. 29 y ss. I la aplicación. aspecto que también tocamos ya.
I '

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, c-,-,'-
~-,_. :.J~.-- ,,,__
_ ;"" .. ,::;...,. . "".~'.,',...•.., O',,
22B BIENES
C) Decrero reg/(/l/Iell!(li'iO ] 365 de J 986
Ivlejoró en mucho la situaCión comp'leja que se pres~en-taba'en'Colom-
bia con dos leyes sobre propiedad horizontal' y \'aí'iosCleéretos ¡"cgiarnen-
tarios. En pril11Cr lugap, hay qUe destacar qlle're:'gl~\lhenlÓ las dos leyeS y,
en segundo iugar, que derogó todo.s los.anterio'res decretos~reglamenta-
rios. Al m~nos,-pues, unificó la legislución en' este sentido: El decreto
acl~ró \'ariqs aspectos relcvulHcs en la propiedad horizontal.
algunp~: .~
a) ¿ Qué~biel1e.l' se pueden someter: al ré5 ¡,JlCn de jJropiedad horizon-
tal?_.El artículo l' dddecreto-ofrcce respuesta clara: -"Tanto los edificios
de lino Q.y'arios pisos,:cOITIQ los grúpos de edificios que -constituyan un
"conjut1tq, construido o por cO,nstruiFse,.sobre el mismo terrenó", que sean
susceptibles. Qe división ~n unidades privadas ,independientes con salida
direct~l a!a ~jn p~bhca por,ár.ea,s c;lestinad~s atuso común". De donde
podemos ~oncluir c.on,YoL~.l'~I?A AL'{AKEZ: "Son bienes inmuebles, que, co-
pulativainente, debell reunir estas tres cantcterísticns:
, - -"S',r"~ptos- pma di,;i'di\se el; d¿s (2) o más unidades privadas_ Por
unidad privada ha de entenderse un,a delimitación espacial adecuada para
explotarse c911"determinado fin, tal como la parcela, garaje, oficina, de-
pósito, vivienda o destinos lícitos similares.. ' ""
"Que tales un~dades priv,:!d.as'tengan" salida.a lq vía públ"ic~, directa-
"túent'e, o a través de un' ptlsaje común. bé 16 contrario no scría~ sl!scep-
tibies de ár)i()vechanli~nÚ) indcpéndi~nte;
"""Que coexist¡Úl con las unidades privadas, bienes, áreas o zonas
afectadas al uso común, o sea, pordones o elementos sin los cuales los
propiet"arios de unidades estarían imposibilitados de disfrutarlas"38.
N~ s~ requiere que s~an varios 1)I:üpietarios. Es más, puede regir la
" própiedad horizontal sobre un edificio que no se ha construido aún, PUt-
o de ser una parcelación, y ,entonces se desnatu~al¡za el término propiedad
horizontal.' - - - --
b)¿Qu¿debe ha,er quien quiera someter un edificio iJ gnipo de
--edificios al sistema de propiedad hohzontal? Con la vigencia del décre-
to 1365, la única forma-es otorgando upa escritura públicaen la que se
cory1prenda el reglamento de propiedad horiZOIlta!, -acompañado de la li-
cencia de construcción y los plimos debidamente-aprobadas_El reglaIÍ1ento
• 38'yqLANDA ALVAREZ ÁLVAREZ, "Aspectos bdsic~s de la propiedad li;rjzo'It~I", en
. revista ESllldjo~'«e.,pcre..cho, n.Luns. 113 y 114, facultad de Dcrécho, Universidad de
Antio~':liql,pág,.l33,.', ~," , I
.;., .,'
[L. m,RECHO DE rROPIEDAD O OO~,IIi'-lIO 229
debe contener una parte descriptiva en la que se relacione toelo el detalle
físico del irimLleblc: superficie, lucal,ización,_liilcleros: descripción de cada
obien partiéular COI1SUS delimit3ciones p6r los costadós, por ah:¡"bay aba-
jo; bienes COlllune-sy'nombrc-ck:l inmueble; y tilla "parte normaliva en 13
,que se eSJablecen los órganos ~le administración (asambH~a,jLÍnta, admi-
nistrador), ohJigaciones y"derechos ele los pro'pietarios,'"fdrma del presu-
puesto y cómo repartir Jos gastos, procedimiento en caso de diferencias,
Veamos
atribuciones de cada órgano de dirección, quórum, funcionamiento de la
~ asam\Jlea yde lajunta, etc, Tocios estos aspectos están comprendidos en
el,decret9l)6_5_ Se reglamenta_allí también-lo-referente al cobro-ejecu-
tivo de las cuotas, los coeficientes de propiedad, el domicilio de la perso-
Dajurídica y otros_
D) Críticas del sistema nuesiro el£!p~'o'piqdpdhorizontal hasta
la ley 675 -
'-El régimen colombiano sobre propicéIad h6r"izOf)taltenía varios'pun-
tos susceptibles de mejorar para que se diera mayor'ejecuci6n:" Desta-que-
,
mas los siguientes:
"- " ,
"
a) En Cl/anto a la representación legal. Si la;copropiedad se regía
por la ley16 de 1985 ha hay ningún Inconveniente: pues existe un admi-
"nistr~d()r de l~ personajtiridic~"ql!e se registia"~n ~el-munié~pi9 donde se
enc'u"enti"ael"edificio. El inconveniente" aparece cuando el inmueble se rige
-por la ley182 de 1948: y¡I que aungu-e eh-e(decreto (3-65, arÚculó 30, se
establece que el administrador elegido eri debida" forma te"ndrá tri"perso-
nería de la copropiedad en los térmiilOs de la ley 95 dé 1890, -Es ciaro que -
-' ese administrador puede representar la conuinidaCI peir activa, mas cuan-
do se demanda a la copropiedad parece ser que es necesario integrar el litis
consorcio notificando a todos los copropietnr-ios, por tratarse de una co-
munidad. Esta situación se hace inmanejable; como pódemo~_ve"r.
En sentenda de casación de la -sal~ civil d6la -Corte -Suprem~ de
Justicia de 19 de-febrerode_1985; sc advierte-que con-las pruebas del
-reglamento dela propiedad horizontal y el acta de liI:asamblea que nom- ,
-bra al administrador se establece la legitimación para demanaaruna co'-
propiedad regidapor la ley 182 de 1948¡notificánClole al adrninistrador,
que es el representanteJegal dela comunidad de cópiopieta~ios_
Estajurisprude~cia de la Corte Suprema, que admite la repres~nta-
ción de la propiedad horizontal regida por la ley 182, no ha Sido acogida
por ert,ibuhal t;uperior de Meqcl1ín, En demanda de tutela presentada
aiúe _e!Juzgado_ -1;)iecisiete Civil Municipal de Medel1ín, este despacho-
" ,;,. ';':'

. 230
"~.
..
." •• 0.
B!ENES
admitió que las propiedades horizontales sometidas a la ley 182 podían
ser re.pi'es~ritadas j:)J:C?cesalmentepor.sus aclmi!1istr;tdores, aunque' no tu_O
vi~ran p~'rsone-rí~jurídica: Impugnada.la decisi6.n del juez;. el Tribunal
Superior de Med.ellín, en su sala civil, señaló que esta$"Copropiedádes no
co'nstituJan pel:sOn!ly, por.tanto, ..no era posible su representación; que 5.010
s'e alcanzaría notifkando la demanda a todos los.comuneros, y por ello
revqr;ó, '~':d.e.~i~iól1deljuzgado. . mas un ejemplo para captar mejórel problenla:.enu;;';
, " La'Corte Co~stilUcional, al revisar dicha tutela: níanifiestó losi-
. gLJi~nte.::)~ ~!'ecisiónjudicial impugnada-no hace cosa distinta qúe-as~lmir
una. de, Ia.s.diversas interpretaciones que c<iben sobre hl.~n~t~rj¿C.Importa,
ridemás,'señalar que aun cuando la int~rpretación a¿ógida' por eIJuzgac;lo ..
Diecisiete Civil MuniCipal se aparta de lajurisprudencia del Tribunal Su-
pe"rior de Medcllín,.ella coincide'con la de.la Corte Suprema de Justicia,
que es el órgano máximo de la jurisdicción ordinaria eil el p~ís". Y agre-
ga: "rgl1alrnc~t~, es nec¡;:sario manifestar que la interpretación aceptada
pór el jue.z C7uyaactuación se, cuestiona, pr"omue-ve y hace efectivo el a,c-
c-eso a lajusticia por parte de [os ciudadanos al posibiliwr que problemas
de índole formal, como la exigencia de individualización de,los copropie-
tarios, pU,edan obviarse con la prueba de la representación judicial de la.
comunid~d en cabeza del administrador. Así pues, el criterio judicial cues-
tion.ádo permite que una vez constatada '[sic J la legalidad del nombramiento
d.el repre;ent.anre legp.l..d~la .comunidad y establecidas' sus funcion.es en
el reglamento, pll~qa este válidamente proceder a entablar'~cciones-jlldi-
cial,es Y.é;xl~ajtl(iiciales en defensa de lqs intereses de la comunidad, La
importancia de ello se evidencia en el caso de los grandes bloques de
vi vienda constituidos 6ajo el régimen de propiedad horizontal; en los
.cuáles c'l"rcquisi'w"de la individualización de los comuneros puede con-
verdrse eri'uil oQst(~cJ-lloinsup~r;ble para el acceso a lajusticia. Este punto.
ha de desiacarse, puesto que:como.se expresó en la sentencia.T-538 de
199( enla 'hipQtesis de que existan diferentes posibilidades de interpre-
tación de un texto lcgai lo cpnducente es adoptar aquella que sea más
fá voraJjIé ªl ejereÍeÍo efecti\éO de los derechos' fundamentales y,. en parti-
.cular dÚ derecho de 'acceso a la justicia" (senl. T:9372'deI996),
. 'b) Posibilidad de de.SaJec/ar zonasCol1lltl1es, Laléy 16
se refei'fa en
. forma eXp'resa a este punto, en el a,tículo 6", Exigía qu'e ladesafectación
Juera. decidida al menós por las cuatro quintas partes de los votos que
integrarail la asnmblea~ ti'as autorizacióil de la oficina municipal'(CLlra~
. (illría), lo-:que permi tirfa di vid ir los bien.es com ~úles,'cambi¿lrles de desti-
nación o enajenarlos, Si el bien está regic.'lopor la Icy 182"; Ii!situación es
,: .•.. ,' ," . 'o., .~.,."., . "
'." .
~.~.:;
..;.
•. . ...'•... .•..•..
EL DEREC.HO DE PROPIEDAD O DOMINIO
231
diferente, El artículo 12 de esta iey, en el tener inciso; prescribía: "Todo
acu~r(!,? qué e ri't¡:añe la imposición de'gravámenes extraordinarios, o que
t.~nga por objeto I~cons~rucci6nAe:mejoras voluntari,ª-s o g"u~jil1p¡"¡q~_~.iJna
'.s'ensible alteración en el goce de los bienes comlllies, requeri.t:á.la iJllalli~
. inidad de los copropietarios risist~.t1t'~s.áláresÍJectiva r~:lltiión'\~ eo~-ga-
idiné~ció~sQme-
ti~a a la ley 18~ existe tUla zona dé. parqueadefo~ c,?m~n~~ 'qy_es.~iil1trit¡ene'--.:.~"
.. jnutilizada .. Se piensa co~yertir.~~'~,~oriá en sitio para r~u'Í1io'n~SS.Q~i~!es,,:' ..
9S.~.~
.. t? .en ~ungimnasto;.a¿t~_vld~,des q.~~.requ~~i~~:_éspafio. '! .pó.4~'fa'A;~.ene~'
mr ingresos para la c()pr6piedad .. Se haría la ijJ'topos-idÓ_ILuJa:asalnblea,-.
y si todos los asistente-s'ia aprueba.!!, se puedehaCéfTá-¡'¡:¡o_dificación, Con
la'Iev.'-16 baSta-da d.' v(Jto efe.. fas
cuatro. quintas p'arles"'c:~e"
la asamblea,
.'.Cf!~biemos ~le ejemplo y.pensemos en laposibilidad.de e~ajen~~:esa,~ona
común y volverla exclusiva: En la ley 182 no se 'contempla este punto,
pero sc ha venido hac'iendo una interpretación laxa de,1artículo 12 cuan-
do.menc.iona "sensible alteración", y con la unanimidnd.de los.votos de
la a~nmb¡ea se .ha permitido esta dcsafectación,
e) Cobro ejecutivo de Cuotas. En cuanto a este aspecto, ere'emos que
la dificultad no_est¡¡b~,c.~ la Icy, sino en la inie'1're,tación'que en los des- , ~-
pachos judiciales se hada.arfe~:q)e.cto .." Había juzg~~1.9s_,~ndon~,c se le
ponían tantas trabas.a una dernanda ejecutiva por cuotas de".Inop-íe"ctrid
horizontal que se.haeía imposible su cobro" Seg"úq el texto dclar'lículo 14
del decreto 1365: bastaba agregm: .c.opi!l.de la pa;le pertinente de-m as,iñl~
biea que determinara las expensas comunes y.un~-.certi.fitación dcl.admi~
nistrúdor que señalara la .existencia):'_ m<;>iitode J~ deuda, a cargo del
:.propietario deudor. El adplin.i~~r~~,q.racreditaría s,u condic~óüde ,r~pre-
sontante legalCon la certificación qu~ expide la oficina municipáf':silíctúa'
'dentro de la ley 16, o con fa copia ~el~~tade lajunta que 10no;',~t~'Q'ás,_
lade la asaIt\ble'ÚjúénombtólajUilta,si la,copropiedad serigepoHa:jey',
182, En esre segundo C~ISOse ai'lican las iloTlÚas clela é"oriillflidacFy no
hay. razón 'p~ra exigir personerl'a jurídica, ....
, "~:, d) ~'o'¿;ióir de {ilferellpi~s, Aunque el procedimiento parareclamar'
los derechos en ia prqpiedad horizontal está claro eh las Ií'ormas vigentes
yen el Código de Procedimiento Civil (arl. 435), en la práctica se viene
:,:¡:
.... prese.mando un obstáculo, Resulta que como los reglamentos se prot¿,co-
liza'n\cn notaría, exisfen personás q.ue elaboran reglamentos sin un manc-
jo jur(dico ni sociológico. Acostumbran trabajar sobre un Jn()ctelo que ya
tienen, s.in distinguir a qué grupo social van a afectar. Es
el mismo pro-
blema de los contratos de promesa de venta. Empleados de notarías se
,.•-0< •...•. '

,
232 E3IEIJES
encargan de redactarlos y, la ve¡'(.:ladsea dicha, <lunqu"e los hay muy bue~
nos, si el conlrato tiene algulHls [Jart¡cularicla(k:~ que, no se acomoclan al
Illodelo, nOJeparall en ~I]o y \.'uclven a utilizar el mis111ó modelo. Lí! \;c¡:clacl
es que',este contrato es ele c1.ifícil manejo eú muchas oca'siones y cl~be
c;onfiársele a un abogado ex¡jeno, pues con mucha facilidad resulta nulo,
y nq sabe.~l empírico eso. Por otras razones"es aconsejable que el regla-
mento de propiedad horizontal sea elaborado por una persona capacitada
t .LjliC distinga lo técnico de lo social. Es común que exista una cláusula que
prescribe, como mecanisll1q para solución de diferencias, el tribunal de
arbitramento, Este mecanismo es racional en ciertas edificaciones, cen~
iru~ L.V,~ ..• P..t.c,;no¡;:la clase social de sus propietarios. 1mponer ese
:';-~:::.l~~.
mecanjsrno pan) edificios eIl Z01lü5 POpt~!.':':.;.~::: ':'::.1111 :lh~lJrdo, porque la
justic;ia arbitral es demasiado costosa y con esa determinación en el regla-
m~':lto solo se cierran las puertas para la reclamación de los "derechos
porque los costos imposibilitan el trúmite,
e) Homogeneidad en /as normas. Un último comcmario crítico al
:é. sistema de propiedad hor,izontal colombiano se refiere a que las normas
nuestras no di,stingucn un complejo de edificios o una urbanización de un
apa~amenlo de dos plantas'. En ambos casos las normas mencionan asam-
blea, junta de admini.stración, administrador. lo '";,11P.e:: '-:::, r...:~¡;::.:;v Lic dos
plantas, con dos o'rnr,;p~;,rios, es un absurdo. Lo mismo .en cuanto al
. qu0rum, reforma de reglamento, etc, . Debería haber un sistema más ele-
mental ara ,este caso.
~.-'
E) Ley 675 de 200J
Hasta, 1986, con el decreto 1365, al que hicimos alusión, ia única
,norma que tocó la propiedad horizontal fue la ley 428 de 1998, que regla-
mentó las unidades cerradas. A partir de la Constitución Política ele 1991,
la Corte C. n 'qtucional tuvo o, or"lunidad cie'pronnnciars 'e algunos
puntos. relacionados con la proRieda , conocer algunas
..q~(!1~~1~
" J)1.~.n,qas ,en.las que se, pedía proteCCión, de derechos fundamen-
tales. Poresta vía se logró aclarar algunos puntqs críticos que afectaban'
e~ta forma ele propiedad; ya qué a la .Corte Suprema de Justicia no llega-
ban los p.rocesos inhercfltes a la propiedad Dorizontal;fundamentalmeilte
por sú poca 'cuantía', pues'el recur~o extrá6.rdinario de casación tiene una
"'eXigencia económi'c'a ~uy alta ..':Entre-esa? sentencias'de la Corte Cons-
tituCional pode.mós mencionarlis sjguientes: 210. ele 1993, 138 de 1994,
...., / 233 de 19.94, 19de 1995,13. j ele í995, 333 de 1995, 360 de 1995, 345 de
'/V 1996,630 de 1997,635 de 1997, 1º de 1998,454 de 1999,470 ele 1999
'•.• '~;.,;;./'.' _.~ •••• ,~,_ ••:.:.',. '.' •••• ,:~....
>. ~~~;~?~~,?
. '.'
.'r~:~_:~'~~I~::~t~~/+jt!~~~?~~~,::~r;~~f.~~;.~"
..: "~.:'~
,- ...,.
~
----~~~~ •.•
P~,•.•.
~_.
EL amECHO DE PROPIEDAD o OQ,I,IINIQ 233
143 de 2000 y 509 ele200 l. En eSlas sentencias se lOcarGn temas que luego
la ley 675 normatizó, COIllO los referentes a 1;1r~prescl1tación legal (legi-
timación por..activa y pasiva) en Ia~)propiedades horizOl~talcs, fa tenencia
de animales como mascotas (sobre este aspectose dictó la ley 746 de 2002
s~bre tenencia y registro ele 4)ClTOS potenciúlnlcnte peligrosos, que se
adiciona al Código Nacional de Poliefa), la privación del disfrute de al-
gunos bienes comUnes como sanción, [10excluir de] voto en las úsamb1eas
. a deudores morosos, y despojar de obligatorieda'd algunas expensas ex-
,.tr;:l.Ordinarias, corno antenas parabólicas, entre otros. .
Sin embargo, la IllCnCiOll;Jeiapluralidad de normas vigentes ([ue tra-
taban el mismo tema, como ocurría con las leyes 182 de 1948 y 16 de 1985,
el decreto 1365 de 1986 y la ley 428 de 1998, sobre unidades cerradas, no
encontraba justificación racional. Por ello, con la.ley 675 se.recoge el
espíritu de las decisiones de la Corte Constitucional y se unifica la legis-
lación .en un solo estatuto,
Con esta in aducción, ahora sí entremos a comentar los aspectos [úás
destacados de la y e2
\,../í a Definici En su artículo 1º, la ley llama a la pro-
, piedad honzontal "forma especial de dominio en la que concurren dere-
chos de propiedad exclusiva sobre bienes privados con derechos de pro-
, .. piec,l~c1sobre bi¡;nes comJlll~S", En el artículo 22 señala' conio principios
orieQtadores .de la ley los de función social y ecológica de la propiedad,
','conviv.encia pacífica y solidaridad social, respeto.a la dignidad humana,
e
. lit,J.r iniciativa empresarial y.dere,cho al debido p'rq,ceso, En el artículo 32
.definelos té,minos más utilizados en la ley; tales como régimen de pro-
.. piedail horizontal, edificio, conjunto, coeficjente de propiedad, etc.
b) ¿ Qué bient:s se pueden sametera/ régimen de ¡j¡'opiedad horizon-
,tal?. En el artículo Lºdel decreto 1365 de 1986, como ya lo menciona-
n1,,?s,se dccíq..al respecto: "Tanto los edificios de uno o varios piso< co.mo.
.19sgrupos de edifíciosque constituyan un conjunto, construido o porcons-
truirse, sobre,el mism'oterreno, que sean susceptibl.es de división en uni-
dades privadas independientes con. salida direct~ a la vía pública por áreas
.destinadas al uso común". ,Aunque la nueva ley no
ofrece est" formula-
ción, de su espíritu se desprendeJa necesidad de/ué cl.bien que se va a
someter al régimen tiene que cumplir con los ISltpS , u~ ya habíamos'
ri1~nciona'd?.' q~e se resumen ~n: ser aptos pa .. ' 1 Irse en dos o. más
ullldades pnvadas; que tales unidades pnvadas ten án a v'a
u Ica; y que cgexIS an con as UIll 'a es pnvadas bienes, áreas o .s
ecta as a jJso:pjm¡jn,'
.C _ ••••• '
r -d
..
.•
'
r~.
 234 BIENES
EL DERECHO DE PROPIEDAD () DOMINIO 235
Puede'ser ,in solo propietario qtie sóme'teel edifii:ioeonstruidoo por -¡ pensables para ra eX.¡'stencia: cci~serva~i¿ri~ seguridad, usoy disfrute de los
con.sti~'ll~e~~h_~icl~(Y¡'égim~ll, ellq"; d~ esto dectu-
ü."'Jariqs qllC co_n.c'_~r'nin.~ bienes indiyidualcs.- Los otros 'tendrán ef carácter.de, ilO"eseilciales;
'cimos (Ül(~n la p'ropiedad horizontal no es nc'cesario que haya varios
os bienes COfD.UllCS
son'indi visib~es, ina! ¡e'nables 'e~ih"erribai'gables;
dueño's',',"siry.9 q~e.los bienes tengan varias un'idades priv~das que','disfru-
. qnque se pu?de p.utori.zar'Su explotación ecbriónlica en belieficiq. d~ la
tan de lo's J1iisrnos bienescomunes, sean de 'urJO av"arios dueñ.os. '.
... cb~ti;dé;, en ~1~rticlllo8s se eXtiende el régi,i;en~ laspa,:celaeio- /í@cproPiedad.También.eSPoSi.bléladesafe.etac.i
Lf-. ola cielos no esencrales,. con e¡:votofavorable ..o'lrdebie
•. ,', .
...D.e.sco~
del70'jJor
,.
.• n'.e'.'s
• .•
,:..pco-
c,enti;rdel'
",
.ero
.",' "~'1,
:u.....
.L,~" .•. _
né's',eori~l({que de.algu'n~ manera el'término propiedad horizontal pierde . 'efi .ente; tal C0l110 16 regu!!t. los artículos 20 y 21', '-\""':,,;,':,}~;i!:'..e:; ~ .
. su conrlotaci,ón,ínicial, qu~ sC,r,efería a'varios in~~leble~ sup~rplJ(~stos
ilOrii6'ritalI~~nte: ,", '. . '." -':. . ..'. . ," " . "',' '.- . cienteide c.o j-o .' a :Par~1' dc- sabe( f~'i)r~pof¿i¿h;
2;~'¡,Ó'~'
. rechos delos pro .. nós partiéUlares' sobie:'losbiene •. coinlll;es~l-por'.
" ,.@Q~é_debe-'l£~~~~._q!úen: quie~a son'leU!r un b¡(mal J:' .. ' e Centa]e dé pariicipaé¡6n eri ra'Sás"a-lljbl~ás ó."aior ,¡el vot6 yel'porcentaje
promedo{. -horizon.1£l.l? a s ICae que eXige la ley para este efecto ,.de'p~rticip'ac.r(rn'en lo"sgastos cdrntlnes',.e'IÍ el re'glamen't-o's'é es'tab"I"eC'enlos'
- consiste eo'otorgar escritura p(lblfca que contiene el reg1:.imento,'de pro- ' coeficientes ele copropieda'(f~o~ base enel ár~'aprivada'de, dida bibfi con
piedad horizontaL Aesta escritura se le débennexar la licencia de cons- respeClO al úrea total. En ras'prop"ieébdcs'horizol~ltale's de ilso ínixto y en
trucción y los planos debidamente aprobados y' luego debeScr rcgistrada las destinadas al comerCio los coefiéientes "tcnoi.án eJi' cueílta, ádem{¡s elel
en la oficina de registro de instrumentos"púb!icos. Esto se desprende de área privada destinación y característic'as, c'olno 'Ia lo"cal¡úicion."Así las
la lectura de los articulos-4º y 6º,de la ley,. casas, en' un,c~ntro co'l~1crcial, pqt ejen1p"to,'lltLy"uñ lo~~i' dé, 20' metros
al/tenido del r ttmelt M ~ ((c! flOr/ZOI ,En el artícu- cuadrados situado al pie"de la en'túídá princiínl1 y'olrb i:lc'lfl"niisli13super-
lo 5Q, la"ley.enuncia los e ementos mínin1Os-que de e comprender la cs- ficie, situado enim 'cxtren:tcf-del tercer pisó .. P_br'l"ana'turhieza 'cje"ibien y
c'ritUril,ctelreglamento, como son el nómb're del propiétario o'propietarios, su de'stinación, no pueden" teher\gLial" coefiCiente, plIes'-el lá entrada. de
el nornhre del edificio'cfconjunto;'la individualización.del terreno Con'su.,. prineipal'y'a 3cobrar n]ayorvalor, 'que sedébé reflejaren losco'~ficien-
nomenCJaturn:, área y linderos, además del 'título de'adquisición y.los ." 'es,,-No Ocurre Iq.rí1ismo en un edificio de apartainentos.Allí el coeficiente
correspondientes folios de matrícula inmobiliaria; la.identificación de cada varía según el área. --. . .:: '..:' ..
una de las unidades ptivadas;'la determinación de los-bienes comunes; los En cuanto a la participación en las asambleas; el coeficiente va <l
coefieie'ntésde propiedad y los módulos de eoniribu'ción; según el caso; . i~cidir en la fuerza del voto. Las votaciones no son por personas, sino por"
. la destinación de los bienes particulares y las especificaciones sobre cons- 'coeficientes. Por tanto, Cllaridó se toman declsiones en las asanibleas de
trucción y conditioncs de seguridad,y salubridad del'edificio'o conjun- . c9Propietarios, los escrutinios se hacen teniendo en 'cuenta eL'coeficiente
. too Esta scría la parte descri'ptiva del reglamento: La otra;!J¡.parte norma- de qlliel1 vota, Por e1l610.~propie'tar.i:os con ,Inayor cºeJident~ ti~neil.m:ayor
':,t~, hace Dltisión aJa í1.dtui.nist~nj sus órganos; funci,opes,- quórum, p-ei9.en $uvato:'~I..rii6"rñento de:ilna'éie:ds'16n: ~orma fueclema'Ílclada . Esta
débereS'de los proj?letarios,jj£ .. ' .' ..... , .. .'(je inconstituciónálidadporTorriper el principio de igu'alda~'(j~;~;'~~"."
imperar en las democracias. La Corte Cdristitucionül a:rHl1izÓ"est~>-s'itua-
e' os bie!l'es pi-¡)Iod ,"COI~O yá lo 'señ'~í"iirrios;'uno de,'los requi-
.ción y en la se'nteneia C-522 de 2002 declaróÚequible la norma, pero solo
sitas de'-:~:propleda lOr.lzon, ~fcon,sü;te..en qiJe.'haya',pqi,l.c?s,,;.n~~o,~dos
.c.~ai1~o l~s. votáci.ones tll..v.ier~q in.~idenciá ec:ori~rt1ic~,-.ya.que' por,~) co- ..'
bienes ¡iriV£dps, que'pu,e'denseroficinas, aprirtainéñtos,bodég~s,l9calés
.. ' eficiénte mayor también los propietarios tendrían que a~úmi( illayor gás:
.'c'on;e'rci~ies,''parqu,eadero-s" u 'qfro"s:''Bs.os biene;s priva90s,: ti~nen que ser to en las contribuciones para el sostenimiel}to en genen:li de la co'pr6pie-
. plen'lIilenié iclentific'ados o sing,Úarizadosen el reglamento, como lo
'. dad:, Dice la sentencia: "Se debe distinguir ¡JI momento de voter en las
advierte' el artículo 16, y,la propiedad sobre esos bienes va a determinar
asa"mbleas de copropietarios de inmuebles destinados,a vivienda, .Ias de-
igríahiJemee1dcrecho d~copropiedad sobre los bienes comunes, .
. cisiones de tipo económico de las decisiónes que 'no lo son, porqüe'para
Dc''/os bienes CO/tlWLe La leY,señala dos tipos ele bienes comu- las pri"ineras, el coeficiente de copropiedad coma criterio para c1etenninnr
nes: los esenciales y los no esenciales. Los primeros son aquellos indis- el voto porcentual, es una garantía de equilibrio entre los c1ercchospatri-

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236 BIENES
EL DERECHO DE pnOPIEDAD o DG.'.,ii.1l0 237

monialcs y los deberes, pero pa;'a las decisi~nes qll(; I~O rcprescntanl.lna las ;.J!c'dclhS 1]J!lllicipales y baslí! coq natifjc()rle la c1em<lllchu.U-re-rresgn-
;,'er~gación~~' a la oregla sería 9C UJI prop¡et31rio un voto". ta.rU~..!~gª¡allí inscrito. . .' '; _
,'" e lo ~rsolla 'urídica.. ;-,.conformidad. con el artíClJlo"32 de la .itco¡rniyrrf1611 a h!J: e~~La ley 675 d.e2001 presenta l~n,;t:6i'-
,ley, constituirse la propIedad horizont: .,....,c lInU)crSOlla jurídica m<tde solIdandad espccl flca en cuanto al pago de las expensas OrdJIlanaS,
,c rmacla por todos los pro le anos de bienc:s inlrtiell ' . s. e tra a (e enl,re el propietario y cl.tellccl~r del pien a cualquier título. Esto implica
una persona juJ'Jc Ica e naturaleza ei vil, que no Icne úni mo de lucro; exenta la posibil~dad de que. ~a?ministrador, al.pe~i~ ~jt?~utiyalllcl~t.cel pago
de impuestos nacionales como ele los de industria y comercio (art. 33). de las expensa~ ordlnana~, ) ede acudir al proplelado 6 al teifedor, o 'a
La ley 16 también había mencionado a la persona jurídica, pero con an . o as nor sobre solidaridad. Por supuesto qu~ c1.P<lgode
",,'.:.'inl!1r0.n,~_edadmayúscula, pues sefialaba a la persona jurídica como la sas extraor Inári, s.olamente recaería en el prqpietario;. eso se
propietaria (.lelos bie.nes COllll..i¡i¡"';S, 10 q:.:.::.':::0nstitufa un despropósito ju- d~spren I o.

rídico. Con' la nueva ley, la personajurídicédldrillni::suü ~:::' h;p:ri~s iser- )iedad IlOr' las obligacione' . )ropter rem' . Cuan- .
J

vicio~1Unes, péro la propiedad de .ellos cs de la comunidad decojJfCj- do se habla de obligaciones propter rem se lace aluslOll a aquellas C¡lle
pletanos. ,. . . . .... . pasan de un patrimonio a o.tre. Son obligaciones que circulan como los
Tall1~ién dehe velar la perso"na juríc;lica por los aSWl1.Qsde interés objetos. BONNECA'SE las define así: "Son ¡as'obligaciones que se dan con
g~ne~al de los rropietari91 y hacer cuniplir Jos regl.am'e.ni6~' y le~ ocasi(m de un derecho real, del que es titular el deudor e i,mponen a este
pi<r¡iledad hOrizontal.. . la necesidad de ejecL1tar una prestación exclusivamente en razón yen
medida de su c1erecho"39.
¡.ciáJ. l HO ¡edad horizon Una de las fun-
'ciones fun,da¡llentales de.}, ersonajurí lca radica en que en eJla recae la , ~n ej~m121Qde c£te tipQc1e oblig~ci?nf'..s-e&J.a-~orj~n.ta~.
r eotación legal de la co ro le ad tanto por activa como or asivu. I~e contrTbuiutI mantellllmentg Ele la eeflrQplCd2doa 1tTg~r
Para es~ efec'to, se deb,e-inscribirounte ca e mUrllclpal o distrito del a las llamadas cuotas de administración, que se causan par[i el titulai' del
Iu; _ ".", ci , - ien sometido al r~glln~n de proDif'.r\~rl!!~:::::c:;- dOlllillio. SI el dueño enajena la propiedad, quien la adquiere asurne, desde

't'aljJres~rlta'.Údo ante.d,(c'h,o funclO' ,_,_.,L "_".l~~llur.a reglstrada de consÚ-
lUción oe la prople9ad horizon.tal y 16s documentos donde 'consten los
r~sp'ec'tiyo.s"norÍlbramientos. Este pOuntoes un' avance normativo, pues
hahía muchas propiedades horizontales, las sometidas a la iey 182 de 1948,
en las que no había persona jurídica, y por ello se dificultaba la posibili-
~dad de acüI~¡- frente a' cl1as, pues había ftllicionarios 'y tribunales que
. exigían contonlli:11 c;; ~;i.;.;.....
0ll;:)UI¡,,;ii..i ct;:;gz.~'vriv ~~t.}p~s-df..lascomunida-
des, lo que ifllplicatenercjue identificar y demanciaia todos los propieIah~; . .c~o real sobre una cosa(dominio.o
de bienes. pri vados; Este aspecto fue objeto de pronunciamiento de la Corte
ese 'momento, la obligación de pagar las cuotas, y d que enajena se libera
desde ese momento de dicha obligación. Los tratadistas españoles DíEZ-
PICAza y GULL6N se refieren a este tema en los siguientes términos: "Las
obligaciones propter rem son las que'.generan a cargo del obligado un au-
téntico deber de prestación, como cualquier otra relación obligatoria. Su
particularidad se halla fundamentalmente en que el sujeto pasivo de esa
obligación se individualiza por su.posiciónjuríelica: -titular ele dere- un
iLls.in re aliúla),"Quien'ostente en
cada niomento es'~ 'posición es el obligado.a ejecutar .la,prestación: '."'0'

Constit~lcional al.resolver unademandade.tulela en la que.e] Tribunal de
Medellín, sala civil, ordenó demandar a todos los propietarios, y la Corte
señaló qu.e éso.p.odría conducir al desconocimiento del derecho por lo en-
gorroso que estopodrúi resultar. Pensemos, por cjemplo, en una propie-
dad horizontal'mixta de 300 ó 400 propietarios, como hay muchas. Exi-.
gir notificará todos impediríaie] ejercicio del derecho (T-345 de'1996).
El legislador tuVo oportunidad.de conocer el fallo de la Corle Constitu-
cional, y en la ley este punto quedó clarificado de una veipor todas'. Por
Tambiéndesdeella~ó ¡Iel acreedor concurre aquella nota frecuentemen-
. te. Así,por ejemplo,en materia deservidumbres p~rmiteel a;¡ículo 599
que el.du,eño del predio sirviente se 0l:>ligue~al c.oÍlstituirse la misma, a
costear las obras nec~sarias p~ra su .uso y,c9nservación. Estamós aDte
a
una obligación, que tendrá comosujeto pasivo qúien. sea .dueño de la
fmca (n'Q.Juan o Pedro conio personas individualiza.das, sino,el que reú~a
39 Gitado.por ÉOGAR RAMIREZ BAQUERO en Prillci~ios de derecho inlllobiliario.

ell.~.:",h.?l:ln.~7!,\e7e2~i?q~e~de las c0ptSp'ie9a~~~ ~m~rc('~.

i'pSc~i~ Saln~~~e:d9 ~?~~~_~I Ediciones Rosaristas, 1995, págs. 36 y ss.' ,

._---._-------------- -----------------------

;
 238 BIENES
EL DERECHO DE PROPIEDAD O DOMINIO 239

la cualichi"d de dueño del predio sirviente. sea quic"o sea). Igual carae-'
te.rí~nca'.s'e.da en el sujeto ,activo: el acreedor_será.quien
tengá la titula:.
ridad át¡iv'l de la servidumbre":... .. ... .. . tarios en la propiedad horizontaL' En este sen¡ido no podría el adqyirente
Con"i:úpecto'a las obligaciones de tracto sucesiv"o, coú;o sorrIas que
surgen':para el. propietario-en el rég"imen de propiedad horizóntal •..de pa'~
gar iaiclió'ta"s de' administracián,'dicen los autores' citados: "Las obliga-
. _Cione~;jJrppte,: rein de tracto sucesivo' subsisten para'ei adquirente a par-
tir del'fri6nleillo del cambio de titularidad del derccho real. Las pasadas
habrá;l de~trahsmitirse!-en su caso, con sujeción ála'docti-ina general de
latransmisiÓJide las obligaciones. Si,: por pOJiér un.ejemplo.de tales
9bligaéióries;hos fijamos en el derecho que el artículo 502 concede al nudo
propietario frentc al usufructuario,crceinos que lá obligación subsistc para
el nuevo usufructuario desde que asume la titularidad del derecho real de
,usufructo, no.por las suinas débidas con anterioridad por el tratis"nlit'ente"~o.
En sehtido c'ontrario, señalando que las cüotas de adrninistrac.ión sí
son ex'igibles como obligaciones propter ron,' se p'ronuncia ei trút'itdista
LUIS,GUILLERj\.¡QVEL,\SQUEZ en su reciente obra sobre propiedad hórizon~
tal: "La'obligación del pago de expensas eilla' propiedadhbriiontal se
incluye pór la generalidad ne la doCtrina dentro de las denoniiljád"as cibli-
gaci'oáes jjropter (£!,n,reales o ambulatorias'. Son o~lig'a~rones enhnuehis
de úil dcrc'cho,real que 'se contraen niás en 'relaCión eón ,el bieiújúe COrlel
sujeto, de tal'forma"cfué el 'adqL1iú~nte,'cónozca'c"'nó'l~ exist~i1C¡~ide la
obligación', puede se(perseguido por el ácreed6r para sú'sblüción', La iey
182 de 1948; al iníp"nér fuefiaobligatoria al reglamento de propiedad
horizontar'Con nilaoión a los'lerceros adquiréntes"ti cLirllqule.rtíiúfo' (in'ci-
so 2del irrículo I! de la lCy 182dé 1948), sirve de base legal para admitir
ésta característica en bs 6bligaéio'nes de 'expensas: sa"nciónes,"upoites o
cuotas fijadas por la aSaJllblea general. 'De 'allí que no' sta superflua" la
exigen.ci~:'de'algünos coínj:midores'9é 'unidades privadas'sometidas,a 'pro-
pieda~hQrizOl1tal, de solicitarle al vénCJédor que ie presente uÍl certifica-
do de'.)a '~dministración en el cual ~onste que nO"éxisten obligaciones
pendi~nte-s a su cargo a favor,de l~ 'conlunidad o de,la persona jurídiCa,
C~~~4[" ., .... _"~.'
EnlapasaCJa edición de tstelibro, publicada antes de la' nueva ley,
mánifesi.amo<: "Este alcance dado al reglamento de propiedad horizon-
~aLUI.~ DIEZ-PICAZa y ANTO,-":I.OGULLóN, op. cit., pág, 41.,
. ~ILUI~GüILLER:-'1O VELASQUEZ, Le/ propiedo(1 horiZOlltal en Colombia, MedelJín,
Ed. Leyer. 1998, púg. 192. " . "
jal, ell Cllanto a las oblig-acione's C¡u,c eie él s'urgeil, me par,e~e"válido par~
todo lo que tiene que ver COI~ las obligaciones generales de los copropie-
ele-una un iclad; ,;legar. el desconoci'll1iento del.reglamento para iilculllplir
cualquiera de las obligaciones aHí previstas. P~ro detirquec¡uienadquiere
una unidad en la propiedad I~orizo~~al tiene'que asumir,la~::cuotas~~tr.~,s~-
das, deqi9as por su,vendedor,.es.clesconocer:que estasso,\oblig~Fro,~es .
d~ tractQ slIcesivoy que para el'adquiriente comienzan cu~rtdo se:vif!suJu
a la copropiedad .. Lo'contrarió ser(a"'c1arka.las cuotfls.unv,álor re~!¡-éq.~o'
si se tratara de upa obligacióh hipote'c;ari.~,que 'r1()tiene:"Qtru" ~Ó'~á}úc't"de
en países 'donde estasituaci6n i1stá expresamente señalad..~:'en.la.Ie,y¡"por
ejemplo, en Chife, hay tina norma que señala la obligación pár~..el acliwir~D:::,:
te, en,la propiedad horizontaL de. cargar con las cuota~, atrasadas de su .
tradente;' Este caso es,ab~ól~tamente clard porque' la iey así lo'consagra.
Crea lllia carga real p:1ra'el adquirente, a la vez que"está otorgando a 13
comunidad o condominio un verdadero derecho real Frente a las cuotas.
Por eso dice el autor chileno VíCTÓRIOPESCJOqtie «el adquircrite' queda
obligado a las expensas' comunes acleud~das- por el respectivo piso'o de-
partamento, a.unque se hubieren. devengado antes de la'adquisición. Ta-
les deudas han sido elevadas ~ la categoría de"lIllífverdadera'cargareal que
goza elel pri'ytÍegiq_de clü~rÜlc.•:Úegoria y'qlle prcfieré,'cllalC¡uiera que' sea
su fecha, a los créclitüs'ehumerados en el artículo 2481deLCódigo Civil.
Así lo establece el artículo 5Q de la ley 6071 que, en su segunqoiñ.ciso,
agrega q~~ el nlleyo ppseedor tendrá ac:ción de sanea;niento c.ontra qüi~n
h':J,yalugap>''-l2._ - '. ~.
Pues bi
to o a las obligacione ,ropter rcm,
rtículo 29, inciso tercCfo, se lJO: gualmente;existiní s()lid8;ricL~~r~}g~e
"el propietario anterior y el nuevo propietariQ delrespcctivo.bien pt}yád,o,
",speCidde iaS.expensas comunes.t'idpagadas'poreIprimero,al rl{ó¡;{'j¡-
.o dellevarsc a cabo la transferencia del derecho - dOri:ir:~ ... :.,:~.
. n a" enclH de dorninio de un bien inmüeble
s.ot,;'etid6 á propiedadhorizont~l, el.notariÓ exigi ' paz y sal~o de ias
c.ontribuciones á las expetisásLcoiniines' expedido pore rese 'ante legal
de la copropiedad. . '- '.-
""En caso de ,no contarse con el paz y 'sé;tlvo,'se,dejarK constancia en
la es'cf.itura de "tal~ci rCllIlstanci a, cle.la respecti v,a.solicitud presentada' al
'.:
J:! VICTORIO PEsero V., Mal1l1al de derecho ciril, L IV, Santiago de Chile, Edil.
Jurídica de Chile, 1958. p{¡g. 100.
 =.l DERECHO DE PROPIEDAD O OOrvIIN~O

administrador de la copropiedad y ele la solidaridad elel huevo propietario contr<.\ría el espíritu eh:la ley y concretamente violayl artículo 37, segun-
por las deuclas que exi,sLan copla copropiecl<lcl"" do inciso, que prescribe C}lle"'tocloslos propietarios de bienes pr:ivados que
" De tal manera que la ley volvió 9bligaciones propter rem las que integran el edificio o conjullto tenddll derecl,lO a p::lrticiparen SllSdelibe-
súrgcn elel pago de'las expen~as comunes, Slll qu~ importe qLÍesean anLc- raciones y 'Ll vo"tar en ella ...". No hay ninguna di.scriminaci6n para los
riares o futúras., pues estableci'ó expresamente la solidaridad para el llue- morosos, ', ' ..' ..J~
vo I:ropietari~ con el allterior. (íífQrgul1o ~de c/i'"Bcci'íl) )' qr!milli,';( racÜjh. Los órganos de dirección
1)incumplimiento en el pago de los expensas, Este va a dar lugar a de la propiedad horizontal sonlil nSBmblea, el COllse)ode admjnistración
la p.ost ili ,a el, ~bro ejecutiVO pOI ne(l(fLdt~! representante legal. El y e~.,,",or. .
artlculo ~8 s~_ refiere al proceso ejecutivo y advierte cómo se conforma el (onslituyen la asamblea todos los-propietarios de bienes privados o
título ejecutivo, Impo¡:tallte I)orma que les sale al paso a todas las trabas sus representantes, y el valor de caela. voto cOITcspbnde al coeficient,c. de
q~¡e,en losjuzgad9s civiles se imponían paraeste tipo de demandas que propiedad:' ,La asamblea es cl.órgano.sUI)¡'emo'de dirección, y sus fui1cio-
las hacían casi imposibles, pues en cada juzgado se inventaban requisitos !les se enuncián en el ai'tículo 38, Se reúne ordinariamente una vézal riño.
distintos para admitir las demandas. El artículo señala los (micos docu- De su cOllvocatoria y de las reuniones cxtraoi'dinariás ,se da cuenta cnlos
mentos que se pueden exigir: el poder, el ceáifi¡;ado sobre ¡;xistencia y artículos 39 a 42, En el artículo 43 se autorizan modalidades partici.ila.res .
representación legal, el certificado expedido por el administrador sobre de asamblea,'como las no prcscndalcs y en e144, las decisiones de asam~ .
t;l monto.de la,obligación y el certificado de 1~1Superintendenci.a Banca- blea por comunicación escrita. Los art~culos 45 y 46 señalan los quórum
na so erescs simples y calificados (mitad más uno y 70 '70 de los coeficientes, respec-
111) np In,>: (''''U'iD:::;.':,: ¡,~vL.iigaciones de propietarios'" y teneelores
1 tivumcnte), .
en genera son e naturaleza económica o pecuniaria y de n~turaleza no El consejo de ~dministr~.ción es potestativo para las propiec!ucies
pecuniaria. Para el incumplimiento de estas últimas; conte,nielas en el horizontales de vi viendas que tengan más de 30 unidades particul<\-fcs, Para
l:eglaIl1e1,ltoo enlas'leyes, la ley. 675 establece sanciones tales como)a- 1.ak propied,ades horizonlale~ comerciales o mixtas c~n mcno~ de 3D uni~
publicación de listas O noO)bres de los infractores e im osición 'de multas .dides dúúbié¡l es potestativo, y para estils, cuando son más de 30, es obli~
,~',',' .. y"res.tncclOnes del uso en. s no esenciales, tras el agotamiento , g'a~orio,' Ló nombra la as:~n~blea en n(IO"1~roim,par ~e tres.o ~ás,.".,.
del procedimjento.cont~mplado en el articulo 60. Debcmos tener en cuenta , .En cuanto a laS fu¡;cio¡1es, la ley rernitc a los reglamentos depropie-
que no es el administrador quien impone las sanciones, sino la asamblea d;d horiz¿ntal' para que se cumplan las.deterininaciones de la asamblea y
o el consejo deadmini,stración, según el caso, pero respetan.do la' tipi M

los fines de la persona jurídica. .,

<;idad, en el sentido.de que no se pueden inventar sanciones diferentes " El administr.~cior .tierie la reprcsentació.n legpl de la pcrsonajllrí~jca
de I.~scontempladas ell el.reglamento o en las leyes, El administrador solo y es l1ombnido por ,laasamplé~ o por .elconsejo de administración; cuan~
l!=lsh~ce eJe:ctivus, y para ese efecto cuenta con el auxilio de la autoridad do este existe. Sus funciones'se seña)ari enel artículo 51. Pu.edeser persona
policial compctente,.como señala el artículo 61. natural o júrídica y su ~lOmbl:amiento debe s~rinscri,to anlQ1~alcaldÍq con',
"" En.este aspecto han existido ligerezas en las propiedades horizonta- mir;s a acredi~ar la repre?entació.n leoal de la' ersonajurídic3; .
les, Común es la situációli del administrador que no permite el ingreso a ,. .. (-Ü)ÍJivisibiiidad de la hipoteca enl!!.,propiedad horizÍJllta Come~-
bienes comunes como zonas de .recreación o piscinas, con el,.argumento ! tario especial merece el artícüiOT1Jdela'ley~puesalJí sC'antorizadividir
de que el propietario o tenedor se encu ntra en mora por cuot~s de admi- la hipoteca, que en prin¿¡pio es indivisible, El acreed?rhipot~.cario, tra-
nistración. Para ello está el obro ejecu 'y.O También existe lasanción tándose de inmuebles sometidos a propiedad.horizontal, 'está autorizado
, autorizada en el artículo 30, de a u IcaclOn e a Ista e moroso n lu- para dividÍ'i"Ja hipoteca ~ntre las diferentes unidades privadas en propor-
gares donde no ha ' trafico constan e e VISitantes, o )ti ljcaci~n e ción al valor de cada una. En el parágrafo del mismo artículo se advierte
, Ista en l.a.3samb1ffii de propleta~Más común es la 1 ea ,e que expresarnent,e.q~e "cuando existiere !JO gravamen hipotecario sobre el
qui~n~s.están e'n mora no p'~~e ~n.partICipar enJasasamb.~ea~ ni ~o~~r..,ES~9 iry.muebl, d¿ mayor extensión que se sometió al régimen de propiedad
... : .• ',:':.::.'.'.,' ' :'~,'. - .7.' . -., .. :.,,: ., ..• . ',' '. . . , .•.. ' "',

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242 BIENES
EL DERECHO DE pnOPIEOAO o DOMINIO 243

~:¡:~~oom:;::::::;.i~t~i;¿:~;:~:}:~:;:~~:~~i'
()I ¡:~S~;
~e la' ace tación del acreedor, dellevantamicnto'p~orcional del gu\va-
men de mayor extensión que aecte a la unidad privada objeto del ácto,
~lríq'no po~rá autorizar el otorgamiento de esta esc'ritura tmte la falta
del dÓcuriú~nto aquí mencionado"._ E"stanorma termirui-con llI1a-situación
de injustiCia qúe se estaba cometiendo con i"nuch9s ad'cluirent~s de apar-
tamentos en'edificios sometidos al régimen de propiedad hó¡'¡zontal, en .
los que el¿bnstructor había hipotecado el lote. Enla hipoteca se compren-
den 10s.inn1Uebles por. adhesión (edificio). El caminador dc su unidad
pagaba' al contádo, y como el cons~ructor debía y la .hipoteca era i~d¡vi-
sibk'entonccs le cobraban al adqúirente. Fueron muchos los adquiren-
tes ele vivienda que en nuestro medio la perdieron por esta -razón.
epf De 1[/solución de ¿y.;ñjñ~rO's., Los conflictos que pueden surgir en
la propied~ld hori'wiiÜÜ ~'-on~decrrv-crsa índole y pueden tener diverso ori-
gen. Algunas solu'ciones se contemplan en los Códigos de Policía sobre
la base del. derecho de \iecindad, en donde tos HeeinoS se obligan a cjertas
estric;ciones corno"no conta'minar con ruido olores, dentro de límites
noi-ma es~ e tolerancia. Se obligan a sujetar el bien Ú unida pr ,e a al
r¡;glamento de pro'piedad horizontal, a mantener el bje'n'priyado para!J1le
no peljudlCjUe el cO;1junto, a' a .' ex.penS:; de conseryación, a <::om-
P ,arse e le amelJte rehte a sus vecilios. L~"~_:.:}olac:ioncs. en que ,U1Cll-
rra~ tiC ,~~ _ ~" _ y¿, mencionamos', algunas pecllniar~, con
los .ocedimientos ya enunciados. Pero también los órganos de adminis-
tración pueden salirse de los cauces. Por ello contempla le Icy la posibi-
lidad de . o' .. ne's de . - lea, dentt:" e los 'dos meses
si uientcsa la fecha de publicación' de ada onespondiente, cuando la
.'decisión"lJ!1pugna a no se ajuste a as o.a reg a"m'ento,'mediante-el
proc nsagrado en el artículo 194 del Código ,le Comercio.
. ,~ . »"."--:.-
~i sq.acude a la a . judicial, l6:s proceso.s se_a.delantan.d~. con-
formidad¿o'n el trámite prev~to en 'el capítulo 11 del títuioxxilI del Códi-
go de Procedimiento Civil. • '".
AderiHís, la ley consagra, para la soluc" c nf ictos en las
copro )ieda'des destinaei<~s a vivienda la áeación de un comité de COJ1-
v venCIH, "¡egida por la asamblea general, integrado por tres o mas mlem-
nuniero impar), para'períodos de un año y siil c'ompctencia para
sancionar. . ..1
Por supuesto que los demás mecanismo~ -alternos. de solución de
conflictos que consaglan las leyes deben tener aplicación importante en
jos conflictos que surjan a r~íz deJ.(~conyivencia.en la pro.piedad h<?rizon- ..
tal, razón por la cuallá ley alLide,aellos en el artículo 58 .. " . "
'11
'- q) Pronullcian1ientos de la Córte COfi'stitúdonal postéhor~t~)~.!ey.'
Tras la entrada en vigencia de la ley 675 dé 200 1 s'e presenta-ron vahas'de-
mandas de illconstitúcionalidad coiÚraálgunos artículos'dela leyrtá~Cdrte .
se pronunció sobre esas demandasen las'siguientes se'nteneias: C'3JS",'C-
488; (-522, C'670 y C-738, todas de 2002; dé 2003;C-150;C-40g.tC1S76;,
'C-937, C-944, C-1115 y C-]149; de 2004, C-153, C-176,'c'-376";C:474,
.y C-886. ..~~,. . :_' ". "
:'.":
por la cual se autorizó la 'Constitución, en
favor (e to a ami la, e e un . rimonio especial con las cl1racterísticas de
inembargable. inenajenable. no susceptible de grayarse con censo, ni con
l.lipoteca. ni con anticresis. Esa forma especial de' patrimonio, según la ley,
se lla~llaría "patrimonio de familia". r '
Esta ley buscó proteger la vivienda p'ma el núcleo familiar que, eú
..caso de malos manejo(del padre o madre', no pdigrara por' embargos o
hipotecas, ni se pudiera enajenar. Infortunadamente .la ley,era'inconsti-
. ,tuciona!', ya que la Coi1stitución de 1886,en el artículo 37, presc'ribía: "No
habrá en Colombia bienes raíces que no, ~ean ':dé libre ~najenación, ni
obligaciones irredimibles". Por csa raZÓn de incOnstitucionalidad', la ley
de patrimonio de familia no tu'vo ningu.na validez hasta 1936, cuando por
ti acto legislativo 1 de ese año se ,eformó la Constitución y en eiartíc.ulo
18 se establece: "Las leyes determinaráll10 relativo al estado civil de las
, pcrso~1as,. y. !.q~.<::qp?igui.~ntc?"d~~"y'~.bos,.y-de.ber~s::'
Así mis~lO pt;)etrá,4:~es-
i
: tab lecer el' ¡iatri nionio fami liar 'inalienab1e e. iriembarga ble".A parti ride
ese -I~0f!lento: c~n dicqa r~fo~ma ~e)aCon.stit1.!.ción tu,va' ,aplicación en
~
nuestro medio la le sobre atrimonio de.fam~'" .. "'" " "
/' ...•.. 'a;tícul.. ela C<jnsti't;,¿i6¡; p;;íítica dr; 1991.e iezase¡¡ai~n:
doquela"familiaes el núcleo.fundamenta ( . ie "En el inciso 30'
gel mismo artí¡;:ulo se lee: "El Estado y lasociedad garant!zan la protec-
ción.integral de la Jami tia. La ley podr.á determin.ar el. patrimonio fami-
liar inalienáble einembargable. La hoilra, la dignidad y. la intimidad de
la f;iTIÚia s.on inviolables". Nos intereSa 'de este tercer i.nciso lo que.hace
aiusión al patrimonio de familia. El constituyente reprodujo la fórmula
de la reforma de 1936, y autorizó al legislador para establecer el patrimo-

',. ..-
~ "~~----~~-;...
~, , -~---~'-;""" ... - ,.'
 244 BIENES 'EL DERECHO DE f'ROPIEDAD o ce,: ,,¡lO 245

nía familiar inalienable e inembargable. La verdad "es que la cOllsagr •.\- 13) Pmrilllollio defmili/iafol'Zos()
ción de esta fórmula en la Constitución era necesaria en 1936 por 1<15,1'<.1-
zoncs'quc cxpusirllos, p'or cll(l"nto existía la prohibición ell la misma Cons- Como -yaelijilllOS,la insti tllCión del patri monio de fami 1in i.mpicleqllc
titución de que hubiera,bienes inalienable:_ Con.la Constitución Polftica el inmueble gravado de tal forma pucda ser objeto de embargos, hipote-
ele' 1991 desapareció esta prohibición, Por tal razón, ya no es necesario. cas o ele acto~eo¡¡jenación'IAlgllnas l~yes posteriores dieron salid,a .a~
decir que la0.leycs podrán establecer el-patrimonio de fami lia inalienable. denominado patrimonio de1amilia forzoso. La ley 91 de 193ij prescnblo
De Ú)das ,mane'ras, creemos que su consagración en la Constitución le da lo siguiente en su artículo lQ: "En la;) ventas de las yjyjeochs de que tratiln....>
má's fúerza 'a la figun~del patrim,onio de fa.mipa .. 1 sartículos7'y8'delalc c.l918 (ueh ganlosmunie .. @s-
tituto e Acc! n ocial ele,Bogotá y-demás entidades sÜnilar:e.s.a_este.que
.~) ¿ .En .(¡ú(consiste el p.atrimonio de familia? actualmente existen, o que en ]0 suceSIVO se creen' y obtengan autoriza-
ció~r ejecutivo, los compradores deberán con,~titllir, sin
. Se,drata-'iit> !lOH farqiiJ'.£'i;éen~adgm"ás d.g_l:I~a 1~-
sujeción a las formalidades de procedimientos que se prescrib,cn en el ca-
rn.JJ;.Ici90..-2..e1 ~io~1ii.nio._Rec.~e sobre bienes"rdlccs.quc se tcn~nn en dOI~ll,- pítulo l' de la ley 70 de 1931, sobre lo que compren, patrimonio ele.fami-
1110 pleno y Slll gravam~nes: .?i valor de dicho blcn no podw e~ceclCl 1<1 Jiu no embargable', en el acto de I~ compra, por.medio de la escritura que
suma de W.OOOp,:sos, segúÍl e!"texto dd artículo 3' de la ley 70 ele 1931. lo perfecciqne y en la formay-coneliciones que se expresen en los artícu-
Para entonces esa stI¡na era coilsic1eruQ!e, pero hoy c's irris'oria. El fenó- los siguientes".
menode devaluación monetaria convi'rtió la instit'ución del patrimonio de
El artículo transcrito de la ley hace obligatorio el patrimonio de fa-
familia voluntario en algo irrealizable, pues cualquier inmueble supera esa
milia y anula la limitación que la ley 70 ele 1931 había puesto en cuanto
cifra en su valor. De conf9rinidad con la ley, el propietario de un bien raíz
al valormáximo ele 10.000 pesos en las propiedades: La ley 100 ele 19 ,
cuyo valor 1,10 supere la cifra dicha puede, al someter ~l bien raíz al régi-
~'gimeÍl ele tierrás, ~t.itorizó para q.uc en.los.con~ratos ,de",'~ " "
men ele p'atdmonio de familia, en favor de su cónyuge, ele sus hijos, etc"
j/ CIÓ - '" parcelas se constltu ", . 'tnmOJ11O fanu lar, tamblen Sln la
volvcl'cl bien raíz inajenable,-inem le: sacarlo del com~rcio, con el
lmltaCJOn en su valor. Posteriormente, el elecreto ejecUtivo 207 ele 1949
fin ya anotado ele protege~ la familia. Eñ 1999 l~gislaelor: por fin, tomó .~,
. extiende las ,normas' del patrimonio~e fámilia a' las~dilielicacioncs ele
cartas en el IVl61a figura e pa n OTIlO de familia voluntano ~
. vivi . tie realice el Instituto de Créelito Territorial. Eldecreto 1018
con1, ley 495 ele ese año enh quese amplIó el límite ele esta forma ele '2,,'<,0 ele 1960 lo autoriza para lo. s ue ven a a Ca. a ele
1 es cuyo valor no excediera'la suma ele 250 salarios-I
Militar. En la ley 30 ele 1988 se habló elelas !!!Jjdades amcolas famil~
mínimos mensuales. A emas, se amp I algura a los compañeros per-
res;' ", rmas de atnmonJo de familia .. Ahora, con la ley
manentes. Con e'sULleyse cor¡ige el error de poner límites monelarios en
cantidades fijas, ,como era costumbre.' Al rescatar el patrinionio de fami-
.- - e 989, de reforma urbana, la lIlstl u 1 p~trimonio de familia
cobra nue artículo 60 se
lia voluntario, se revi vieron los artículos I 1 a 19 ele la ley 70 ele 1931 quc
ventas el vivienda de interés social,que realicen las entidades, úblicas'o
. regul'an la foi:i11Úde constituir e,ste tipo de patrimonio mC9iantc la alltori-
. aelas ela manera corúo se. había eSlrptna ... ey de 1936, es
zacióndeljuez. El constituyen'te le solicita 01 juez de familja la constitu-
,decir, sin la limit'aCión en su yalor, lo que ahora' debe enmarcarse simple-
ción del patriniorÍÍo de familia: anexando ara el efecto, las ruebas del..
inentedentro de los límites que la ley-señala para qtie las vivie.ndas sean .
. ésta O-Clvl ,e certificado de . . . elita su propreda y relaclO- de' interéS' so~ia1;' ",.., ., ',. ';.
n~edores y los' elieficiaribs. 'Eljuez admite' . dena'
em lazar a qUIenes se uedan o oner ordena notificar,a los I)enefiCi'!- arce/aci6n del patrimonio de familia
~ y..aJos acre~~. Una. v.z raclicadas las prue as; tras el traslado
a~~iriisterib ~~, lc~ta~la:sentenci, "ue , d~na s mscn)- . Tenienelo en cuenta que el_espíritu de las leyes sobre patrimonio ele
ClOn en la . 15 e Instrumentos publlcos dentro'de lo ~ . familia e.s prqteger la unielad familiar, cuanelo los hijos lleguen a la ma]o-.
siguiente,s:' _ .. " ',.._' ', ..-. ..'" "iít de edad.o e¡{él caso de que no haya hijos menorss, los cónyuges, de
r."

...... ;', . /,
., /
 :.~~:.:~:,-:..:~":"';~.~::,.: ':'~:::~-7!'~;;,'c"t.\'f~'--:~'
."',','.~':':":'~:"'::"Fi;.cr~::~t:;;~--;:' V':~;~'i,,::o::;'(,';.:"'t.::,~',~J:"'.;.".:sr.T""[..:"'::::'~~t.~"':':~';,?
"',5"Y ~--:;'J',',',~',",;'Ff:'.~','<'.'\-:;~~":;:-'\:~0 ~,P':,~)'<~'~;:"~ " ;.~;: ;' ...,t\,:,:;,;"
,f, :\:;~:;'~,:,;";,;'.~5:P',":::':~", ¡--"'';;';' .
~- ...,j.,- "'.~:~X. . '-:'\:'.,:,,,'..':{::...::/:
••.:' ,.~.::-.
._0-
246 ' BIENES
EL DERECHO OE PROPIEDAD O DOMINIO 247
co~ú~' acuerdo, pueden comp~recer'ante' tario 'cancelar dicho a- -'.propietario:se le debe p~eguritar si'(¡e:ne'socieclad qonYllg~1 '~'igénte"y ~ise
t~~ JO del ~3, . _ . eero ninguno de los cónyuges pu+ 'trata de vivi'eoda faúlilIar:-.:' ,'.". ", " - '." ..
~ccrla,~.n um ateralment~, _ 'o",'" , • , •• '

'. E~ ia ley,1úbía','ún'a in~cb'ns'i'~té;-cia,p:orque si'el itlnOhl'~br~'é;raco'p'ro.:

En'e'aso l'fleI'lQ.U:1S;' par;]'Obtener lli.caru::e Ind 611'deL
de que h~ij08 piedad de anibos ¿Ólly;,geSna sepódíaafectar, pues el artículo i'iitlde- ,
potrimo~'io de familiáes necesario,acudir ante eJjLJPl de fa"miliil,',lT~ediaÚ- finir la afcetaeión; mandaba: "Entiéildese'dfeetado a vivicndá[a¡nilia;'cl
. te el 'procedimiento señalado en e " taMo pracésal civil. 'Se trata de un' bien innil.ieble adquirido en, su Újtalidad ,porllOo'de los c?hyúgb$:!:~arúe,s:~
. proceso;" , mbramien de ~ura or, por'cl'cúál el juez nombra l.ilú::u-' después de la eelsbración delmatriinonio~ destinado alallribita<;i6¡h!~:ra
S,
rad . adhoc' . ra.el~eno ... '
en/) . " . , ura-de cancelación:>',
o. qllC los represeñte.an'te"cl notario
... ' ..:.' .',:-; :,' '. '.' ~.'~ ' ~,. .' j' ,'
, .. fainilia~,'.' Siri embargo'; este artículo. fue demiuidadb por incóh?~ftds~gjlal.
, La Corte estudió la demanda y eñ';séntert'cia C-560 de 2Ó021ó''de"laró
'. '.- Taijjbién ailto'riza la ley"que se pi.ie'da.su~.t\~.u.i~ Ú'~.bi.e.ns'orrietiCi6 a:: . , ex'eqirible, argumentando que si Úinmlieble enl deanibos'cón'y¡jg'e~;'iíin-
. patrimo~'i-o de familia por otro'que quede 'en .las' ini~~á,s condicio,.!)'es. , , gunode los dos podía vender. Y así, la familia seguía protegidápl¡es. Error
Fin~lirl~,?te,'a t(tulo ele excep'ciÓh; se 'uulóri"zá la hipotf£á sobre. bie- de ia Corte, pues alguno de los cónyuges podía vender slicuota)"'el 'com-'
.o.e~aCectQ90s con gairi'monio,dé faiTiilia er favor:de la" et:ltiq.ád.o persona pra~or iniciar.el Pl~ÓCCS9
divis9rio,,~ori lo qüe se terminaba, ..con I~'pr'éyp,\.~-
. qus::'hÚce'láven"tii rCspcctjva-¥'pnra gJroÜtlzaf"ei pago 'del pr'ecio. . , dad fam}liar. ArO, rtp"MM~legislador c,ayóen la el¡en~ade lasitua_
ción y con I:Cíix-854 de 2QQ3~xpresamente: "Entiénclhse afectado.a
viyienda" .. ". ad'" en sú totalidad or"i.ln~\o
- l:AClóN DE V1VJEND,\-FA
ambos cónyuges, a '. ~e fac n , es-
"tll1U o a a la Itación de J;i 'Iamil~~",
Así se superó esta ditiC.uriad .. ,e

. En 1996 x'¡stíaellítlüte.de los 10,000 pesos pa'ra cl'patrimonio de,. La ley 854 también 1110dif¡eóel pai'agr~fo'2' ct'''';rtíClcio' 4 ,ielaley, Q

fa ~', untario, circunstancia q~le lo haCía inoperaQte. Entre tanto, con.

ele afectación y -pe~m~tió.qtle,es.t~,np t~rm,~~*ro~-d~pl.e~o\~~~~ec!10_pOr~a~
la ide,úle qLieel cónyuge tiene la libre adnlinistracióride,los bienes radi-, muerte de)mo" ó atTIbos cónyugt;s cua,rid,o hubiere;: hijo,s !)lenOres,q.l..le..ocp-.
c3e!qs en,I,:su"nombre, esta ~,i.tuaciÓnse prestaba para ~ituacjones ..de:i,!1jus~', paran el inm~'?bl,eyestos piéliere¡ila conljnúJd~\I.dy laaf~cta~)9n)iast:~
ticiaen lasque lafamilia quedabatotalmente des'protegida frente a sune- , He 'ar a su mayona de eda.d"~.Vllel~e '.legl.llYl?carse elleglsl~dor.: p,.lra qL!~
cesi,df)d',~ás sentida, que
es la vivienda. L;a (¡!lica protecc;ión, entonces". decir qúe con péticiÓri'de Jos irienore"S; estós'ño'.son'coílsCie.ntes:d'eL si
w
era el p'at'rim'onio de mil,i.flforza'so.. Pero infortupadamen~e: Gsta nOJ)pe'",.: problema la nuiyoría de'laos .",ce.es',
)! 111e;lOSSU.S 'rep're~'i;i"tani~~: le'g,:lcs",'
rab4 sinq, cuan~lp ; vi viel"!dase adquiría . cc.liant"e,al unas instOt.¡J.c.iQlleS
señaladas e
vienda familiar, anoc
as leyes. Se dictó,en ese ano a ey 258
"én como !,
cual se aelv. o u~los inmuebles"ob et
aoble firma,pof.. a
' . rople-
afectación,de vi-..-
,,!II .. ,.\",.
\
De:;ó h~:::I:~¡;:soe:::~~::~t:'::::~:::ll;:;:;~:
de vivienda. O'... •. ',
:;:~::~~I~::";:;"',' .,"::';:.' ••
. ,

a cte.U.D9 de los ~9nY~lge' ,~pq na e arse.'01 grayars~sin ,on,~ . . ".' o:~,;' ': -'. " ,," ~-~," .~. -,'C ,.,,,,,,, .~ ",r-'. ',' :<':;,:;:'<:,.-:"',:;i~\,>
eGH58!"it!'17li.':¡:¡,te
del ot . , ro ccc19n qpe ~e .amp lQa os cqmpa- I De confonnj(:ra~ cón.la nOJ.l11átivavigente en .la'actualidad p~l:i7e$tas'
l1ero~ pe~:I1)ane!1te~:q~,'0.1evarenmás d~> .o.s an.os en LlI1~ I ji gu~'ns.,'p~dem,'?s deduc~~,.,co~o dif,e,re,¡,l~iasentre í?llaS;,~a,s'~.igÜ,i~~i~t?S:
d,O~,'
../. ~) .~I.patnmonlO de fal11lha nge para un mniueb]e (o vanos contlguo~):
La. teqtaclOn de vivienda familiar opera de plen' erecho fÚra~I-os'
. gllenosuperensumados el .límite en su valor de 250, sal~riós míni[1),os
inmueble :a . e ( s'inmue 'q.~
1
lega!es mensuales, sin"que importe ei. mayor valor.qlle"le.sobrevenga'al~'
tenían'esneces .~ar a escn cctaclOn '. l'caso, 'or
inmueble en algún momento, En laafectaciónde vivienda nq hay:límites ,
i
I

f 'cuerd nedio de lenGiajQ.SlicÜ;1. por el.valo¡~y siempre recae sobre un solo bieri"inmucble: ei qüe'esobjeto
" violacióri' o el desconocímient' es sancÍónado
c . nuli á o 1I ',' . para qúq eSÚls'medidas" oper.eri.e'n debida. :or~a,. I dj~\e~~~:r~f¡~~~~:~~i~~ilia ~lI~cler~~~er~~~r~ :11; 'inmue~l~ ~1I~seá"
'Ia ley le ordena a los notarios (art. 6') 'qcie,rilmomento de 'renlizar un" ]a vivienda u otro, en tanto que en' la afectación solo puede recaer en el io-
escritüra püblica mediante la eua] se elbjclle O grave un inmue!jle, al 111li'eblcque si~va ele vivienda familiar.
1

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r
J
248 BIENES EL DERECHO Oc PROPIEDAD o DOI\t1,~IO

e) El patrimonio cldan',il ia no termina por la mucrte cleuno o ambos
cónyuges, pu~ssiglle p~.lra[.osh~r~dcros y,~encfic;i;lrios. Talllpocopor la
elisolllCi~il dt: J,~sociedacl conyuga 1: E.n tanto q u_ela Jl1uc!1c de uno o <ll11bQ.s
cónyuges le pone: fin a la afec~a.ción.~le ,\'ivienda,_quc, en general, tennina
por 'cuaICJílier' c<lus¡¡l que "éJisucl\'é.1 la sociedad conyugal.
J el) Si se va a c<lnc~lar' el pairim~[!i9 de familia y hay menores, es
o un palrimonio de familia que se debe respetar en beIlt::fi~io de csl~1. El
lco-islador. 'al parecer, intu yó e 1 problema y ad virtió q LlC cl.recolloci 111¡Cll-
to°C¡uese hacía de esas mcjoi'as, como afectación O patrimoliio ge familia,
no podía desconocer los derechos del dueño. Pero cabe preguntar; ~.cuá-
les serían los derechos del dueñoj ¿En qué queda 1::1 accesión, en este caso?
Creemos que el legislador creó con este parágrafo un derecho de super-

.....'.-~-~".;
ncccs~frio noinbrarles curndor: por medio elel juez ele familia. En la afec- ficie, en donde se respeta el derecho Je dominio sobre el predio, pero 31
tación no iniporia qlJe haya menores, y lós,cónyuges la pueden terminar pro'í)ietario de las mejoras también se le respeta COIllO titular de.un del~e-
cle '1cuerd6. . .' . .'. - ". ' , . , :: . . cho 'real.

, ~e) Pu:~(le c'onstituir tan~"bién el p.atrin~Olli~ un.tercero'qlle:S.~ñale,los
bencficiarios',)nientras q~e la afectación solo puede, ser_heclla'p:o.rJos cón-
)rl\ges (, COl-l1panCrospermane~ltes. . ". . .. ,.'):,:4..' .
J ••••
~ f) En el patrimonio de familia los hijos son considerados'di~;:ctamen-
te, en tanto que en la afectaciqn solo indirectamente. -Lüs cÓllyuges o
c.ompañeros pueden terminar la afe:ctación.sin.cori.siqerar los hijos; en el
patrimonio no.
'.8) LiJ ;i¡eC~{/ciÓll'de v'iviclléla)' ei derecho de slIjJerfici0,
Cuand9 hablamos dei modo accesión nos referimos.a la sit~lac.ión que
se presenta cuando con materialc's propios se construye en suelo ajel\o. Allí
mf?ncion~l11os Y anali~amos la solución que el Código Civil señ.ala. Adver~
timos, además, que en Colombia no se ace'ptana el llamado' qerecho de
superficie. 1 Eso.lo teníamos Il).UY claro: Pero, ahora, con la ley clttafecta-
ción de vivienda se presenta una situación que es necesario. aclarar..' ;\nr--
/"l el parágrafo del artículo S' de la ley 258 lo siguiente: '.las "jjij •• ,h
'\$;..interé, social cqnst(J]jdas como mejoras en predio ajeno podrán regis-
. ..!Iarse como taJ.eS,en el folio de matrÍCula inmobiliaria del inmueble res-
~
e .. . uirse afectación de vivienda familiar o atri-
, manig ele familin jnembargable, sin desconocimiento de os derechos del
d,.W6º de! predio". Según la norma, puede pi.esentarse esta situación: en
un predio qe Pedro., Juan. casado con María, °
con.'soCiedad marital con
'P
'10, 'DE LA PROPIEDAD 'lNTELEcruÁL.... . ...
•
! ~ ••~ ••• ~~ ",,--"-';"'J~ '. . . .
Diji.mos q~e en el Código de BELLO se confundían los derecbos qm
. las cosas incorporales_ Este equívoco va a tener incid~ncia .también en 1.'\
defiJiición de propiedad, pues en.el.artículo 669 se limita esta a las cos,as .
corporales. En cuanto a la propiedad sobre cos'as in'corporales, BELLO
resolyió el problema diciendo que ,sobre estas también había una especie
de propiedad, como la que tiene el usufructuario sobre su dere~h.o de lIsu'~.
fructo (art. 670), y en el artículo 671 señaló que "¡'as producciones del
talenLo o del ingenio son una propiedad de sus autores~'.
La doctrina moderna.hace la corrección, y resumiendo podemos decir
que,el erro¡:.común en la época de BELLO} en el que "tam~réh in~llrd6 este!
de confundir los derechos con las.cosas inmateriales, se enmienda diciclido
que íos derechos son: personales, reales, sobre cosas inmateriales' y sobre
lln,iversalidades jurídicas, Ya explicamos 16s dos primeros en el capítulo
respectivo. Los inmateriales recaen s,obre lo que BELLO llamó I)roduccio-
nes del talento o del ingenio, que constituyen la propiedad intelectual. Las'
universalidades jurídicas Lambién las tratamos ya, como conjuntos de
derechos. v. gro:la herencia. .
'.Limitémonos ahora a la propiedad intclectual."LSeJrata-de unafor-
I ma peculiar dc-¡5í-opkgaa; pues recae sobre ,"osás incorporales:. Tiene dos; .
~. -~ '-.¡... --

:nuúlifestacióhes distintas"'que son las creaciones artísticas,'b derechos d~ ..

• , ,.:.

esta, construye una casa y la ocupa con su familia. Luego se prescrita a I a~,i~r,~y-.la~ci~eaciO"nesque van a formar parte'de:la'p'I-<;>piedad ii}0ust¡-ial~
la notaría y hace una declaración ,de mejora's en predio aje-no y.registra,la,~ . _ -.~' ":,,.r ••• ~ ':,r";",_,,, . .:' ., .. . .' .'. -.;'
escritura en el folio de matrícula del predio. Una vez hecho esto, afecta A) Del dere~ho de aulor
las mejoras como vivienda familiar, En'un momentó deterininado;Pedro 1
quiere solucionar la situación y $é encuentra conque las posibilidades que Los ar,lículos l' y 2' de la ley 23 de i982 sobre de'rechos de'a'utor nos
le daba el artículo 739 del Código Civil, que ya analizamos, y.que le per- sirven ao báse para comprender el concepto.
mitían quedars~'con todo, predio' y mejoras, pagando el valor de estas, ya
I
no e~suficienfe, pue.~,$obre esas mejoras h~y una afectación ge vivienqá
, ., ',,-... .'
.', . - " .' ." ' " .' ". - .
II .' "Los autOJ:~~.de obras literarias, científicas y artísticas gozarán d~
pI.'o~~éCi9ñ"para"~~'sobras en la forma prescrita por la presente ieyy, en
I

_______________________
--l--- ~ -----
 "., .. ~"','
. '- -'-.:- .~.. '<'

El DERECHO DE PROPIEDAD o DOMINIO

cuanto fuere compatible con ella, por elderecho comÚn' También prote-
ge esta .I~ya los intérpretes o ejecu~ant~s, a los prodt;ctores fonogra:.
mas y á'Tos organismos de nidiodifusión, en sus derechos conexos a tos
del autÓf,;' (ait. j .), ' dón de su obra." Esta facultad se redú'ce, ,en síntesis, a la reproducción,
1'-........ .... . . . '"
\ ~HS~~~9~r.ec.ho~.de, a,~~,~I~Cae[.1_soprelas ob~rascientíficas, l!terarias
y artJstJ~as en las cuales se comprenden todas las creaciones del espíritU "
'\ -"errel~a~!ppo científi~~,lite~afio y:
artí~tiéo¡ cüftlqu~era" q.ue s~a el modo:O
fon;ú' d~"expresión )i'éualquiéraqu'e sea su destinación,ü;les como: los
libros, folletos y otros escritos; las conferencias, alocuciones, sermones y
otras obras de la misma naturaleza; las obras dramáticás' ó dra-mático-mu:'
sicales;' ¡as
obras coreográficas y las pantomimas; las co~posiciones mu-
sicales co'n letra o sin ella; las 'obras cinematográficas, a las. c"uales se
asimilan las obras expresadas por procedimieiúo análogo a la foto,grafía; .'
las obras de arte aplicadas; las ilu'straciones, mapas, planos, croquis y obras
plásticas relativas a.la geografía; a la tipografía, a la arquilectma o a,las
ciencias, y, en fin, toda producción del dominio científico, literario o ar-
tístico que pueda reproducirse, o definirse por cualquiera forma de impre-.
sión o de reproducción, por fonografía, radiotelefonía o cualquier otro
medio conocido o por conocer" (art, 2.),
I)e '.otra parte, la Constitución, de 1886 en su artículo 35, ya había
previsto:,"Será.protegida la propiedad literaria y artística como propiedad:
transferible, por el tiempo de la vida del autor y oehentaaños más, me-
diante las fonnalidades que prescriba la ley",", " ,
SegLÍnel doctor GUILLERMO ZEA FERNÁNDEZ, para c6mp\'enderel tema
dc los derechos de autor, es preciso tener presente dos principios' funda'-
mentales que son fuente de los demás: ' • El coritenido ¡le esth leyes resumido por MANUEL PACH6N ÍvIu~oi"así:
1Q La obra, "expresió'n de la personapda~ de SlJ creador, está indiso-
lublemente vinculada a la personadeJ autor" y "', '
2. "1\.1autor corresponde el derecho exclusivo de. utilizar su oJ:¡ra".
';CQ~o se p~ede áp'reci~r, tale's princh1ios consagr~n la teoría dua'-
lista del.'derccj-lO'auto'ral que le otorgan úna característica patrimonial y
una de naturaleza moral. La pr~mera de ellas suje.ta a los vaivenes regla-o
de " "La c£!racterística patrimonial il-O es otra cosa qu-e la consagúlción
'Iegislativa de las facultades del autor de ({'autorizar o prohibi¡:» la util.i"za-
. adaptación y comunicación publica'de'la obra".JJ, .. --'
,a)Naturalezajill-ídicdciél derecho dea"wl', En términos g.;~erales,"
podemos'decir qne la 'propiedad intelectüal ennúestro nieÜio és~i\af6r-
ma sui generis de propiedail sobre',osasincórporales.' Es'ui{de'r~W<tde-'
propiedad con todas las prerrogativas que para dicho derecho conteí'iíplan
....:.. '
la ley y la Constitución. ,Tie'ne la peculiaridadderecaer sooí'd3iene-s
inmateriales; loque'saca'ría esta institu~ión'dél iriarco-de hi'defi'rn~rMúlel
artículo 6ó9: Recordemos'que en la definición dqJropiedad del c6digo
francés no se habla de cosas corporales,sinósolament~ de cosas. ".,
. Otra 'peculia'ridacl de'esta forma de propieda'd estribaen'su' p'r"tlted-
.. ción temporal, aspecto que es ajeno' a la teoría general de la pr'opiedad éoiúo
derecho ilimitado en el tiempo. Es de resaltar, taá1bién. como yá lo seña-
lamos en la cita del c!oclorZEA, su doble manifestación de derecho moral
y patrin]ol1ial".~on sus distintas implicacion"es,
~ . " ~... .
b)Legislación sobre-derechos de (luto)",. A grandes ¡'asgos podemos
la
resLlI11ir historia legislativa en nuestra patria sobre derechos de autor di-
cienelo que la primera ley que al tema se refirió, en la época de la república,
fuela ley de IOde maY9 ele 1834, Después vinq el artículo 35 de la Cons- '
tituciéÍnd,e 1886, quééstuvp vigente hasta la promúlgacióÍ1de1a ley 186
de 1946" Esta ley rigió los derechos de autor hasta 1982;, año el que s'e en
expidió 'el estatuto vigente, ley 23, modificada en
1993 por la ley 44",
'''Dicha ley está compuesta por 2ÓOartículos;'divididos en: 19 capi-
nJlos que se ocupan de: ;-,; ~:"
"- Disposiciones generales, incluyénclose?llí la protecció~,br[¡id~¡la
' .. : a'los au.tores;,obrassobre las cuales"recae'e1,den~cho dC.aútor; faéút-¡~des
otorgadas po'~
~i '(ie~echo.d~' ;l;i~r; Cás'os c~pecj~lJes ~I~'¿ieitaso~r4~t":d~~
finición de palabras utilizadas en la LDA; tílúl'o originario dc.prófecCión
de la obra; quién- es e'l autor (arts,'I' ii 11);' 0000 : o 00" '.::, o

mentadófde la nego¡;iación Y "el comercio, y la segünda firme 'ante.la o ,";'Elcoiitériid6 der ¿lérecho;-divididó~iJos secciones: derechos.
protección,de la obra como reflejo de la personalidad y la espiritualidad patrimoniales (art. 12.'29) ydÚechos ;noral;;s (art. 3D). , .. , '.'
de su creador. La naturalezamoral-del'oerecho- intelectual consiste en el
, "- De las liiniúic!6nésyéxce¡Ício~es' álderécl;o' de autor (arts, 31
reconociriIiento"d~' undere{;hópersonal ís'imo iúalienable, iiTel1unciable
l a 44),\ ' . o

e impre~ti'ptibl.~ .. Es la prbrrogativa de conservar la ob~a inédiÜt, íntegra

y siempre vinculada al hombre de su creador, es decií', la paternidad' so-
bre ella, , .J.1GÜJlLER.\IO ZEA FERN,i,NDEZ, "Ln ejecución plÍbJicn de obra!i musicales y fono"
grmllfls", en Sobre derechos de (I1110",BogOl,í, Saico-Acímpro. p:ig. 2 J 7.

l!lAl!!l. •• ••••••• lI _
" .1--- "- De las obras cxtranjerJs.
BIENES
dividido en dos secciones: limitación
clcldere,cl1o ele producción (nrts. 45 a 57) y limitaciones al-derecho de tra.
duccil?nJarts':,58 a 71 )'"
'.':c-;-.Oel derecho patrimonial (arts. 72 a 82).
"- Disposiciones especiales a ciertas.obras: obra cinematográfica;
carla~ m0-siva.s; tÚulos ,de las obras; exposición de bustos o r~tratos-cn vías
pública~; obra fotográfica; obras creadas por empleados o funcionarios
públicos; obras colectivas (arts, 81 a 92),
"- Regulación de la obra cincmatogrúfica (arts. 94 a '104). Contra-
to dé edición (",is, 105 a 138). .
,'''--;''Contrato de representación (arts. 139 a 150).
..,,-::- (ontrato de inclusión de fonogramas (arts, 151 a 157).
.';-:;- 'Ej~cución pública de obras musicales (arts: 158 Ú 164).
. . ""7 J)erec~C?~cqnexos ele artist.as, intérpretes o ejecutantes, organis-
ni os de.radjodifusión y productores de fonogramas (arts. 165 ri 181).
.. '''-'Transmisión del derecho de autor (arts. 182 a 186).
';- Del dominio público (arts, 187 a 189),
"- Registro nacional de dei'echos de autor (arts. 190 a 210).
"- Asociáciones de autores (arts. 211 a 231),
'.'- De' las sanciones (arts, 232 a 241),
,"- Del procedimiento ante la jurisdicción civil (árts, 242 a 252),
"~Disposiciones finales sobre la dirección de deréchos 'dc au'tor y
normas transitorias (arts., '253 a' 260)"44, '
En 1993 se dictó la ley 44 que 'en 69 artícuios mOdifica y deroga
algunos puntos de la ley 23 de 1982, Scgún el tratadista JUAN PABLO RI-
VERaS, el contenido general de la ley 44 se puede resumir así:
,'En el capílulo I de Disposiciones especiales se estableée la posibi-
lidad para los servidores ,públicos de disponer contractualmentc' de sus
. creaciones con cualquierá entidad estatal. También se modifican los tér-
min.os de protección de los dert?chos conexos ..
"En el.capítulo n.~el Registro Nacional del Derecho de Autor se vuel-
ven a señalar. Jos lineamientos :gen~rales de:esta entidad fijando límites, .
p~ocedimientos y requisitos para los actos que deben ser parte de él.
"EI ~apiiulp ¡jI, De las sociedades.de gestión C91<;ctivade derechos
de autor y co~exos, 'consiitúye, como ya se comentó, uno de los pilares de
esta reforma. En primer ténnino, debe destacarse qué .unifica o pretende
. ~ .. .~. ". ", . I "...
4.1 MANUEL:PACHÓN MUÑoz, Manllal de derechos de alifar, Bogotá. Edil. Temis,
198._~•.~_á~:~:, . ".;:", .. ;
._ ..__.~.
EL D::RE:CHO DE PRO?I;;:D;:"O o DC,\HNIQ
unificar. en un solo ente lqs dcrc:=chos de autor y los c.on~xos bajo cllll<.l-
.nejo de Ulia l~lníca en'tidad,' En segun'do lugar, busca purificar y democra-
tizar su régImen interno en lo quc'c()I1stituye u¡'¡~'ené!'g~ca ,respuesta d~el
lc£!islador <1ntcel 'deficiente rL1nCiOn~Úl1iento de este tipo de entes V unte
laI)CrenlOria reclanlílción de los países desarrollados en'el senti4ó de (lue
si CoJombiJ no hace un enorme'~sfuerzo en materia de protecCión' de de-
rechos de aUWf, recaudo de regalías y .cumplimiento efectivo del princi-
pio de ~eciprocida,eI, se ir.í~lna cerrar importantes fuentes' e1el'4erecho
exterior, cllt~e las qU,e se cuentan importantes negociaciones de obras elel
derecho de autor. Lastimosamente esta exigencia tiene pleno fllndamen-
to.cn el hecho de serel nllestI:oupo elelos países que menos garantías ofrece
a los titolires dedereclios conexos y a los sujetos de derechos de autor.
Sería prenHi.túro'e injust.o entrar a calificar los resultados de la aplicación
de eSta'llueva ley. Jl,lnque como es ya un I.ugar común en Colombia, la
prbspei-iclad en la aplicación de .las leyes seguirá dependiendo del ~eclo.
sentido que-c!en,<\'clla loS:-jueces.y de la voluntad dc las autoridades para
dq.r cumplimiento' a sus sentencia's,
"Eri el'capítulo IV de las Sanciones plantea una derogatoria integral
del capítulopcrtinente de la ley 23 de 1982 y constituye un estatuto penal
¡nuy severo para sus contraventores. Establ~ce eLaumento, ,dc:l,as penas
. de prisión y de las sanciones pe~unimias; concedeimporta,ptes ,facultades
a las autoridades polici vas para COI.llbatirl.a«piratería~>y; en ge})eral, hac.e
más expeditos los canúnos para castigar tocla vulneración de lo.s.derechos
de autor (patrimoniales y morales) y de los conexos,. '_ .
> '.'Por último se 'encuentra el capítulo v,-titulado Otros' derec,hos, C¡~le
podría llamarse el capítulo de última hora cuyos aspectos fundamentales son
los siguientes: las disposiciones sobre aspectos var,io~del régimen de reserva
de nombres de publicaciones peIiódicas, programas de radio y de televisión;
,la dcstinw:;:iónd.e.la~multas, que; imponga la,~,pidad~dministrativa Espc-
- dal Dirección NaciórÍal del Derecho de Ai.Jtoren c:umplimjerlto de sus fun-
cio'iles, las cuales ingresaran a fo'rn1a1'p'arte de s.u patrimonio; la consagra-
ción de la prevalencia del de'ri:é:ho de autor sóbre 'el de los titulares de
derechos 'conexos.y su 'consagración como' derecho dé .interés: soCial; el
establecimiento de montos.mínimos' por debajo 'de,lás' eüalc's no puede
pactarse remuneración para'los autores por ejecución pública o div~lgación
.de sus obras; la fijación de montos mínimos para la'repaftición de lo perci-
bido por derechos conexos ,y .el cambio de 'la persona recaudadora-de los
derechos P'l?.f utilización de fonogramas con fines.comerciales"45;
4~JUAN PABLO RIVEROS, Derechos de autorefl Colombia, Edil. Hojas e Ideas, 1995,
págs.2t4:2t6.' '0. .
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.....,:~.'.....,..;~i-.~.'.:-'~,,
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..',"",
EL DERECHO DE PROPIEDAD o DOMINIO
COfol11bia ha ratific!Jdo varias convenciones biiatcrales y.multi]até:- ','0 ..~~Losderechos-sqpre los sig~~s d~stintivos'.s'on 111unerasde obtener
raleS sobre derechos dé autor. La I'ey 33 de 1987 aprohó el CO;1Venio de I ~ciertas ventajas en la búsqueda y mantenimiento de una Clientela mediante'
Bern~para la pr~tecC1ón.de las obras litcrnri'.l~ y artísticas, que c1ata de 18-
86, realizado y completado en París (1896), Berlín (1908), Berna (1914),
I la utiliz<:lción de sÍmbo16s que permiten identifi,car al fabri'c'ante, el esta-,
blecimiento, los productos, o el origen de estos.
~~ _'.t- .•••..
Roma(l928), Bruselas (1948); Estocolmo(l967) yParís (1971) .. ' '.. '.
>Oí
I /"3: Represión de la competencia desleal: con ella s~ busca ~eñalar
. . Ert' 1993, el i'7 de diciembre; se expidió eri.Lirri~ ,; decisión 35 rde ..
las normas' de compo"rtamiénto para los 'comei'éiantes y..se'procprlI;epri.; .
la Corh:tsión del Acuerdo'de C:artage~~,.qlle.c~ntiene'úó régimen común:~ .' I . 'n~'ir los abusos de los excesos de competericia:~.~.~..,,:':•.,,~"o'~:~.>:~~:'
~,j::\'~>~>,:;:~,.::,<:--.,..
sobre" d~l'ecli"(;s'd~'álltory,'co"neios:que villcú'la' a todos ió;paf$'~~'pet:iene- ,.,.,~ . . . .' . ..... . .... ,.... . .... "'''''-,c'.'' ..
ciente~:(úl Pacto 'Andino. '::'"' /" , . "a),Ñorm¡¡s;qlieriún"71ápicrpiedad7izafi'sthaL Medianteda\[ey:fOO . ..
'. CSjnÓ
ya dijimos, la Ccinstituci6nde (886; en'su artículo 35,sere-
' •.de,F9l:4-:s~r;glainent6-eI1Colomb[a lb r~Jacioha.d~coÍ1ríi~féá5~@.rnbres ..
comerciales y coitipetéilcia desleai: La ley J 1 dé'1.925;refó'rniádápor la
li riÓ a ia. propiedad literaria y aitística.La ConstituCión Política de í 991, .
. en el ai'tfcúIo 61:'.piescribe: "EI'Estado protegerá la propiedadintelec_ ley 94 dd 931 :tmific:ó Jasilonnasdiversás eíu~háb¡á al respecto; hásta ...
" tual' por el tiempo y mediante las.formalidades queestablezca la ley". cuando se dictÓ d '@ódigb""de:-<::oínei'ci~deCreri54ro(re'T9'Tl, el.cual re-
Hay llna'marcadaCliferencia en lasdos Co'nstitu~ionés, puese'n la de 1991 glamentó la prcipiedacrindustrial en'el título,j(.d_,l-libi1nerCe"i5', artículos
se protege"la'pro'picdad -jllteleetuaJ, en donde 'se. compi-úidcl) .los dere- 5~'a&18;ralgunos de los c~alesJueron derogados por la decisiónc85.'cI"éP
acue~rdo 'dé' C?rtagen1['. .
ehos"de autor y la propiedad industriaL cU~li1éIo en la Constit:ucion de 1886
'!lo "se-ilharcabu' esta última", f\c1ernás, "en la Con'stitiJción de 1991 no se La comisión del acuerdo de Cartagena 'expidió él qainado I;:statuto
. húbla'deticmpo, Como eii la de 1886 (por'la vidi dCI.autor y.ochenta años de Capitales; donde se incluyeron'normas sohre propiedad ilidustria!.
más), sino que'se remite'a la ley; siéndo esto rilás pr'uclt~nte, puc;s se evita Posteriormente la comisión expidió .el Reglamento, estatuto que regula la
así térl~.f"que"acud,ir a una refqrma c,onstitLicional p~r~.~úo~li(ié,ar.e~i~ ps- propiedad industrial en la sllbregión. EIEstatutó de Capitales y el Regla-
petta,.que .111_uchas ve,c..e~ pu~de I~acc.r.~en,ec,es~i-io P9~l?s te.~~l,~n~ia.~.in:. mento fueron vinculados a la normativa nuestra mediante los decretos 1900
ternaCi.o:n'ales.' .,.' ..'.' , ,,- ":' . . .~:. ~ . o " _.:_ .. ' .,
de 1973y 1190deI978, ',c"" . '.
. Ese es el marco legal que nos rig~ actlla~mente en,lmneri;:t.cie dere- . En I~ ie'sis de grado d~ JORGERODRIGOTblióN, en la facultad de de-
chO's'd~..álltOr". . > ,.. ' " • ..' • ,
recho d,e ,la'Universidad de Anttoquia, denominada Las,núevQs-cr.?i¡(:io-
nes .eJII~l.actual legislación p~ra la jJtolecc.i~if d~Ja P,.opi~da.(~.Uld.lfstriaI, ;,i

"""B.),lfrdpjedad ihdtTSri'icil se senala que comQ-últimas nonna"s referente~ á este tema debemós téner
'.-;-- .',",' ~-~~:"~"o •••'" .. J

en cuenta que el 1Q de enero .de 1994 eotró en 'vigencia la <:lecisió~,j44 del

~I~Bajo es"t"e 71oin~~~se agrup~ñ f(is-de(~}lOs.rel~c~o.nados con I~' adi- Acuerdo de Caitagena;queregula por priinefavez los llan;ad6s.:':~ecre-
'.vida,cljndustri.al y conicrcialde uo'enipresario, :: ..
.tos industriales", y a lo que ahteriorménte se.llamaba "dibujos y,nlqdelos .
0 .', •

-=:.': Según el doctor MANuELPACHÓNMuÑoz en su obra Mallualde pro- l.n.dust,rlal~(~' pas.~'a par~}arlos geñé~icar:nent~,~.',c!is~~Q~,!~cius!ria1l~~~~:,:::;',
,
l'iedadjhdllstrial, los derechos que forman Ia-propiedad industiial pUe. La decisión 344 está reglamentada por el decreto 117 de' i994 del
den clasificarse en tres grupos: Ministerio de' DeSarrollo Econ6mico,' . ..
"1 :J~1ercchQs~sobre"las.creat:::itmes,nuevas: com'prenden las patentes
. . Ei28 de dicie;;'''rc de 1994 se expIdió laley178 queaprbbó el
de in~enci6;;:(c~aC1on~'Scde für;do), los modelosyCdibUjós industriales'
ConVéniOde París para la protección 'dd" ptopiedad iridusü-iáf .•:;:'::'
(creacion,s de forma), y en,algunos países, los modelos de utilidad:
. Eí 15 cÍe diciembre de 1993, en la éiudad d~ Mariakecl;,Se firn,Óel
"eos derechos sobr~.[as 'creaciones rilú~vas otorgan a su titular la
acta que incorporó los resultados'de la Roncla Uruguay de negociaciones
facultadhclusiva de explotarlos por un espacio determinado de tiempo.
':2~bos'csi8.~Qs_dE.Ü[1.ti'v_os:Comprenden' las ninreas, ,los ~6mbres .
I. . - . .' . ...
comerciales multilaterales, que obliga a los países miembros del Gatt y
. ~.' ,. ,
comerciales, (as enseñas, las denominaciones de origen, [as inciicaci-oñes
01 4~M~l'iUEl PACHÓN ~'lu!'wz, Mallllal depro¡¡iedad intelectllal, Bogot6, EdiL Temis,
de origen y las llamadas recompensa.'..-itldustriales,' i 1984, pág, l.

.~---~
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"'_ ,~""O:: ~ .,-;<"

;"~,"'" ",' " ''--,.'.,~ ,._.,"" .. .'~. ;.

'jo' •••..
 ,
256 BIENES
EL DERECHO DE PROPIEDAD O OOMiNIO 257

"contcrnpla temas como derechos ele autor y conexos, 'marcas ele Líbr¡ca,
patentes, clib.ujo~ y modeJo? illdus!riale,s, eljtrc otros.
.~ En 'el trabajo referido hay lIn,capí~ulo dedicado' al secretO industrial,
"que por ró ~)!en~lqb~)r,;¡~foy 19 J1ovGdoso,de~e serconsultado,por quicl! se
interes'e ei.1estos aspectqs'¡~.,. ~
jar [a tierra, de gobernarse, ele hablar, de ac!c)J"arsus dioses y en ocasiones
hasta de arariencia física y manera de vestiJ:sc"'(3. Este reconocimiento,
,en parte, había sido logrado por los indígenas, como o'currió, por ejemplo,
en el pasado Código de lvlinas, decreto 2655 de 1988, que en su ~\rtíClllo
123 sc'refien::-a las zonas rninllras indígenas, las cuales tendrán ILlga!' en
[os "territorios indígenas", los que a la vez fueron definidos en el artículo

X 110':~
~
.. ':~s
FO~¡"l.'\~D.~P.
_Y,l:-A PROPIEPA?
R~!'IED;DCO;~IPA~TID;;"L~~IEDA-D
SOLIDt\RI¡\.)' . ,,"'.

Ya'!fe'mos (Úch~ que 6l'CÓ(Ú~Ó Civil,' por su inspjracióp ro;nanísti-

~O~ECT!VA
ca,. contein¡ilá, ,f¡'entc al (enónlellO. de la propiedad, 1geas individualistas
que se manifiestan en la protección dela'propiedad como derecho ?ubje-
ti VO~.c1eCOf'te'iliclividual, pri vado y" exclllS~V9. Esia.cxclusi vi,dad obl~ga a
pensar en' la-PTopiedid i'clhcionada con la pe'rsona .. Po~rello; la figúr~l de
la propiedad compartida solo 'se acepta COlno fenól)1enq de excepción y
'transitorio, ,lo qüe coi1duce a señ~lar que nadie está obligado a permane-
cer en indivisión, es decir, que l.acopropiedad p'uede sér terminada pór el
, cópropietario' a su antojo~ a menos que se pactc temporalmente, por un
término máxihlO de cinco años (C. C., art. 1374). '.
Excepción de este principio encontramos modernar:nente, tal como
ya lo advertimos, en la llamada propiedad horizontal"pues allí los bienes
, comu~es qLH~'secomparten' no son susceptibles dc'divisi6n,-" . n'ido rcpresentac'ión en la Constituyent~ los indígen{ls (no la tuvieron los
Otra excepción de este principio ordenador de nuestra ley sobre
propiedad puede ser el derecho de'superficie, pero'tal como lo comenta-
mos en su inomento, esta institución no tiene vigenCia en nuestro medio.
Con la Constitución Política de 1991 se consagraron, como formas
de propiedad compartida, la propiedad colectiva o comunitaria y la pro-
.. piedad solidaria. Refirámonos a ellas:
A)- {a pro~;iedaicolectiv.a, propiedad comunitaria o propiedad,
'étnic.a ;;" .
~~ .'
Cerca de un millón de negros del Pacífico y cerca de medio millón.
de indígenasge los' departame~tos de Antioquia, Cauca, Chocó, Nariño
y Valle del Cauca vienen pidiendo desde tiempos lejanos sureconociinien-
lO como etni'!,s., es, dccir, como "pueblos distint?s por su fomla de'm<;1ne-
'.", ,1
,
J 124 como: " ..: las áreas poseídas en foi'ma rcgu¡'ar y pcrmancnte por una
comunidad"pnrcialidad o grupo indígena y aquellas que aunque no poseí-
das en esa forma, constituyen ámbito tradicional de sus activi9ades eco-
nómicas y culturales". El inciso 2' del artículo 124 s~ñalaba: "Se entieIl-
. de por comunidad o parcia.licIad .indígepa el grupo o conjunto de grupos
de origen amerindi'o, con identifoicación con su pasado aborigen, que
manticpe rasgos: usos y valores propios de su cultura tracl,icional.yformas
de gobierno y control qu~ l~)'distinguen de otras comunidades rurales'~:
Mas el reconocimiento'hecho a los indígenas nunca se había hecho con
los negros. La verdad es que. tanto.1os indígenas como los:negros han
mantenIdo, a través de los tiempos, una vinculación con la tierra, ajena a
los criterios de la propiedad privada. Li relación de dominio utilizada por
'no'sotros no tiene nada que"ver con ellos. Reclaman.estas minorías res pe-
.to por sus formas colectivas de uso de la tierra .. Por ello, y por haber te-
negrqs),-se logró obtener pofprimeni v,ez reconocimiento constitucional
'.de la diversidad étiÍica cón todo lo q'ue ello implicay se logró, ad~más, que
se aceptara en la Con'stituci6n la modalidac¡" de propiedad col~ctiva, o
comunitaria, que también la podemos llamar étnica, con las característi-
cas señaladas en los artículos 63 y 329 de ser inalienable, imprescriptible
e inembargable .
La idea de normar la propiedad colectiva no es nueva entre'nosotros.
1,,- En la ley 89 de.1890 ("por.!a cual se determina la nianera como deben ser
.i gobernados los salvajes que vayan:feduCi~ndoseala
'ya se hablaba de prote'ger los resguardoscomo.forma
vida civiliza(;¡"a':)
colectiva de propie-
I
. .;! dad de los indígenas .. En el artículo séptim9. de dicha ley se lee, como
:i! función de lós cabildos: "]. Impedir que ningúnindígenavenda; a¡Tiende
o hipOteque porción alguna del resguardo aunque sea a pretexto de vender
a
las mejoras que~iempre se consideraron accesorias dichos terrenos". 80- ..
bre esta ley dijo el investigador. RAÚLARANGOOCHOA:"De allí que sea
"

41 JORGE RODRIGO TOB6N, Las nuevas creaciones en la acruallegislación para la necesario considerar esta. ley en un sentido más amplio que la normativi-
prot~cción de la propiedad indl./strial, tesis de grado Facultad de Derecho Universidad
de AQ,~j?~.~i.a,.~2~~
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~~8J~~ en Magazine Dominical de El Espectador, núm, 329, 30julio 1989,

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258 BIENES
EL DERECHO DE PROPIED~D O DOMINIO
.259

daq que ~sta¡jle'c~, es dec'ir, comb una coyu'ntuniqués,iryió'y sig'~e sirvien-
do a.los':íhdígenas en sus rei vindicaciones en la medida que' consagró la
propiedAd cole'ctiva de la tierra, la imprescriptibilid~'d en el dominio de
lamisrri¡¡', la imposibilidad de'gravada, su inenajemibilidad [sic); además,
estableció normas que rigeri para el gobierno de' los cabildos, verdaderos
. núcleos'de poder local, dándoles el carácter de enteSj;"ídicos de cárácter
'. '.l~"'~' " . ' ..
..c r ~specla -;;;:: '.' ",',. ", ~,,'::,,-'~:i.'-;"c.!-~'"":'''~'~''."~~-~ _. ~~ .
'. ~Elr~i dec;et~ 561 de 1:989, por el cual se (egiamelÚó elrégimen
,jurídico'de las empresas comunitailasque h'abía cr¿adO:la Icyi35 de 1~61,.
, como fot1'na colectiva de explota'cróri de i:H'edi6,{agr"ar.i6s"p'o~ cam'pesi.nos
~,.pobres;:~é,habló nuevan'lente del reconocimiento de' tu c6mu~idad in'dí-
, geno y su 'propiedad co!Cctiva, Igual cosa hizo la ley 30dei988,al au-.
tóri"zarlá adjudicaetóú colectiva 'de tierras'a I,as ei1i,ptésas"COm~lhlt~rias.
En igual sentido se'pronunció' el decreto 1934 de 1992, qi;ei'eglanlentó' la
, adquisición. y titulación de tierras' para los reinscrtaelás qlie foi~mab:~nparte
. ele las organizaciones. rebeldes; . '. . .
, Co'rno vemos, la idea de proteger la propiedad en 'f~rma comunitaria
'.o,cólecti'va'saéfíndola del cdinercio"no es'riueva en nues'tra legislación, mas
sí'es 1)0,~~ctosasu consagráción constitucional, púes ~on el artícu!o,6~ .de
la 'n-u~va,Consti"ti.lCi'9nqueda abierta' ra pucr~a para que)a ley se~ale ,qtras
, fo¡,mas~epropiedadcomo inembargables, inajenables e impres,riptibles,
'ta (?oristitutión' anteri'or tenfa'una'ide'a totnlmen'te opuesta, cuai1do seña-
laba'en'e1artículo 37 e¡;le "~o.'habrá en Colol;,bia bienesqueno sean
enajenables", Esa prohibi¿ó'n 'fue'súprimida porel Cons,tituyente, Pero
esta'prcitección es fundtinierital para los negros y los indígenas, pues;la.n-
to estos como los negros del Pacífico y las comunidades negras,en gene~
. ral han acuinulado',~'un acervo d{conocimientos y tec~'olo.gras p~ra eluso.
la défe.rls~ y'el aprov'eciuúniento del in~dio que, en 'gran lT!e~lida,seajus-
. tan a lasc8ndici~nes ge:fr~gÜidad delos espaeiosque cmlstituyen su ~edio
de vidá,~Estos coriocimientosytecnologíasqtie,en buena mediga; eom_
p~rtelt l<:l,s.comunidades negras con l{lscO,munidaclcs indígenas represen-
.ianunaa)ieniativa r~alapro~~ehabie porel Estado pár~ reforzar Ia:defi- .'
~'id ó~'y .~j~~\lcióQ~(~e',p'na,
~lara poFtic~ q~.,~efen~a deJos, reCtlrsos ~aturales
nii1Ovable.s en tales.áreas :.. "50 . ' ..
. ","'"
~9b{RIQUE SÁ,\;CHEZ. ROJDi\N ROQUE y i\l-\RíA FERNAND:\ SÁ~'CHEZ,
tidad, Disloque Editores" 1993, pág., 257.,
, Desde los albores mis'más del descubrimiento, lri Corona quiso que
~ se les' respé.ta'¡.ú a liI-stribus' i'ndígénas la po's'~si~n d_e¡as' ~ierras qU~,~ulti-
.'vabatí, En la legislación de InoiaS'seconsioerábaa los indígenas dentro
del marco de su grupo y, 'aunque eri "¡asadjudiC'aciones ele tierI:a-qu'~ hizo
/ la Corona figuraba el nombre del cacique, s,e ell¡e'ndía que eSteA,!quiría
no pani él, sino'en nombre y representación'-dé su grupo;' de.su'tribiTb de' '.
. su clan. Al respecto, dice el historiadotGun~u~RMoHERNÁNDEz 'RoiS'RíG'uEi:',
. . '.'Por regla general las ~utoridades'españ9las inú::rp¡:étab3l1,cQn,éárifc,~~r.de ,
"derechocolecti ~~,sobre.lfqieITa las'adj~dkáí::ii:m'~s'que p'ó~'cuaIq0~}f'Uüs~ .
Se hubiesen hecho'a loscaciqües;. ,Así su'cedió, ¡i~~eje~iplo; cóíilas tie-
rras del res~uardo deCaqueona~ eri.el maciz:o central ¿cilómbiaiio"de los
Andes' En 1638 había obtenido el cacique Sebastiáil Inca deSir'laZhr, un
- do"cumel1to de am'pa~.o a 'la p~sesióú' s'obré e'~ris ti~n-as~ La ilietád~~'c'aci-
. que se cas.6,co_nMal;c'~1V~tdugC?;' quien a nombre de'su espqsa proiitovió
'pleito alegando que las tierras 'eran herellcia de su mujer .. En 1765 fue
fallado este negocio elÍ'íi)tinia"instancia p'S'r.1a Audiencia Real 51eQu ito,
entidad que revocó la de'ci'sión de primera ins'i,:ancia desfavorable aLrcs-
guardo y or~lenó la devolución.de la tierra a los indios"51.
Esa 'era la esencia del re~gtlardo: la c0l11tinidad propíetart~ de .una
extensión de tierra, en forma colectiva;.aunque los títúlos,figuraran a
nombre del cacique" Por supuesto que esta institución o formade propie-
dad comunitaria es ajena a la tradición del de'(echo.romanó, lo 'qu~ eX'pli-
ca'qué la figura del resguard6h~lbi~ra sob.revivido en la C;:oloni~~pero no
el)la república. ,La revolución de la independencia inovi'~la por ~.~eánimo .. " •...
liberúirio; individúalista; encarnado en pérsonas CO!.110 Bblívá'r Y'1'{ariño,
,respiraba los aires de la Re~olu.ció,n frances4.,' Ello expUca que. Bolívar
d~ctara rriedidas apare'nteménte -en favor de Ia'~.comunidades '¡"~'9{genas,
pero que en el fondo é'bndudan a su aniquilamiento,. En el famo'so,d,cere-
'tode 5 dejulio de ,1820; Bolívar ordenaba: ~'Se devolverária:tcis:\"i(~ra-
les, corno propietarios iegítimos, toda~'lris 'tierrás 'ciue (b:rrn~qaH':lb~res-
'guát~os, seg,ún sus títulOS',.¿l!~.h}~i~ra 9~~
se~'~!.Ru~~!eg~é_~ p~r~p,~s~~rla
. los aetuaICs tenedores~',Per6,a renglQIi seguido se dispone; eIi ~1mismo
. decreto; la divisióndelresgl;ardo entre las familias' i:¡üec6inpón2rilacó~
munidád,' "Bolívar hác'o'ho'cido el aesariollo liIRevolú'¿ióri fránce'sa, de
sabe que las grandes propiedades feudales de Fratícia fueron divididas en
parcelas y entregadas a
los campesinos para desarrollar ei'rel cclihpo una
Derechos e iden- cla~e"próspcra y m6ltiple' que estuviera en coridiciones ~cQnómi~as,c1e
'., "-,

30i¿ÚL ARA:"cib 6(:~o:\,Derec.:¡¡;s ;erl'¡(Wic¡fe;, i;;¡Úgelll/s y ~cología. Bogotá,

~I GUILLERMO HEk:\',\I\'DEZ RODRfGUE£.. De los chibclws (J la Colonia ya la ReplÍbli.
Cerec, p:íg, 233. .
c~i.Colección BiblioleC8. Básic,l Colombiana. I3ogotá, Colcullura, 1975, pág. 300,

-------------- -. ~.... .1-

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 260 BIENL:::S El lJEnECl-IO DE PROPIEDi\D O Om,m.IIQ 261

ab~orbe r como mercado los productos cit:'. la industria' nacientes. El ejCIll- en otros miembros ele la comuniclad y en su defecto en otro mictnbro del
plo es fresco. El Libertador lo aprendió en su estadía en París. Lo oyó .grupo ~tnico, con el propósito ele preservar la,integridad de l<ls tierras de
comentar por Simón Rodríguez y supo aplicarlo;:¡ los países que surgían las-comunidades negYJs y la identidad. cultural ,de las misl:r1í1S". Esta ,ley
a la vida al golpe de Sll~ rnanqs lllodeladoras"52, ¡'lIe reglamentada por el clecreto1745 de 1995_
En cLlanto a los negros,'la llovec!aCrcs mayor. Ni siquiera tuvieron
13) La p;DjJiedad s;!lidurid
representación en la Constituyente. Acertó esta, con el reconocimiento
de la diversidad é.lnica y, en particular, con la protección constitucional Prescribe un inciso cJel artículo 58 de la Constitución que el Estado
expresa de, la propiedad colectiva, .pues la enajenación de los resguardos protegerá y promoverá,las formas asociativas y solidarias de propiedad.
o ele la propiedad comunitaria o ~olectiva origina la pérdida de,la identi- En el al1Ícul0 60,5e lec: "~~~art-iGif~na
dad cilitural"precipita la desintegración ele la comunidad, Adem¡Ís, este em resa, tornara las mecllclas conducentes a democral ~ujª-!-ltularidad de
pronunciamiento constitucional pone a Colombia a tono con las tenden- las acciones JI ofrecrrá a sllstra aj'"aaores71l-larurgáñizaciones so..liQarias
cias actuales en el derecho internaCional sobre minorías étnicas. A pesar Y~~,dO~es, <:QDdi-c-i""",?
~res¡5i,ra acce¡i;,"a'dich'l-wopieciad
de este paso adelante, la Constitución debió prever la posibilidad de que ac~. ~'tículo 64 agrega: 'Esoeber del Estado pro~er el
el cabildo pudiera señalar, 'por excepción, y en circul1staúcias particula- . acc~so p.rogresiyo ala pr:opicdad de la tierra de los trabajadores ..agrarios,
o
res, la posibilidad de enajenar algl.lI1os predios, permitirle a la ley regla- en forma indi.vid~lUlo asociativa". Y "el artículo 333 ordena: '''La empre-
mentar esta posibilidad. Lo conU'ario conduce a maniatar indebidamente sa, corno basc del desarrollo, tiene una función.social queimplica o.bliga-
a la comunidad y suprimir el itls ahutendi (derecho de disp-osición), inhe- ciones. El Estado fortalecerá las organizacio~cs solidarias y estimulará
rente a toda propiedad y, de alguna manera, considerar alas grupos étni- el desarrollo empresarial"_ -
cos "incapaces". Pensenlos, por ejemplo, en una comunidad indígena que Como vemos, tuvo la Asan!blea Nacional Constituyente gran preocu-
desaparece' casi en slItotalidad, razón por la cual es aconsejable enajen;lr .pación por las fo:mas de economía solidarias y asociatiyas, Se respalda
el resguardo para cambiar de silio aporque la comunidad no.Tequiere toda , es.aform.a de propied?d soli0.aria Y- a.s9ciativ~ que, cqmoXEl;lo ,anotamos,
la tierra ...Como. está l,a norl}la, 11(jpod~ía hact:f:se nada, Lq.q'ue no ocurre . no es núeva en nuestro sistema legislativo, más.sí en erordenat)1i~nto
con la propi<;~a4 de las comunidades negras, pUf" en el anícul~ 55 tran- .c-onstituciollaL- Estamos nuevament~ hablando d~ formas de propiedad
sitorio se ordenó qUé( el Congreso die.tara una ley que les rec.o~lOciera la cólectiva; con ún régi.men'distinto dc.l de la comunidad o de la copropie-
propiedad colectiva a las comuni,dades que han venido ocupando las zo- dad_ Sóbre cllas dijo la Corte Constitucional: "El artículo 58 de la Cons-
nas rurales ribe'r~ñas ele los r.íos de la Cuéncadel Pacífico, "La propiedad titución garantiza la propiedad privada; es' decir, la q\'¡e actúa en función
a,sí reconocida solq será 'e¡l~,éI1able en los términos que señale la 'ley". del lucro 'monetario" directo" (informe de ponenéia sobré la propiedad,
Yeaillo's cómo la Constitución autor:iza allegislador para que señale elequé Gaceta Constituciol1al; núm. 46, pág'~26). '.El misnio arlÍculo extiende la
man~r~,se p'~¡e~e e~aj~~l.ar.la Pl'<?p'~e~ad'~olectiva de las .c'omu~idades tu'tela constituciorútl.á: la's formas asociativas y solidarias de pto'piedád, en
negras,' lo qiie" no hizo con tierras iJÍdígenas; pues de una .ve,zprohibió la las .que el beneficio para los asociadós y .miembros ,de la empresa cólec7
enajénaciój¡-dé estas_Eil desarrollo del mandato constitucional se dictó ti va no se materializa mediante la distribución de .utilidades,,"sino 'en el
la ley 70 de 27 de- agosto de '1993, y en elartículo 7' se lee: "En cad~ -mejoramiento directo de su calidad devida, bien sea por el usoquehacen
comunidad, la parte deJa tierra de lacomunidad negra destinada a su uso delos bienes-y servicios, o por la opórtunidad de empleo que lés ofrece
colectivo' es }nalienabl,e, imprescriptible e inembargable. Solo podrán su esfuerzo solidario"53,
enajenarse las áreas que sean asignadas a un grupo familüír, por la diso- ¿ y de qué manera van a proliferar las fonnas asociativas y solida-
lución de aquel u otra causa que señale el reglamento, pero e! ejercicio de! rias con.~l auge de la privatización y Con este neoliberalismo deshumani-
derecho preferencial d~ ocupación o adquisición únicamente podrá recaer zado quenas viene tocando? Ya veremos al Estado "ayudando" a la a50- .

_.-~,,,_)2 Q~~LL~'RMOHER!,!ÁN[)f:7. Rq[)RIGUEZ, op. cit., 'pág. 32Q . ,.~3.(:orte ~9~QSt..sent. C-006, enero 1993, en "G. J.", t: 1,1993.
..;,. ,-' . '.',,, " ,.

. ...,...
. ... ."'- . • - '. -- • :~. ~ '; .,'.: - , .•••• t ,:,

,... ,,,,
Z;;\y~:~:¿g~="'"."'c,"
262 BIENES
, "
ciación de basuriegbs, a la de abog(~dos deseinpleados. a la 'de jubil-ados
sin pensi?¿r,"a la asociación de viudas de la policía; a la asociación .de
madres d,~'~desaparccidos,'~la asociacióri'de'empleados.público~ cesan-
tes, etc. '/\Irespeeto dice GIúERTO V ÁSQÚEZRAMfREi: '¡El hae'endista
fSTEBANJ~RAMILLO decía que con el producto de la lote'ríá el Estado hacía
asilos paridos pobres después dé hacer pobres para los ~¡ilos: Parodián-
'dolese plj,edeAeeir que, con el neolibúalismo el Estado'ofiece u'na eco-'
,n9.míi ...s~~:!~~!:;i~.
p'ar~..~~ar~í~a~o.s~.
9~~p~é:s
ge, prodúci~_.~~rg,i
mid~~para
la econqn;la,s?\ld~n~.,Ya senJejanza d~las loterías, que pp todos 'ganan,
en. la ecoqol1113 solIdan a tampoc9 todos' encuentran. empleo . .o, mejor
,dicho,.lIegará a ser como una,lotería conseguir empleo, 'así sea en la eco- .
. nomia solidaria"~~'.. ~",'
, Sobre esta forma de propiedad'diceel doctor JESÚSV ALLEJoMEJíA:
"Eü términos Illás:generales, puede cons'ider'arse que las r~f¿¡"encias que
la. Constit~lción .hace respecto de las fOrfl)llS'asociativas y 'solidarias ele
propiedad' i'mplican que estas pueden no'partiCipar de los atrihutos tradi-
cionalmente vinculados a la noción de propiedad priv'ac!ú, v. gr., la titula-
ridad del dominio, quc podría no radicar en cabeza de sujet~s j,irídicos
.coriv'c~cionales (individuós, 'sS'ciedades,' cqbp~rativas, asociaciones',Q
fundaciOl'ies),'sino en comtúlidades teÍTitoriales, acciones comunales etc'
el régin;en-jürídi¿o podría excluir o limitar el uso y el beneficio indiv¡du~:
les de los,.~ier.les,'así como el ~Ierecho de disposición"y asísucesiv~mente
..:' ,Plle9c:'considera¡.se.que las. tierras c~:Hnunale-sde grupo's ét~i~o's ,y 'tus
e resg1Ja.r.d9pertenecen a esta categorfa"5~. ,. " ' ..
': Podríamos decir, en consecuencia, que la propiedad éolectiva tiene
~¿ 'dos vanantes: uoaes la propieclaq comunitaria de' lo~ ~~?gu~r4o~ y de .los
~ negros,'expresamente denol11iriadapropicdad colectiva en los artícuios 329
'jY 55 tra~sitorio dela Con,stitución P~lítica, y la pr?pieda¡l, solidari~, Ha-
,,. mada aSI por la ConstItUCión en el artIculo 58, lo mismo que la propIedad
, que por normas distintas de esta se vení~ dando con elcaráctel. de colec-
?' tiv.<1en las normas de der~cho agra~io o ah9ra con los.gr~pos de re\~ser-
tados, también.formas,de propiedad solidaria. , ' "
5~'Glúi'ERTO V ÁSQUEZ R~':-'liREZ, El l;éó!ibera¡¡;III~ elllo Const;'iIlCióll~olómbialla,
Tesis de graCIa, Unaula, pág. 77,
~5JESÚS VALLEJO MEJfA:, "Apuntes sobre el régimen de la'p~~)piedad y la inicia-
tiya privada en la COllst\tución de191 ", en rcviSly\n~li, Meddlín, sept.-oel. 1991, p,ig.
51. . '
.' .'
EL DERECHO
,.-
OE PROPIEDAD
..
O DOMINIO 263 l
, 12. Los EJIDOS '.,"', -, _.'
Eilla antigua legisláción española que. fue aplicada e.n América., los
ej¡~los fueron ufla espe.cie de pfopieqád cO':flu'nit.ari~.c.uyos.tittl.lare~'eran
\osv.ecin()s de, upapj}blación. ' ." '
., La Corte Sup;em~ d~Justiciti;eri falio~e3Óde julio 124i:Gefit~én- '
;'" dose a \ana.turaleza jur.ídi~a.g~)os .ejid.os, afi(ri).(i 10sigf!J~nte: ~:IJ,i-;a~!!~rc.
do conla legislación .~spañola; afas prtncipale's cil.ldades yvilI~GleIa
Colonia, una vez fundádas, 'se les adjudicaba u"naporclón,detenlún~d~'de
terrenos contiguos al área urbaI1a, destinadá al uso 'público. -. ~,:.,
. ',," Apartede-e'ste uso común a t8d~s los ~ecirios,los frutosyl;;~¡'~ntas .~.,
.
.- que, procedían .de lo.s ejidos debían' ser invertidos, de acuerdo,'con"las
necesidades de.laépoca, en la ejecución de obras de interés comunaf"como.
muro,s; puentes,'calzadas';.y~ en o'trosgastos de administrac'ión de las 'ciú-
dades 'a.que pertenecían (ley x, tít. XXv111,'Partida"tercera).
"Los 'ejidos era, pues,. terrenos pertenecientes al patrimonio con1ún
de las ciu~lndes,.. No obstante ser imprescriptibles e inalienables, con el
transcurso del tiempo sufrieron mermas y aún'desap •.irccieron en algunos
lugares; confundi.éndose, con particulares, entre. otras causas, por.ocupa~
ción consuetndinaria dc padres a hijos. .'.',' ' ".,
."Bájo'el régim~n 'colonial.,lá administracióri de las c'osas de1'corilún
de las c,iudad,es' o villás correspondía a los. aytiri~amie_nto~"oconcejo"~,
. "Durante la ttpúblic'a1a legislación.ha rec"onocido)a existencia de
los terrenos comu.nales, respetando su ca~ácter d~ tales y los derechos<que
sobré ellos tienen las ciudades (hoy municipios). , .' " ....
" ,,"La personajutídiea a quien correspondé el ejercicio de los d~rechos
que pertenecen al com.úif'de los"vecinos,.es el::I:Dt;Lnicipio.,.'.)<: ..
).
,"¡\lunificarSf! lalegislación"en virtud ,le "iCarta él;' 1886,sé{iictó
la ley)49,de 1888,s-obre régimen político yinunicipaL,Entre las.f.iic.Ú!tú-.
d_eslos concejos municipales' s~ con~igl1arón, las' dos.slgui~!,l~es':,~';';;"?;:'"
- ;' Aftí.culo 208:... . ,, ' ',':
.,,.."ReglameQtar el ~~partirniento y entrega"de los ,terrenos comunales
y de lcisbaldíos cedidos al ¡listrito, LqsactÍerd9s qué,dicteel, concejo sobre
este pun~o_~e llevarán a efe~~o.s~n IU;'.lpro"b~.c.ipn,de~gpb~rnad9{,:quien
podría modificarlos y adicionarlos, oyendopr~viamente el informe del
respectivo prefecto. La adjudicación de los baldíos reguie;e ia'ap;o'bación
del respectivo ministro.
"18 pi.?poner']'o conveniente ~ce~ca dela ~a~cra como debe hacer-
se liSO de los terrenos comunales de los distritos,
- ... _._ .. _-_.~._---~-----~----------
 -- -----~-------~~---4IlIII
264 BIENES
EL DERECHO DE PROPIED/,D O DO~"IINIO 265

"En la ley 4~ de 1913, CJue es la vigente sobre régimen político y mu- 14. LA BIOOI\'ERSID.-\D
nicipal, aparecen
- "~6" ... text~Jal!1lente rcproducj~IQs los dos numerales antes copia-
.:. . - .
dos . .. \ Afirma b ley 99 e'le 1993, en el artículo.l Q, que ,la b¡¡.)(liv~rsidad elel
. , La ley 41 de 1948 reglamenta conlüjb de detalles la institución de los país, [10"1' ser palrimonio nacional y de interés de la humanic;lad"cjebe ser
eJidos.' Allí se dice que son bienes imprescriptibles; que su administración protegida prioritariamente y ppro\'ecl~ada ell.forma so.stenible.
corresponde n los.concejos municipales; 'que podrán destinarse a solucio- Este artículo debe relacionarse con el 42 del decreto 281.1 de 1974,
nar problemas ele \'iviend.:f ele personas pobres, sin necesidad de subasta Código Nacional de Recursos Naturales 'Renovables y Protección'al Medio
Ambiente, del c¡ueya hemos hablado. En su anículo 42 'establece que per-
. pública y bajo la modalidad del patrimonio de familia.
tenecen a 1<,; nación los recurso~ naturales [~novables y dúnús'elementos
. BÍ decréto 1333 de 1986, Código deRég¡',';en M'unicipal, s~iíala en el ambientales; concuerda con ;:dgunosartículos. ele la .Constitución entre
artÍCulo 169: ."LostelTenos ejidos situados en cualquier municipio del país ellos el8' y 79 a 81: Un aulor diceque"lapérdidadeia biodiversidad se
no están sLijelos a la préseripciórl, p6r"tratarsé de bienes muniCipales de uso ha considerado como el proble,Í1a mlllidial más importiuiie' a ¡argo 'plazo
. públic6 o'conlún". . ". que enfrentamos hoy en día. Se estiJn~ que existen eilú:e 1'0 y'30 millones
. ' .. " "' ~~ ley de refornl~ urban:l, ley 9;1de 1989, al ~rear los lJa.mados bancos de especies de plantas, animales y microorganismos.' De estas las. mitad
•• 1 d~'íierras,'i~s se~~fq,'~n ~l artícuJ.q 71, C9mo c~ns~iiuir ~u patrirI)9t:1io, y en vive. en los bosqúes húmedos,.los cuales sufrirán grandes daño.s ep los
próximos 15 años y entre 100.000 y 350.000 podrían desaparecer en los
el' riU[nera! 5 incluyó los' \errenos de ej idós y advirtió, además, que perde-
próximos 40 años ... También se calcpla que solo una de cada seis espe~
Fíafi ese ,?aráCtér para i~g.res~r al j)(lt,rimo(lio de dichos bancos. ejes es conocida por los científicos ... "57.
Queda, en consecuencia, claro que con la puesta en vig~ncia de la ley El concepto biodive'rsidad se encuentra acertadamente definido en
de reforma urb.anJ, por lo' menos en los municipios quedan abolidos los unaj urispruclencia de la Corte Constitucional en la que se trató eJ aOlbientc
ejidos y desaparece esta forma particular de propiedad sobre bienes in- en los siguientes témlinos: "Biodi versidad significa. en principio, varic-
m~ebles. da.d de vi~la. Sin embargo, numerosas posiciones doctrinarias en materia
ecológica le han dado alcances -diferentes. Así, por ejeil1plo, algunos
13; LA 'PLURIPROPIEOAD consideran que ella abarca la totalidad de 'genes, especies y c~osistemas
de una región (cfr. Estrategia global para la biodiversidiICI, WRI, UICN,
Pnuma 1992), otros, con planteamientos quizá más radicales, señalan que
En la ley 300 de 1996, Ley General de Turismo, se reglamentó la
pluripropiedad o multipropiedad, 'de dos formas. En una se acude al sis-
"elconc~pto de
biodiversidad. «debería ser una expresión de vida que in-
cluyese la variabilidad de todas las formas ele vida, su organizac.ión y sus
tema que propiamente podemos denominar multipropiedad, en el que cada. interrelaciones, desde el nivel molecular hasta el de la bioesfera, incluyen-
l~.suario es propietario de una parte del condominio y obtiene el derecho do así mismo ladiversidael cultura'» (Declaración de la Reunión Alterna-
ª" usar~a un'tiempo_ En esta forma'es necesario someter el condominio a tiva de la Cnumad: El compromiso de los ciúdadanos con la biodiversi-
las normas de.propiedad horiZOI1ial.' . dad). El Convenio s.obre Diversidad Biológica, que en est.a oportlinidad
.,:: . En segmida modalidad toda la propiedad se somete' al sistema de le conesponde revisar a esta corporación prevé.lo:siguiente sobre el tema:
. «Por diversidad biOlógica se 'entiende la varüibilidad'de organismos.vivos
sociedad, en cuyo caso no hay. copropiedad: sino que se da un contrato
de sociedad.. . de cualquier.fucntc. incluidos, entre otras cosas; losecosi'stemas ten-es.
tres y marinos y otros sistemas acuáticos y complejos ecológicos de los
Cualquiera que sea el sistema, se trata de podei' disfrutar de un bien que fonnan parte: comprende la diversidaddentro de.eada especie, entre
inmueble por
'.
un
~
tiempo'en
-
el año.
. I
Por ello, esta modalidad
•
se denomina las especies y de los ecosistemas>; .. Cualquiera que' sea la interpretación
. tambiéri propiedad de tiempó compartido. . .' . que se le dé al término «biodiversidad», puede decirse que ella incluye
..' .

•• -
\~\~~_co'i~~
,
'Supremade J¿~ticia; ,s'ent., 30 julio
• • ' ',.'
1~40;' "O. J,':, nú~'. 1959, pág.'.,806 .
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266 BIENES EL DERECHO DE PROPIEDAD O DOMINIO .' 267

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necesariamente la de variedad y ~ultiplicidad de organismos vIvos; ya sea >¡ riecesariapani saber s'¡"a'propiedad se p.uede' pi-oteg~~'mediante la '!-Gción
de gcnes';"de especies b de'ecósisteI11aS dentro de un marc'o territorial de-. de tutela. En sentencia de tutéla.IS'de 1992 se dijo: "El dereCho de pro-
termina9b ~.-."58,.:" .. ' piedad reconocido y garantizado por la Carta' Política abarca todos los
Lo'~)ec.lir~os que coriform,p.n, la 'biodiv'ersidad son patrinl~~io co-: ckrechos patrimoniales de Unapérsona; ésto es', Íos'qúe re'ciaé~'sObi'e las
mún dela naciónque los posea. Son Úribien público quenojJodemos cosas y los bienes, entendidos estos como los objetos' materialessuscep-
consider~¡ fiscaIni propiedaddelEstado, sino patririlOnioco'mún, en los • tibies de valor, y que se desarrolla,i enel CódigoCivil:;I;oc~~.~.düdiide
" ,iérminos.que iltlliiimos cüaiidó nos referimos al cónceí'ii<lde p'atrimo- ,,que en
este sentido 'es"uD dcre~Ii(j" ftiridúJ!lenÚll; '«ai.úH:iiI,~'
~s~yjWl~ECión:'.-:':
nio. EnColoinbia, por determinación dela ley 99. de, 1993, los recursos. . social'.que implica ob1fgaCionés>j::segú'n la 'pi.e'cisa ~volúci9~~';:'pqlítica,
:, ge.Dé,tic9icprre'sponden en s,~ .adrñi~ist~ridon ~i'Minht~e~io cié'.Ambien~ y
'ecónÓmica social.':",' Está seÍii~ncia'rioes mllyciara,phés'iii,f,~adelan: ',
'te Vivienda y DesarrolloTúriti:iriai. Desde el ¡'u~tO(lev;s.ta económi- te s~dice que es la misma 'tíoe'" que se sígu~:sob~é lapróp}~aad eti la, '
.: cio, la biodiversidad .es una posibilidad que el EstadOdehe administrar, Cons'titución-dé España de 1978; q~e:;ncluyela propiedadentr.e los dere-, ' .
. ~onse'rv.a~ y ,utiIiZ,~rdc~tro de.Jo~. marcos deJa '-'sosten¡bilidacf", ~in per- .,chos económicos y sociales y, 'por"tarlto, no l~ atribuye carácte-r fú:ñdamen-
ll1itir.susaqueo por propios o extraños (multinacionales)." El potencial' .. tal. La'ap.arente cbntradicción,en la senterlcla'scaclara'con la idea'que
biológico,.ha.sid9 considerado el mayor del mundo. La variedad de genes sigue: "Est:e mismo tr~'tarn(ento es cón-.sagrado por la.Con'sti~uCi6n' italia-
y el_material germoplásmico ofrecen expectativas inmensas para la. agri- na (arts'. 42 a44) y por los artícul'os 14 y IS de la Ley Fli'ndnmental de la
cultura, la industria y la medicina. El constituyente col'ombiano fue cons~ Repüblica Feddnl Alemána'que,:según inl.CÍ"prdación de ~1ITribunal ',.,,}

cicnt~ .d~ e 11.0. y por lo mismo. en varios artículos de ]a Constitución se Constitücional (sent., 18 nov. 1962) no coi1sideran la propiedad un dere-
toca el asunto. E~ una entrevista a JORGE HERNANDEZ CAMACHO, una de cho' fündani'enl.al'por sí inisln"ó, si llo'"«en cUánto se .encuentrú'enre:laci6n
flu,estras .111~ximasautoridades sobre el tema: este dijo:' "Lo más asom- íntiníá con hi libertad persóna[ ..)}".-'~.- .- "'. -.".
broso'de,Colombiaes su biodiversidad ... nuestra biodive'rsidad es una Esta idea es la doctrina ~ctualde fa Corte, si bien lú 'habídof:illos en • r

i~niensa~!blioteca de informaci"ólÍ genética qu'e tiasta:ahora, tí~1idamen-

jos que se aludé-;i la propiedad con10, derecho hlndamcntal sin conside-
te, empezamós a descubrir .....Nuestros recursos ge.lléÚcOs,"adem,ís, son
e1'gran66tíndel presente y el futul'o dela humarÍidacÍ; por' ef'erÍorme
rarla relacionada con otros derechos (vid. v,gi':; tl¡telú de 19CJ4). La- ~f'
f?ncl~sión es la siguient~: la piop!ed~d ~o,e.s :Iíid,erecholftindam?ntal por
potencial de produétosyusos biótécnol6gicos qLie de ellos se' derivan,
Las' granélesmultin~cionalcs farmacéuticas y biotecno]9gicas' ya 16 e'nten-
SI solo; no' es un derecho absoluto, SlIlOrelatlvo. Hay que anal.!'ar cada .:;,
'.
"

. situación para saber si,la violació'n "cté'1 cfer6dió'de pr9pi~dacl'i'mplica

dieron. Peró",I1osoq'os aún ignoram'os, mal-tratamos y're'galái11ós recur-
. ciescoriocér otros• de'rechos' fundamentales' .cómo'el derecho':a1..trnbajo, a
sos biól.ógicos sinsiqi.liera percatarnos .. :"59 .., ' "',' " ". " " '."', .',.' ~ 1 .' ,":.'. '.' :.
la salud, a la vida, ala igualdad, etc. En vari~ssenteri.ciass~"desprel1de
, Aunque aca:CIélri~~arrienú~'distingllimos]~ p~qpie'd,?d.del patrin~onio " " esta idea, como enlas que en seguida citamos: "La posil'¡ilida.d:deconsi-
y negariws.lacondición de propiedad para el Estado sobre la biodiversi- '
den;r el deiecho a la p;opiedacl cómO derechO fll~d~';l~Í1¡~rd~B'~~rJe de las
dad. y, pór cí c.~ntrar.lü, le'asigna~lOs la de pat~irilonio COI;lÚfl,'quisimos. CIrcunstanCIaS especlfl~as d~ su eJerCICIO:' De aqUl se con~!,uy'~ que tal
cerrar este capítllio sobre la propiedad con el tema dela biodiversidad c'omo carácter no puede ser. defIñido en ab~tiacto, sino en cadA tas-ü"".concreto.
para resaltar la importanci de este. . '
, .-:' Sob en el evento enqueócurraunavlolaeión ,iel dere~ho' al~ ¡J(opiedad
A PROPlEDAD y LA POSESIÓN COMO DERECHOS FUNDÁMHlTA
q~l.e.~p~.llt~ve' ~i ,par~,..~~
tur¥~'lJ.t:l'p,es~o,~?sl~ i.e~t6 ;1.~.I(),'s rlcipios e::ici~nte .ph
, y valores c:onstituciona~es que ~onsag~an el derech9 a la{Vl~a,,?-la ?igni-
. ". La ~orte Gonstituci?nal se a. ,( o repetidamente en el alcance .dad y a fa (glialdad,la pr()piedadadquier~na,tllrale~a.de perecho.fL!nda-
dei derecho de propiedad., ¿Es un derecho fundamental? La respuesta es mental y, en consecuencia, procede la ncción ele tuteia (Tutela S06
de 1992. Ratificada en T-219 de 1994).,. ' \
5~Co~tc~onsL; SC¡'it. e-s ;9, 21 novje'm~rf 1994, "'G. J ,'., 'IlÚ~. 22,' piíg5. IlS y ss. , E'n tllt~ia 135 de 1994 selee: "Es por ello ql;~ en el' presente caso, pese
5?RcI'isw Ecológica, m'Il1\5. 17-18, nov, 1993-mnyo 1994, pág. 17. . a no entender que forzosamente lo sea sicmj)re, el derecho de propiedad

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268. BIENES EL DERECHO DE PROFI;oD"D O D~.\II~IIO 269,

Se considera un derecho fundamental. ya Cjue de él se derivan par<.lel fundamental. Luego la Corte Constitucional empezó a hacer sus ajustes
acc,ic)J.wntc,dado el estrecho vínculo con aqueL su derecho al trabajo, la -hasta llegar a la línea jurídica d~ hoy, que s05[iene que la propiccl::tclse
s.ubsistencia ele su familia y su domicilio inviolable, toelos ellos derechos puede considerar en delenni nado momento un derecho fundamcntal pero
fundamentales ele rango constitucional. por conexicl~d, corno ya lo analizamos. Con l:-~posesión pasó lo mismo,
También se repite la idea en sentencia de tutela 125 de 1994 en estos En la sentencia T-494 de l 99t se sostuvo el carácter de derecho funda-
terminas: HSi bien el carácter de fundamental del derecho a 'la propiedad mental cnla posesión. Pero luego la Corte morigeró esta postura y comell-
privada es relativo, la Corte Constitucional ha reconocido que, en los casos zó a considerar la posesión derecho fundamental por conexidad." COIl la
en que su desconocimiento conduzca -a la vulneración de los derechos sentencia '1'-0172 de 1995 se inició esa línea jurídica en torno a la pose-
fLllldan1~ntales a la vida, a la igualdad y a la dignidad humana, este adqui~- . sión y los derechosfundamentalc.s, que hoy encontrarnos. Se dijo en di-
re el carácter ele fundamental ",;".., cha sentencia: "El hecho de que una persona se 'comporte como señor y
dueño de un bien, sea o no de su propiedad, lo reconoce la ley coiombia-
En la sentencia C-595 de 18 de agosto de 1999, en la que la Corte
na como generador de consecuencias jurídicas y lo protege bajo la derlo-
ordena retirar-la expresi~n "<!rbitrarial11en~e"'.de la:de,finición de.propie-.
minación de posesión, en las normas del título \'[1 del Código Civil; pero,
dad del artículo 669 de Código Civil, se hace alusión,taI]1bién al derecho
no es uno de los derechos consagrados por el constituyente de 1991 como
de propiedad como derecho f~lI1dal11ental,así: "La COFte.ha afirmado e;l:
".fundamental, así algún sector de los doctrinan tes la hayan cO~lsiderado
.mt'iltiples pcasiones •.que la pr.opi~dª~ .~n ,tanto,~q~fder~cho i.ndi~id~lai, .
como tal. La posesión, como la propiedad, goza de la garantía estipulada
tiene el carácter de fundamental, büjo las particulares condicione.s que ella
en el artículo 58 de la Carta Política; pero ello no es'suficiente para que
misma ha señalado". Y s~ ~'efierel~,Corte a otros faIJos en los que se plmlteá
proceda la acción interpues'ta.
la idea del derecho fundament_at"enla: prOI)ied;'d,cll est<:ls,otra~ ~.entencias:
T-506 de] 992:1"284 y.T-,554de1994, T-3 JO YT-440de 1995, T-477 d~ "Si bien es cierto que en algunos casos se ha otorgado la tutela a quien
1996, T-445,T-413 YT-414 de 1997 YT-554 de ] 998. Esa línea jurídica reclama protección para su posesión (véase la sentencia T -174 adoptada
no ha tenido v~riación hastri 'ahora. '. por es la sala de revisión el 5 de mayo de ]993), en ninguno de esos casos
se tuteló la posesión misma, sino el derecho al debido proceso u otro de los
Con respecto ~ si la posesión cs un derecho fundament~l, la Corte
.fundamentalcs,'con cuya violación indirectamente se afectaba a,aquella".
Constitu~i.onal no se quedó ~n la ~specul~ción_ 9.e,s.i e.s:uD he~~1q 9 up
derecho, sino'qlle f!Je m<ísallá y le,rec.Qnoció el cai-~ct~r d.e 4er'echQ.fun::
damenta!. En sentencia de tutela 494 de 1992, dijo: "Po; to<lo]~ anterior,
no es infundado afirmar que en la ac~ual cOYl!-nturacolon1b\ao'a fa pose--
sión es ui1 derecho fundamental. En efecto, tic'ne, como y¡i s'e,señaló,
conexió.n íntima con el d~re~ho d,e propiedad;'El c'ua,lconstituye en 0PI-'
nión de esta Corte.uno de los critefios específicos para la determi;{adón~
de esa c.ategoríaju'rídica abierta que es el derecho Cónstitucio'nal funda-o
mentaL~ ' .
:':.Ad~más, laontología y especificid"aci& l".r~lación posesorÍa 'y sus ""
'. consecuencias o~~on6micas y sociales -son de' tal-relevancia en"eJ seno de' ,o...
. la ¿omUllidaqy para el logró de su altos fines, que está Corte re¿6íi~~e
que'lá posesióntiené, igualmente, entidad autónoma' de talés cáráéterís: ,.
tieas y relevancia que ella es hOy,'por sí sola;"con 'todas sus coJisec'uéndas;,
, un derecho constitucional fundalnental de carácter económicQ,y social".
. Con esta ~~I~tencia ocurrió aigo si~ilat a'lo que ~ucediÓ con la scn- .
tenci~T-Ol 5 de) 992, que}eñaló el derechod" propieda4 como derecho
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•. CAPiTULO IX
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'.',. !.".

En el título v1Íl:dCl Código Civil se me~~iona~l~sii~'it~~i~n~s~l:.

dominio' Y sé e'stúdian allí.-Ia própiedaq ftduci~ria, el usufrücto, u~Q,q,':ha,,: " . : ~~
.. qitaci9!) y'las,servidumb'res, .. ~,.. ..'" ''''.'," : .. ,.:.:c
EsUls' figuras? ala yez.que,'li'mi taGiO:'nes'del. dOQ1!nig, ',s,ºn".tanlbi,¥ni~:'
derechos rcalés." .... .. <.... " '.' """.. . -. .... .... ::' ...,
Vüinos á refedrrios, a cúntinüación; a 'estos cierech'o's '~~~les li;1)i-,':' y,
taciones eh <el brdeil'cfue-los estudi3: el CÓdigo Civil .
c

Émpez¡ímos: cnlorices:por la"propiedad fidl\ciaria,

~.,
1. DEI'INICI6N
t.' '- ' ," ';",' "
El artículo 794d;'T Código Civii d~f.ine la propiedad fiduciaria ;;í:
"La qÜt\ está" sujeta al grava.meñ de.pasa.r 'ot,ra_pers~:ma,por:.el.hec~8"~.e. a
verificarse una condiCióri; ,
"La constituciÓn'de la propiedad fiduciaria se llame; fideicomiso: ...":
. Haciendo un resumen apretado<Íe los artículos 793 al 822, etllos que
el Codigo Civ'il desarrolia est~_flgura,.pode,mós a la vez resa1tar'sü's:'ca-, .-.:-'
. ractcrísticas priti."cipales;.así:. - ' -'-" ...~
, ' '.:, . .'" .. .,,'

. 2:0~JET¿ OELA¡'R~P'EDÁOFI~UCIA~iA'

Np.~e ~xc1uy~n de la propie~ad fidllCiariasino los género;,-de'.¿ón-

foiiniéhid con la rcdacción dd artículo 795, 'Puede (ecaet, entonces, so-
bre tod~'una ¿ ¿obre légácfo; herencia
o íbás óidpos ci'ettós'j"' un sobre iJrio
sobrG; oienes raÍCes o bienes muebles'. . ~. i ..' ~+ ". • :~

".;:'

3. FORMA DE CONSTiTUCIÓN DEL FIDEICOMISO

Puede ser mediante acto testameJ1.lário o acto entre vivos .. Si recae

sobre un bie"n raíz, tiene que hacerse mediante escr.itura pública registra-
da (ar!. 796), .
 -'.'-.-".-'~-.' .. - '.
272 BIE~'lES
A ntes ele seguir avanzando es conveniente, para tener mejor compren-
sión elel tCllla, ciar un ejcrnpl o de fideicom iso: GuÍ 1Jerrno man ifiesta, en ]a
cláusúla quinl~l cié su testamento, lo siguiente: "El albacea tes.tamcntario
hará los trámites necesarios p::lra adquirir una propiedad raíz cn esta,ciu-
dad, hasta por un valor de diez millones dc. pesos,.1a que s~rá eqt~.egada a
mi hermana María como propietaria fiduciaria, con la condición de que
si se casa, entregue la propiedad a la mayor de mis hermanas que en ese
momcnto sca soltera".
4. SUJETOS EN LA PROPIEO'AO FIDVCJARI.'\'
En términos generales, podemos advertir, en todo fideicom.iso, los
siguientes sujetos: eicollstitllyellte: en el ejemplo propuesto es Pedro, es
decir, la persona que constituye o crea la propie(lad fiduciaria. Este pri.-
mer sujeto desaparece de la propiedad fiduciaria al constituirla. 'Ya no tiene
que .ver nada más con ell'a, a menos que' en el a~to de constitución se re-
serve algúna vinculación con la propiedad fiduciaria,.v ..gr., diciendo que
si falta el fiduciario, él inismo pasad a serlo. De todas maperas, si no hace
ninguna advertencia, el'constituyente desaparece de la relación fiducia-
ria, El propiefariojiquciario: es la person'a en cuyo favor se crea la pro-
. piedad fiduciaria; quien adquiere hi calidad de dueño hasta el cumplimento
de la condición. Es el titular del dominio, pero bajo condición. En el ejem-
.1'10 es María .. É:ljideicomisario es la persona que en caso de cumplirse la
co"ndición pasará a
convertirse en dtici'ío. En el ejemplo lo.son las otras
hennanas del constituycnte.
S, DE LA CONDICIÓN EN LA PROPIEDAD FlDUCIARIA
. La condición, hecho futuro e inciel1o, es elemento de.laesencia en .
. la propiedad fiduciaria. De tal manera que sin la presencia de una condi-
'. ,.'. - ción -no podríamos.pensar en:un fideicomiso... . ......
Esa condición tiene la doble calidad de suspensiva y resolutiva,. st":-
i.
;.gún el.pun.to de vista de~sde el que se observe. Así, para el (idéjco¡jiisario .
. la condición és suspensiva, ya que su derecho está latente; suspendido,.
hasta cuando se cumpla la condición .. Entre tanto, para el fiduciario el .
derecho de do-~inio nació desde la constitución del fideicomiso y se re-
suelve en caso.de cumplimi<!nto de la condición. .~, ..
. . . . E~ta puede séruna sola, pero también pueden ser'v~rias en 'forma .
cop~1átíya:o. di~y"jiítiy¡¡' Dei6d~s maneras>'él fidei~oiriisosupones¡¿m-
¡... J._
".'-; ,. :..-. c ....:
LA PROPIED,\D FIDUCIARIA 273
pre la condición expresa o t(\cita de existir el fidcicornisario o su sustitu-
lO,a la época de le restitución" (art. 799).
Ilustremos eso: Pedro le entrega la propiedad fiduciaria de una fil,lca
Juan, con In condición de que cUHllclq Diego se graclue.c!e abogado la
íl
reciba d.e este. En el ejempl~. Pedro es el constituyente, Juan cl propie-
. tario fiduciario y Diego el ficleicomisario. La condici6n es que Diego se
,grndúe de abogado, Pero esa condición, obviamente, supone otra' en for-
. .111atácita: que,Diego exista, El.dra cnque Diego se gradúe de abogado,
de inmediato .se convierte en dueño.
Otro ejemplo: Pedro le entrega la propiedad fiduciaria a Juan con la
condición de que seJa pase a Diego si este se gradúa de abogado y s'e casa,
En este caso.aparecen dos:condicioncs'COI)ulativas, Es necesario que se
cumplan amba~ para que el fideicomisario alcance,el:domirtio.
Otro: Pedro le entrega la propiedad fiduciaria a Juan \.on la condi-
ción de que se la pase a Diego.si este s'e gmdúa de abogado o'.se casa. AqUÍ
las cond.iciones 's.on disyunti vas y es'süficiente que. cualquiera de ellas se
cumpla paraque.se traslade el dominio a Diego.
011'0: Pedro 'le enlregá la propiedad fiduciaria a Juan con la condi-
ción eJe que a la muerte de este la propiedad pase a sus hijos (hijos del
. fidUciario). En este ejemplo, a primera vista puede pensarse que no hay
condición, ya que la muerte de Juan no es.condición, por tratarse de un
hecho futuro perodei1o. Esta situación queda clara con el tex"todel artículo
799;y en ese evento la condición no es la muerte de Juan;sino que al mo-
mento de su muerte tenga hijos.
Sin embargo, la condición no púede pasar de 30 años (hoy 20) para
cumplirse, so pena de declararse fallida, a menos, según el artículo 800,
de.que sea la muerte del fiduciario el evento de que penda la restitución,
... tal como.lo hemos comentado .. Esta ..l1orma busca proteger la.vida del fi-
,
, duciario, porque el fideicomisario, viendo que se van a cumplir los 20 años .
sin que el fiduciario fallezca; podría precipitar los acontecimientos en su
favor. . . .
I .-..~
¡ 6. J;JEL FtDU<;:IARIO .
..-!
., El constituyente puede nombrar uno Ornás propietarios.fiduciario.s .
También sé autoriza la constitución de sustitutos para el evento de faltar
~el fiduciario.:Si este es unO y fallece,.lo sucedénsus herederos nornial-
. . lilen.te: Si.sOI\dqs o más, de acuerdo con el artículo 809, existe para ellos
-, .'- 'eÍ diré¿h~ dc\ifreceren caso de faltar alguno. Según esto, si son tres fi-
i (
1 _
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'.'"',.~-
~'.,
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=?:.:.:. ~:.:::i:,r:: :=~~.,?~:,'1:~~ri~'
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~~.,~,~:,.;:!j.' ~¥~"~-. ~_~ít~m~ .."-~.~,b¥#tA~~.~AA~.~*~N~;t@~'~ji@i~-~;~~,:,iii!#¥!#~~~!:,~,qj~' ~~.:;:r~,ym~~~~}&¡'¡,&~t:~:,,~~~~¥!/!ii,~,~l!l.:.:!il,;~}~,i!~.
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A.',
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',LA PROPIEDAD FIDUCIARIA. 275

274 BIENES

U~Ote~drra ~In~,t~ot'ade te'~ce'ra

d,ucia.rig~~;:'tad~a p~rte'en1~'propie~lad fi.:.
, •b) Prestará inventarió y ¿,úció~ solo cuando e'lj~ez se'lo ordene con10
pro'videnCia 'conservatori,:L . : .' , . ;" ' .
duciaria7'Si falléee unb:los.otros dos quedan con cuotas de'mitad, pues
e) Restituirá el bien'al fideieo~Tlisario al ~~lmplirse\a'condiciQi1, :,
se acre£su derecho, Si fallece e! otro; el fiduciario sobreviviente queda . ,- . .. .' - .. "'-.' -" " ' .
con la toÜilidad de la pro¡>iedad fidúciaria. Si este fallece sí se'transmite ',"
.' ..• ,..' .. ,. ,
a'sus hei'éªeros la propiedad fiduciaria. Siempre que sé sucedá en la proc '
"piedad fiduéúria(pórcausa déinúerte) o que se trái1sfieni éSta (por acto 7~DEL FtoEtCOM1SAR!~_7:;; ...., .' .. ,'_, '..:','5¡'C,'::~;~¥;!i',.
entre vivos), se r~cibe con la condicióÍl que' sobré 'el1arecae (arL 810)., .. . , .Mi~ntrás'no'se hay.a cuniplidb.l,~ ..cündiCión,. el fidci~o,mis~E~p~,so~o
. <'''-,. .. tien¡;li~~ 'expedativ-';'Por ello;si fallece el fideicomisario sin~:'h'mplirse
. A) D.érec¡'os y obligaciones e/e/fiduciario la cóndtcióri; nc; hay tránsmisión, p,;es no hay deiecho. T~t:r'PQcose. pue,
de el1'aj~rlar la~éxpeétativa p'ot aCto eritre,~ivos. .. . .1,; .... :••. ,~,.~ .
y;'hemos dicho que el fiduciario, en el fideicomisó,esu'n propieta-
rio a quien le falialacaractéi'ística'dé la perpctuid'ad, 'pues si 'se cumple la
..... Á pesar de ser frier~ eXpéetáiiVa lasituaci6ti d61fideicomisario,ia ley
'o,.hapro~~gi.cl.o.:'4e'd.os:'nlané~:as:~ ", ',' ' ':.' '. ' ',: .' '.:'.'" :'",,,~"'-",':, ",
condición debe entregarle la propiedad al fideicomisario, " ..
, L~s.f,\cl¡ltacles'del ficlll'ci~rio, ~'n~cnds qlle~can 'c:ond'¡t,o'nni:la's por , . a) Mediai,tc é(~riís~io820 lé 'co;1céde ¡ás Ilamad~s providencias
el cons~itll'y~nte con la figuradenomin~lda en,el 'artícúlq808 "Ü~n'cdor conservatorias, Si el fideicon:1isario nota'que la pr"ópiedad peligra .~nn1a~dS
ficl\jciario,',', que solo tiene las facultad~s de los curadores,de bienc's', 'son del fici~I'~ia~io',plledc, soli~ita\-Ie ai júez
,que le~ordene ::l: .este pr~st~lr 'c':id.
. ampli~s:. ., , ,'. , , ", ' " 'ción 'de con~sérvac(ón"y restftudóll. .' ...' , ,". ',' ... ' ".'

" a)Púcde et;ajenar la propiedad; claro que quien la recibe lo hace con .' b) C~Jl1o.;~ io a'!1ot~l~lOS:~i'e'i 'f¡(!Llcia~'I,6.~u'!er~'.gr~v~~el .?¡el~, t.lc;l.e
la limitación o condición pendiente. .. . que solicitar autorizaciórijudicial Y.eljuez (lebe oír previamente al fteret-
. comi~;~.rjq (en los_dos casos s~ extÍende -I~'pé~.s9na del' t'id.eiéb,misário' a
b) Tienel; libre admini~t~ación y pucde, inclusive, cambiarla for-
quien lo puediirepresiÓntar),. ~"'.:.'. . .... ',' .. ,:.. ',
' .. tna, con. tal'de conservar su integridad y .valor (arL 817).
El fidcicomisario t:l0 tiene que ex'istl'l"¡it:iit"omcflt~ d~'eo~.st.i,t\..lir~l
c) Como cualquierpropietario, tiené el uso y el goce. ,Portanto, puede
'utilizar la cosa directamente o arrendada. Puede darla en usufructo o
fideicomiso, pero sí 's~
esp,era que exista'. 'Puede ser púso:na natural o
jurídiql. Puede ser llnü solo o vari~s;.e¡' forma simllltán,éa. Pued.e haber
,entregarla en comodato, como quiera:. ," .
prinCipal y sllstitúto; peró 119?e ae.eptal~ fi~~icom~s~~i.os s~cesiyo's'~' En ese
. d) De conformidad con el artículo 813 del Código Civil tienelos de-
caso, ha dicho. la Corte, con el ciJmplirriiento de la condición qÍl~Ja\tórez-
rechos y obligaciones del usufructuario, Esta norma lo fáculta para ejer-
se .eX:ti~gue la po.s!~ilii:lad p~ra.¿~ro~;
-.cer el derecho de retencián,-pues este,está autm;zado'Pl1fa cuao- retene'r: ..ca. al. ptill."l.ero,., ,. .:'.<:

. do 'se ledebairreCli1bolsos. por expensas hechas en la cosa, tal como lo

señala.el artículo 815, ibidem.: .' . 8. EXTINCIÓN
e) "Encuanto a la imposici6n de hipotecas, servidumbres o cmilquier
otro gravamen, por mandato del artículo 815, req1Jiere autorizacióI1:.del
juez, que se ciará con conocimiento de causa después de haber oído al
. fideico'misario"Q a quien lotepresente.' , .
Eo' cüa~to a las obligaciones del. fiduci"ario, destacamos;
. .",' a)'c'dnscrva'r Úl 'cüs"a. Para bil' efectbdebe realizar todo"s los' gastos
(J'¿di'ña'rios é, indúsive, 'tos gast6~ ex'traordinarios q,ue"se.,requieran,'como
el pag'o'dc cleu'dits'ó hipotecas, obras niatliiiüfe's\:oüio (nqlU~'S:Y pu'entes,
casta's ele un pleito, ctc. Por las cxpe¡{sas ordinarias no podrá reclamar.
Por las extraordinarias sí, cotnO se reglamentan
DEL FlOE1COMisl? '.'
'. ~
.', . El artículo 822 señala las causales de cxtin'ciÓn (lelfidete~;niso en
seis Ordftiales, DeelÍos,d úDicoq~e Íl1erec~aig~'na expli~~~ióii~s el
..úftinio,~que regula la extinción del fideicQriüso "cllªndo.se C:0!1f~1I1d.~n en
una m,isma persona.la ciüi~ad de único fiduciari?c-?n la de (¡fli<;:o.fi(~eico-
mis0-rio. Es el mismo fenómeno que. se estudia~D eLeasÓ'de O,~liga~i~nes
con10 modo 'de extinción de eUas: la c'onfllsión. Pongán}o~ un ejemplo:
Pedro constitll ye propiedad fiduciaria ~n,favor.d~ J ll~n, .sobr9. li!~¡) :,i,nca,
con la condición de que la entregue al primer hijo de .este que se gradúe
ele médico. Resulta que Juan fallece y solo tienc un hijo: Diego. Este hijo
en el artículo 815 .

• . ''''_ .• _~ •• , : •• ': J
 loA PRorl~DAD I:IDUCIAR¡¡,
276 BIENES , ',.,.

lo hereda en la propiedau fiduciariJ y a la vez es el ficleicomisario. Se "La elifercncia ex puesta puede ser ilusI rada destac::tndo, por ejcmp! C'.
extingue, enLOnces, la propiedad' fiduciaria por confusión y pasa Diego a el contraste existente entre un fiduciario titular de esta propiedad tem¡:'\...•..
SC¡: propietario común y corriente, Los demás ordinales se entienden con ral, sin más carga ni limitación que la de restituir cLlando se cumpla ]2-
condición y un fiduciario contratante de un fideicomiso de administraciór:,
su sola lectura,
de acuerdo con el cual, no obstan¡e ser el titular de los bienes, debe trans-
ferir sus frutos y productos al fideicomitente, sin poder derivar más pro-
9. DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA EN EL C;ÓDIGO DE C00-'IERC10 vecho que el representado por los honorarios que se hubiere estipulado'" e

Femos dicho que e) término fideicomiso en'vuelve dos difercntes

signific8;dos: uno que indica la propiedad fiduciaria sujeta a condici6n, tal
como la hemos esiudiado en el Código Civil, y otro, que hace alusión a
los actosjurídicos denomi'n3'dos negociosjiduciarios, del que'forma pa'r-
te la fiducia mercantil.
,-- El ~;t¡~ulo -1z26 del'CÓdigo de Con;~rcio defirÍ~ I:j fiducia así: "La
fiqucia I}w~cantil e~ un negocio jurídico en virtud, del'cual.tma persona
I

"
llamada fiduciante o fidecomitcnte, transfiere t,'no Q n;ás bienes especifi-
cados a otra, llama~a fidu~iaria, quien se obliga a administr~arlos o enajc-
na~¡o,s para cu,"!ipl~r una finalidad.det~~min,aqa por el cons,tituyente, 'en
provecho de este o de un tercero llamado, beneficiario o fideicómisa~io ...
Solo los establecÍll1Íentos de crédito y las sociedades fiduciarias, especial-
men te ,au toriz,aJos,'par .ía,S L)p~tintendehciA'B ancaria; podrt' ,t::::;; ~;:,:.:- I,~

lidw'¡'r1f'.f;rhlr"¡~rinc;:"': -,;'f, ~" ,:,,_', :" ,.- ,:" -.:"' "", - ~. "', {' :

• :' ,ENRIQUE
GAVI~IÁ,
diéélosiguiente ~obrelasdiférenciasentrela pro-
pié"dactJiduCíári£'.y' il,"negocio fidúciário: "Existe'n "analogías evidentes so~'
bre e¡fiduciario 'de l¡",iproPiedad recibida en fideicomiso, con arreglo'a
¡¡¡"leyci~Ú: y el fid~c'ia'rio'de¡jn negocio de igual denominación. Sin'
eÍ11bar,go,una 'diferéncia;básica los separa porque la propiedad fiduciaria
!
es una a¡Míllic'; propiedad ae disfrute:en la que su titular puede ejercer ,!
;
para sl.;lpersonal prC?yecho cuanta prerrogativa sea connatural al dominio,
de modo que está habilitado por la ley para usar y disfrutar los bi~nes, I
percibir sus frutos y productos y 'aun proceder a su enajenación; por el
cbntrario,el fiduciarió adquirente por obra de un negocio fiduciario, no '''''1
I "'." .,"

I
Íienesi¡-;ocarga~;-pues,auncilÍeés titular del derecho depiopiedadsobre
1...••.•..
"

'los ¡jieties;Tásvértajas eéónOrnii:as derivadas delautiliiitdótiy eilajéIia- . , '

'-', '

dóri dé ~s¡ós nolép~rteileéen, 'ya'quecorrespolideilál tideiéómisarioo al"., , , " ", .,.': ',;,.' ~;,' :,.'> ...:~.,.,.l.'.' "':: ..:" .::.;. "', .,', '. "
1ENRIQUE GAVIRIA GUTlfRREz,LecCiones de derecho comercicil; 2! cd,~"Medellín •
"" : . ,. ,.':.\. '. .":

I '
. 'fidúcianie; en 'ca¿üoe que-aquel no exista, sol~ en 'el fideicomiso de ga- , BibtiotecaJuridiéaDike,1987,págJ73" , .. ' ..•.. • .
'rariiía puede el fi'(¡úci;;rioconvettirsé en propietario d¿fiñitivó oe los bie- ,~ :1 ,~.;: :~.; .' , ',:, :':'.:~Sobre la'
fiduchi. en"el
'derééh~~aci~rlaly'¿omp~~:ádd','R~~~R~' RENGlFO tiene un
,'. nes, p"r~:"sta eS~4nasit4ación e~Cepcional, opuesta' ala regla general, excelente libro pU,~lic.~~,oen lacolecci6n Pequeño Foro, 1984;obra que debe consultar
, caract~Qstica-de(rrego~i'({~íduciári6.,:" "",. :-"!;;~:~"",-~:>~:,~,,,':"."::,:~~';,-'!>,
__
)'""""::"::,+: ~ i' --" quien 'qiJierá profúndizar el tema.' .. ~. '

l
 . CAPiTULO X
':',' ,'-,

i. DEFI~iéIóN
Otro de los derechos l~eales'ciuc' a::la, véz' C6ris'úÚly~'''1¡mitacTón'del
dominio es el usufruct"ü.- . -. ,". " ",'
El Código Civil lo define en el ,irtículo 823 eOIÍ1o'i.., la.faeult¡jd de
gozar de una'cosa con cargo de conservar su fornúl Y-SLlstanciá,'y. de ¡'es:
tituiria aSll dueño ...": . ,
En la p¡lI:te trariscri ta la'definic'ión 'es ¡lcertada. En la parte qüesi gue
se cre<i- tina C'Oilfüs'ión-inüecesüria basa"da' en el 'cúas"iLlsufruc'to del qlie
hablat"óil1os 1;omml0:~;'e'stó es, el u$\lfníc'to constituido sobre bienes'con.;
sumibles. Actualnienf6 elusufructd'tlo recáe"slÍlO"sobre'bienes noconsuR'
mibles, aquellos bienes sobre los qlleinciden.el uso y. el disfrute sin que
.?c..agoteni Precisamente:i)or ello.uria de las.,obligaciones del usufructua-
rio es restitiJir la cosa, después de su llsójt1tactaén. su fai-ma y:s~stancia.
El cuasiusufructono sería nada cli'sti'nto de'lin nü¡tuo,-cs decir. el disfnltc.
de cosa~ 'cónsu"mibles ..sobre las, que ei rh~'tu~rio ~'~'hact:: Óáeño' y'p.ag~"c"OIl
.ot~as:('e la 11lism~cal!dad y canti,dad:- El: üsufruquari9 i1b se hace:dlleñ~
de la cosa; es [nero tenedor de ella. Esnécio, por lo visto: habla'r de'eua:
s~pstlfr~'cto: '.' , .. . - \. "..' o,. , .

",;

2;. NXfURÁLEZi DE 'LOS DEREcHos:E"Ñ

", . '
~CÚS\JFRÚC~O
., .En el us~fructo ..se, q¿g,'sirr~~:¡::~_a'neanlf7ntYjdos 'derechos;real~'s_de
Goiite~idos,distintos. En¡i~rnerlug~r,eí derechq real de dominio deInudo
propié,tariO: Encste secori~eryala faeuHile! ele disposiei6ii (ius'abiúelidi),
pu"s ,,1mielo prop!etarió,sedesprendió ¡¡el i¡ls.utendi :y'delit;,sfrll~lIdi(uso
y gpce). En seguopo t~n1!ino,e,l "I"re,<;ho re~ld,,1 usufr,ue(uaü~q¡,e se
e()~ére'ta en ,,1,uso ygqe" del bie~, por,un ti"mpod"t"rminado,.púe~ es de,
la esei1ciü delusuffüet'o uli plaz~,' Ti~ric.llna dl~.ración 1ir.nitada,,_..Por ser
derechos de contenidos distintos, se iifi rma que entre élliuclo propictaiió
y el usufructuario no hay comunidad.
r
i 280 BI!::NES
". :.. DEL DERECHO DE USUFRUCTO 261

El derecho real del nudo propietario es perpetuo)' el del usufructua- A) Solemnidades en el lfsl/jrucfO
I rio es temporal. "Perpetuo", entre comillas, pues este atributo de la pro-
piedad ahora es relativo, como ya lo aclaramos. Elusufruclo qu~ 'se vaya a constiluir sobre un bien raíz tiene que
. El "p'ropictario (n~-láoj puede.gravar sil derecho d~ c!omin¡'o o cnajc:- h~cerse por escritura pública iRSc.I:i.lQ...en la oficina de registro ac
instru-
narl~, pero dio no afecta el liSO y goce d~l usufructuario. Si el iludo pro- l~lelltOSpi:íblicos. E~o ~~ñ<.l1<l e~arlfcll¡o8~6.-Pe-ro.acá, como ocurre con
pietario es perseguido por un acreedor: le pueden embarg"ar el bien. ciado la hipoteca, tenemos que decir que el usufructo constituido por escritura
en ÜSlI fmcLo, y hasta rerriatársel0, pero esto na"afecta al usufnlctuario, pues pública ql;e no se ha registrado es vtÍ.lido enlre las partes. Una vez regis-
el adquirente debe respetar el usufructo por el tiempo que falte, tr;;¡do, y solo a par~ir.cle ese momento, tiene los alcances del clerecho real,
, Ent~e tanto, el usufructuario, el; uso de ~u derecho real de usufructo, de poderse' oponer ergc! (Jl11nes, Es ,lo mismo que o.currecon una hipoteca
puede us~'r lo.cosa, percibir sus frutos: arrendada, prestarla, hipotecar su que no se registra. tmrel~spartes valc:cl derecho personal, el crédito.
derecho de usufructo, cederlo a cualquier ,título como permuta, venta, Mas el derecho real no existe, sino con el registro de la escritura pública,
donadón o aporte.' Los acreedores le pueden embargar ese derecho ele usu- Si elusufruct~ recae sobrebi~ no hay solemnidad nin-
fructo, pues es distinto de la cosa sobre la que recae, guna que la ley eXIJa, , '" ' ,
Cuando el usufructo se constituYc,¡"ortt;tamento, hay qucacatar las
, - ~
normas que al respecto se señalan en ellibro de las sucesiones.
3. C~~UC[ÓN DEL US~FRUCTO )

Según eL¡@.G.ulo-825, el usufructo se puede constituir: 4. ALGUNAS CARACTERíSTICAS DEL .USUFRUCTO

&io~'n~{/vOIl/nt~uando se hace por,acto eritre vivos, que

puede ser un contrato eaonación, venta, permuta, o por c'ausa de muer-
-~-..,
")
<A)ÍJllrc;0íll
te, cuando se constittiye el ús'ufructo mediante testamento: , .-----
Qij Ji" '/orm;;¡;,gaÍJibe
es el usufructo que ordena la ley,,, Hoy-solo Es de la esencia delllsufructo un plazo, En 'el acto que constituye
se da en el usufructo de los padres sobre ciertos'bienes de sus hijos (art. '..el usufructo debe señalarse aquel: Si nada'se dice, entonces se'enfende'-
295 modificado por el decr. 2820 de 1974, art. 2 ue constituyen el rá el usufructo constituido por toda la vida e1elusufructuario,pues de todas
peculio adven'ticio ordinario (art. 291), n arma rh¡xla'
esto es, cuando maneras aquel termina con la muerte del usufructuario (art. 829),
hay mezcla de voluntad y de ley, Se re le , usu ructo adquirido por En caso de que el usufi-ucluariq s~a una persOI.lajurídica, el'.usufn~c-
prescripción, La ley señala que por i>r"SCr~yiQ\! se adquieren el dominío to no puede pasar de 30'años '(art. 829),
y los demás dercchos reales que no se prohíban, El usufructo es uno de " Teriemos ya uno diferencia conlapr0l'iedad fiduciaria, pues en esta
ellos, ..Es una,situación de difícii ocurrencia, pero posible, Pongamos el es elemento de la' esencia la condición', en ,tanto queen,el'usufructoJo es "
caso de una persona que recibió por 15 años'el usufructo de quien ,no era - ' el plazo_ "
dueño, pero actuó de buena fe y con justo título, ..RequerifíálO años para
, Lo'dichoÍl~im¡iideque al'plazo en el usufructo pueda agregarse una
adquirir por prescripción, no la cosa, sinq el derecho de usufructo sobre,
- condición que, de cumplirse, consolida la propiedaden'el.riudpprópieta-
esta; pues,él tiene ánimo de düeño con respecto al derech'),deus,ufructo,
rio, Ocurre en este caso que el cunlplimi,ntó de la condición se Ípira como
no con respecto a la Cosa, _Supongamos' que el verdadero duejio aparece
foni,a de acelerar él plazó, pueS-este siempre"tieneC¡ue existir:"Un ejem- '
cuando ya han ..pasado 10 años, En ese momento el usufructuario adquic,
'plo nos aclara':' Pedro constituye usufructo sobre una finca en favor de Juan'
, fió por prescripción el derecho de usufructo y" el verdadero"dueño tendrá
'1' yen umi (;,láusu1a se lee: el usufructo durará 10 años o mientras Juan per-
',gu';; I"espetar~~é derecho que Je adquirió porpr~~cdpción,>' _,'
, 'manezca soltero,'Es daro 'que la duración es 'de 10 años,pero si a los cinco
, Tendn¡,e~consecueneia, que esp~rar los cinc~ añ~squé faltan" para
termí)~atse el.'üsufnú:£(j.~'.~.'~-.;::.~,~
.;:.;:. . ~~~~~,:>,
'::'l:' ,.~.~ ;'';'{;;:,
J_ •• '-<".~-:~:. ~"t:"
r,
.\ años Juan se casa, tendría el usufructo por cumplimiento de esa~ondición
"qúe'iífé¿ta'~i pifié;,' " . " : '
!

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_.. - .__ ._~'~~-----------------------,-~----------
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l ----:~_.,--'-~'-~
..

-.~'- '- . ..,~-

,;;;(-. • . ,,,;¡,,.:..' ";";:;.-,':~:' '. .,<'.,

282 BIENES DEL DERECHO DE USUFRUCTO .' 283

. B) Se prohíben
.
los, ll.wfritctos
.,'
sl/cesivos y alternativos
. . .
. ".~
L'Úl0rmal en el derecho de propiedad es su ejercicio sin restriccio-
nes. La~,limjtaciones de la propiedad han sido miradas como'sitllacio"ries
- anormales, excepcionales; por lo mismo, temporales .. Por'esa razó;l no .
acepta Si legislador la propiedad fiduciaria o fideicomisos 'sucesivos y
tampoc,éHos' aItern'ativos;,'.Lo"misnlo"ocllrrecoo' el Lis'i.ífructo.:Usufn.i¿td ... .-.¡
en
suceslv'{es aq{¡el el que.~xiste usufructuario por cinco años, al cabo"dé'.
los cüaÍes'pasarfa a otro por seis años,. terminados 'los cuales pasaría.a o't1-0
por cuatro años;,etc: Usufructo alternativo es aquel en el que 16s usufruc- '
tuariosvan alternando; como cuando A es usufmctmirio"dúrante cinco" años
y lo sucé'de,B por tres años, vuelve'A por dos años y pasa a por'cLlatro e
años yyuelve B por dos y así s~cesivamen~e; Tambiéri se llama usufructo
circular.
Ni el sucesivo ni el alternativo se permiten por lo ya explicado. A
ello se refiere el artículo 828,
- ;>-..-..-- - -<,
C) Comunidad de usufructuarios
---
- ," ',' .
La ley (c. c., art. 831) permite constituir un usufructo en favor de
" '

dü:s o m~s personas,.pero s.imllJtá~eamente, no.en for~la ~ucesiva. En ese

casq s.eprcsent~ una cqmunidad de usuffllctllurios ..con- las cuotas ciuese
hübieren'señalado en Ia'constitución del usufructo: 'Pueden ser ttes U'Sll-'
y
fn~ctuarlos: A 'con la mitad y.-B. e con la:cuürta cada -uno, por ejc'rnplo;.
o con .terferas partes cada uno. O pueden ~er dos usufructuarios ....o cinco.
Solo se' quiere indicar la pluralidad. Las relaciones entre los varios usu:,
fructuarios se rigen d~ conformiqad con las normas que reg!Jlan la com~l.,
nidad (ley95 de 1890). " " '.
Para)~l comunidad de ~súf~~a~~rlos, lo
mis~lO que s.ll'~ede el caso en
de vario~:ridllCi:üios, se presenta el derecho de acrecer cua.nda faltan i.ulo .
o variosde'aquellos.Pamlos que queden'se,acrecienta la cuota en el,usu-
fru,cto. 'Sólo en el casO de qué falten tocIos, se teniliria el usufructo(art.
839), a ní~nos queei constituyéntehubiere manifestadolaconsolidación'
con h{préÍpiedad'en caso,de falta de uno de los usufi'LÍctuarios ..

D) D~rechos delllslif;:;~tu(;ri~~ .

Habíamos hecho alusión a la naturaleza del derecho real de usu.fníc'-

to, Hablemos ahora del alcance de los derechos del usufrUctuado. Lo's
artículos '840 a 853 reglan'lentan estos clJrcchos,

I
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284 8IEr~ES Di:.l DERECHO DE USU¡:RUCT w 285

clónÍb}2, ell usufruew legal que tie;,,;n IOSP¡':lre,: s~:r~I~S blencs~ICIOS pero una vez constituido el usufructo, no puede el nuclo propietario gra-
. ¡, ~JOS~ílcn..ores.,no es.t~lnob.llg~~c1os~ pr~.sta~'qll:cl.on(~].p,uan~o el dOllallte var rnú~ la propied~d .cap este ~_ipQq~cargas. De la ~nislll.a.man,era, los
d~ la ,cosa se re.serva el usufructo del ,bien" tampoco. ~st~ 9bl.tgado <l pres- . impll~,sJOS s~ consideran cargas periódjcas a cargo c1t;!llSL!fnl~tlla.riQ.
tar cauci'ón. -' .. . .. .. - - "
.- R~ol1esm(l\~res: s.e trata de gastos ex.'trao;'dinariGs y. e1.eva-
Nlie[~'ihls cllJs~lfnict'llarió.Tlo' cu~pla c.on ¡[¡s'dos ~bligac'i~ncs s~fia- lor considerable (reposición dt cañerías, cambio de.tejado, cambio de piso,
ladas, el propi"etario'conservará la adrilinistracion. del bieñ'con iaobliga- reparación de un puente, compra de un transFormador, etc.). Estas refac-
ción de entregarle el valor líquido de los frutos al usufructuario (art. 835), ciones mayores corresponden al n.lIciopropietario, pero el usufructuario
De todas maneras, en cualquicr momento que el usufructuario ~ul1lpla, está obligado a informarle de la necesidad de ellas. También.cstá obliga-
puede reClamar la administración (or( 836),' do el usufructuario ~ pagar el interés legal, mientras dure,el usufructo, al.
~aciones dqnp'o delllsLíjruCiD . '. ' nudo propietario, desde el día en que se hagan las. refacciones: .Si la re-
panición del piso costó un rpillón de pesos, deberá pagar el 0;5 por ciento
" ,-C:0,J!Sf"=Y.ar.la foima y,sustancia~1 usufructuario puede u~ar.una
mensual (6% anual), es e1eeir, 5,000 pesos mensuales.
c?sa.y go;:;ar .de e)~ro-cDtri~gación, .de_c,?nse~va~'k la .forma y
sustancia .. Esta:óbligación, en la ~ctualidad,'es ~malizada con un criterio Si el nl,ldo propietario rehúsa afrontar dichas obras efusufructuario
Jll;{¡s.
d~ .~r?el~ práctico que fjlos.ó.fico; C;o~~.~rv,ar'la forma y.s'u:~tancia. es ¡as puede bacer y el IWdo propietario se las reembolsará siI~ interés (art.
856).' . ... . ", ' .
..n~ per.m!tl!.la d.es~ru~,ció~ t.liel p~terio,:o an~r!]1al p~ la ~osa. Es cyita.r que ---------- "===-~~
la cosa pie:da su procjllqivid~d, Todo desde luí punto de vista racionaL c\Oi:Jligacione_s ,osteriores al t.f.~líJjllctO) Una vez terminad.o el usu-
Desde un punto de vista filosófico, elllsllfructuario ilO. podría transformar fructo, tibl ¿-el-. uctuario la obligación de restituir el bien con los fru-
una finca'caf~lera'en ganadera, pues se ~estaría modifíc-ando su sustancia. tos pendientes a la terminación (rycuérdese que al asumir el usufructo
No podría cqúvé"rtir llIla "finc'a ag'¡'ícola en una 'detúrisúiü en dotlde se recibe la cosa con los frutos pendientes, por lo que ahora secOIÍ1pensa),
alquilan c'abañas, etc.; pero con un criterio práctico, econ6inico, sí lo podría
hace'r; síemp'(é y cuando-esté actuando racio"nalmente, de ?cuerdo con las
.. . .
circutistancj~s: Si, poi' ejem¡:ilo;ei cafése"vuelve ¡io renlable', para qué
insistir erfese producto en lugar.de ..criar g'aIiadü:- o
'." •••
EI
....,~) faculrad de 4;SDosicián, nudo propietario se despre,;de en favor
.'.' '-'-'El usufructuario deDe'cuidar la"cosa y responde has'ta lacedpa leve: del usufructuario del uso y goce de la cosa,.pero conserva la facultad de
d)sposición. Puede enajenarle el bien a un tercero. Por supuesto que ese
por dos razones: una;qlle el Código Civil nO'señala el grado de culpa para
el ustifructuado; ycuando la ley solo habla de culpa, se entiende que es tercero adquirente tiene que respetm; él usufructo en las condiciones pac-
culpa leve (art. 63), ' La otra razón surge de que el usufructo, por regla tadas i por el tiempo que falte,
. general,-'les"conviene ,a anlbas partes,' y cuando eS"así el usufructuario '... : . ". P~~de !ambiél;p~ar'i0n hipoteca el bi~n, p,ero el acreedor hipo-
"respondehasta de la culpa leve, .', tecano nada 'puede reclamarle al usufructuano, y en caso de que llegue
. , .~ &pef~fI(;l,Jj}(,: todos los 'gastos ordinarios, sean de con- , a rematar, debe respetar el usufructo corno cualquier adquirente. Aquí
. servaciÓn;-iííejóramiento, o,de citro tipo, co'rresponden alusufructuario .. se manifiesta!a fuerza deI.derecho real al tener que.ser respetadoerga
El artíCulo 85;4 prescdbe que son de cargo del usufructuario lasexpen- .'o~.t}~s;,,.' .', .. , .. '" " ,'. . '.' ....
sas. ordinariarde conservac:ión ycultiyo. Pa.r:ecequ'C el legislador .esta- . , 'Si el bien es mueble hola puede dar enprencta, pues supondrá'
lia pensando'ínuy en térmiriosagrícolas,' es solamerite de 'cultivo.No , quitarle la cosa al usufructúado, Sería válida la prehda sin tetiencia de que'
Pu:detratar~#de ganaderúi, industria, etc;.; y lósgastos ordinarios.co-,. '.,' ,habla el Código de Comercio,pues esta no afectaría para'nadaal usufruc.-
1!:e,sP?I~den~,lus~fr~~tuari?(y ,'~ ........:: '.. . '. tuado (C. de Ca" art 1207), .
',1 .;i'"

!
, ' " ~ C'<:~3£;Ml~ artIculo S55 adYlerte q~e. cIertas cargas' ,::b).Olrosderechos de/nudo prop,elario, , En varios artículos se le',.
per!ó.dlcas, qu,c de antemano han SIdo adqullldas por el nudo propietario, . _.señ~la~ife,re~~. ,o.~al n;;;¡O proPletan.o: recIan~l_iesoLO_(.ail,.S45), dere- ..
":'-choa~cIarIlarlos Intereses S~OÍ'-iílveflKlQ.en.refacclOnes IJ)JlYo-
._C_67l'r_~_S_¡i_¡j_nd_.
e_
.._p_ag
a_'_Ili._S_it_I_U_'S_Ü_fru_-'_é_'
tu_ar_'
_iO_'_i_a_Ie_S_'C_O_fu_'o_'-_pe_'
n_S_i_O_rie_'
s_;_c_~_n_ó_ne_S_j_e_tc_,_,
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•
....
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 286 BIENES DEL DERECHO DE USUFRUCTO 287

J'cs (art. 856), ihdemnizacióil pordeteri6ros (art. 846), deréchó'" solicitar pueda ejereers.u derecho de us[¡(rueto pordusa iniputablea aquel, que .~
•...• '

la t~rmi.ll~ción del usufructo antes del"ylúzo éúanclp .11aya alguna causal tiene que contribuir parn"que el derecho real detisufructó se pueda eje'r.
(art. 868) y derecho a percibir los fru'tos pendientes a la. terminación del cer debidamente, Si l~ cosa no se puede usar pór defectos de ella, el nudo
usufruCto (art. 8.' ..". pro'pietario dcbe sanearla, Si [111 tercero.disputa hi ¿Osa objetó del usufróc,

/les del m.ldo proPietario-.

'--- o, este. debe defenderla, . " .: ,::

a) Ob/' I"';~
ce ",yoré:; (art, 8~6r S~gú';
. el artículo 857, se entie",le por obras o refacciones rnayoreslas que ocu-.
D~~'¿NT;E ~~U~UF;u~o.y~~oiLsF~ ..• ,q)~~t'
.
rren por una veza largos intervalqs de tiempo, y que conci,ernen a la conser- El derecho ~ usufrllctos::::~;ós de~eci¿~~~~;i~Il
vación-y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Tambien se conside- para el' arrendatario'y par"a el c6mo9ataria~'pues lo's:,tres reciben la~iel1en-
raq rera~'c.:iones.mayor:es los.ga.stos,que,se deban' realizar para defender la . ci'a de la cosá y laposibilidád de usqrlaporun tiempo yla obligaci6n de.
. propiedad en un proceso, siempre que este comprometa la propiedad y nó. restituirla a la-tf~~minaciÓn 4.elrespectivo' cqntr¡ato~..Claro qtie los'fre.S'son
el usufructo, pues en este caso la obligación es del usufructuario. Por meros' tenedore'synecesifan la interv'er~ióri del-título para poder llamarse.
poseedores, tal como lo vin1ós en el'capítúlo dc la poseslói1, Eí1 sciÚcncia
cJempl.o:"en una,~~mand,! reivindicatoria ~ontra la p~opicdad O en una de
,.serv~dul11br~,es n~cesúio contr'ataúlll abogac.Jo y correr con los gastos del T-751 de 2004, la COl'te Constituciónal. aborcl<, estc "specto, pll'eS"'¡ un
lIs{;fnictuariQ un, t.ribllnal y luego la Corte Suprema ele Justicia: Ie.'die'ron
procesq. En eS~,c,aso la obligaci911 es dell1udo propietario, pues se mira-
, ría como una rcfaccióf\ mayor. Si la demanda no tiene que ver n'acta.con la ~~li~lad ele posee.dor, lo que origi~.ó un pronlll1ciamie'.1to 'e'n revisi6n ,de
.. la propiedad sino con el derecho de usufructo, es cl usufructuario el obli- la.tutela por cOf\stitlli'r verdadera Ví~lde hecho,
gado:acorrer con los gastos. . Entrciasjre fiuUl-a~ bé~Y dif~¡~n~ias )11arc!ad~s... yea'l)lOs. algu!1as:
,ALESSANDRI y SO~"ARRIVA dicen que "la doctrina mayoritaria, tanto Gl En cllmúo al.origen: .to e . mo;l~to como el a~l:iendo solo tie-
. lia~ibnal como frarlcesa, sostiene que ei úSllfructll~rio'~o pl;ed6 forzar al nen. origen en el fLon~~:i~::ec~~\~~; y.n cam lq; ,pue4~ su, '1"
o
n~dó propieta'i"ib a ejecutar l<iso~i-as reparacioiles m"~yores' :-:-.'que el t~lmbién tesúunentaria ,p , en el caso de' us'ufructo Ie.g,~l..delos
propieh~rio no es'tá sujeto'a ninguna obligaci6n respecto al ilsufructuario, _paelresso .re al .. s.hi'o~ e se
, aquel sQlo tiene él deber pasivo y'negati"vo.'que ¿o"rresponde ti todo el mun- ,5 l~ CIta! naturaleza del (re.~:e' .l---_~.,Ss un
do frente a un derecho real, respetarlo, abstenerse de perturbarlo: El nudo erecho re l.con .todas sus carac s.. EI,dei-echo dclcQnfodata,rio
'propietario'nadaestá obligado a hacet,'sino solo a dejar háé:er, qu~ el. es. anal y también Jo eS,~l delarrend;tarió,p~ro vale hIicéfunat,ano;
'usufructuari'o goce tranquilamente de su derecho .:,. Así, pues'; a' difert~n- taclOngs..ante.. , '. personal del'arren-
ciade.un: ar'rendadcir con respecto al arren'datario. el n~ldo propietario no dat~rio: Ha soste~io¡;eeelfi~f10e'ñOañiTeíífq s[t~je'bra
tiene obligación positiva alguna de h'acer"gozar al úsufruetu'ario. ya que 'por e~<~i~ur'apúbl~ca'y 'esta ~'e'r~gistr,~','s'~irge ~1~_'d.~:recho:reát~pái~:~~pJn':o
. estc tiche un derecho real, directo, sobre la cosa y no"un derecho de cré- quilino"l'ues. este, derecpo.<!ebe ser"espetaqo portodo,s"" E~cas9 f?~t¡a-
" dito contra ánudo propietario '" En el derecho francés también la ma- ri~;'~i. el.~~m,tr~toA~ arren~a~i~nt_Q. ~e r~,£!-li.?a, v~rbal.~'ep,t!3,0 ppt'~~~y.i,IO,.
a
yoría d, los autores estima que el nudo propietario no está obligado hacer. ,si.n que haya escritura p~blica registrad'a, éS,tarcmos ante l.ln.derec;h9 per-
las refacciones mayores, sino solo a reembolsarlas 'al us(ifrilc'tu"ario á'l fi- . 'sana!. El profesor VALENCiA ZEA eXpone: y estamo"s ¿~n "éí¡que to'das las
nal de1JlsufrU<.:to .,."1, situadones en el dérecho no son tan absolutas comó para situarlas en un
sitio e) en otro. Hay sitl!aciones intermeelÚl's; sui generis" que no admiten
b) Obligación de sqneamiento" Eí nudo propietario está obligado a
una elasi ficací(J1úbsoluta: Eso puede ocuérfr con el derecho del arrenda.
salir en' de~ensa,del uSLlfn~ctuario en caso de que por,algún motivo este no
tariQ.Este puede hacer valer su derecho ante su arrendado'¡" perotail1bién
,~
, erg(l-Ol1il1e~,'pues todo el mundo está obligado «respetar su uso, 'lkurrc
I ALESSANDRJ y SO.\I:>.,RKIV,\, op. cir., pág. 688. qll~ cuando el arrendador enajena el bie~,; el adquirente no está obligado
 .~,.
.,
288 DEL DERECHO DE USUfl1UCTO 289
f
a r-~spetar el término, puesto qLIC la \'erlta 'l~asido erigida como causal de b) £11 el usufrucro /w\' dos derechos reales simultáneos: el derecho
terlllinac.ión dt; l-eolltrat.o.. Por c~Qse hy c.licho qll~. el.dcrccho de Iarrenda- real de dominio ~lelnuc1~~prop~tario -der.echo rCflllim,it.ac1o, Como lo
tari~' ~1.0e~ ¡:~a!: a,n}~~o.s
:qLÍe;~<l~l~9ie.racGie.b.~ac.lo
.p~ó.r:,esT<;ri
tllra:'púol i~p virnos- y el derecho real del ~¡s.llfruquario, que se r-eri~rc al uso y go.ce. '.
registraqá¡ P~¡c-~.nose poclIÍa opQJ1cres~ .<;ont¡:atc? erga ONUles., Eso.es cierto, En la propiedad fiduciaria solo hay un derecho re,d, qué es el del propie-
perb~IjárciaIÍl~cn'te~,í)l¡~S por
I'os otros aSI)Cctos"quecomprende 'ei dere~h9 tario fiduciario, li'mitado por b existencia de la condición. El, fideicomi-
del arrendatario, sí es oponible a todo el mundo. De ahí la tesis de que el sario'sólo ti'ene lInú mera'expectativa; aunque súi g'eneris, pues el Código
c1er~.c'11o',cief
;'~~'~nd~t,~r'iono se pued'e' mi mr c¿¡no 'los clcnúls cleI~echos la protege, a pesar de ~er esa sitllació~ mera expectativ~l .... ;
persQnal~,~:'-:Nq es lll(sin)plc'créc.!it¿. Es~una situaciói1 parÚcularq'lle t1~ . c)E!JLsuÜ'lleto puede ser embargado por los acreedores, lo que no ,
se 'puide"b~disi'¡¡'ai't~1' :ÚIl1'p2jstahleñ!e'~ , .. :' . . ,:. " ' ocurre cOl1laproPle~d~(.c. de'p. Ce, art.
. rfEJJi¡íanti5Jíla OIlNosídar/: el usufructo puede ser gratuito u 6iJe- 684,l1um.13).' ~~'" '"
'ros~ ..)~1~r.r~p(;la¡~1i~P!~;i!ene.q~¡,e.~e~9neroso: pil~S ge: 10.c~ntr~:io d~ge~' d) ¡[¡~''fm'~''fwdL¡;¡¡¡men tan.to
ner,arJa en C\?,tT!o.q?rÓ,ye~;te tie.nGque :ser'gratuito, pues de lo contrario se que los derechos del'fi\!uoiiirio se transmitén a los herederos (cuarido sea'
uo o snJo,-j*l8SJ;.LSOA 'vaiiGsliffi¡ CiaIioU-e,ac rec ¡enta .J acu 0 ta'de-! os ,0l.!:9s
con~~I~E~;~~;:';~~ií~~;;~n;;£\el a~en~~~i'en;o es consens~al. fiduciariós). . ' .
Se .p~rfec~iqna.por el acuerdo ~~s sobre el c,ao'on 'y el bien, aun- 'e) biliSúfr-ucto se puede gra varoc~n hip6teéá s.in aut~ri~~"ci6.n alg'u-
. que pued;:.hacerse,.y es la costumbre, por escritd.' . . na,'en tanto que lit pl:opied'ad fiduciaria, paragravarse, re'quiere atitoriza-
ciól1 judicial. .'. .' .. . .
También puede hacerse por escritura pública registrada, como ya lo
señalamos .. El,iJ~ufruclo es solemne cuando recae ,sobre b\en raíz, pues
requiere la csá'~tura pública y su registro, tal como lo expÜ,camos. 1.', EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO

-, El'cornadato es un contrato real, se perfec-ciona cori la entrega. Por

Van10s a referinl0s ti las causal~s 'de'te'nnihación'del usúfru~to si~
tanto, es unilateral (todos los cóhiratos reales son unilaterales: pues solo
guiehdo el orden queelCó'digoCivíl preserítlí é~'íos artíC'ulos:863 a 868
generan obligac.iones para una parte), mientras que'en el usufructo y en'el
arrendamiento'úisten obligaciones pa'ra ambas partes (son bilaterales). .;. ~J)or ]~~4eJ díaóe.1.tWe~tó-de:-I~~c.o~j~~ra
su t€n maCl?i]: vlmos.q~e el usufru.s;.to..tema qu~ ~st~r vlO.c¡;¡1adqa un
'.:'~eYEn.cl/(lf;toá la terrn{na;ión po~ n~llerte: el usuffudo intiáilsmi- 'es .pl~zo. Una vez vencido esté, termin" el usufructo., Por supuesto'que con,.
sible. Si fallece el usufructuado, tem,;na el usufructo. No Ocurre lo pro o
sidcramos est~ causal cuando el plaz<;Jllega antes de la muerte" Qel üsü-'
pio con elarrendamientq, pues los herederos suceden al causal1te en el fr.uctuario.
derecho como arrendata~io,. En .c,:!anto al comodato, por regla general, se
termina también con la ,muerte del comodatá:rio, con la excepción seña-
'.•ESiinlJOrt,;nte ten"r"ncú"n!a.I<¡préc~ptuácl6eú ei aI'tí~iJ!o 864, eh
el séhtido'de'que.en la dui'ación delusufructono'se puede. descontar el
ladá en el ordin~110 del ~rtícuI02205:"Peió'podrá e'xigirse la restit\lción
tiemp'o ,fue'el usufructuario no hapod¡dodisfruülr,ciO la cosa; cualquier'l
aun ame? del tiempo éstipu'l~do'entres casos:)2si nlueré ti c6módatari6, ' l'
. 'O',!:: . .que haya siciq',l~c~us;;: Si; pqr:¿jempiü;al nsuf'nJduário io desQoj~!, de Ili
, a men6s<juela~osa
puedadiferirsep
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suspenderse ::.";
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para un servici6partic'illarque
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Elvencimiento
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i . . ". Si el usufructo se'c?nstituyehast~ qu" Un~ persona distint~ del usu-

\
l' a
..fruduario lIég'l;~ cierta edad,perolLi persona f~II~¿e.antesde lleg~r la. ,. a
r ..'.ed..a~.pr,s,~jst~;í~s:il~p~r!~: ,EI;~~~t<~~í~:~)l/ti~h~s,talaeda?~e~aI,:d~ '..
ajEs deia:esencia del úsufru.cto ~~pla~o; en eambio,Y~: ~r;'¡;iedad '. ..Exphquemos con un eJemplo: Pedro conslltuye un usufructo en f~vor de
fiduciária tiéne\,omo elemento de I~ esencial a existencia' de Una can- . J.u~n..enI98Qyji9né como plazo de terminación él éIia eir que la, hija mayor'
die i ~.;t1.;,;,(,\ f,":!;'~;:~~;;(:'::3:}(:~-:-:'~"
,-;'.';::;:'<,"., . '., :~t
..
,::,~:
~:':,~;;
..'.~);'
-:;;.:
.,~~:,,:~i.:>";;:::~.<
.,~~.i ,~:::~\,.
.."'deesíe"éúhiíJla'dléciocho años? lóque debe ocunir éll Ode julio de 1990 ..

L,
 ,
290
....
_. . . ..
BIE~ES

.. "
DEL DERECHO DE usuFRUCTO 291
.", ,
".".".
ResLilta que,la hija fallece el 20 de enero de 1985, De' todas maneras, el . ble. Las
n~¡'mas postái(ires sobre e;ÚincióñÜe 'd~mini~ e~ ;~atcri~ agra- .
ria(ley 200 de 1936) y urhuna (ley 9' de t 989) no son aplicables al usu"
usufructO'perdura hasta él 10 de julio de 1990, "', .
fructo:: TOdo esto nos hace pensar qile el usufructo na termina por prd,
'1
b) fJJ.' mll~rf.e :lelllslIfrllctllario: el artículo' 865 dispone que el
cripción, " - - ..
usu ructo',~c'cxtingue. r.t le~"Por la
mU,erte ~atur~l:.del us~ffr.uctllario,
aunque ~~urra antes del día o condición prefijados para .su term.i:nación", , f) PÓ, la rení",ciadel [(slIfrrú:trwrio:elusufmct", es0~0 dy:ios,de~'
Ven\ris nuevamente'el carácter intransmisible ques~bie afusufruc" rechos dé los que se puede disponer y, portant~:[en\JÍiCi~¡":P~~.fc.ñ,úncia.
to, pe'ro ~onviene hac"er dos com¿ntári"~s ádicionales~:~s¡'-so;:vat'io's' los. detiese(hedül, rijédiúnte escriJlJr~' pública ~~.it'i'scrilJirs~~.:para:élu~;}énga' .,',
usufructuários y falleCe uno;' se acrecienta el qerecho' para los,'otros" . plenosefectos, cuandorecaes'obre bienraíi,. .,'."' :<.+;;~~..•.
Además, e.uando la norma menciona muerte natural der usufructuario. ,..: g)
¡J~f. es
'(ie',~tru'c'cióti':co;llp¡f'i~1:d~(á.~osa:: 'ape~~~;' fié'me~[~F¿órri-.
posiblem~rire quiso p(ev~r.la'situación en la quedícha',muerte fuer"a pro- preilder que el dere~ho de usufructo' recaes'obre un objelo::ysi este 'des."'
vocada pórclnúclo propietario, en cuyo. caso no terminaría el usúfruct,o _ aparece termina el usufructó.' Obvio es qué la destnicCióndebe seLtotal:
y' los herederos podrían continuar gozando del derecho en las mi'srr):ls. pues si queda una part.e,<:telbien, ~übre. ella c~nt~nu~rá el usufrúctü ..
condiciones que Stl causante, . :. h) Por seiJ.te¡lda'deljll~,z: cua~,dó elllsufructo' tiene orige~ e:d'ritrac-
e) Por !tI resof¡(ci.áll.dehfereel.1.Q del /llldoJHopJetario: el mismo~ar- tual e'inclll'nple el tlsufructllai-io en,"niateria grave", o'catí,~adii~os'esü~ o .
tículo 865 ofrece esta forma de extinción del USü1í-llCtoy ejemplifica se- deterioros considerables en la c'Osa fructu,!ria', podrá el nudo' propietario
ñalando que puede,darse cuando el nudo propietario era un propietario. pedirle al juez lu terminación. del usufructo, El juez'-así lo'dispone el
fiduciario y se cumplió la condición, Obviamente que el fideicomisa~io artículo 868- ordenará la terminación del. usufructo o~'según la gravedad :,'
no tiene que respetar elusufructo.y elllslIfrllctllario no podría llamarse a' de la situación, regresar la cosa al propjetari9 con ~argo de pagarle alusu.-
engaños, ya que el gravame:n constaQ~ en la escritura.pública registrada, fructuario una pensión por el tiempo que falte para. te~mir1~r'el, u,sufructo.
.' ......~... '.- r ,; '." "cJ;gíJre"",dt1
....•
La dificultad surge.cüando el objeto es mueble,
L6":~ismo ocurre. cuando el nudo propietario tiene el bi~n con un
pacto d<;J:l'lf"""!l!a y constituye el usufructo. Si quien le yendió al nudo
8:DERECHODEU;9YriÉRECHo~~ .?:~c~,
.".
propietario hace valer el pacto, se resuelve el derecho ele aquel y se extin". .. El aitícul~ del CÓdig¿ Civil, refiriénd~sr:[ derechode,u~~, "
gue el derecho del usufructuario, . at1n~a qu'e consis~~ . ~ lá fac~Jtaél qe gqzar de l)na part~1l.~1itad~.d.e ias ut,i- .
d) Por la consolidación de/usufructo con la propiedad: es el fenó" lidades y, productos de una,cosa: .' ."
meno de la confusión que habíamos planteado en la propiedad fiduciaria'. Agrega que si ese c¡erecho se refiere áuna cas~ y ala utilidad demonir
en e!la, .se !lama derecho de habitación", .,' •. , "
Cuando en una misma 'persona scconfunden la calidad,de usufructmirl"ü
con la dep:udo propietario, como cua~do 'Pedro, padn,.dc~~a,ri,le eñtrega ..
a este erüsüfrueto de un bien y luan;(mico heredero, al momento de fri.:'
. ,, , ' El derecho real de usó y el de habitación, que al decir del artícl\lo 871, .
s'e con'stifliyen' y pi'erdcn d'e.iá' mis~~n1'ahérá.'qüe'd' üs4filii::tqf~~j+~de .
Hecer Pedro se convierte tn propietario y usufructuario ala vez,' . mínima utilidad en el momento ..Equivalen a un.usufructo res~ringidó que
. . e) Po'r prescripción: aunque el Código mencion~ pta:eausal de ex" 1¡ se const.1tuyc'en considexación a la persona, int~ütupersoizae •.~'ráz61i,por .
tincióndel usufructo, por no ser ejercido; 'en la práctica nose da, .. Si un , la qüe riose pueden transferir ni transmitir; además, son inémbargables:
usufructo, ¡)orponer un ejemplo, se estipula por la años y'pasan'iúJcve sin ~ . La-s diferencias con ~i usufru¿to's~n vanas.' ALESS1\r~DRI y S.OM'ARRI-
que se haga uso del derecho, no ha prescrito, y se puede hacél:usohasta VA señalan la's s'i'guientes:. '
CUlllldose cumplan'ios lOaños: Habría que pensar e'n ÍJritiempo Ínás lar-o •."1) EÚ¡sufrueto es un derecho completo, porque otorga a su titular
go, pero~no hay nOffila expresa que señale el tÍenipo depresciipciórí para toda 'la facultad de uso y toda' la facultad de_goce~ es 'decir, el usufructua-
el t(sufru~to, Entre tanto, SIpel)SamOS que el usufructll'arib tiene u'n der~-: rio, junto con el
derecho de servirse de la cosa, conforme a su úat)Jralcza,
clio de dominio so'brc el'uso y el goce, elll~ intención del legislador civil tiene también' la facultad de percibir los frutos de la cosa; pOÍ' inversa, la
el dominio era el (mico derecho que por no scr ejercido era ill1prescripti- el.uso y la habitación no son derechos completoS .. Si bien elusuurio y el

~~ .0'';'" :":-,~t:S-:' ':,:~:,,:(=¥:~~~~~:,~:.~

,,:r.,.. ..... -.
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~ • ' •••. .:--.,:>;.,,"¡.;,.; -."':1".' ' •• _''''.,:, '".,c"~~,., ,,;. .1. " '._,.
 292

habitador tienen la f,icültacl de us6,.o sea, la de scrvirs'e de la cosa confor-

. -me.a su natnrals:za;,.~b'JicrÚ:n'~Qda.,lil faclllp~ d~ goce, pO,rquG., cQ1110dice
eI.artíCU'io.8J',J, ,olopueden.percibir una.parte.Jimitada de las utilidades
. y.prod>lclOs'.d~.la ,osa. .. '. .
r
',:","2).1;:1usu'fructo puede constituirse, eiltre otras l1i.aneras, por el solo . CAPiTULO XI
ministerio dda ley;n~.hayuso'o habitación legales.
. "3) El'usufrusiuario 'debe rendir ¿lución de conservación y restitu- " . DE LAS SERVIDUMBRES
ci6n" de la 'cbs¡1 frllctuaria; obligación" que no .pesa.hi sobre el, usuario ni
"sobre el h'lbitadoi, porque el artículb 81'3, inciso 1Q los releva expresamente
de ella •. , . . L DEFINICIÓN ' .

.. '''4) El'úsllfiuciu~riodeb'e siempre piacticar inventariosolémne, 10 . El artículo 879 del Código;al definir la servidumbre, leda el califi-
mis}no que e'l h'itbitado;, pero el usuario sólo tiene esa obligaCión cuando cativo de "predial", El Código habla de :'servidumb;e predial o simple
. recae el uSO"elY',COSas' que 'd~ben'rcstitúi'rse. en es'p~cie.. ~~ .. servidumbre:'. En la actualidad, esta expresión es pleonástica, pues solo
,.. 1'5) É.liJ:stiTru'cl.'ü'e~J~rnbarghbj~;..c~n las, sóY"sexcepcióties.ql,ie 'vimos. . 'hay ser.vidumbres prediales.Entre los'¡'omanos hubo servidumbres per-
El liso y Iá habitacióh son in'embargables, éorilO lodispone el artículo 684 ..sonales, ya que como tales se consideraban el usufl).lcto,e1uso y"1ahabi- .
numeral 14 del Código de Procedimiento Civil.' . tación .. El Código Civil francés fue.enemigo de did¡3.qcnorninaci6n, por
. "6) El usut'~~ctuarío debe soportar el tota¡" de las cargas fructuarias, su cOllnotación feudal, y estas tres figuras se consideran;m limitaciones del
mientras que el usuario y el habitador deben concun:ir a ellas a prorrata dominio y derechos reales .. Lo mismo ocurrió en el Código de BELLO.
del benefic.io que la cosa les reporta:' . ". En nuestro Código la servidumbre reúne doble calidad: se mira como
.. "7) El usufmeto'es intr.ansmisible, pero transferible; los derechos de. gravamen y cpmo beneficio, ambasrpara predios de d,istinlo dlieño, según
uso y'"-',habitaciólúon' intransnlisiblese'
,.,'" .:,-.• ;;,.~.,....,. , ..• ~..,.. . .
int;alisferibles"2.
_..... '--_'.O~:'~"
:•....
'.~' .
la fórmula del articuló 879, 'iServidllffibre'predial'osimple'seividumbre;7
. ' . Ep la actu'!lidad,quien vaya a prestar unin'muebJe para habitarlO, en 'l£~::':'.t;,-gravamen 'iffiRuestosobré~iliN'ri'ii ¡i1idaª.dé~oIró";'pred;o:ctel
lugar de"acudir a la Jig~ra de'la'habi.taci6n~ re'aliza UD cornadata. Han @sllnto.dueñor
perdido vigencia esias n'ormas"porque el derecho de ..habitación, eo'mo
limitación dé! do'rrlinio que es, requiere escritura p'ublica'registrada.' Por 2. FUNDAMENTO DE LA SERVIDUMBRE
su'puesto que' esta ex.ige paz y salvos' y cancelar gastOs' notariales: lo I~s
que no oé'ui-re coi, el COll1oditto.NO se justific'a; por lo dispendioso que , '.",EI espiritu de1as servidumbres no e.s otro' que el pei-ri1itiruna racional
resulta, acudir. a.un derecho.de habitación .. . explot~eión y utilizaeÍón de,1ospredios.'Nadaganáiia 41' propietario con
tener un predio si no tiene forma de llegar hasta él POl'q4e'se10 impiden'otrós
....predios;.por ello,hj servidumbre.de tránsito.:'Nada.gajiai:i'¡ con tener un
.' predio.si carecede aguas y no hayJorma detransportarlas porque se opone.
'el düeñq .de otro predio; porelio; la servid~inb¡éde'atueclucto!:En"ambos ..
:: ..
casos esos predios nqtenddan yalor alg'unq,y si e~tefundamYJ1to era ló: .
gico enla époéli.de lo:s ró{-¡,anos yenla expedición.del Cóªigo~CiviI,con
mayor raZón 10 es aho;a, que la propIedad inmueble pres;,nt'; iJ'ii'inteié~
-~-.- .~".-;: .. .. 'par.a}odll, l~co,~iJ~id~d".E,1 princ~pi~A~ 1'\ f~I1~j9H:si>~¡~ly~~1~~,~f~:'.
brar vlgellCla, gues elmteres comun eXige que los prediOS se~nexplot.~, .
.::::::«::;:~,:.>,¿~~,;.~~',,~'f~".';:':,:
','. -', é~_clcisc!,,:\?i~~in~~!~;quea cada predio se le. saque el n;ayor ben~[Jcio pos;;:
;. 1 lbid~I7;:pdg. 700'. "'. ble;y para ello muchas veces son neeesanas las servidumbres."
o " .,.. o

•
 ~~~$~:<M&~.~.~::1.~~~~~~J~S¡¡;::J:.::!'%~_\"~~'ffi~.~ffi.~í!4~¡¡¡¡~",,",~1l!$!jj.!i~~~g~:b~'~lllN;¡¡
~;;¡;~.w~:¡~@. .. ~~~_?¡¡¡!¡¡¡¡.@¡j!'~,.¡¡¡!¡¡¡.'wl>. -ilf.¡¡¡"¡¡¡L{iiiii\?;¡ifi~¡¡¡~4¡¡¡",,¡j]' if>:¡¡¡,#¡¡¡.,t¡¡¡'."'il¡¡::M¡¡j'¡¡¡~¡¡¡' W¡¡¡-¡¡'
Ejj¡. ¡¡¡¡¡~j¡j:;.-~"'Mít~.~@:¡¡:,_¡¡;_~¡¡¡¡¡_ '_¡¡¡iilfi?!~_'.lJi~¡¡¡~!.i.iiifif?éj¡¡¡:-iiJ::, ,¡¡¡*~:. ~~_~!!l:~¡¡¡.!!l ... _¡¡¡,~'.. .,...::l:7i!i~?,!i!. iliU¡¡"ill, ~¡¡¡,I ..:~: ..li'í.",~,:,:!!;_.,¡'¡¡~~I!j:!l,~~".¡¡¡.. !ll;'.¡¡¡,ili, '~¡¡¡:~$l!!i}íll~;:~~¡¡¡.¡;¡,\:~,¥¥¡¡.¡¡:'$¡¡¡.'~~~;¡j:_.ili.!il:~f4$m}¡¡¡$.¡¡tfl"*/¡¡¡}'l:l:a)~<
. :!¡j¡lli~¡¡¡ ft$:~,

\ DE LAS SERVIDUMBRES 295

294 BIENES

3. CARA'crERisT1CAS
,y 'así como es ne.cesario ese b~f1eficio para,el dueño;."quc indire~ta-
menté ,qeneficia a.qui~n lo' posee, igíí'~lme~1tetenemo:~~qlle concluir que
en el momcnto en que el beneficio desaparezca debe desaparecer la ser- .
A) Existencia dedos predios de distiiuos dUelloS vidumbre. .
, No puede haber servidunlbr~ sin be~eticio, pero tampoco déb(;~aber
Las'servidumbres s910 existcn para b¡er)es inmuebles y nunca para
gravamen sin beneficio:: No se justifica. E~Qexplica qüe en' n.L!~~trale.-:.
bienes njuebles. Són dos' predios, de los' cuales uno obtiene el beneficio
gislación se contemple la posibili'lacldelpro¡Jietario CIelprediéisifv.iente
,í
y pasa llamarse predio dominante y el otro presta el servicio y se llama
"de'pedirla'extinción de.ra sc'f\IIdüriibre de tránsito étian.~.o esi'~.~~'.1T~teio':-
i)redib sirviente. Esos predios', en nuestra legislación, tienen que ser' de necesaria (art. 907). La situación es esta: el predio A ,P'lI:it sali'é'irJa vía
diferentes dueños, pues así lo señala el artículo 879 del CódigoCi vi 1. En públi~a; tiene una serviqumbre ..acti va en. la q~l~ se, gr'áva el :pfedi"<.lk '
otras legislaciones csto no "est1eccsafió, y se habla'de ~ervidümbre de 'pro- Resulta que. el 'municipio construye una nueva vía m<h am~plia,.de menos
pietario'cúiuido se i~mporiea tin pr'~dio en favbr de otro' del inis.ino dueño, pendiente: pavinlen'tada, e~c.; 'que.pasa di;..~ct;,~ente'pór.el prc"dío.?L En .
'espe'Cialmente cÚ.<lne!o l.osdos predios están físic;~megte,divididos por una e~ste..mome!i.to ya .Ilqobti~i1e ílingú'n ~enefic¡o u.t.ilizando la':a0-t~i-iPcsali-
:. vfa'o üna c'olTienlede agua. En rlUestrd C6dig'o 'Civil se habla,de un,ser- da. Si.no. exi'ste ese berú:mcio taI11pocodebc' existir.la ser.vidumbrc. No
vicio'; pero 'no ele'una servidllri~bre, la que solo surgiría en -el caso de q.ue habr'ía causa para el gr~vame~; y'~l propietario del pre.Clio.'lfpuede pedir
. pasarrtn'a 's~r de'distintos 'dueños pÓf-venta, partición, ,etc. '(servidumbre la cancelación de la sc.rvidulTlbre ele idnsito ejerciendo la llaináda,acción
por destinación d,l padre de familia). ncg'a~oria c1~servi~umbre" ,. .
.8) G/:avamelJ )' derecho r~al : C) Inseparabilidad de.las servidlll1lbh~s
"
'. . B~jo4~'~er~:~idLtlI~~r~ ~n'~qi1t.r~0)Q~lírije/l~tí~!b p~~4i«,:be-' pa'r« ~.:~: Según el a\tícul<:<88:i,lass~rvidunibr'¿s son irisepaiables
dclp!'edio
"

ncficfo'qúe iniciálmellte eS'lin,personal, ptles':n6 ~e'mira la tItilidad de a que activa o pasivameilte'pertenec~n;'. De esto se desprer1dé sU- 'carácter
p'e'rso~ªs, sino del pi'edia. De'tal iTÜ1l1era.'obséry'an~o~'\1I1'
g'i-«vám'c~n
;para' accesório, pues las 'sérvicJtllnbÍ'es il0,Sllb~isteil "p'orsí solas:'requ,iéren 1.os f'
otroprédio, no para el dueño, pues el afectado es el predio: iñd~péndien- '. dos predios, lanto dé! iirviente como del dOrnina'nte .. ' , .
temente de quién sea su dueño. No se puede hablar, por tanto, de sujeto " P".ores<\ra~ón no ~s pos.i"ble.ccleb~'ar ni!1gún cQ,1!tratoque't~'':l-gh~p:or
activo y sujeto pasivo en las servidumbres: Hay 'ilIe hablar de 'pr"édio objeto una servidumbre indepe~dientemel1te del predio. No se puede hi-
dominante y prydio sirviente, de servidumbre activa y servidumbre ° 'potecar la ,s~rvidúmbre'aparte'
. del'predio,
-
'ni ve'nderse,
. rú'cederse,.' e~'~,
.
p~siva, o de ben~ficio y gravamell,'según el p\ll1to de vi'sta-.-'Por lo mismo, , ' ,

es discutible la calidad de derecho real que algúnosle handúdo ,tia ser- .. D) Indivisibilidad de las servidlln;b/:~s '
vÍdumbre.'activ'a':. Por tarlto¡ compartimos la idc~ de nuestro'~:tratadista
, ANToNio Jós;; l)RÍBE', que dice: "En la relación jurídica'dédúecho es ne- . Pres'crib'e:~l a;tftuió ~90
qli(~"divI(i¡(I6"e(piedio '(Újmi:~'~lnt~:;'({~~h'uno
, cesai-ia,~a exis'tencia'de alguna p'ersona'que'tenga potéstad sobre algo', tal de los llUevos dueños gozará ele la servidumbre, pcro,:siáaLH~l'~ntar el
.corno aconú~cc en el us~fructo, la habitaci6n' y.el uso'; como ~n 'la s~ervi- gravam~n'del predio sirvic~1te". La ,:orma Q4icre dejar C1a~o:é¡u~el gra-
dumbr<!~sárelaciÓn es soio entre"dos predios; por nÜsqiie su goce apróve- . vamen no puede aumentarse por el hecliódc,que el prediod()minante.se
'ché a alguien, es "Iaroq'uc entre ellos no pu"ede hábersirió utilidadesy . divida. El gravamen sigue siendo igual pero ahora benefi~i<\ a varios pre-
"caigas';'pe-fo no derechos"l; . .... . " '," . , dios. Si divide es el predio sirviente, sLlcede 16 mismo. La servidumbre
.." Tomando'en cüe~la esa"aclara~ióri, hablamos del derechoieal de ser- sig~le igual, pero el gravamcn es soportad0'p0r los v~lri6s predios.'
'. Sin embargo: si el predio es objeto de una copropiedad, no se puede
, vidiJm6i'e, 'piü~s'-qúien'ticn'c ~Iérecho en llO'n1Óll~ehto'd'etenilinaclo a la -1 establecer la servidumbre voluntaria, sino co'ri.el consentimiento ele todos
servidlül1br'c'puede ejerceilo erga.Q".lIies.... r. ., - '.

, '. I los copropietarios, y ninguno de ellos puede afectar.con'serviduinbre su

I A:-\'I'O,\;IO JosÉ URIBE, Estudio sobre las .\'CI"I'idwllhrcs, 2~ eel., 1973, p:'tg. 19.
cuota, precisamente en razón ele que la servidumbre no es divisible,

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296 BIENES
.... DE LAS SERVIDUMBRES 297
4. EJERCICIO
t¡va es la que le impone al propietario e1elpredio sirviente la obligación.
de no hacer algo, que, si no exisiie"ra la scrvidurilhre, podría hacer "tran-
Los articule)s 885 y 886 se réfiereñ al ¿jcrcicio de'tas servidlimbres.
quilamenle, v, gr., cuando el propietario del predio sirviente se obliga a
Qu ien teilg'a dei:echo'8 unH servidlllllbrc' debe' tenú' dCIl:Cha a los' mc(Úos
no elev'al~una ¡Yared a más ele cierta altura IJara no estorbar. la vis.ta desde
pará-ejú'ce;rla.'y á reai'i~ar las obras nece"sarias que.Ja pcrl1li'tan . .:\'Sí, quien. el predio dOI1}iminte. .~ . . ....
se beneficie oe una servidumbre de acu"ducto debe tencr la posibilidad
de entrar al Pl:CCÜOsii'vieilté para reparái:e'¡ acueducto, para iimpia~lo, et~, C) Continuas y discontinuas
"El que tiene derecho a sacar agua de una fuente, situada en lá heredad
vecina, tiene el derecho de tránsito para i,r.3~H~~
~Utlqlle no se h~ya ~.sta~ Las continuas están definidas por el artículo 881 del Código eO[110
blecido expresamente en el título", las que se pueden ejercer continuamente sin necesidad de un hecho aClual
Además, el artículo 887 advierte que el dueño del predio sirviente no del hombre, eon10 la servidumbre de acueducto. Por ei"contrario, las dis,
puede alterar, disr:ninuir ni hacer más incómodo para el predio dominante continuas' son aqliellas que para su ejercicio suponen un hecho delhom:
la servidumbre. No pucc.ieobstaculil:ar de ninguna mapera su ejercicio. br'e y se da'.un intervalo más o menos Íargo de tiempo. Es lo que acuné
Si consid~ra que .el (11odode ejercicio de la servidumbre no se j~stifica y con la servidumbre de tránsito, o con la servid"umbrc de aguasJluvia, pues
debe ser variado, tendrá que proponer el cambio al propietario del predio aq~ella eXige que el hombre pasé, y esta, que llueva. . ,
domina,nte pero nunc~ realizár la va:ia~ión unilateraln¡ente. Se requiere,
D) Aparentes e "inaparenuis"
en ese caso, pronunciamiento del juez, eri ejercicio de la acción de varia-
ción de servidumbre. ,. .. .
El artículo 882 define la primera como la que está continu3lúente a'
la'vista, como ocurre con la de tránsito cuando se hace por'una:senda o
pOflll1a puerta destinada a él. "Inaparente" es la que no se aprecia por una
• ", I
séñai extei'ior, como la'"nlis'niade trá'risitocuando no reúne las circunstan-
_ Lasspvidumbres se clasifican seg~n' el modo como 'se ejercen y cias'anunciadas'y' otras similares. La de acued~cto. es ap~reÍ1tesi.es su-
,': según su origen,. pertlcial, porqu'e se ve perl11~nentemente, Es "inaparente" cu~ndo el acue-
Según el modo como se ejercen pueden ser activas y pasivas. posi-. ducto es subterráneo.
tivas'y n~gativas,'continuas y discontinuas; aparentes e "inaparentes". Las dos clasificaciones anteriores son importantes por tres razones:
Segúnsu orige,n, son naturales, legales y voluntarias, - Luego veremos que la servidumbre denominada por destinación
"dcl padre de familia solo tiene cabida ~n' un se",icio continuo y aparente
A) Activas y pasivas
(acueducto, por ejemplo). . ':', ...
. Est~ ~enominación hace alusión:a los'dos aspectos dela'servidum- -Según la posibilidad de adquirir por. pres¡;ripci(in una servidum-
bre t?J11a~os de ac~erd()con el predio que se beneficia o que se grava. Es . .: breo En nuestra legislación solo se permite esúiJorma de adquisiciÓn
~~"activa lá'~ervidumbre p~ra el predio d0f!1.inanteo beneficiado y pasiva para ~ .cuaMo se trala de una servidumbre que 'reúna las dos características de
el predio sirviente ograyadq. ~.ol~mef1te la servi?umbre activa puede ser continua y aparente. Por esa razón no es posible adquirir¡:iorprescripción
derecho real; obvio, pues la pasiva es un gra~amen .." ". la servidumbre de tránsito, pues esta puede sér aparente, pero siempre es
discontinua. Es posible adquirir la de acueducto por prescripción cuando
B) Positívas.: y negativas
. . es apareI1te (Imes .siempre es cOI1tinua). :" .
- Según el artículo 973,'sobre las cosas qlle no pueden ganarse por
Positi va esla q,¡¡eIeiIl'pone 'al propietario del predio sil'viente'!a obli-.
prescripdón (servidumbrcs discontinuas c in aparentes) no puede haber
gacióndedéjárh'atd, 'éomo lo es la de aeuedu~to alá de trá~sitó. Neoa:: '. ,. -,' l' • .,

r' ~:: ~ • • o aCClOnesposeso nas.

_ .. " ._-_ .. -. --"0--_ . ._. __ ,. __ "_,.-----

~Fre¥tjtf ... ;', .,.,." ....

~i¡~"
298 8IE~lES
'"

DE L4S SERVIDUMBRES
"
299 ..
'

. '.~ . . . .
naturalmente tienen ... Para dirigir un albañal o acequia sobre el funclo
6. CLASÚ:,!CA~~IÓNDE LAS'SE~V[DUi\.lLlRES SEGÚN SU ORIGEN ..
'vecino, necesita primeramente haber aclquiriclo esta ~~rvidu"mbre"'l.
Las :~'eiv-idun~bres
~epriginan en un a~t~ de la ~~turalez~, por lo que , El'pr¿pietario del predio inferior t~I;1p'0~O puede realizar ~ingllna
se denOminan servidumbres naturales, en Ulla convención, es decir, por obra que obstaculice ellibr~. desce.nso .de las a~~las. No p'ue?t:;.',~Q'!1str~lir
diques que la atajen, Dentro de su predio, sin' éml:iargo sí PU.~,déhpc<;r
voluntad delas partes (servidumbres voluntarias) o por mandato legal (sei'.
cualquier tipo de obras para evitarse perjuicios, como,,~'on.strüi.\,~~~!1,~l;e~,.
vidumbre's legales), ' ,
encauzarla.s, etc.'~ .. '. . ..," .,;." . ::,~,+;~:."'',;'",
.¡-"':

A) De Ú"iServidwnbres natur~les
, Aud'IU~cl Código Civil dedica todóun capítulo a estas, en realidad
solámenteel, artículoB9l'cotresponde verdaderamente al concepto de
ser.vidl;nlbá~--natl1ral:."Efpredio inferio;'"está sujeto a re"cibir las agu~s q~e .
desciend'en del predio superior, naturalmen'te; es decir, sin que la mano del
hombre contribuya a ello", Lo's artíctÚos siguict;)tcs del capítulo, hasta el.
896 inclusive, se refieren::il uso que se puede hacer de las aguas, pero nada
tienen que ver con servidumbres. En conclusión, ten~mos que decir que
solamente hay.una servidumbre natural: la que se refiere al descenso de
agu~s. . . . . .
. Para que exi~ta ~sta servidumbrc', es ne~esario que. no intervenga la_
mano dcl' hombre, es decir, que el descenso de las aguas del pr~clio supe- .
rior, se pre?ente e,n form'~ natural.. ':Comprende las aguas l1~lviH;scaídas,.
en el.predio superior o vcnidas aeste de otros terrenos t}1~s,altos"Las agiJa.s
procedentes del d~shielo~ las aguas" verti~nt~s, arr?yos Y:,~ster0s quy ~e .
formen Cilla heredad superior, y las aguas de los ríos qt¡.e desc.ienden pqr.
cauces naturales de los predios superiores a los predios inferiores", A la
inversa, el artículo 891 del Código Civil no comprende las aguas cuyo
curso n'O sea obra'de lá misma riatúraleza, sino i~estllt¡ld{)dela'mano del.
hombre': Así; "el"propietario del predio inferior nO'está obligado a 'recibir'",
las aguas. que el dueño de la 'heredad superior obteng'a: de un 'depósito
artificial Ó l1~ve porca'nales (j acequias para el re'gadío de"sús.tierras o par"a
cLialquier otro uso'?
De esta servidumbre dice ANTONIOJOSÉ URlBE: "Eí propietario del
fundo'inferior debe,'reclbi~d'unto con las aguas, las-arenas! la tierra, 'pie-
dra, etc" que ellas arrastran, sinque le sea lícito pedir indemnización por'
el daño que dé esto le resulte 'a su predio, ' , "
"El propietario del fundó superior no puede liaeer'riada que grave la
servidumbr.e"ya imprimiendo a las aguas u'na fuerza !~1ayor ele la que
I .¡
'Corte Suprema de Justicia, sen!., 30 abril 1954, "G. J.", t. LXXVII,
, B) De las servidumbres legales., ',:,::;iX'}":"
, ':"-
'CllaI1d~ la servidumpre no es natllralni:,~e'I.(ign(per:~ol.1I~~Jt;,d',geJas
parte~", si de todas m~ne;-~s.ei pr'e~io 'lo requi~r~,.ent~nyes la Jey':~.,,!;grd.e~,
na.' Es como una forma de expropiación. ~Iaro está ,que l,a'.se.rvl~t~l,n_~re
legal se pres,enta .~gl_o !l1,c'~so~_e.xc.cPs!?~ales._:.AJ_deFjrd:;..V-A.b..EN~I:':'.'~_~~\'
"solo sC,dqn-c?fÍlo servidllI1!b~~s lcg~,l~s las. (,I,:.tníns~to, la de~~r,áfr:;.t~QJJ~ra
el a~ y ~brevar ganado y la ~le acue~llctq .. " __ '. . . ,/).
,~ElCóaíO{)Civirdis[ilTfJuc ..dQs formas de servidumbresJegtl'les: las
relativas alu~o pÚblico oa fa utilíd-:idclelosCpartinjrares(art. 897), ,
l--"'as de pÚblico llSOse establecen en beneficio de toda una comuni-
dad, Supongamos quc un municipio requiere un acueducto p;:~ratodos S~lS
habitantes. Para tal efecto es menester gravar una serie de p'redios pabl
construir el acueducto, pero la
verdad es que en una situación como esta,
v, 'gr~, la instalación de postes en varios predios para conducci?11 de ener-
gía eléctrica, existe el predio gravado, pero no el predio dominante. -POr."
tal razón, no se Pllede hablar estrictamente de servidumbres en las relati-
vas al uso pÚblic'o, ,Falta el requisito ele los dos predios,' Más apropiada-
mente podríamos habl~r qe limitacion~s del dOI~in~o con ~unda~e:I?to en
el interés público. VELÁSQUEZJARAMILLOseñala quc la lcy56d,1?8I,
regula la obligación que tienen los dueños de los preelios,de permitit)acon-
c1ucción de líneas déctricas, " ,.,. , . , .', ."'\>
El c1ecr~to 2811de 1974 (CÓdigo Na:éion¿1 dé Reé~rs6~ ~afG'¡aYés
Renovables y Protección al Medio Ambiente), én su artículo 118;obJiga
a los propietarios de prediosriberari6S a dejar cicrto éspacio libre pa:a la'
navegación,. pesca o cualquier.uso'autorizado po~ la léy:. ~'--"",':?,',' .':"~'~,;;.' o"
La ley 1449 de 1977 obliga a los propietarios dc predios ve'cinos a
corrientes a sembrar especies en una faja de hasta 30 metros, con el fin de
proteger áreas forestales.
~ ANTONIO JOSÉ URIBE, 0jl, cit., pág. 109
V,\LENCIA ZEA, oj}. cit., püg. 460.
pág. 430.

"~
 300 8IEf'IES
DE LAS SERVIDUMBRES 301

La ley 79 ele 1986 prohíbe la tala de árboles en cerca¡Úas de nacimien-

tos de agua. ':~
Los organiSI110S"de !)]aneac'j{5!1 tú~bai1a limitar; la construcción de
vjvie~ldils hasta determinada riltlífa en cercanúis' dc'aer:opucrtos, el'¡)o]; otras'
razone's)."' 0,".' ", ...., '. ':
Todas estas sit;Jac iones, ,'epeti mas, se deben' il,irar com'o 'limi lacio-'
nes del clóminfo ;,noC-o;;'6 servidu,~¡'r~s, . " " ", ' "
Las segurldas, relativas a la utilidad de los particulares, sí son verda~
deras servidl\mbres, pero reiterarnos la aclaración en el sentido de que en
la servidumbre no se mira la utilidad de los particulares, sino el,beneficio
de los predios (claro que en última instancia se benefician las perso~as
vinculadas'al predio),
A pilrtir del artículo 900, el Código comienza a tratar las servidum-
bres legales de la seglllida especie, q'ue; como vimos, se establecen en be-
neficio de los particulares, ' ley, es,anterior.y superior a la decisiónjudicial.
Empieza hablando de la servidu'mbre de demarcacion: "Todo due,
'ño denn predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo separan de
los predios colindantes, y pO,drá exigir a los respectivos dtieños que con,
CLlrr~n a eUa,.haciéndose la demarcación a exp.e.ns"as comunes,".
,B~sta ieer el ~rtículo para,concluir que no se trata d~ una servidum-
bre, sino de un derecho, Ese derecho está protegido, en cas,o de que no
haya acuerdo entre las partes, con lá correspondiente'acCión, que se re,
glamenta en el Código de Procedimiento Civil en los artículos 460 y si,
gUlentes; en el proceso de deslinde,' " : . ' ,,' ' maneras, es importante recordar que sUa servidumbre se viJélve innece-
Lo ¡nismo habría que decir de los artículqs 902 a 904, q'ue reglamén-
tan la llamada servidurrilíre de cerramiimto: "El dueño de un prediO tiene
derecho. para ceirárlo o cercarlo 'por todas parte's,siJÍ perjtiicio de las ser-
vidumbres constituidas a
fa'vpr de 'otros predi'os ,,::' Aquí hlm¡jién 'nota-
mos que no hay ninguna servidumbre, sino' un derecho, ' ,
Cuando hicimos menci<?ll elel espíritu o de la razón de ser ele las ser-
\iiduml?res, nos ¡'efer'íahlos a que 'con eJJf1s'se b.llscaba que lib hubiera pre-
"dios inadecuacbnlente usaDOS o'cxplotáctos. Esa s1tuaci6n se a'precia con
'. ~".. "
toda claridad en la scrvidl!mbre ele lrúnsito. No se puecl~ con,ccbir un pre-
dio sin salida a la vía públic,j', Por ello, el CÓ,dig", Civil conS:lara la ser-
vidumbre dé tránsito; qú'e puede sel' vol~lIúaria o legal. Las pa~lesdebell
, ponerse de aeuerd,O sobre la servidumbre y sus modos, Señala~;¡n el sitio
adecuado, el precio de ella,.1a dimensión de la vía; si, es para paso a pie,
cn bes,tia o en vehículo, Todo ello será motivo de acuerdo, el cual se ele-
vará a escritllr~i pública y se'regislrará. Dc inmedi~to surge el derecho real
de servidumbre paraeLpredio dominante, pero es posible que no haya
acuerdo entre las partes, -Yallí surge la idea de la servidumbre legaL La
ley la ordena, Se inicia el proceso de s~rvidumbre, y el juez, en sen ten,
cia,-Ia re,conocerá .. No la decreta,'.sino-que la reconoce, pues por ser de
En la redacción de la norma, artículo 905, la servidumbre legal de
tránsito se estipuló para los predios sin salida a la vía pública: Lo mismo
se dijo en el Código de Napoleón, En'Francia, por norma posterior, se
. extendió a los predios que aunq'ue no estuvieran desprovistos'de salida,
esta fuera insuficiente" En nuestro medio, la jurisprudencia y la doctrina
sowacordes en la misma idea: aunqúe el predio tenga salida, si esta no es
adecuada se puede solicitar la serviduIllbre, Es lógico, entonces, que se
pueda pedir una servidumbre de tránsito, au¡'que ya exista otra, De todas
'saria, el propietario del predio sirvienie puede solicitar su extinción,
, '~El título en la servidumbre de tránsito, En nuestro medio ha ha-
'oido un mal nianejo entre abogacIosy f~ncioti~riós de la servidumbre de
tránsitO" Seh~ pensadoequivocadamenie que como esta 'no s~ puede
¡ adquirir por prescripci(jn,por ser discontinua;tiene,que figurar mediante,
"

a) S~ryidumbre lega/de tránsito'. En ~l '~tículó 905 encontrámoola 'úc~iturápúblíá :regiStra~ai Sobr~esa lógica sehasosienidó que si la
primera servidumbre legal verdadera, Es la servidumbre de tránsito', "Si >,1 servidum~r~ de: trápsitó no aparece en la,escritur¥d,,;l, predio dominante ni
un predio. se halla destituido de toda comunicación con el cami~o público, . en la de,! ¡ir~dio sir\>iente,'es porque noexis,te.' ESges:titi error. Como la
I,
por la interposición de otros pr~dios, el dueño de! primero tendrá derecho ' Súvidum\'redé'tránsito'es legal, ésdecir;'que laoraena la 'ley, cuando el
para imponer a los otros la servidumbre de tránsito, en cuanto fuere indis, .- predio,:arec;e de s¡üidano esnecesario queáp'afiAiieri njngún título para
pensable para el uso y beneficiq de su predio, pagando el valor del terreno .- queexlsta, Sp~xl~te~,c,la,es9~ pl~??,de~e'iho: ,Básf~yomprobar la situa'
necesario para la servidumbre, ~ resarciendo todo olio perjuicio", clón de h~cllo, es decnr, la mcomumcaCión, para qtie la servidumbre exista,
. - -' '. . -,:: .~
"
E! jtie~ po h~,~el1l~s (jue reconocerla, El títuloes la iey, .,
, . Esto' es absolutamente claro cuando el predio está sin salida, Cuan-
SLUIS GUILLERMO VELÁSQUEZ,Op. cit., pág. 189.
do es insuficiente la salida ya no es táh 'claro y exige pronunciamiento

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302 BIENES DE LAS SERVIDUMBRES 303

judicial, pero en el primer cas9 no .. El propict~ri9 del. predio dominante, _ Características de la servidumbre de tránsito. En primedugar
,uando está enclavado, cIego o sin salida, de pleno derecho tiene la ser- " qigamos que de acuerdo con la clasificación que hicimos de'las servidum-
vidunibre. . .. bres, la de tránsito es discontinua siempre, pues requiere una actividad del
.. '~i. viene utili~ando ia salida desde hace tiempo,aul\que la prescrip' hombre, que se ejerce con intervalos. Puede ser aparente o.:~.'inaparente".
ción. ~o tuviera ningun.~ incidencia, nadie podría ob~taclllizarle el paso so voluntaria o legal. No es susceptible de adquirirse por prescrí'pción. Es
prete~to de qu~ la servidumbre no aparece en escritura pública: registra- onerosa; pues en la definici'ón del artículo 905 se señala la obhga.Ción de
da, pues por ser legal, ópera de pleno derecho y no requiere intervención. pagar el valor del terreno' necesario' para' la seividu'mlírc y todo'otr,ó'¡;ér' "
juicio. '. . .' .~..' .--:.'. '.'.", '! .. -:: --,',' . -:'-:::.':~~}':'-~-.-.' : ..
_judicial. Si se ,pretende una modificación 'de la servidumbre o su extin-
.. ción',- b nunc~ se ha utiliza"do;.allí sí-es necesaria la intervel1dión judicial " El pago sé establecedeeoniún acuerdo, y encas¿ de diteie'ii2ia tic> '
en, caso de falta de acuerdo. - .. ',' . ne que ser señalado el monto rúediarite peritoS:. Est6s tienen'que;ieTier en ,-
- 'Todo esto' está plasmado e~ u'na luminosajurisprudenci'a de la Cor- cuenta no soló el Valor comercial de la Úerra,"sino~'adeinás;'el:méhor valor
te, de 1936, ~n cuya parte fina.1seleé lb siguiente: " ....'.de lo' dichbpuéden sufrido por el predio sirviente por causa de la servidumbre/De iodas
sacarse-las slgmcntes dedUCCIOnes:" . . maneras el dictamen no puede partir de la base de qu'e se esté vendiendo
tierra, pues no'es asÍ-' Tampoco puede basarse en el beneficio que,re~ib-e
, .:' l.!!;.Que la servidumbre leg'al de tránsito existe no solo'en ravor de
los fundos que"carecen de todo'acceso a]a vía pública, dIlO tambiéri de los el predio dominante.
, que no.tienen"más que una salida insuficiente' para 'la explotación de e1l6s. Solo es gratuita la servidumbre de tránsito el"lel C3S0del artíc:ul.o 908
del Código: "Si se vende o permuta alguna parte de un predio, (; si. es
'. "2~, Que en la conveniencia social de l¡i explotacióndcl predio do-
~inante encuentra dicha servidumbre.su fundainent'ü y al propio tiempo
lo
adjudicada a cualquiera de'lós qu~ poseían pro ind(viso'" y en ~Oils~Ec~~n~ ;...,...
cia"ésta parte viene a quedar 'separa(I~'d'el cuniino. 'se entenderá. c6ncedi-
~~~ Ifl'0itc$;.sin que haya" que hacer distinciói,. algüna entie 'explotaCión"
da a favoide ella unaservidurribn~de tránsitó, sin iridemniz(lC]ón alguna".
agrícola o explotaci9n .i~dustrial o explotación minera. . ... ......, .' '. ..,_"... ". .....' ~ .' l '." :'~

Así c.óipo .rio.~eadqt~ie~~ p,?r prescfípcró~ila sei-v.i~!~i!ilbréfle,~rá.n.s)-.

, ' "3". Que dicha servidumbre legal no se eonstitu'yepor título distinto
ro, tampoco se pierde-por ¡iresciipdóio',Ja p\lsi\>ilidad de ¡;esJida.:' ' , ,
deLhech~ ~nismo?e la incomunicación, sino que exis'te de. pleno deredlO, . ,,~. . "~i ;' ' •... '.. ; .',.'~.. f ~ ... , .... ' ", '. -.•.. ' \ '. ~,'

porqu.e es la ley la que directamente la establece, y es .en cons.e'C'uencia ',1

, b) Servidumbre de medianería. Lo, artícul,os909 a 9.1'7deU:::ódigo
p;recx}st~nte ~ to~a ,d.eterminación j~dicial, hasta el punto de que la rie'ce- regulan la 'mal llamada servidumbre de' medianería .. En reai~d,ad..~n esta
sldad. q no ~~cesid~d de acudir a la justicia para el ejercicio activo de ella no ", puede hablar de servidumbre, porq'ueallíno hay predio' si(viente y
solo depende de lasituación de hecho existente: si el titular del derecho dominante. Se !rata de una forma de copropiedad en donde hay derechos
no necesita m0l:iific'ar los h.echos.existt;ntes pa'ra conformados su dere- a y oblig~ciones.para cad.a propie.t.ario. medianero. Por tanro~:y ~p' ~so_es.
cho, carece?e interés la int~rv~n¿ión de.losjueces que, c'oo su decisiÓn; aCOrde la jurisprudencia, los cont1ictos'por medianería no puéd~r(tene: el; .
nada le agregan ni le quitan aese derecho, sino que simplemente detem;i- mismo prqeedirnientoque los cOQflict\ls por,servidumbre, pues ifcí~ella no '
es seryidumbre"." .:~ ,;.' ~'.' '. -.... _. :?:;~';~;,'
~~
...
nan, cuando es el caso, ur~,cambio enla'sitúactón de hecho" preexistente.
'o' • " • '. -- ," ' •• :",.

. : "4~. Que, en consecuencia, la servidt,t'mbre de,t~ánsitb, cuando se trata De ios artículos mencionados' es importante ~nsistir et ..9i2, que en
deunaservidumbre legal impuesta por la ley, existe independientemen- autoriza al propietario del predio colindante a hacer media~ero.~l muro
te de todo título Camenos que se entienda portal, COma lo entiende la corte construido por. el Qtro propietario, aun sin la autorización d~ este,.c'ol~ tal
de cas~Ción francesa,. el h'echo mismo del encerramiento),porque la nor- que pague lo que allí se dice. Esto se conoce c~:))núnmentecon e¡'¡lombre
maJundlca que 10eXige para las serVIdumbres discontinuas de' todás c1a- de','tope:',',,, . "".,',,' ....
'ses y par,a las 'conti'nua~ inaparentes solo se r~:fiere a las servidumbres vo- ....c)Servidumbre de acueducto. Existe esta servidumbre para entrar
lunl3rias"6: \. , . ' aguas a tiil predio que.carece de ellas o pata sacarlas cUaJid"6sobmn: No
se puede confundir la servidumbre de acueducto con la de agua, La ser-
6Cbrte Suprema de Justicia, cas., 2 septÍP,....Il1DrC 1936, "0',' J ....• t. XLIV', pt'ig. 1 J~).
,< vidumbre de acueducto es para tran~P?rtar ?guas, no pam tomarla~. El

-~--- "~"'--'-----------------
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,
304 BIENES
DE LAS SERVIDU,\18f1ES 305

artículo 919 del Código se refiere a la servidumbre ele acueducto para ill- sirviente y un predio dominante. Allí rigc el principio ele la autonomía de
trodllciragll,~s a 1I.np(~~lio en los siguiell.tes términos: ".Toda heredad est<.Í. la xolulltad, y cada cllal plfede'gravar su predio con cualquier ser\~idul11-
slljcta <\la 5t;.r'vidun]..6i'e~e aClled~,lpa 'a fav.ar de .9tra heredad,que carezql bre,. en cq<.lnto no atenle contrJ la ley o los' derechos ajeno?
de aglla~ li'eceS:arias"para el ~L'¡JtiVO de, sementeras, plalltaciones, o p.astos,
En el capítulo de las servidumbres volúntari~s, en el artículci'938, se
ü ep 'favor.pe\in l)lI~J)I~-~ue las
'.wya menes.ter Rara el servicio doméstico
coiltempln la servidumbre denqminada por desliJlacióil del padre de fa-
c!e lo? haQ.ital!leS, o en favor.de un establecimiento industrial que las ne-
milia. "Si el dueño de un predio establece un servicio continuo y apáren-
ccsit~ par'!.e! .1~1.oviJ.11ientode sus m~q lIin~s. ~s~a servid,um.brc consist~ el!
te en favorde otro predio que también le pertenece, y enajena después un'o
qu.e.pued,no cOllducir~e"las agua$ por heredad siIyicllte, a expensas del
intc'resado.::',' " de ellos o pasan a ser de diversos dueños pór partición, subsistirá el ser-
vicio con el.'carácter de servidumbre'entrelos dos predios;'a'menos'que
. El..predio gravado no tiene que .ser colindant'e, pues al igu,al que en en c¡título constitutivo de la enajenación o de la partición se haya esta-
la scrvid~rilbre:de tránsll0,:pueden ser varios)o.s pre~diosgravados; en un blecido expresamente otra cosa". . _'
a
c.aso Jias~a ilegar la ~.ía pdI}lica y~.en
ü'tro h?sta el agu"U.~
- Como se desprende de la lectura; la servidumb're dé tránsito'no pue-
:t.-o~;~tícu)os -9iO y .siglli'enle?regl~menta~l minuciosamente esta
de surgir'de.esta manera, por'ser discontinua. La de acüeduclo sí, cuando
ser~idumbre. ,peterm.in~n_ que casas; .corrales, ,patios, huertas y jardines sea aparente.' .,',......,
no serán objeto de esta servidumbre; que la conducción q~ las aguas se hará
sin derrames. El rumbo q~e lleve el acueducto debe serel.menosperju- . , Es curioso el nombre que se le ha dado a esta fofiúa de s'ervictumhi-c,
dici~l para el predio sirvi!=nte y',se presume, que, este es Cll~lás corto .. Se pues nada tiene que ver ton los padres de familia y'se presta' a corif,~lsión.
debe permitir en el uClledl~cto el libre descenso de las aguas; sin que haya Más apropiado' sería llamarla servidumbredc.propietario. .,
estancamiento. Por ello, el propietario del prcdiosirv~ente debe permitir En el Código Civil de Perú, en el aitículo 977, se afirma que "el pro-
el ingreso para GI mE!ntenirniento y linlp'ieza del acueducto., 'pietario de dos predios puede gravar urio con servidumbre en favqr de
Corito .esta servidurnbre tanlbién ~s on~!.osa, ~n ei pago ~el precio s~ otro'.~,pues allí no es necesario que los predios sean de distinto dueño para
debe incluir el del terreno o~u.pado por el acueducto, más un espacio a cada. que exista servidumbre. " .
c.osi'aaó 'no'infefior a uri metro de arÍchura y"ün.1Ó p.or dento más sobre la
súma total (art. 923). Es posible modificar el aeúeducto para dar mayor . "7. SERVIDUMBRES .DEL'CÓD~GÓ 'DE' R~~u~~os
NAT0~-\L~S'.','
cabida, pero indemnizando.' .
Todas las reglas anteriores son aplicables a los acueductos que sc '. El decreto 2811 de 1974, actual Código NacióÍlai de RecursosNa-
cree!) para darles salida y dirección a las aguas sobrantes y para desecar turales Renovables y de Protección al Medio Ambieilte,'éomplementó el
pantanos y filtraciones naturales por medio de zanjas y canales de desagüe. Códicro o
Civil encuanto a las servidumbres'".
..'En el artículo 106 del decreto'
El decreto 28] l de 1978 complementa esta norma del artículo 928, en los se lee: "Las servidumbres de interés privado se rigen por los Códigos Civil
artículos 108 y 109, sobre servidumbre de desagUe. y tle Procedimiento Civil y por.las.nonnas especiales'de'este título". '
d) Servidu!nbres legales delluz y de vista. Señaladas en los artículos' . El artículo 107 se refiere a la servidumbre de ac"eductoen inieiés
. 931 Y .935 'no son .verdaderas servidumbres. De todas maneras, en los. .' privado;.el.artículo.J08 y'el] 09 regulan la;seryiduÍJ1bredé' désagUe;el "..
"statutos urbanístkos de planea,ción y por efecto del,,,ontrol en:las cons- : :artículo 112 mención a una servidumbre distinta 'deli9ininada de .presa y .
trucciones, con las técniéas desarrolladas en la arquitectura y los materia- estribo;"[,.:] ,Consiste en apoyar, sobre el¡iredii;-ópieclids adyaéehtésal
les de construcción pierden vigencia estas normas, . . 'cauce de una comente o depósito de aguas, las obras'necesarias'para al-
.
...••.
l',
guna presa
.
o
d~rixación'~,. ". " ._.,'.
.. .' .
-, '.. .,~,,'. .
. ..'
. ,. .
~,. - ..~ --' . "'. . ,.
C) Servidul1íbres voluntarias ( "

. En eJ'artícúloll3 se lee"Toda
" ',,'

heretlad está'sújeta a la 'servidum- ..

,

': ..... :- . bré de estribo en favor de una mina, empresa, 'ciudad o pobrado: qú'; ..
Así com(l servidumbre,natural no es sino la de descensó'de las aguas, necesita derivar p'almacenar' aguas de.acuerdo con normas del pre':" las'
."':,- .. -.'
servidumbres Y.9i¡ll1t~rias~OIl todas aquellas ~n las que .exista Ijn predio ....
~.'.:'; ~,."' .. : ':' '- '
:Se?te .C_ódigo:;:' 'i:' .

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306 BIENES DE lAS 'SERVIDUMBRES 307

. El artículo llS. reglame'nta I,i seryidumqre"de. t~ánsi.t6 para transpor- "Entre las servidumbres dei primer' grupo pueden ed,;úneiarse: I,.í
te de ~Rll~a(para transportar agua en ya~ijas,.no en acueducto, por lo que de ocupación y usocIel terreno;'cjúees el derecho del mineró a importer
es una"modalidad de la servidumbre de tránsito,delG<¡digo Civil, en pre. al terrateñienre la ocuiJacion'fnaterial de ¡as, porciones 'dcr"prediú que r~-
dio rural.,ajeno). El artículo 116 enuncia otra modalidad de servidumbre quief"a panHnstalacionesy sérviciós 'de la e'mpresá minera; l"a de trán'si-
de tráiisúo, la de tránsito'para ;bre~acler';:q~e cons;s~e en la posibÜidad to, qúe éonsiste enelderecho dé emplear los predios:quéSe interponen
,de pod,<:r.PilSarlos animales a través.de otr~ u otro~ predios rurales ajenos, entte'unavÍa púb'lica '/ellugai detas~~pI9taéi.0I1e's l~hl'e~a's';~'p'~ni.cbris:'
para,q~e~bebaD cu~nd9,~n el predio propio O(ihaya.aglia suficiente,
.. '.
'
-.': ",." . - .' .. tituir ¡¡'través de éllos'\ú\á ví~ adécuada para el
personiíl, lós' l11aferi,ales
y equipos y todos los su:minist,ros nece~ario~. ei~~
h~n de neg4,r".~i~::mina. y
8,. SER,YIDUMBRES MINERAS
,. "
para la salida de los ptodúdbs: dé, la explotacióny'de laspe,s'\i.has que
. ~., la sirvan; la de'acueductó; 'lúe grav'álos 'prediós pof,loscuáles"'debe 'sér
, mCódigo de Minas;ley 685 de 200 1,artículo 5'; deClara de útilidad conducida a las' e'xplotacionés'frilneras~ el aguk' n'eccs;~lthrpafa"los pro-
pública o de interés'socialla industria minera. Conba'se en ese"ciifúici se cesos industrialesy las necesidades del personal dé la "mpre'sa; 'las ser-
crean las servidumbres mineras cómo servidumbres legales, cOn objeto de vidumbres.de,madera y materiales ypastajes,,<jue'e¡ estatuioiletalladii'.
impulsar y facilitarla industria minera, técnica y económicamente'. En los merite reglamenta-. ,~,.. ~.....;.. " .',.-.. ' .'. . "', "'."_ ..
a'rtÍ~ul.os 165 y siguientes' se establecen las diferentes servidumbres en , '.'EIÚr~l~s' servidllnibi'cs"de scg~rido g'nipo, i"as"s'6vidti'inb"r~s 'd~
benefici() de la mine~'Ía. Seí1ala el artÍcu lo 1.66: "Dj,~frute de las servidilJl1- mina a inina,.dcDcn mencionarse la'd~ tqfl'ga:s'Ó"rd.esagLies)la de tr~i1S1to.
br:es. Para el ejercicio eficiente de la industria minera entadas sus fases La primera permite aun i"ninero busc~r in salida de hS.<lgü"as fre'áti9lS que
y~tapas., podrári es~,lblecúse las scrvidu~br~s que' sean nec'esarias.sobre se acurrullan dentro'de sús explota~iones"a través de una h1ina'in~17dia-
los predios,ubicados dentro o fuera del área objeto, dellítulominero'. ta por la cual pued~n desaguar al ext~i-ior. La seg~nda, .'.ad~ trán~)tb, es
Cuandu, para la construcción dcl montaje, la explotación, el acopio y,1 el derec,ho'de un minero'atranspor'tar los productos "s~umin~ 'at'r~v~.s de
beneficia, en ejercicio de las servidumbres se requiera. usar recursos na- • de la mina vecina •.cuanoo esto es necesarió.Desde luego que el,ej~rc.r-.
"

turales renovables, será indispensable que dicho uso ,es'té autoriz(ldo por Cio de est<is"scrvidUh1,bres'na' es gr.~.!uito y.~l n-liherOdebe aten~er;el pa'go
la autoridad ambiental, oliando la ¡ey así ioexij;": ':"" de las indeinniúl.ciones que los divérsos gravári1enes oCífsionán aJ pro-"
i,
En dcsarrollo de las servidumbres legales de la,miner,a, el Código pietario territorial. La deterIJiinación de la c.üanÜa':/'i~'~ perí~'d4<¡je los'
de Minas expresamente permite ocupar terrenos' para construccion~s, iflS" "
i pagos '!- cargo del min.ero so'n matfria ge riorma~i6ri d~t~l,r~~a ~~,fp<.trt"~.
del est<1;tuto"7.. .' _ '.. .,.~, .
talaciones, equipos y trabajos, establecer cercas, .señal,~mientos, 'abrir Ca-'. ,1
! ."
nales, tongas, socavones, accesos, galerf!1s; utilizarmaderas,.con permi.~ ;¡
so deJ Ministerio del A[llbiente;. aprovecharse: delas aguas, públicas o '1 ",.. -'0'

priya,das: ~en•..idll1l)bre dt:,acu~ducto; ven,til.a'rlas,minas; visitar,las explo- . .,_ .. ,_ .. "

~~cion~~..su-bterráneas vec~has'q contigü:as para.preveriir,siniestros:' s~r,vi: 11 '.;

dumbre de visita; servidumbre de tránsito y transporte;.instalación:de

eqyi.p~s o,l(nea.~c!ecpJ.1~Ii~~ió~ne"ces~ri.~~,pa.ra~(cctqs:~~_cory1~ni.cación: . ,_o , .. '" .
.,
"",

~~~~.cr~~~.~¡'.e.d.e.c~~~niC~~i6n:7 '" ,'. -,o "";_.'.: " ,'.~''" :. '. '.. ' '. ,.' ,
. E:lJratadista en der~cho minero JosÉ LUIS.ARAr0BURO clasifica ,las.
1
servid,umbres en la i[~~usxriaminera en ~Iosgrúpos.;. '.'Teniendo en cuenta
las partes hay un grupo d~ servidumbres ,lcpredio a mina, en qlle la parte I
siryJen,t_é.~s..ún p.red)o y.ld p¡ute;.dominante es una mina: y.otrogrupO.de
I
servidllrnbres de mina a mina, porque tanto la parte sirviente como la
dominante son dos minas, '
I1 7
.'

JasE LUIS AI\AMBURO, Cursó de dere(~ho~ni!lero,~~ed.,

• 'c ,

Bogotá. Edit, Ternis, 1984,

pág. 53,

. , .. _---_ .. ---_.-------~

"'!",
. ~.~-
.. .. ~.~ .. ' .......•. ,-
 . ,

". : DERECHO REAL DE CENSc:í ...

1. JUSTIFICACiÓN

Solamente un interés históricQ'Q académic~ tie'n~estc''[i.iu"rd, mira-

da como derecho real o como IimitacióIÍ del dominio sobre bienes raíces.
Al hablar de otros derechos rcales que noseeneuenlran en la lista
, :,
del artículo 665, mencionamos el derecho real ,de.censo. En la mayoría
de las escritlirás.públicas se hace alusión a que,el predio'se encuentra li-
bre de graváillcnes como censo, etc. Bueno, y ¿qué es el cen~o? El des-
o conocimiento de la figura e"n,la actualidad se explica, entre otras razones,
por su desuso. ANDRÉS BELLO no habló del censoensu Código, pero la
..Iey .I53:de .1887 rescató dicha figura en nuestra legislación'.

2: DErJi'''ClóN DE éENSO
•
- '.,~. .'
...•..
'El-Código Civil'cspaño]-menciona.tres fórmas-de"ceilso; así:
:.".
A) Censo enfitéutico' o enfiteus.fs
.' "Es <:;:nfitétitic~c¡"censo cuando ,una.persomi.cepc'a otra ~ldominio
..útil de .una finca,I.eser:vándose.el directo y.el derecho a percibir del enfi-
teuta un~ peg~ió,nanu~lel1 recoQocimiento.deestedominio"(art. 1605).
I
1Refiriéndos~ arcen~~ en Coionibia, '~.ld~c'tor JAIMEGIL SÁNC~e¿en c~~ferencin
I publicada por la Editoria'¡ Dike, Colecci.6n Pequeño.Poro,.bajo .ellílulo genérico de

:-: .... '

II .Arrendámientos,:.J 981, p~g, 31.,'.lfinna:' ':La s~mejari~a del ~eriso con el arren¥d~miento . '
es del mismo I¡.najeque la'dclusuf[)lCto o ~e la enfit~usis: A rt:Iiti.C!. me cabe ~.udade que.
.el arrcndamien'to,'espedaliriénte en materia dé loca tes cciúie'rciales,:pódría ser~ver1tajo-
. -'. I .. , samente suslituido'p~r un 'contrato "de,Cef!s.9.:'~,e/(*,~mp0fta,rit.e'p¡'qfundi~ren.esta im-, .
'. portante institt.lción, Úm'desconocidá .tal vez porque su inci~en~i~ hist6r:i~0:política 'en
I . '.el enfrentamiento 'que en el siglo Xl:f tuvierOn .el g'o.~ien:tóna.ció.nal (geÍ1e~aJTomás ,.
-' ., .. . Ciprian6 de Mosqu.~ra) y.la"Iglesia Ca!6lic:a (v~ase,Hjst~'~j~a~~la19lesia:en Colombia, ~
"': ".
I del doctor JUAN PABLO REsTREPq) le dio'al ceriso cierta fuodalidaa de cosa prohibida. Ese'
:: coriflicto s~ '~.ebi6"~.gran,~es rasgo,~, a qué a.ñ';~diados del.sigl~ pasado, un~ gran can-o
I . iidad~de'inm~tb!e~ ru[J11esy i.lrtia,n~'s.¿stáb,anen Colombü~ cedidos ',á 'la Igle?ia a co- o
._.0'- II munidades'T~ligio~afll obras pías; coñ oiehti noinbre'de'C:enstis; ó con denominativo, el
." . "~,~uy.usu.!l-Ie:.QeS,~~erit.Qhces,
de capellanías".. " ,: .
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310 BIENES DERECHO REAL DE CENSO 311

Esta forma de censo, denominada también enfiteusis, que implica censOS es la perpetuidad, resulta expresivo decir, con PLANASy CASALS,
entrega del inmueble, es similnra un arrendamiento a largo plazo celebrado ;,que el censo consignativo es "un c.0ntrato por virtud del cual el dueño del
mediante escritura pública registrada (por lo extenso del plazo, se le ha inmueble impone sobre él un gravamen de pensión perpetua por tiempo
llamado arrendamiento perpetuo), No está reglamentado en nuestro Có- indefinido en compensación del capital que ha recibido en dinero .... Más
digo, pero tampoco hay ningún impedimento para realizarlo, como arren- parecido encierra la constitución del censo consignativo con un préstamo
damiento sobre bien raíz, celebrado mediante escritura pública registra- con interés, a pesar de lo cual presenta particularidades -como la no obli-
da, lo cual constituye un derecho real qué tampoco está en la lista del gación de devolver el capital, la constitución de un derecho real; disti.'ri~o
artículo 665, de la hipoteca, que garantiza la pensión- que le hacen digno de una con-
sideración sustantiva"). ."~'.' .
B) C~I1So._cons.ignat(vo
C) Censo reservativo"
. - ".:i1E's éonsig.nativó
'c', 'ée:n:sócl;;~do¡~I'cen'sa-ta~i'~
irrip~~e 'sobre un
. 'inmü'eble"de su própif~dad el gravamen ~el o
cailO'n p~nsi"óri q'lIC se obli~
i
La última modalidad de censo, en la legisladón española,'esei lla-
" ga'a pagar alcensualista por el capital qú\' 'de este ;eeilie eÍldinero;'(art. ! mado censo' reservativo, de que trata el artículo 1607: "Es reservai:i~o el
,16Ü6r: ".. ' ", '.' .... "~O " ., ••• ,' ", ."
censo cuando una persona cede a otra el pleno dominio de un inmll~ble,
'. J;ste es el ,censo que contempla la. ley 153 de 1887, cuando en su reservándose el derecho a percibir sobre el mismo inmueble una pensión
artículo .101 establ,ece: "Se constitüye un censo cuando una persona ~on- anual que debe pagar el censatario".
trae la obligación de pagar a otra un rédito anual, rec'~lnociendo el capital En la Enciclope'dia Práctica de Derecho de FENECH, se lee, con res-
correspondiente y" gravando una finca ~uya con la responsabili.dad del pecto al censo reservativo: "La sentencia del tribunal supremo de 11 ele
I
rédito y del capital. i junio de 1902 declaró que el censo reservativo reúne todos los requisitos
"Es.te rédito ~e I.láma c"ens9 o ~anon; la persona que lo debe, censa-
! esenciales de la compraventa. No obstante, es difícil admitir una venta
.1 en que el vendedor no pueda nunca reclamar el precio, constituyéndose
tario; y su acreedor, censualista. . \ más bien un escalón intermedio entre el censo enfitéutico y el consigna-
El doctor EDUARDO
ROORIGUEZ
PIÑERESdefineel censo en Colombia, II tivo"4.
así:"~'Se'constituye un
'tenso cuandó una persona reconoce" entre vivos, o
Como ya anotamos, en nuestra legislación solo se reglamentó el censo
, testa a favor de otra; el derecho de percibirun rédito sobre un' capitaL con- I
consignativo, a pesar de que en el título se dice: "De los censos": De to-
°
, sistente estimado en dinero, asegurando el l1l10 y el otro con un'dúechó das maneras, es una institución olvidada.
real establecido sobre un inmueble que necesariamente ha de comprender
el "suélo"2. ""... ,' ..
3. REDENCiÓN DEL CENSO
.Se trata deuna figurasimilara la hipoteca, en la que nó hay entrega
. del ~i~i1.ál.aé'reed6i o censualista, .Al igua"l,qüe l~ hlpotec'a, segú~ el a[- Como lo anota DE BUEN, la característica central de los censos es la
tículo'i06 de la citada ley, debe constar en escritura ¡i~blica registrada. El perpetuidad. No obstante, el artículo 107 de la ley 153 de 1887 afirma:
registro va a dár nacimiento al derecho real de censo, y tambiérllo'da al "Todo censo, aún estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible a
derecho real de hipotec'a'. . ., ,"', '.. . . '. --. ,'.
" .~,
..
" .', . _.", , "'
voluntad del eens'atario". La norma está dando a entender que el censa-
D~MÓFlLoDE BUEN, comentando el censo consignat~vo en I.alegis- tario puede liberar el inmueble del gravamen cuando a bien lo tenga"can-
lación española,. dice:"Da~lo
í que.!a nota
.. verdaderamente
.. ,..... distinta de, los
~ DEJ\1óFlLO DE BUE,"', comentarios en obra citad;;' de COllN y CAPITA~T, pág. 515.
2 EnUARDO ROD~fGUEZ'PINERES, Derecho civil co{ombiw;;), t. ]l, 3~ ed., Biblioteca 4 MIGUEL FENECII, Ellciclopedi(1 Práctica de Derecho, vol. 1, l'vladrid, Edil. Labor,
Jurídica Dikc, 1990, pág, 401. 1952, pág, 908.

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'~''''','',.~,'''',CC.C'.~'''."

312 BlcNE:S

éelando el capital y las pensiones o cánones que adeude, aunque se haya

t;stipulaclo el c~l1sl?,COlllO perpetuo .
. .'~' El ar'l.ícu1q, 10,8de l.~ley:citaSIa. EI~tre ~alntP', afirma.que no podrá
.o,bl)gqy?e. ~l cens8;tari9~1 redim.ir' c.1,ce:ns.o sie,lltro de cierto tiempo, y que
• J.él estip,uia,ciáq en c6nt~ario.se_ tendrá por' pq ~'$c[ita.~Aquí enc¡Jntramos
. una diferéncia-fl1nd_í.lmenta~ con la hipo"teca, pues en esta ~iempre se se- CAPiTULO,XIII .
ñal,a un plazo, para que se pague la oq.1igación.
. . . ". '

DE RETENCiÓN
" '""

EL DERECHO
...4. CÓMENTARIOS ..

.' . E~'dd ca.so,anotarque por su carácter de perpetuos, los censos aten-
tan contra la idea de la. liberación de la propiedad, principio importante
en lá ideología impei"ante en nuestro Código. Por esa"razón una de las
primeras medidas de 'los revolucionarios franceses en 1789 fue la aboli-
ción de los censos, en todas sus modalidades, pues la Revolución france-
sa quería la propiedad ilimitada, sin trabas, como la necesitaba el capital
y como no les gustaba a los señores feudales. "
Para t~rmjf)ar con l.os comentari¿s sobre ~l censo y con el propósito
de facilitar su comprensión, señalernos un ejemplo que indique la manera
como operar un derecho real de censo: Pedro recibe de Juan un capital,
10 miHones de pesos, y se' comprorneté a pagarle un canonanual. A su
veZ"..y como'garantía d~1 capital'y del canon, Pedro grava u.na finca de
su propiedad, lo que se hace inediante escdtura pública que luegó se re-
gistra. No se señala el tiempo para reconocer el cap'iial, pero Pedro, cuando
quiera puede pagar y redimir el censo, es decir, liberar la propiedad del
gravamen. En todo caso, no hay entrega al censualista de! inmueble, que
lo sigue disfrutando el censatario, esto es, el dueño ...Juan es el censualis-
ta, y el dinero que se pacte como interés 'es el canon.
. .., '.- -.'
1. J USTlF1CACl6N
Desde el punto de vista del derecho civil tiené imp.ortancia esta fi-
'gura, pues la doctrina' lo co.nsiclera otrq derecho real, a pesar de no-e.star
en la lista del artículo 665del Código Civil. Desde el punto de vista del
procedimiento, también tiene su incidencia,'como .veremos.
2. DEFINICIÓN
El artículo 2417 del Código Civil establece que "no se podrá tomar
al deudor cosa alguna contra su voluntad para que: sirva de prenda; sino
por el ministerio de la justicia. .
..' ..., ""No 'se ~odrá retener una cosa del deudor,en' seguridad de'la deuda,
"sin su consentimiento; excepto en'Jos-casas'que las leyes ~xpresarhente
designan"."
Consiste el derecho de retención en unaücultad qude da la ley a la
persona que teniendo una co"Saajena en su poder, a pesar de estar obliga-
do a restituirla o entregarla a su dueño;, ..como garantía de una obligación
. ~n$.u f~~or, nacida con ocasión de la cosa.misma, puede abstenerse de en-
tregarla.

-3: CARACfERÍSTICAS.~~L:DER~CHO .DE R~ENci6N'~>p-.~'

~,. ! .'<~)ES un ~6to u~i1;t';raihj¿icid~ ~~o~ r~¡i~h¿~nvirt~djd~ una' 4¡ji~ri

'''. 1
autori~ación legal y aun.cOlitra la vohmtad.deI due,ñó>Desde ese punto .
de visia, seha'dicho qué esün'afoñ1¡adehaceisej~sticiá por propia mano.'
I " Así las cbsas::'61 juez nc; lo co~c'ede; sInó ,si'se'reúrH~'n lós'tequ~sitos que;
.. :'-'¡'
.. ' .'. de ley,.siinplemente lo reconoce o admite.": '''':. ,_ .

.•...... ' :-, :

I '. "'b) Esún'dereí,ho de garantía: e! derechodúetención solo tiene corno
....,.
.. "-'."
I : qbjet!v6'pre~ioriár el cumplimiento de una obligacióJi. Su misión es solo
~"~ '
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 314 BIENES El DERECHO' DE RETENCiÓN - . 3,15
,....

de garantía, y por ello si el deudor paga, o garantiza el pago, se extingue cosa del deudor no se pueda retenér cori~o prend'h. sin s'~'~9'~scrili"m'ie~'to,
la posibilidad dc rctener. ' ; e's decir, qUe la reiención nose limitc'á un'isiiííple segurid'adde la deJda,
'c) Debe haber relación'entre la cosa que sc retiene y J¡i obligación pero qúe no pueda el'acreedor hacerc'úÍi ella tbUo ~<jueIlp que sí puede
garantizada: es esta otra exigencia que se le hace al retenedor., Tradicional,,' hacer. con la"scosas que" tiene en"preñda:pór ruzan 'de.cotitiato;:tal, por.
mentese ha dicho que la conexión entre el crédito'y lá cosá puede ser de ejemplo; hacerlá vénderen públic,ú;ubasta (C. C:; 'árt: 2422);yobjetó'de
índole material o jurídica, La conexión es material, como cuando el rete- , exclusiÓn y de preferencia"u su favür'en e'aso "de conctú:so(Pú'o:ésta in'-
n~do(realizó mejoras en la e'osa"o tuvo"necesidad de hacer if}vcrsiones eh terpretación'delartículo2417, equitativay deseable, no es posibl<¡,p,orque_,
ella para su conservación., Tal es el caso del poseedor que construye en el , a ella se opone terminantemenie,Ia.c!ara h.istotra:!egislátivu"'del"fírtfc'ülo
predio; o del comodatarioqu'é tiene que pagar el veterinario y comprar -en cuestión::, En-efecto;'e'~e'fue pri'tnitivamente el"espíriúl conqu~.';lOS:Fé-
drogas para el,caballoenfcrmo,por ejemplo. dactores de nuestro Código'concibieron el artícLiló pero la proposición no
La con.exión jurídica'se 'predica 'cLiando el iet~nédor~a-ce iIÍversio- fue acogiaa, sino que', al contrar¡(>;"Íue Hdésecháda'y:éri cambió'se\:edactó
; nes que no-muestran un-re'sulta90 material,-como cü~ndo. se v~(bo'ligad6. y aprobó en definitiva él,texto ollUesto q'ue hoy,rige".; , ,>._':' .. "
.. " ,., ... - .
a contratar los 'servidos-'de un:abogado'p'ára defender el pred.io d'e una ,.' .'
•.. ;".i"

servidumbre, 'o cuando para" evitar el reInate del bie'n' ca-¡;cC1a""uJi crédito 4~ NATURALEZA _JURiQIC.!'o.~E!--:DERECH'O DE' RETENá6N.:
hipotecario que lo grava. ~-'
..

d) Solo se puede ejercer en los casos autorizados por la ley'; en-airas
legislaciones cabe-el método analógico en materia de retención. En nuestro
sistema no es posible, púr mandato del artículo 2417. Al réspe'cto, ha dicho
la Corte: "Ca doctrina francesa sobre derecho de retención, exterididá a
casos' no previstos en elCódigo Civil es inadmisible ante el tex'to claro del
artículo 2417 del Código Civil colombiano, ante el cual, ,«No se podrá
retener una cosa clcl:c.leudor en seguridad de la deuda, sin su consentimien-
to, excepto en los casos que las leyes señalen». Tales casos son los de,los
artículos 859, 947, 970, 1882, 1995,2000,2188,2007,2228,2258,2265,
' 2212:2421, 2426,2429,2463 y 24in JJrin~¡palmente dcl Código Civil"
ConCiuye laCórie;, ' , _.' .
. . ',j::ntr~ n9~otros'~1'derecho_ de retención no existe como principio'
general o institucional, sino como casos de excepción cuando la ley expre..,
samente lo consagra"l. .
e) Es un derecho accesorio; al igual que la hipotéca y la 'prenda, el
derechQ de retención accede a un crédito que garantiza, y terminado este
" .se,extingue el derecho;' pero al contrario ,de la hipotcca y la prenda, ei
,reten~d9rno puede pedir el rem'ate del bien que retie-ne; pues se agota en
la olera garantía. Sobre este p~nto la sentencia f~músadc' la Gorte,que
'hemó;,citad9,expr(:s~; "Como quieraquc él,artículo,2417 .de nuestro .
CódigoCivil se halla cojocadoen el título relativo al contrato de prenda,
pu~li,erá pen.s~rs~.en interp:eta~ su segundo inciso el} el, ~~ntido ~leque la
'; ...
. I Corte Suprcm;¡ de Justicia, cas., 26 rn,yo 1936. "G. J.", t. LVIC,
De acuerdo con las características'anotadas y siguiendo la doctrina
moderna""generalizada, p-odemos'ctecir que el de ;etendón' uiiaé'recho es'
real accesorio y de'garaúda.' .." ... :." -. , ..., .... , -:.'.': ~'"
. '. y ~ v.im~s I?~r q':lé era'.El~cesor.i?,Yd.e gara.n~ía: '.E'n',c~Ja~t.o.asu'~~rac-
~crfstica de d~~~cho r~al, se. n:Ianifiesta' en ~l..h~~l~o d~ qLle el ret~l~~dor
"pu~de ~~cer'v.!llér,.la re~~.f.ldóq'eria "o"~~ne:~ f~~.n~e,~ddel(90\'y' ~~l~,:suc,eso-
res. ya mediarlte aeta entre VlVOS9 potcalJsa ct.c"muertG"e.incl.uso.frente
, a los ~cfeéciores Jesu delidor, eÍ; casa de eihJj'argo o secuestro (a!'t.2489)
," En'cuanto alaprerrogativa'del derecho'de i:>er~~Guci¿n,se h~dicho
'que parapodcr'ejercef fa retenGÍóq es ;lecesario, tener la cosa. Ello es
evidente, y paniproteger la cosa que ..se retiené ..el reten~dor tien'e'las ac-
ciones posesorias. Cabe preguntar: ¿tendrá; adeiiHts,l~ aédónreivl.ndifa-
toria? V ALENClA ZEA, refiriéndose a este punto, dice; "En'caso dei:>érdida
. de la cosa;el retenedor puede ejetc'Crr19, ~,?lo la~.a~c~ónes poseso~!a.s.res-
pectiv'as, sino principalinente la acción reivinclicaiória".' Este últrmo pun-
to de vista se encuentra hoy día fuera de toda discusión en Colombia, a
partir de la importante sentencia de la Corte 'Suprema de Ju'sticiadÜ3de
. mayo de 1961. Se trataba de un constructor que en terreno ajeno había
levantado una constmcciói1 y venía póseyencld pero arbitrariamente fue
despojado de la posesión por quien se pretendía propietario del suelo. Al
ejercer la acción reivindicatoria, la Corte Supro'mala consideró viable y
condenó a quien había realizado el despojo a entregar la cosa retenida al
retenedor. No puede el dueño, y menos todavía una tercera personn,
p¡íg. 54 . despojar al mejorante y privar de acción recuperatoria a quien por ley tiene

......•.
... ,
 316

r
, dc:recho perfecto a ser indemnizado plenamente, cOn garantía real sobre
el objeto que ha recibido el beneficio (debitllHl cllm re ilfnctlf11l)"~. ("O.
-0 ••• --- ••••••
EL DERECHO DE RETENCION

El artículo 2218, para el comodatario; el 2259, para el depositario;

." ..,el ~59,'para elusufructuario:y por extens'ión parú el propietario fiducia-
317

J.", l. XC\', págs. 817 y ss).

No obstante el peso ele la argumentación del doctrinante, la Corte ha
vuelto por su posición con respecto al derecho de retención, según la cual
se trata de un derecho real (nccesorio y de garantía) imperfecto, pues si se
pierde la cosa retenida no queda ya sino la acción personal. En s"entcncia
de J7 de mayo de 1995, expediente 4137, dijo la Corte: "En cuanto a la
naturaleza ~el d~rechode retención, l~jurisprudencia se inclina a consi-
derarlo como un derecho real imperfecto, o sea que puede ejercitarse
mientras el poseedor vencido o el detentador esté en posesión dc, la cosa,
pero que pe~dida esta no les queda sino una 'acción personal y directa cont~a
quien cra deudor, porlo común dueño o arrendador. La o.
.- . • , • ,.
oarantía envuelta
.• "o";., .
'en el derecho de'r~tellclól~ es l.a c~encla de este; perdida Gsa garantía, no
. puede reS;lIp.t:~arse,'po~gue no se trata ~c úna acción verdaderamente real
por sl(n~tur~lez.a, .somo J¿i que nace de una relación pignoraticia en estricto
sentido". .
5. TITU:L.~RÉS ~EL DERECHq' DE. RETENCIÓN
, " ..
Recordando previamente el c~rácter taxativo de las .J1.ormassobre
ietcnciÓn cn Colombia, el Código Civil nienciona esta figura cn los si-
gui~ntes casos:
rio; el 2227, para el secuestre; e\.2265, para-el administrador.de hoteles y
po.sadas, el 21 ~8, pota elmanciotano, el 2421, pora el ncrccciOl y el pten-
. danD, ~l 2~63,Rara el acreedo: antlclético ,
6, EL DERECHO DE RETENCIÓN ENTRE COMERCI,\NTES
... En ~ICód,igo,de ,Cqmercio encontramos ias sigLIic,ntes 1l0rn.1as:
a) El artículo 1007 lo autorizo para el transportador de personas, sobre
el equipaje, mientras se cancela el v"lor delpasaje.: ...'
b) Los.artículos 1O~3 y J034reglarnentan igualmente el derccho de
-.. , .retención para el transp9rtador de cosas hasta cuando se le pague ~l por-
.te. Inciuso SC.ulltoriza al transp.ortador a solicitar el depósito y la venta en
. '., martillo de las. cosas transportadas .. En "esto los cOIllcrciantes van más
adelanteen la d.efens.a de.sus intereses, pues se h~bía sost.e:nido siempre
que el derecho de retcnci9n solp era garant,ía, El) m~teria c:iyjl, 110 puede
pedi, el remate el retenedor. El ar.tículó J624 le concede el derecho de
I .. 1;etenci6n al capitán en el transporte marúi'mo. .
"
c) El artículo 117710 confiere aldéposit~rio;el 1.188,a los almace-
I nes genera~es por.1'!s derec~os' ~e al,maccn.aje, c,o.ll1i.~iqnc~y ~as!os de
I ven~a; ~l' 1302 al comisionista; e.n gararitíade a.oticipos, j~ter~.s~s, costos
I
,-y 'comisiones; el'1326, en el contrato. d~ agencia ...al ,ag~n.t~.
. -'.' ,. .".'.'

- Artículo 1995: cuando se le debe indem~i'iación ~l arrendatario.

- Art.ículo 2000: este artículo. prescribe que podrá el ~rre~dador, /.
7. CUÁNDO SE DEBE ALEGAR LA RETENCIÓ!':l'
para seguridad del. Pq.go de la renta, retener todos los frutos y objetos con
que el arrendatario haya amueblado el bien. Este artículo complemen- se r
El artículo 92 del Código de Proc.edimiento Civil, al referirse a la
contestaci6n de la demanda y su contenido, estableceen el numeral 3: "Las
ta con el numeral 3 .delartículo 424 del Código de Procedimiento Civil,
.excepcion~s que se"quienin proponer contra fas pretension'es del'deman-
que establece. en s~, parte pertinente: "En ejercicio del derecho consa- dante, salvo las previas, y la alegación .del derecho de retelici6n si fuere
grado en el artículo 2000 del Código Civil, el arrendador podrá pedir en . el caso". .
..Ia demanda o con posterioridad a ella, el embargo y secuestro de los
bi~ne's'.;.". ' . Invocada larete~ci6n en la contestaci6n de la delÍlanda ireconoci-
. . da por el juez en la sentencia, según e(artÍculo 339 del Código de Proce-
Aunquc:el artículo 2000 del C6digoCivil menciona laretenci6n,
c.' diníiento Civil;.el demandante solo podrá solicitáilaentregasi :acredita .
,cvi.~e~.temen~e.no.s~ trata de esta figura, pues uno retiene lo que tienc ..y
haber cubierto el valor del crédito causante de la retenci6n.
el arrendador no tiene lo que va a secuestrar o embargaL Eso está en manos
. del arrendatari,!. Se podría hablarde una garantía para el arreridador;pero . . \,',' ~, ., - " " .." . "
n.'?,de relencióp. l.. , ... 8. EL DERECHO DE RETENCiÓN Y LA EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO

. La exc~plio non adimpleti contractus, o excepción de contrato no

___ ~_;_"?_"p_. _.C_I'(_"_P.~ág_._.5_4_9_.

~,_2 V~_AL_E_N_C.~_A_:~_. . -----'-,.-.---- __ ~ __ ____'L_. ~,u_m_,
_P_li_d"O
__
' "" "]o. '"' ••• ~""m".. do> d""'''_O_d_e_,r_e,ten_C_i_ó_n_.
_E_s_ta

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• i "'.',_ • '.~ ..~, _.
, •.... ¡
 .. ~.
318 BIENES

figura SC,cstupia ~n.e,1curso de obligaciones;pero-es importante aludir a

ella en este tema ,del derecho de retención. "c . .. C
. ., El artículo 1609 del CÓdigo Civil dispone: "En los contrittosbilate- ..... :,.,
rales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pac-
tado,<mientras el otro no cumpla por su parte, o se'allana a cumplirlo en . ....,

la forma y tiempo debidos":' . .'CAPíTULO XIV ".:~',;"';.!:. ::\:.:.: '

:';':":{',:r.:N:};::',
.Por ejemplo: un constlUctor se compro.nete atinir 'uña planchae~im
,.~': •• ,'o :-; ,'.'."" ", ._':. ,-..;.:,-,,

mes:' Entre tanto, el dueño de la obra se compromete a sumiliistrarle los .-: DELA ACCIÓN REIVINDICA TORIA;:."Y7"
".'. materiales:' Ante el incumplimiento de este,'el constructor se abstiene de .- ~
."
. " .' • ,
''' •.. ,: .' '~: ,:.'f.."-;' : t'. . .' .''', ': •. ,

. construir. En el fondo; esa ahstenci6h es una retención una p(esúidón de 1. DEFINICIÓN .":
"'e
';;-
"~'o
,:,-o:>;~»'"
de hacer y no hay mora, pues se dice que "la mora púrga la mora". De ahí
•'. i 'que ~~,afirme que.Ia excepción de contrato no cumplido es una extensión" . Llamada también acción de dOIllinio, es I.aq~eCti;;heelpr6pietaria .
. ".del derecho d.eretención. No obstante, hay diferencias notables entre las (comonornúi gener:al, püe,s v~:emos que t~mbi'én:se, le -c~)ticede,~::p.Of ex-
dos ~iguras, que son; . cepción, al poseedor regular----::acc'ión publiciá'na:-,"""",yademás lu'extien-
.~) El derecho' de re"tene¡ón vale ~olo en obliga"c"ióriés'de'entregar co- de el Código a las otros titulares dedere'chos reales) desprovistóde la
sas müebles o inmuebles, en tanto que la ~'xc.epción'.decont'rato no CUll1- posesión para obtenerla. '
", plido.liene una órbita más amplia, pues abarca lás obligaciones de ~lar,pero La acción reivindicatoria es una clara manifestación del atributáde
también las de hacer y. no hacer. . ' ;,' . la persecución en los derechos reales. ,El'tirular del derecho rc~lÍrescata
. . .b) J?,lderech<;;cle retenCión, entre tanto,-tienc u~_alc~nce más amplio el ejcrcicio de su derecho en la cosa; la persigue en manos de quien esté.
que-la e~cepción,en,.c:uanto. a su origen, ya que pu.ede proven'ir.de un Unas veces con la atción'pose'soria;' '¡otras con l"a'acci6h,re"i'vihcticat6ria.
, ." ., ,'.- ' :,"¡'
contrato, pero también puede originarse en una-situaci,6n de hecllo, como :...
: !,.

una pósesión. La excepción'de contrato no cumplido, como su nombre lo 2. ?UJETO ACTIVO DE LA AC~IÓN RE!VINDlCATORIA,
indica, solo tiene su origen en un contrato.' '. ,
c) El contrato que permitelaúcepéión'de ¿ontrato no cumplido tiene El artículo 946, al definir laaccióil eledo¡{¡inio, faculta al dueñopára
que'ser un contrato bilate,fal, en tanto que ~n la rctcf!ción puc~le haber de .ejercer la acción reivindicatoria. El artíCulo 950 establece'qüe esta le
por medio un comodato, por ejemplo, que es un contrato unilateral en su . corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absolUta o fid(Iciaria
. origen, aunque se haya vuelto. bilateral (sinalagmático,impeIfecto, decían de la cosa. El artículo 9'51 consagr'a la acción'~.~ivindic.~~ó.t~~l~~rá,,~l"po-'
los romanos):., .,' '.,,' . ..... .... ..' . scedor regular. El artículo 948 afirma que los otros dúechos ¡'éalcspue-
den n~ivinqkars~ cOl,no:eldOll1inio; cxccpt{)"el,d~éi-bciio<'d~ 'hei..é;;Íl~:i,~,/p,pes
para c'ste se cons'agra la acción de'petición de héiéñ'ci'á'.'":,Er"arÜé;iilo:949
señala que se puede rei vindicar una c'u,otadeterminada pro indiviS(úi~ una
, .
. ~os~asi,ngul~u'., '.. ' " ":. ' '."~:;"
... . " .• ".' . .c;- D~ la lecMa de los anterior!". artículos;qeducinios.que,'~;t¥njegi-
, tImados para.cJcrcer la acción reIvmdlcatOrIa:',. .,:." , .. -.
. .a) El propietario pleno o nudo y el pr~pietario fiqucih;io .. "
'b) El poseedor regular, siempre y cuando no ejerZa la acciÓn co'ntra
el dueño ni contra quien posca con igualo mejor derecho,
, ..... , .. c) El usufructuario, elusuarioy el habiiador.
el) El copropietario.

, ..._------_ .._ ..._.

"Y'

_ •... _ ...•....• '-",,".'. ~" ... '~.- __ ':"", •.•.•.••• z

 320 BiL:NES
','.~i,"""..:"".- ,1. '~'n"~. . .~-. DE LA ACCION REIV:NDICA TORjA 321

3. 1)1: L..\ ACClO," I'UIII.ICIAN,-\

dcherú cubrirle al actor lacios los perjuicios que le ocasione (art ..954).
S'~~e'st;;'ble~.eesi~ ac~.ión,t.n~'l ,;rtícLiLj 95l"en f<ly:or~lel p.oscclior
r se'
Ctiando'el art-ículo 9:¡ afifma qu"é hlS rcgJ lisrde'cs'tc' títll)'o' i.lpl icar{¡11
contra erque', poseyendo a noiúbh:: ajeno, reteilga indebidamente una cosa
regLilar.que N'h' pe-.rclido-Ia,p6scsj~n, 'estando' en camino de adq"uil:ir por
j"(lízo mueble, aunque .,10hag.1 sin -,lnimo.clc'sciíor: da ncntende,r que la
pres'cripcióll, De"riúl sp'üotilbre de] pi.~tor Pliblicius, en 1~.Olliri. Se COIl-
.. ncció¡r reivinclicntoria taml)ién se puede ejet'CCI'qJ.ntúl üi1-nl'e'rotenedor
. sagra'comb excepción nI princip,io de:quc la acción réi'vindie<itorj¡} es ejer-
que se niega a restituir el bien. Es claro que de ser cSlo'cierto,'-se daría al
cida por eJ dueño .. Mediante ellq puede ejercer .la acdpn rei~indicatoria,
traste cO,ll.uqo de los pilares de la acción reivindicatoria: cual es el hecho
además del-.du~ño, el poseedor regular, contra quien tenga t~nderecho ele cje,que_e$ta~acción s~ dirige e'xclusivumente'contra el'poseedo( no contra
. -Di~enb/riltlgo que él. N1!n::;ucontra eJ dueñQ,.ni contra oti'o poseedor re-, . \.
'.<

eHcnecloL Por,ello; la jurisprudencia ha intef]Jrctado el [¡rticlilo 971 di-

. gula"L_Tampoco la puede ejercer el poseeJor irregular.
, 1..: f', . ' '. ciendo. que cuando allí,se expresa "Ias,reglas de este líü;lü:",:debemos
entender."las reglas deesie capítulo",'que -se-fefiére ,} hls presútciones
4. S1.}.JETO PASIVO DE LA ACCIÓN REIV.lNDICA:roRIA mutuas .."Anotó la Corte .al respecto: .~'UnclarQ error en t1DQde los térmi-
I nos utilizados. ror.el artículo 971 del Código. Civil: de deficiente redac-
. EstR.~cci{¡n .se_ejer~e contra el poseedor, sea regular o irregulnr. ." ci()[) por otro lado,_ha dnd.o ocasión a' C9nfusioncs en su entendillliento y
1;
.Anteriormente se sostenrá, con bilseen el a'rticulo 79 I del Código Civil, ,,~.dificultades en su ,aplic~lción. Efectivamente, la disposición debe enten-
. la posibi lidad el\;ejercer Inacd"On_;"~iv1;;dicato;'i~ contra tUl¡nero tenedor. 'dersc en el sentido,e1e que los procc~os adelantados contra el que «posc-
Hoy existe uIlielad de criterio e'ñ el.sen.tid,o de, que s.olo se pu~de.ejcrccr yc;nelo» ~ nor:nbre ",jeno, retenga)ndebidamente.una,cosa raíz o m,ueblc,
contra el poseedor. Contl'¡l.un tenedor existe el proceso de restitución de
.. , ';', . ' '-'."" ". -,1', ,',,'. • . ~ ,.," .' ,_. " " •
p.unque-Io haga sin ánimo de seño"r se"d~ben'apli~ar las reglas dpl «capí-
inmúeblc qucmencipi1'1!;:! artíc\110424.del Código.c1e Procedimiento Civil,
" o ]a-~~ccióri_provení.eotedel contrato, según el caso, pero no acción reivin-
dióitoria. En repeúdas oporttlllidades se ha pronunc.iada I¡¡jurispruden-
I
¡
tulo» de prestaciones mutuas, capítulo,cuyo último artículo es.el mencio-
. nado 97 ~. No debe entenderse que las normas aplicables sean las'.del «tí~
tulo)~ como textualrn~nte;se dice allí, pt~es l.as.reglas de lareivifldicac¡ón.
.c)a sobre,.est~ ]lspesto1.. ::' .' . .',~ 1-. • .'., _ ., '0' aéci6n-pe dQrI),inio a'que s~'¡'efieren los,tres pt:imeros'capítulos de este
"' .,,~'~
'De taf nlane~a q~~_:cl~rejvindi'qll1t_e,
tiene, an,tes de iniciirln deman- ,... tí~uÍo., ql}e.versan s.obre:«q~lé cosas puepen reivinelicarse»;.'«quién pue-
da;',quc tener ciara la condición de poseedor en el demandado. Si alguna 1. de reivindican) y «contra quién se puede reivindicar»", resultan cuerpos
" .. q~d.al~'¿a~'~;'d~be resoiv~rla antes d~ i~iciar.el pro-ceso;v. gr., .¿'itanda al . extraños en el específico caso que c()ntempla.eJ artículo 97.1 citado, cuyo
. -.t;.'.y~nt'qaldemandado.a un interrogatorio departe para aclarar su situ.ación. I
,1
.texto debe realmente leerse así: «Las reglas de este capítulo (prestacio-
. / .. , Es absolutamente claro' el artículo 952 al advertir qlie la acción de , ne~~p1utuas) se apiica~'án contra el que, poseyendo a nombre ajeno, re-
dominio ~e dirige corilra el actual poseedor, .-' '-.: ,.' I tenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo
de señor»":!. -,' "
'.', , ,." .: EI-h'1ero tenedor
• --,
no .. .-."
puede.ser sujetó de Ja acción rei'(.iñdicatoria, pero
, o;. : , " _",

.q. 'está obligado', cuando' tiene l~.cosa.a nombrc'-dc.'urí'poseedor, á inanifes-

A) Ácd6fl rei,v~nd~datdria
contra.elqu,~enaj~~~~
la cosa
" tat el,qombre'de ~esiey su residen~üi par.a,q~,e así e(i'~i~indicarite. pueda
;ac.t~al(ar.t.953t: . ...• .. .•..•. . .'., .... ; ... Esta sÚu.ación sui gener;s se conteniplaen el artículo 955. E1reivin-.
. ,_Siese:mero ~el~edq~que tien~l~ c~sa'a n~mbl;e.de U~lp'o,~e.~qo~trata -¿f¡~~nte,yá"a .iniciar:sif'a.cci6rLc'On'tra-el pdSeedofj; pero ya 'e,ste'~júljenó 'el
de engañar
.' :.':
al reivindicante,
,
haciéndose
,
pasar
. por poseedor . :-' ..sin
- .
serlo, .'" '.' ,
bien y sehace imP9sible o.difícil.¡eivindicarl¡) ... Por ejemplo: juan es
e _.' , " ~,~' _ poseedor de~n caballo de propiedad dePedro:'.Cuándo 'este se entera de
'. '.

',',cixXJx, pág:-64,
'1 CÓI1.~Jí;'ese:
pó~ejempl~~
c.
1..; .scnt.:.¡'2 -',1~aJ~io,.1979.~'G.J.",~. .
~htfe'~t~as:'c.s.
S. de J., sent:;'24 junio -1980. Magistrado ponente: Huiúbc,rlo ",':-'
t' quién tiene su' caballo',~se-disp(me. a.inidár.]a 'acciÓn reivindicatoria,' pero
. , ..en ese.mginento)uan !().vende a Diego y esté se.ausenta con el caballo y
Muréia Ballén;JosÉ FERNAN';Ó R"ifREz: Recopilación dejuris¡,,;udéncia deJa Corteenll~ ...:: ,{ . ~ ',~ :',c.:::::":-:~,,_:\."~'.-'f,'-' .. ;~.-:.. :. -';', , ' .. -.-.',~~'-:'
.. _,: . ~,:
.~".~~~ ,P~r~~s:,
~.:L~~~:~"~.f~t;~!.,!~:~~P.?~
~~g,15. ,. ~'.:'_ ~,., ., , ''o:,:
. .
'-~.é_:)_~~j:X~h~t.;
-12'mnrzo 1.979. "O. J.", 1. CLXIX,'pág:-64 .

.¡I
" --. __ ._._~--~---
~---~--_. . _. __ ..._-'_. -- -- _."--'--.---~---," 1 j
t
 no se sabe dónde lo Heva. A Pedro le.es iniposib]eo muy difícil su per-
secución. En ese caso, la ley autoriza a Pedro para inic!ar la acción rei-
vindiqlloria contra Juan para que le restituya lo que recibió de Diego por'
la venta. Además,. si actuó de mala fe, deberá pagar los perjuicios que
Pedro recibió. '.c
',Es.una acción peculiar, pues 11? se qirige contra el actual poseedor, .
sino contra quien lo fue pero' ya' dejó deserIb.: También' es particular,
.porque: no tiene como fin'recuperar la posesión del bien;"que es de la esen-
cia de la.acción reivindicatoria;'sino recuperar el dinero"que el demanda-
, . do recibió, más]ós perjuicios, si actuó de mala fe.. ' cuperarla. '
.'B) 1~ción rei\lindicatoria ?oiitra 'el ejlle percHó la cosa'
Situación similar a la anterior contel]1pla ei artículo 957, cuando
autoriza la acción reivinclicatoi-ia contra el' poseedor de maja fe que por
su culpa ha dejado de posee'r. '.
Aqtií también s'eejercita la acción reivi i1dicatoria contra alguien que
ya no es posecdór: 'La diferencia radica en qLJeeh ia an'terior acción el
poseedor enajena l'a ~osa, y el} 'esta simplemente 'la pierde por su culpa.
Lajur.isprudencia ha sostenido que por,ser estas acciones formas de la
"r'éivindicatoria, el demand'ante debe cumplÍr con todas las exigencias
consagradas para elreivil1dicante .. De todas maneras estas acciones no son
rcales, sino personales, pues solo cubren al poseedor que enajenó o al que
perdió la posesión por su cúlpa. No Son etga omiies, 'como lo es la acción
reivindicatoria sietnpr~, ' dad. no se sabe cuál es la'parte quecmaterialmente le correspónde a cada
Ambas acciones han sido denominadas "acción reivindicatoria fic-
ta", precisamente porque.no van dirigidas a recuper~r la posesión.
5. OBJETO DE LA ACCIÓN REIVINDICATORIA
AfTr;nase en el artículo 94 7 ~~les~ pu~den r~i~i~dicar la's ~sas corpo-
rajes, raíces y muebles, y,en el artículo 948 se señala que los otros derechos
reales también pueden reivindicarse, por lo que la acción rei vindicatoria no
solQ vaJ.~para las ~osas corporales, sino taplbién para las incorporales, pues,
COll1Ó Xa vimos, seglín el: Código ]o~ derechos son cosas iocorpora]es.
Se.exceptúan las cosas muebles cuyo poseedor las haya adquirido en
fetiá,tie:'o<,la, !llmacén u o~ro establecimiento.similar, tal como lo dispone
el artículo 947 en el inciso 2'. Si esto ocurrió, el pose.edor no es obligado
a restit~,jr la cosa, ,~ipo <,Iespués que se le reembolse lo ,que dio por ella y
lo que haya gast!Ldo ell repararla y me.)qrarla. Es esta una forma de pro-
'.' ,,"~',,',
:¡ teger la buena fe de los poseedorps que contempla el Código. Se supone
¡
. que quien Co~~pl~aen.uno de,es'os.~sta~lecil:n-ientos, q~e son destinados prc-
. 'cisamente á la'venta deésos obJetos, está conve,ricido de cstarc;omprando
la
de manera regiJ1ar. Si, porcj"cmpl.á,C'oi"pro'i.ma vaca e-n 'feria y'+esulta
que esta era robada, lasancióI1gebe ser p~nl quien' adlñin¡~trá la feria por
no haber empleado todos los rriecanism'os te.ñdentes a sanear io~qLe,allÍ se
vende"; perO-no pa~a "m-e.;~ri'ese~aso, .s) aparece el d,l~e~'~'~ .no pti,ede.ini ..,
,ciarrne acció~, reiviI1dicatoriil,'siho,"alapostre, comprarJ1l~ la.vac.a:y pa-
garrn.elo ..ci~e.inyeft{ ~~ri"eiI~';"c.6m..q dr9gas; v.eteFirIarto, etc,; si 'ci~i~r~ rc'-
.,. , " .. ,,;...'
A) Acción réivindicat6r¡{z" de Úna cuola
.. '.:"
El artículo,949 señala que' se puede,reivindicar una cuota detenni-
náda pro iádiviso. de' uñ~ cosa singulai"~ '
Vamos a explicar el alcance de,esta nar'ma ayudados de lo que nues-
. trajurisprudenci"a-ha dicho a.l respecto. "'
Nos encontramos frente 1'1 la situación de un c'op'ropiet'ai-ioquc quie-
re reivindicar su cuota: Si quiere reiviildicar todo e1 bie'n;está actuando
~ ÜLfavor de la comunidad, pero estaría reivindica'ndo úlla cosa singular, y
no una cuota,. " .
Tampoco est.amos en la situación d~"u'n copr'op¡'e'iario (¡'tie quiere
. reivindicar una porción física, úna'cllotamaterial, una franja o p'arte de un
predio. suyo .. Esta situación no se puede presentar, pues en la '(:opropie-
comunero., .Se tienen cuotas abstractas, ideales; Para saber,'sobrc,qué parte
recae la cuota, hay que terminar con la comunidad dividiéndola, como ya
lo explicamos ,,1
hablar de ]a copropiedad. .
Cuando el artículo 949 afirma que se puede reivindicár u'na cuota
detelminaqapro itu/ivtso de una cosa singular, sc.rcfiCre:'simpl~rl.ente, a
que' el copropietario'puede reivindicar su cllota~ Par¡} ello k b.~.sta'éon
singulari?:ar el bien en el que tiene la cuota. Si se trata de un bien ál1z; debe
seña~ar los linderos del ?,ien co~ún y no.'se le pU'e¡l.cc.;dgiI:'cí"u'e'¥xprcse
los lInderos del bien'sobre.el que recae su cu:"ota, "púes esta:,se"f;stablece
'oL'riuméricamcnte:.mitad, de tércera, de quinfa~f etc" .;;obte::el biert que se
determina. El bien, en consecuencia, se singulariza por susJinderos y otras
ca~acterÍsticas q]Je lo identifican plenarnente,-teniendo en cuenta qúc sea
raÍz,>,omueble], .' '
3C. S. 1., sell!., 30 junio 19R9, en revista Jurisprudencia y Doctrina, núm. 213,
p,íg. 610.
, ,~.
 324 BIENES' DE LA ACCIOr~ REIVINDICAlORIA 325

B) Cosa.\:ingl,d.a..r . herencia el heredero pide para sí,' actúa en,su propio'nombre,lilOtlIpro-'

CLÍand~ el Código Civil afinnae,; eí urtículo 946cjue séreiviildicrin
prio, en cambio, en la reivindicatoria pide para la herencia, para él, no
aunque finalmente se beneficie como hereder,o..
cosas sínguía'res, utilIza una expre~c;ión equÍ'foc'a, pues'el iúininb siúgu'lar ....
se opone a universal. Por cosa singular dchelúos'ente-nder, mejor, -cos<l'~le~
6. REqUISITOS DE LA ACCiÓN REIVINDICATORIA"
terminuda,es deéi~, singulOrizada, ,Se quieí'e'séñalar que'el objeto de la
- acción reiv'indicatótiadebe'es~m~ plenanlc'nte identificado, singularizado.
o déteiriiiri'udó:' Esbiensabidi./qúe losiiíideros'ííüed~iíé,rí';bilí¡'ér; cual-
,. '" ' V.amos a:lesporÍder'a la. siguiéfite pr'~gül1,ta; ¿q;;é'
,l.:~~l¡jSÚOS' debe'
.." cumpl ir quien del~lañd<rel; <i'~e~ónr.eiY,il1d.icatQii~- pa~u tener.,~xitq .e'l, el"
quier monlento,'si; pórejeniplo, el propielario'dellin'dero'de! sur vende' , proceso? La jurisprudencia_nu,estra, tan,to de la Corte Suprema como d~
- su inniueblé::Esta 'situaCi61l ñ'O'debe tcnél:'llin-g-ülúl indcteneia;poioque so16
c

los tribunales y juzgados,'cs ucorde en señalar cuatro reqursitos que debe

importalacerteza de queel üimueble'sí'es el señalado en la derntinda,Eri, reuilkla acdón_rejvindicatoria:,,> . _ ..
la inspección judicial que se practica para comprobar el objeto y ia posee ,
; a) Acreditar la'legiJinlhéión por ticliva;es decir; estábl~cer la calidad'
sión c1juápuedé útilizar,iodos losrnedios pi'obatorios que le puedan Ilévur '
de dueño, pbseedoi. reg"ulai' o'titular: de 6tro dere.cho r.e'a.1~ .eic., seg(l~ la~
a obtener la certeza de que ese es el bien raíz reivindicado,'sin que impor- calidad'en' que: se' demande:' " " , , - '
te que uno o varios de los linderos' se haya'n"moclificado;- Sobre esta S¡tu~l-
ción se,ha .pronunciado la Corte repetidámcnte., Si es un bien raíz rural,'
b). Ac'ú~~dital:1<,1I~gitln1aci()nÍJO¡: j)usiva, cs' dcci r, ~'s.tablecer'que' el'
demull(lirdo es el póseedor de lti cosa, ,
se singulariza, señalando el municipio, paraje,¡,inderos, cabida aproxima-
da y nombre, si lo tiene" Si es un bien raíz urbano, señalando el.mlJnici- e) Determinar exactamente el bien, es clee,ir,singularizarlo,. Si es un
pio, los linderos y la nomenclatura. Si es un bien mueble, anotallc!o las bien lllueble, debe ser ideíltificado plenamente, Si es un bien raíz, se de-
características que Jo hacen .inconfundible: un televisor, por ejemplo, ben iclGlitificar con precisión SlISlinderos y local,ización._
mencional1clo la marca,.número de pulgadas, color, serie; un vehíci.Jlo au- d) Hay ¡jiré demostrar que el bien perseguido por el demandante es
tomotor, anotando l~.splacas, tipo de ve'hículo, marca, mO.0cio, coJe>"r;un el mismo que posee el demandado, es decir, establecer el nexo causal enlre
caballo, señalando color, raza y edad ilproximada, "" .. ' , la posesión del denuiiiclado'y el bien persegúido, , , , " ,
En consecuencia, puede aceptarse que la acción reivindicatoria re'- Por ende,_ señala .l?ljurisprl,ldcilci¡:¡ que la acción reivin.dicatoria,s,e
caiga sobre universalidades de.hecho como un'rebaño, una biblioteca, etc., obtiellecon el cumplilliiento de estos cuatro4, ' .

sin que haya necesidad de dcternlinar cada componente de la uhi\'ersali~

dad (cada libro O cada vaca), ,

C)'¿ éúede ~ec(Ú!r la acción. re~'vil1;licaloria sobre una /.tniver~afjdad No bien concluya el proceso que se adelantó en uso de la acción
jurídica? reivindicatoria, ~ljll~~ d~be dictar sentencia, Si favorece al.demandante,
debe ordenar, la reslitución' del bien en su favor; laque constituye la pre-
Un he'[:eClero'puede r~i'~lndicar cosa~' perteliecient~s a l~ herencia tensión principal de la demanda; pero la sentencia .tiene que comp'rendcr
(claro está que' reivindica para la herencia)óuntG un tercero que posea un otros aspectos, pues durante el tiempo que el po'seedorestuvoéil poder del
bien dela heren,ia, no para éL como heredero' Ce. C" arl. 1325), En,este, bien, este debió rendir frutos, pudo haberse deleriorado,O por el contra-
caso está reivindicando también una cosa det"erminada, singu-larizacia, un:. rio, pudo haber sido mejorado por el poseedor,: POl'ello regla;;'enta lo que
bien, o varios deter!'Únados: _ se llama "prestaciones mutuas'~; es decir, en la sentencia deben arde-' se
No está reivindicando la universalidad jurídica,.Ia herencia como tal, nar unas prestaciones en favor del demandante vencedor y otras en favor
sino una parte concreta de ell:;¡. Por tanto, no se puede confundir la-C\cción del poseedor vencido, cuando se causan,
reivindicatoria de un heredero, en favor de la herencia, ~onla acción ele
petición de herenci<:l,que sí ~t::caesobre la universalidad jurídica; pero no 4C. S. J., s~nl., 2junio 1984. !\'lagistríldo pOllente: Horucio Monto)'" Gil: Reco-
es I:-lna ac¿ión reivúldicatoriü. Es claro qLl~ en la acción de pe.ti.ción de pi{oóólI dejllrisfJl"lldcllt'ÍoJ, oj), cit" p¡íg. 6.

. . _-." ~, ,"-', , "".",,,.,

 .... , ",.,,' .... . '. -.. .~.;... ..\ \ . ..
8. PRESTAP.9.NE.S
"- ,'- ,,,, '
".'
E~,FAVOR.IIEL,REIVINDJCANTE ',: ;',. ....,.c •..
distintos. Ordena el artículo 964:' El poseedor de in'ala re es oblig'ado' a
, ~. 'j restitUIr los f~ulOSnat~rales y e[viIesqe .I0e.osa, y nüsolo los peicibiqos
A) Obligación de restitució¡i' sino lasque ~l dueñO htihi.erapodid.operc,ibir c9~ \TIedi~na i~telige~c!a.y.
actividad, teniendo la'¿os~á'en sti poder .... '._,~ .' , '. ' .. '. ' ..• ' .,'
¡Útá reglamentadae~ los artícul~s 961 y 962.del.C6digoC¡vil. Eljuez
debe señalar el plazo para restituir el bien.' Si se trata de un bien mueble, . . Por consigu:i_e~'t~~!qüe:~l-pq,se~do(d~ r~~Ja'fe~o:-P.P4tf;'~~pararsé'
señalA[áigulamente el lugar en qu~ debe hacerselarestitución, para así en el hecho de nohaber explorado el bien, puesdebióhA?~rlo ex¡;l9til~0:
evitar s:¡'tuacicmesconflictivas como laqu'e señala L\JIS'.GUJLLE~O YElÁS:"' Tampoco' podría alegar e~iú¡j fávoc el que nóhubiera¡irgdllCidii;p.ada el .... ~.
QUEze'~ s~ texto:"(o.lL~
l

obligación derestituirlacos'a'se"crea la .. en . . .. , --
~ ....•...
,'bien 6 muy poco, a men,?s.qúe lo, hubieiaexploiado"onmedia.i\¥)nteli' ",.
. senteri£ia.Recie~temerite un juzgado de la Ciudad ofdenólarestitución' :.. c'genciaY~e~ividad,.p~~s lanonna,es perentorj~ al.afirmar.que elfl),q~to de. .'
su
"de un'se'movien'té'cuyo poseedor, condenado a restitución'; se limitó en los frutos se establecerá. de ,~cu~rdo con uf!.crit.erio ige~I:.!~9..l!~.!i.t:~I"~~~ ::~,_.~
«form~' comedida» ';a seña)~r al ,n:~ivindi<;:ante'Yal.juez:la .direcció,~. del. obtenido el du'eño'..i'con mediana inteligencia Y'actividaar Aquí desem ...
prec'iado ~nirr;ai ¡iára qudueran por éL En casos ca m? este, y ante ~l .. : ~'peñan papel im¡:Í~rtante ji! 'int~ligencia y ,<:1sano c.,iterio del juez;.ayuda.
silencio deHegislador, tampoco se puede extremarla aplicaCIón analógl" ... do del dictamen pericial, en C<,ISO n~<;~saf.19.,: .' ...-__
:. . ...~: ..,t.
ca, yes lógico que el bien se coloque a disposicióndel reivindicanteen el Si el p~6súdo~ actuóde b',;en~ fe no' deberá fnitos;pero.esa.buena"
lugar fijado por el júez, corriendo los' gast~.s de.transp~rte a cargo del.po~ " fe se termina con la notificación que le hagan elc lademanda'al poseedor.'
seedor'vencido"5, No C01~Ola ,nonna ttf1rma,con la contestación de la demanda, puc? esto
Si sé trata de un bien ~aíz, s~ comprendee~ la restitución lo.que forme sería un absurdo que le permitiría al-posccdor.no contestar]a dernal)qp. y ,
parte de él por adhe~ión, P9.r de~tinaciqn.l o por acces~6n, a~lemás, ~011iO seguir siendo mirado como de buena fe, No .. Lájurisprudencia y la doc.,
lo expresa el artículo 962, de las llaves y los títulos del bien, si los tiene trina han aclarado este eITor y ahora'sc e'ntie~d~.la buena fe hasta lapo-
el pose'edor. ,: ... tificación de-la demancta,'ya que erfeste lJ1oniento, aunque el P9sct?clór '.
. :.
venía actuando de buena fe, su.situaciÓn ti'ellc,que variar~,pues alcntet'nl_-. '•
B) Pagadelos dúérioros sÍtfrido~p'o;el bien' se de un' pleito que' le inician; su posición frente al bien Íiúes iguaL'. Ya no ,n.

podrádecir.quenosabí,a.'.: .. ' , . '. - . ,",' .~~,~r.~

En este aspecto va a tener importill1cia el éOií(epto de la buen'a fe. Si
. el posc<:dor actuó de mala fe debe p'aga<, según lodis¡iuestoeri el artículo Finalmente es neceifario téner eh cuenta que en toda:restituciólrde
963, todos los deterioros que la cosa haya sufrido por su hecho o culpa .. frutos, según lo n;aJida la parte fi.ilal del artícüld 964;se'1edeséucntan al .
Encambio, el poseedor de buena fe solo es obligado a pagar los deterio .. poseedor, sea de buena o mala fe, los gast?s ordinarios que hiz? para .
ros. si con ellos se benefició, como cuando se trata deuna finc?;,_p'pr;ejem- producirlos, habida cuenta de que el dueño también habría incum~o ~n,
plo: de la que se luerócortarido los iifboles para vender famád~;a, 'pues esos gastos." .' .. ' ~'.' ....." .....
el deterioro de'la firica enriqUeeió,;1 poseedor. NátiJ~ahnente:qúe.nos.
.... -
estam6:rrefiriendo, con esta excepCióri legal, a ~ria fihc~ q~e.I1o.se d~~ti-.. " D{Recono~i~ient~'d~,!o',~,gastos efe conser~[Jcil5~,y,c'~.s.'to~i~~'f:,::
na a la'~xplo'tación de maderas. pües'e~i este cas"o:el,:ªeter~o~9 es cC?ns~-.
Este re:~nocimi~nto se presenta c~ando la acci~ri reivincÍidt~fia se
cuenciti directa-de su 'raCional expl'OúlCiÓn:' No se.compi-end~ es'te c!~te-
ejerce,sob~e un-.bien mueble~ ~e secuestró este ,;?m? ~edida'~au'~,e}~a,;'.En
rioro en el concepto genérico. .' "'.' . .. ,
. ~-~-'.. , '.'" ese caso hay.-que-invertir.unos dineros' en horioranos 'deLsecue:~s~~~-y. en
C) Págo de losfrutos 'cons¿rvar el bien, gastos -que debe reconocer tambien el ~poseedor~' "
.. '! • '.'
': ••. " •. '. "7'.,:

E~ materia de fi;'tostambiéne~j;npori~nie' ti. conceptq d~ I~ ~ue~; 9. PRESTACIONES EN FAvOR miL POSEEDOR VENcmo
o mala fe" del poseedor, Pll~-?seg(m sea'esa', la sentencia.va a tener efectos .: . ,

Este'tiene derecho 'al rec-onotimiento de niejbras, tál coino pásaÍnos

a cxplicarl¿, y a ejercer el derecho de retención', ." ' , '., ,-

--' .~~.. _~~~--~~~-~~---------

 A) .RecQ/locimiento,de las.',mejoras
':'>.~.':,,"",.'~":
, .. i~"',~"".~,,i.¡_: ",' ..: . .. ~,;~ '." ',' ":¡-,., trata deun.clinYa frío, 'la chimenea es u"na~xpensa:útil; por él'contr~i'ió, si.
la linca está en clima templado, es un~ mejora'simplen;enle voluptu"aria ..
. El posee'dbr vencido tieñede'!-echÓ'a que se le rccohozeiiri las m~ó- ..
ras quereáliZó'en erbien; por 16 ¡nenos alg"iJrias:' Estó 'depénde-d"li bue.- Un puente para atravesar una corriente es una m~jora ne~esariá,' pero'
na o-mala fe'def poseedor y 'deltipo de 'rriejói'as rdliziidas,"'. . ," si,hay ya puente, 'el seglllldo óodrí~ ~er"sirTip'iemeiite úti~o.'t~astayolúptlia-
rio. -Hay que analiza'r.las dr~uns.tallCi~~. ., '_"
" " ..; Po!"t,!ñio;'Co~~ie~e~estu'djár ias'"~lv'eisas',clá:s'es de, ;ri¿jQ.~ri's::';': .
'. '. d) Mejoras ordinarias.: ,s.onaqliellasque s(ocasipmú;icori periodi-c
. ,. B)-~/~Slf,¿'aci~;;';j~¡is',n~jo;~s':'; .....: .. :, :,':;,.¡ i~.:.,,~:J;,;,;¿-_, " ... eidad; ¡'éi'nianeni;;;l1ente, tal cºmo efpaga de sal,¡rios,.abiío?s:pasajes,.' .
.- " - " ' y • " •
. i'llip.uestos" etc., . ~,.. , ~ .~' ..... ..-;"
.. -, '~_:'.~._
'.-'. -.... Podemos afirmar que los conceptos e~¡iensasy m~joras'soí;'~¡'nói¡j:'
.. mas y ambos.se refieren agastos que se hacen anteuiibien .
Sbidofg?~~9;
~. ~:',,~YMéjó;-asi)e:~1;~ilsá.~'-exÍ/':~o~d}~¡~i~(~/.~ ,q~.~ ~.~'.h4~'~n
.~:
..dé una 'sola.vei;.o,m~y ocasionalmente;'.coino'lareparaci~n dé'un~techo, '
, '.' L~s"exp~h~as'o fue]oras
's~'.da"sÜ'i~añéá~'l'l.¿í~'iluu ~~~:~'~'~'~2~
~~:; 'uii; a .... ' 1í1 c'6nipra de lm'trinsfor.l11~q.or; la.iepar~ciórige'un motor, l<.Y:p~v.ime.nta:-.:
.tintos que a veces se co,nbinan. De aC.lIerdo con I.necesidad de ~Jl¡is',Tas ción .de üna víú,'la c;onstrúcéión' de uri"acueducto; ]aco'hstni~ci6n'dc una
expensas's'oi1 nécesarias:"útiles~y vol'upttü)tias"ó yoillntariiis: Según'su pe- . casa, etc. . ~ ".' . ' . ,
riodic"iaad, secfasifican en ordinariasy:éxtmordinarias. 'Re6rám'onos a' Los dos criterios de c1asificadóil de las mejoras, por su periodici-.
cada lIna de ias:cl;sil1caciorie's .. " .'.' . . - '.' .. . .... .""
dacfy por su necesidad, suelen mezclarse, y así encoi-itramos mejoras ne-
a) Mejo?ils
,íer..:¿"sarias" Son 'aq~leI)~sjn9i~p.~c,nsribles',~~ra'Ú;.~onset:'- cesúrias y ordinarias: pago de salarios, y mejoras ncccsari.Js y extraordi":
vació n o slíbsistencia del bien, Plú~den consis'tir en Qbras l11'ateriales, como, narias: construcción de un puente; etc. .
un dique"~ln"p.ueQte: excaya¡;:iones, es~?-las, etc,; pero tarllbién pueden , Para efectos de prestacione~ }nutuas, y concretamente para sab'er qué
cons)stir eh g'astosguc se ha'c'en para, protegcI: un bien, como cancelación mejoras se le réccinocen '01 poseedor, hay que tener c1arida<ide los con-
de LJiF(hipo~ecá, honorarios de u.i"í,abogado"par~ CIqc'defienda'la propie- cepto~. anteri.orcs.
dadd,,' una'se"\'iduin6r;: etc. .: . .'.
l .• , . ,....... '., '.':' " ;" ',.. ".

b)Mejora.nítiles .. Según lo establece el artículo 966, las que aumen-

. . .
C) ~Cuáles mejorai~je ¡'eco"ácim ;,¡ ¡Jauedor? .'
tan el valor vé'~::lld,e la co~a. -S011e.xpensfls que si:se dejan de hacer no con_o De lalecturadelos artíc'ulos 965, 966 y 967 sé desprende que las
duceiia l~ dqtr¡;cción o pérdida del bien, pero tampoco sOllsimplemen- mejoras necesarias-extraordinarias (el arL 965 se r;efiere aexpensas'cjue
te volónt;ri.s" Una vez' realizadas, el bien' aumenta de valor.. " .. .1 se in\;ie-rten en obras permanéntes); .c;omó cercas, o.diqu~s, o fepa,~ac~o-
..~)Mej~"'~svol!l¡JlUarias ~'vol!l;,tarias. Al1mia el CÓdigo en el ar- nes e~ "unedificio arruinado por un te~ei~ ..oto, se':deb,cn reconocer 'según
tículo 967. qu,:,son las que "solo consistenenobj.etos de lujó y recreo,cómo el precio que tengan las apeas al momento de la restitución: Sí San expen-
sas que' no dejan un rcsÍ!ltadomaterial permanente; como ho.nOraríos de
jardirie,s,.nliradores, fuentes~, cascapas,arti.'0ciales", ,Ygener~lm,e~t~ aque~
. un 'abogad?' parad~fendáuná I1nca (tampién s?ril11ejQras necesarias y.. "
nas 'que n!'-aUlueritan.el.valorvenal' de. la cosa, en' el mercado .general, ó
extraordinariás), 'sé'reconqcerán, siempre y cuando ..s~'h~Y3:n he~l~o'Con .
sol? lo auhlel.1tan en una propol~dpn insignificante>!. __ .. : ,''.''
"Ínediána inteligen'da y cuidado: En est'e "caso, ti~ile í~cjdencia el'sailO éfi--
:~,on~'t?podel}lqs.apreci~r, la diferen.cia e,ntre las mejoras n.ecesarias;. terio del Juez, que 'se asesoí:aráde"peritos, si es necesario .....'. '.'....•. .
útile~xvoJuptqa.ri.as, podríaAecirse, es degrado .. Entodo'caso, las nece-.
...En consec¡jen~ia, tenemos'quenOesderto que se:j~ deb~ril:econo-
sarias y vol~P!qarias son .~xtr~mas y.por lo mismo Sedistinguen fácilmentc,"
cer a todo poseedor las mejúras ordinarias, sino las ilec~$f1rias, que ade-
No oCUlTe,asícpn el térrri.ino medio; que es laexpensa útil. Pprtanto, puede
más son extraordinarias. En otros términos: las l11ejora~ son necesarias'"
a vec.cs present?rse~onfusiólló ,d~da en,distitig'ui.r si una.mcjora,es nece~. ordinarül"s.y necesarias extraordinarias. Se reconocen e~l~s, Las necesa-
saria o,útil, o en estpQlecer si es util, o simplemente voJuptuarin. Oe todas. rias ordinarias no se reconocen, porque el propietario también habría le-
manera~,_~~ay (lu.e •.ilj.()liz~r ~,as¡'tli~~i~n ¡;:qncre~a. _Una ehirnenea en una nido que ha,erlas: Además; cuando hablamos ele los frulOs,'advertimos,
v:
fi neJ," gr:,' n.6",~sUD? .mejo~a)lecesari<~ .. Serf~l ~til o va! uptuaria .. S i, se : con el artíc'ulo 964, que sc'descuclltan los ga'stos ordinarios para obtener-
 330 . BIENES D~ L~ ACCiÓN REI'V'IND'ICATORIA 331
.',','

los; Esos. gasto~ ordinarios :son las expensas:necesarias:ordinarias. Y'por .. ~~~eno de la desvalorizáción oe.la inorleda. ':Est~"!nediaá d/ác-tuaiiz~ci6n'
esta razón' no s~ .ticnen-en, cuenta,.ni para el poseedor de
buena fe rli para ... , de valor o inclexación opera en demandas de nulidad, de pago de perjui-
el de mala fe., .. .
cios o'fesolud'ón de. contratos. etc.,.p~ro"no 'cs, ne~esaria el) m,~t~ria.(!e
E~cuanto a las inejoras:útiles,se le reconocen al poseedor de buena: acción rei'vindic~toria; pues el Ú~g~sladorse antldp~ a d¡.~ho'f~nóIt!e'rlo¿oll .. ,.
fe. No:'sobra advertir que son las útiles extraordinarias, pues las útiles el artículo 965 que presc;ribc que las expensas se deberán pagar::rcduci- .
- ordinar.!~.s son gas~o.~ordinarios ,con lpayor raz6n ..,;,- .> '.' " "", . " .... . 9as a lo que valgan al.ti~!!1PQ:~~la ~~stituci~~::,,~~p~g~e ~U~-~}.,~_!.~:?i~p.ep~?
... :..' 'É(poseedor demaia fe nop~edereclaniarnunca!as'~xpensas útiles en un precio menor, hoy podríamos hablar demáyorprecicfpor el'.áUI11eil-'...
. (C. C.,art.966). Es importante recalcar que el Código.Civil admite la bue, •.
, .>: to d::lcostodelos m~teriar~S;-delaniariO de Ob-¡'C,~.~~:'fi:.~~Z1¡i~{~..~.
,
na fe "en.el poseedor; para efectos del reconocimient6 ..d~ .mejoras útiles;.
Ya
hasta cl-fmomento' de la contestáci6n de la'demánda';, .. habíamos dicho '. 1 ,.:.". ' •••••• "",' ••~:' .•-",', .:
.; ';
~,r',_'::: ,:;':'
quesedehe cntendeda bueJia fe hasta el momento de'la notificación de ia' lO.,,~Asos ENQlJE NO ES ,PROCEDENTE LÁ ACCIÓN REIVINDICATOR~A : ":.-
,Este,
demari'dri"."Enad~lante ¡as,mejoras útiles qüé r~aÜcé nO.'s,e 'l~r~cOn9Ce':l:'-
mandáto, además, conlniría-6i:ro seg(in el cuai la buena,fe solo se mira n) éo-
mienzo de la posesion, de tal manera que si después sed~ña, ello sería irré-
'. Al ó;mas Sltl1~~i~nb~I;~~;
0°,
a
" _, , .",.',"
:~~:i~
~;;:~l~~:
.,.','..
~;~it~:~~~¡a~~-~¡i~ii:ó
'..... ".- , ..
pues a.cudell 1ft~¿ción .r~i~inqicat.oria.cu~.~:d~'~! camino ..~s, q~:.9,'ya~las '
'. :.'.
;es:----:
o" ,

levante_ Tratándose de:exp'ehsas la buená fe, no es inidáL' Por el contra,-
rio, se debe ver en el momento de efectúarse la expensa (art.:965Y:y de'
todas álaneras,-si se haee' después d'e n'otificada'la de'manda, habría nluUt
fe, por lo que si se 'trata de una experi'sa o mejora util, no se "reconocc ..
En cuanto a las'mejoras voluptuarias; la sol',ucióh lega~ es absüiuta-
mente .clara: n9 se le' reconocen a 'ningún' poseedor." .; , ., .
Una razón de, equidad lc permite a quien realice.::'"mejoras'C6tÚes"')/"
volupt~Jarias, indIca el Código, con,mayor razón'd~~emos ag~eg~r las
necesarias) retirarlas, es 'deCir: llevarse los materiales, siempre y cuando
no haya detrimento de la cosa reivindicada al separarios,y que .el propie-
tariorehúse p'ágar dichos materiales (arts. 966 y 967).
D) Derec;ho de relelic;ióll.
En virtúddel artÍCulo 97ó -recorde¡{¡¿s que en Coi<Ímbia, c¿;~.rese
peCto a la reténciónexiste la.teoría restrieti''/ª" ~s decir, :que aqúella s.618.
. tierie aplicación en los casos en que la ley expr.;:s.amente}aaU\oriza-;,-, é( •..
poseedi:>r puede.ej"rcer la.'rctención cuando algúh saldo se le adeude por.,'
concepto de mejoras realizadas sobre la cosa. Dehemos'Ínirare'stanorma
sustantiva en armonía ton la COfrespóÍldierite 'del Códigéide Procedimieil~' .
to Civíl~'que'Ie exige'a q~ien 'qtiiera beneficiarse eón Út'retenCión su'ale:,'
gación al contestar la demanda.' . .
E) flidexación
Las expensas .o:mejoras realizadas por Ull pose~-dor, para efeqos de._
presúiciones mutuas, n,o necesitan ser al1tllalizada~ con motivo del fenó-
veces hemós encontrado esta situación: Pedroy J~Jancel~~ran ~1Il~o.ntra~
to de promesa de ven~a sobre un bien raíz, PÚ? por ~ualquie~.m9t,~vo..~_un~0
dc los do's _incumple: También es'~:ecu'~~i~ qu:e por~o)~~rii,~q qll~is:l.~; ,.
elaboración de lina miIluta de promcsa'de venta, los partic,ula~es aC;,ostuH1-.
brch'co'nfiarle ese trahajo. a p~r~onas ~,mp'í~ka~ y_ r~sLlÚ~'tI' ~o'ritniio il~l.o...
Ocurreqlle','c"omó'cons-ecLiencia del coñ~ratq de, pr?_~es~(d~ yenf~,:se ~~ _..,
habÚi eritrcgacló'el_~)el~ ál pro~iterit~ 'c?inpí:~'q~¡',)er?:'er~?ht~ato,~~,~ult,a ..
nulo, o el promitente-.'~cmiprador, viéndóse en ppsesión'del bien, nó' c~m-
pIe con sus obligati6iie~L. Quier~ el promi,tenú~}jén04ed~r re¿up~i~r"~J.~'íen
y el abogado. le i"nicia la acción reiviridic~to~~a:al~gri~do' q~e.~l profiEten-",."
te comprador es' uÍl poseedbr'y' acreditando qúé'cl promiténtevendcdor ..
. es el dueño. Esta sittiación' es ahora' mll)!'clara;. eh térinitíos proces'ales',
pero los abogados se siguen equivocando: La,{ci;iÓlÍqüesedebe'seg,lIir .
no,es lareivíndicatoriá~'~iri9 que es-nec'esari~ atadlrerqq~_frOato p,?~'el.~¡j~1.
el démandadoadquirió lap'osesión.La demanda es li(¡:irdihári'a.t[enuli-' .
dad, o dé resolúción' se"gún él caso;' y allí \nisÍñüsé'pid<i lare'st1i'ii¿ió'ny .'
en i~ sentencia"se ordenan las prestaciones mutuas:' '. . "'.-,,;>-:'. ~ .•. ,.
Elmismo fenómeno que hemos expuesto seprcs¿nta'cqn ellrariíado.
. derecho de súperficie; alquénosrefe.rimos"preti,denteínentec Es,Iási¡u'á: ..
ción que se desprende del artículo 739: "Si se haedificado; lilantadó o'se01' .
brado a ciencia: y pacü~ri'cia"del dueño: dek t~~l;eno;,sér¡í"este.'_?bligad.O:,arc-
cobtario., a pagar el,valor del edifici~, plant~¿¡ón b scme~ter~'''._ ~l '~~s?
es este: Pedro; propietario de un prcdio;.alltoriza a Juan para que ci;m~tn.r-'
ya en él una casa ele dos plantas, Con el tiemp?, ~ntran ell c~n.tnl,dic~i~:'., '
ncs'Pedro y Juall, y "quelle dice" este quc le desocupe el predió, Jua¡,.

". j.-
 dice que no, porque ahora es el dueño. Como lo anali~aIl1asen e¡capílulo En'este 'c'aso,"cuamlo el cÓllstruct'ordeja'de'recoilOce'r dominio'en eIIJro-- "
correspondiente de la accesión, por esle modo el dueño es Pedro, Acude pietario del terreno y se deela'ra poseedor de este, sí cabe In acción ieivin-
Pedro al abogado y este le inicia una demanda reivindicatoria contra Juan. , dicatoria contra el constructor, ah6i'a pose~dor,y ¡lOvald¡:ía ¡a'acciÓ'Tide:
El error está en que esa no es la vía procesal. Hay que iniciar la acción de recobro;'como'cn la 'accesión:'-::,.-, . "
recobro cnuI1ciada en el artículo 739.citado. n~_ediallte un proceso ordina- Un últllllo 'caso 'erfqüeno' e'~'po's'iblc'adeiantár,Íii ~cd6n rdvindica-
. --rio, Al respúto, dice la Corte: ."En el segundo.caso;cuando a ciencia y. toria se presenla cuando se tralll_derecpperar los. bienes d~~üso público, .
. ,,' :, paciencia del dueño del ie!Teno qtro'"construye en este; es.d~cir; incor"'. . Para est,efecto, I'l,acción'qüe hayqu~'seguir'esla l¡aliJadaacción iesii- :'.
pora sus maierialcs, plantas o semillas', el segundo i~c'iso d~1arlíeulo 739 tutoria,'consagrada en el CódIgo Nacion,al de Policíü; y no la rCivihdica~'-::-'
. consagra a f~vordeaquel el derecho a recobrar el predio: pero media'ndo. 'lori:í/ EI.aitíéulo.132'deléitadóCódigoestablece: ~'Cuando se trate dela
desde luegó;',derivada de su tácito consentiil)iento, ".:'una obJiga¿ión i'n2 ' ieslituciónde bienes de uso pIÍbliéoicoino vías urbimas o rürales, ozonas:.
el: r:'.::!!~_ih~pr:np'r:'JPjl,lst<l ql,l~~.s.lade ,sufragar f'} ,~'H
¡nr <.id ¿JifiCiú; píantación para el pasade.lrenes, los. alcaldes, [¡'Ijave'z establecido: por los medios
o sementera ... ». ("O. J.", l.L, pág.769) de suerte que, coino igualméí,';~ que estéll' a su alc<Í.nce,el'carácter' de liso'p~úblicode la zona o vía ocupa-,
,'. lo tiene di,eho la.Coné, 'no se "trataen este 'evento «.~.'-ete'una 'acción rei-. . da; procederánadietar la cOITespandiénte resolución de restitución que'
vindicaloria puesto que el dueño. del terreno se considera co-r;;óI;o~eedor,' deberá cLl,mplii'seen un plazo no' mayor de lreinta días. Contra esa reso- '
de él y el edificador o plantador no le dispula a este propietario 'su dere- lución procede recurso de reposición y'también de apelación para ante el
cho de d0Jl1il~.i0:' La acción en este caso. cS,'simplemente d~ recobro, para respectivo gobernador". Situ?ción distinta se presenta cuando el bien que
se ha de recuperar es uno de los llamados fiscales, pues como esto.s bie v

que eJ O~~~p~l~te,. mcn? lenec!or d~ la co~~,q s~~equiere siJ~lple I:etenedo.r

de la ,h~isrrya,}ieaobligado a r~stitulrl<:t,q~spué~ ~lllcse le pagu~ e1.valorde nes se asimilan en su régimen al de los bienes privados, la acción que se
las l1)ejoras;Si!l nec~sidad de averigúar la'calidad jurídica dé su re .:.», lo debe seguir es la reivindicatoria. Resolviel~do una ~onsulla en tal senti-
que si¿il,i(i~a-;entonp~~'queel p~ecepto ,menciOll~do, an~~
U;l supuesto de do, la sala de consulta y servicio civil del Consejo de Estado se pi'onunció
en los siguientes términos:_ '
hech9,con'la's,'~ii'~1,Ct~rístícas
." ~ ..., .';, ,"
q'ué p~eseri!á e,1-que(ued~scritq:e'n
.,."','.
la demanda' '
, '~,

que a\~N~pro~eso 1~,di9 orig~n,)~ d;¡ al (;Qn?tr.uclór.~l cÍerecho -de « ... "... La administraciÓn 11lunicipai puede rec~lperar los bienes de uso
conservar ,la posesión del edificio y la t~nen~iá de) terreno donde fue público sin acudir a losjueces, utilizando el procedimiento aqniinistrati-
cons¡r~id?~li~~lrase! dll~ñÓ d~,e~te!lo le pague.elvalor d, agu,,1. Así vo compulsivo que disponga el desalojo. La acciÓn es policiva como
cuando el dueño"del terreno paga el valor dela cosa, n.o adquiere el domi- . consecuencia directa dc tratarse de bienes de uso público los cuales go-
nio sq~ie-clédificio pües leeorresponoeen virlud de la aq:esiÓIl' con el, zan oc una protección especi,al. La accióJ1 restitutoria es la procedente y
pago" sjIÍi¡;!~m~nté'r~cobralaten~ncia d~l teITe~o y adqui~r~la p~sesión .. la más expedita, en el caso de la consulta, pues la acción popular prev'ista
~en el artículo 1005 del Código Civil y con n1a)'or amplitud en el arlículo.
del e8inci9 .. 1,~ razón ~.9muy <;IM~.:,el hecho de quee9a construcción'se :
82 de la ley 9' de1989 sobre íHorm¡úirbana, es men?sler promoverla ante
. haya !~{'wta¡l,o,<;o,n.!",lG!?,nsel1tirni,entodel du~ño del suelo, implica que el .'
el órgáno'judicial competente p'ara la defensa de los C1ementosconstitu-
constry<;tor reconoee.ese.dominio.(, ..) en tanlo.sobre el edificio levanta-
.. tivos del espaciopúblico y el medio'ambicTlte; en tratándose de la preser-
do a 's'~~'e'xp'ei~s?s
y el~iáióJ.1cÍe tal cons~~til;lje~to'
ei ~o'nsir~cior;í tiene
. vació n del ambiente rural y manejo de los recursos naturales renovables
verd~(lei'lrQ~~s.iÓn ... >~,('~G.j,;':ts: +Xil, pág. 7~1', LXIII,pág. 183 ycev,
pág. 269, entre otras)::'; ... ", . ' ..' ". . . de carácter agrario, la acci6n popular seejerce¡inle:losjueces agrarios
(decr. 2303 de 1989, arl. 22 paig.): Ahora bien, la acción reivindicatoria
La s'it~a~i¿n'~~ tOlalmenle dis'tihtacua~do el é~nstr~c;or,pos~edor o acción de dominio, que es la que tiene el dueño de una cosa singular, de
de las mejoras, también se declara poseedor.delle!Teno. Corno señalamos que no 'e,stá en posesión, para que el poscedor de ella sea condenado a
en otro.~apíl\Ilo, esta forma se ebnoce con el nombre de inversión del título. rcstituírsela, es la jJroeedente en tratándose de bienes fiscales. Así se
deduce de los preceptos contenidos en elCódigo Civil (arts. 946 y ss.), los
~GáCClil };,risprudellci(ll; nÜIl1, 7, mayo-j\.1ni~ 1093, pág, 1S. cuales, en cuanto estén reiacio']Úldos con actividadés de bienes agrarios,
 334 ..'_.,- BIENES _.

se someten al trámit~ ~s~ablecido ant.e lajurisdicción a,uraria,

.t:;> o" ,_ ,",
conforme
" ,", '.'
a :';
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• , .. ' .•- , -: '.' ..•. ;","'" ',' .' , .-'" •• , .•..• ".' 0-' "'." "
./.'
lo dlSQuesto en el decrelo~léy .2,303 de 1989 (arL 2º,num,IY'7, ", "
.~'
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. '_~'~a'f:~ ~s
t~-rD1i~~r, OPO.ft!J~o~n9tar'ci'~.esi t1~
bi~I~fl;~P';l~t¡~uiar y po~ ..
-, , L.
alg~ln~/aZón sevolvió público, si antes de esa mutación enlróen posesión,'
de él M.Oparticular;, en ese caso la acción t~Il)bién es 'reivindicatoria.
CAPli0U; XV
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.. ¡,.,;.<.,' ~ '.-." ..... : "-

DE LAS ACCIOÑES POSESORIAS'
"'.f" :'; ., ,' ,~. e.- J .. 'C.-.. ...•.. - "", '.• " i' ¡, . ,,'-'!'
" ~e- _'_"'"";' ,'c.- ,.; ".:~"", ; " ,. ,~'-':-, - :'.. : ,.

. "-••i"." 1.- FUNDli,MENTO DE LA ~R()TEd:IÓN" ~OSEs9.R'iA. ~.

. ¿POr qué 'se proteg~ la'po'sdión.? Est~'es'u~ Inteh-~ga~~~"q\j~s'~f'despe-'

ja hablando del fundamento de la protección ROSes()ria,,¿Cómo se Rrote- ' '
gc la posesión? Es otro interrog'!f1te que se resuelve. abordando cl-"est~.qió
de las acciones pose.sorías.' ..
.Respondemos a los dos interrogantes, com-enzado por el primefo:
En su' Curso eleme,dal de derechd civil> los tÚ1Útdi~tas 'fra~c~e~ses-
AMBROSIO COLlN y HENRIC~\PITANT dicen lo siglli~ente: '~P?r qué se P~9t¥g~.'
al poseedor sin preocllparse por saber si es o' no titular del de,rechó que
ejercita? Ya nos hemosenc'óntradü'con eSta cúesti6n,"La solu'ción que ha.
recibido en iod(jsTosíJUeblo~'obediÚ a' diversas raion'es: En primúlLÍ~ '
gar, el hecho de que lo mas general ,;'que la posesión acóiiopañealdere-
cho; ei titular de este es casi s'ierripre aquel a quien se ve' reálizarlos actos
externos en los éJ.uese manifiesta su ejú"Cício. Ahora bi~n,:.ha'sta ci mi~-
mo verus dó,ninus le es (¡tilla ácción p"osesoda, pues le d~spensaAe pre-
sentar la prueba; acaso difícil, de su derechó de propiedad, y le permite,
rechazar las intrusionés y usi.lrpa~íont:s'por meclio qe u~'procedi01iento
sencillo y poco costoso,.' En este respecto puede decirse con IHERING que
'~"'"
, ,la pósesión «eslavaíigliardiáde la'p¿cipiedád,>,' Si~ p'oe otrá' parle:/supo-
nemos un po~éedor sin títuio, aunque esta situaci6,n se prolongúe durante
algún tiempo, basta hacer más digno de interés al poseedor.q~e al t~~cero,
que y'eng~ a pert.l!rbarle ...Én. e~~cto> la poses~ón conti~l!e un gerrÍl'en 'de
propiedad, puesto que conduce a ella por la prc~~ripción:'es ju~~o y'tazo-
".'; .
nable qlH, el poseedor pueda defender el estado de hecho de i:¡uSdisfruta
por qn m~c1iojprídico, sin verse obligado'a recurrir a vías de hecho. ~Está
últim'~ consider~ción tiene tal fuerza que justifica el cjercic{o de la acción,
posesoria hasta contra el verus domillLls, pues no es excesivo reclamarle
Gacela ltirispr//dellcial, núm. 14, abril 1"994, pág: 75.
7

:, , que presen~e la prueba de:~~(jer~c~o, dado ~ue la.situación de hecho contra

------------------------~--------~--"'------- -----~~--------~~ --~-

 DE LAS ACCIONES POSESORIAS 337

la q4~ r1(;J.~laJn}erue prqt~~ta nO,~eI)u,~i~.rapxoc.!U,ci90?i,..lu¡bier;.lsido,'más 2; CONCEPTO DE~ACCI0NES POSESORIAS, -'. " .

atentc:i;y m6sdiligente"'; ",' . ' ',,' '
. ,Aí pl:üiegérÚ1 posesión se busca, en última insíancia, c;lconti.ai' la'llaz .' No puede haber derecho sin acci6n: Sea'qúe la'posesióil :,e c.onside-
soéial, yue nadie~e,hag~justicia por sus propios medios; y ello ,es,nl'ísJácil '. 're hecho o derecho, ellegiSládor le ha dado'iéspalUo yptólección, En el
:se
si .cons.~rv;Il"!, ..lris situ,a~i<?~esc!~.h,echoJ~asta .cuando e~jsta UI1 pron,un- artíclIlo-792'denllestio CódigoCivilsé lee: "Las accióries'l'0sesoriás iie~
cianüent() 9~t:<;>ndo,sopre,elderecho,. Es ul1arazómje orden práctico CO,I1 .ne por objeto con~,~.l:yar'o r~cuperarra pos~~ió~:debienes-~-raíces';.'ode.
consecuencias sustaú'ciales. ~,... ' '. ;.' -._,::.:. . , derechosrealeúonstituidosen ellos";"',; , ..:" ".,':
•• '" -'";':0'-." •.••. , '¡"",~ ,,'. : ~ ~"."'. : -,r -;. ~,.-
'. ,.: ~ : •• ._-
;. -:, ••~.•

, Los \ratadistaúliilenos Ai,ESSANORIy'SOMARRIVA;refiriéndose al "_ "', Esas medidas,que las leyes le CÓI;~~d~~aLposeedor pai'aC9nserV'al--
tema, se ex,presaron así:. ~'EIorigen o, al menos, el desari'ollo.de los ¡nter': :0 recuperar sú posesión, que los ioinanásllaÍifarori inteidictos;'son preci_ '
.dictos'pos~sorios de la posesión de-Jos bienes raíce~se reláC:1onqcon dos" . "s¡¡mente las accionesposesorias. Cón ellas'se'[Jrotegé la posesión'y licila':
circul1staÍ,c'ias': priméra, la dificuliad que hubo para'probár CI doníinio de . mera tenencia; además; solo comprenden la p'osesión'de' bIen'és"raíces; úa'
los inmuebles. después que; con las guerras,pú.nicas (264al 146, a. G.l, la de bie'nes'mueblés,', •.', """
.Roma~adq;,iri¿désárJollo,'loquéhaéía¡ieligrosóoaleáto;io valerse de la , '. , '"
.accion' reiviúdicat6i'ia; y se"gú'lid~;eI.'ataque g~e ~ufri,erón:js?s bicn~'s iJu- .
rante las guerras ~iviles delos dos últimos siglos de larepública (filles del . 3. ENUMERACIÓN DE LAS ACCIONES POSESORIAS
siglo 1I y inedi"aaos dell a. C.), agitnd6s péríodo~ en qúe Io's pl:opietti'rios
eran expulsJIdos:de sus dominios, 'instalándoseeilsus casas y fundos los' a) Acción posesoria d'ri"collSerVCu.:ifÍn,' p~rli;rbaé;ón O ail/paro:
usurpadores.', Pararepüral' estos Frecuentes despojos, el procedimiento . b) Acci(JIl posesoria de restitución,' recIÍperaciól1 o ~espo]o.
regular, en que se planteapa lalamcnte la cuestión del doni.inio, resultaba c)Acción posesoria de restableci/llientC!, de!19I11il1ada.querella 'cle
SU!llamentG aemo.roso; la.urg'cilciu'de I'assolüc;iones impuso los'interdic., res la !Ji ecim ien fo,
tos, en queb prueba quedaba,limitadaal hecho'de la posesión, tui'bada o d) Acción posesoria por denullcia de obra hueva..;
-perdida injustamente, sin que la decisión prejuzgara sobre e,l déI'eeho de
doinitlio. '.: ' ',.
~YAcción poses~;TctpO!:denunc,la de
obra ri/filOsa.
Acciones posesorias espee:iales.
f)
"Mantener el ordeil, previendo o reparando las injusticias por medios
rápidos y. expeditos, fue J~raZÓn de ser"y la utilidad de los interdictos, Su En estricto sentido, como lo veremos; solo las dos primeras gu;:mJan..
fundanientp hasta hoy persist~"2: .' . el c~rácter' de tales.
',';' Hoy,.~llando la funcióri social. de la propiedad es 'tina exigenci.a, se
manifiesta::~ornnás e1a¡idad el fundamento dcla'proteccióndela pose- '. 4. Cil{¡\CTERfSTICAS DE LAS' ACCIONES POSESORIAS
sióÍ, /, Al,te'.]a frialdaq del:título solo surge con fuerza la justeza de la pro- ":. "
tee~!6n, .yuelionc la prpp'iedac.! en el punto que interesa a Ji¡ colectividad:, , al En las acciones posesorias solo inte,'esa la posesión: En ellas se'
quieri 'Ia.-éxlilota';: con 'lTI;;lyor.raz6n si 'esprop'ietáfió ..'Co'h:esálógica, hay' tutela laposesi6n conindependei1cia del dOliíinio. Por tStÍto, el artículo
que' c,omcnzar a hablar d~ la fu'nci6n sociaLdela p'osesióri'C-óm'o s'e I,labla 979'prescribe que "en los juicios posesoriosllo se tomará etÍ cuenta el c1o~'
de.l~función so~ialde la prop[edacl; de la función ecológica de la ¡íose', minio. que porunao'P9f. otra',parte se alegue.". '__ o

sión,Jo.m!snw que,de la propiedad: .jOn.t<idoc'aso, tal eomó ell'roiiietario , ,"Podrán con todo, exhibirse títulos de doIhinfo para co;;'proba,' la '
no es pr9teg~dopor,la lCy sino cuando cumple.con esas.funciones, lo inisilio
posesión, pero solo aquelloS. cllyaexistencia pll~,daprobarse sumariamen-
debe dec';I'se ,del, po>eedof." '
te; ni valdrá objetar contra ellos otros vicios o defectos quelosqlle pueo
" ~ J-' '- .' • [
dan prob'arse de la misma manera".
',I.COLlN'y CWlT AN"r, 'O{/' cit., pág ..916 ..
Esta ca;:aderlstica' ~s quizá la más Jnlscendental en las acc!ones
'2ALESSA0'DRI y Sb,\lARRIVA, OJ}. cit" p<Íg, 859. Este capítulo de la 9br:1 citada fue posesorias, pero infortunadamente algunos funcioliarios, por prejuicios
red:lctndo I~Dr DRAGO \~ODANOVICH,alumno de los J~l:rcstroS,
O por dc"sccinoc,imiento, no le
dan el alcance debido. 'SOI1I1L1l1lcrosas las

... .. __ ._ .... _.
"--,~.-,-~--------~----_
 ,;••..'. ;- '" "-'-"'-, ~'.~~ ",-'

338 . .BIENES- o"E LAS ACCIONES POSESORIAS.

vcc~s que u~ funcionarjo l~exige al poscedor.títulc;s.pilra,respalclar "su ~, • tra la posesión para decir que se:dirigecortra el perturb'ad,?r,'o contrad'
derecho".' . .
autor del despojo, o contra el autor de la obra nlleva, o el 'propietaii'ó de
;"b) Las acciones posesorias solo co'mprendenlos bienes rclÍc~s.' Esta la obra.ruinosa~ según',el caso'::: . , : " '
cara~t~rís.t.i.ca 1.1.0p.arece lógica, pues no se tomprenqc .la"raz6h para,qLi'e. Si el legitimado ~or pasiva (perturbador, autoi,deldé$'¡',6jq;erC:jha
se nlC&Uen aCCIOnes posesorias de bienes muebles áctüalmente;'cuando fallecido, la acción posésoria se ..puede dirigir contra sus hered'C'ros. El
estos pueden tener mayor. valor."" --".'. c", artículo 975 es daro al respecto: '''EI heredéró tiene ;<Ílstá súj~to"a)as '
..... ;,;;c).No operan pa'ra'cosas 'o derechos"que.rio 'sean'''sllsé'eptibles de. " . ,~. . mismas accione'sposes-~~irris que féildría y a'que estarúi 'siijeto s'l{~ufor: si'
". adq_uix.~rs~,P9rp~~scripcic?{l.::;-~;:~(,-<-"
' ..~;:._:~_,,.,
.._,: :::";;"':',~,;":
.... '" vi\:,iese'.'. "'_.',, ~:'\'-" o .:,-,:::?;-0'~~-':'-~''''':'.
el) El poseedor,. sea irregular o regular; tiene derecho a las acciones ,';
'.,,:.~.:-' ., .
:,!-"~¡:'." . ;'.:~ii~t;.:,.o,.~".<~"
P?ses?jias cuaD.~o.lléve' un año~cont{mlo de posesi~ri~ bieh sea propia.o
suman.90 l.ade su antecesor.~ antecesores.':;~: '" . ':-0; '.:' '. :. '.' ,:':. '. -.
7.: Óft" OBJET.o :EN l.A.5"ACC10N:~"~o-¿k's'ÚRIAS 7i~<~:~.;~.'
e) 'La acción posesoria se pierde después de un añb.' . ;':00 -,.- ...
'AI hhbrar'~e'la~ c~r¿~teiísti~a;dtlis ';c6¡~'~es~~s¡,i~¡a:,'y¿ s~¡j;~ .'
f) Los actos de mera tolerancia b los de mera facultad no dan lugar lamqscómo elCódigoCiyillas consagra ~xelusivainentepará los bienes
a acciones posesorias. ' .
raíces, o para los derechos reales constituidos en ellos (ar!. 9,72)., ;: :."
5. LEGITIMACIÓN POR ACTIVA EN LA ACCIÓN POSESORIA
Est,eartfculo y el973 ("Sobre las ~osas,que!lo pueden ga!lars~por
pres~ripción,.coomq las serviqumi?~esjn~par~ntes o discontinuas, n'9,pllc-
Está legitimado para ejercer las acciones posesorias el poseedor' de haber acción posesoria") n9S d¡;terminan exactall1cnte el-objeto depi:-'
clla acciÓn. '."'.. . ..
rcgul.ar o i~egula.I:, que lleve en pqsesión más de un rl;f1o,siempre qu~ es~
posesión haya sido pública (no clandestina), pacífica (no ejercida por la .,Po'c1emosr~sumir el objeto diciendo que consiste ell bien'es'raíces y";
fuerza) y no interrumpida.. ..' _ ". . ~''" . c1ere,chqs.reales cons\ituidos en e!los, siempie'cjue sepuedan adquirit por-.' ,-
. E~mero tene49r'~~p~_~q~.eje:cer i~.s'a'~ci9~e~'po~'¥s,Ori;s,.'cq~e~~ep- presc~ipción.,~;.~'~":~:,:__.._''''.' ." .',,-. ~_ : '~~',.' ., ..::.--. : ."'"oe:
,:,
clón de la querella"dc restablecimientp, q~ie paramüchos
acción posesoria. . '.'
a1ca¡1Z~'l
'. . . .. , ..
no
a ser Ásí las cosas, poctemos decir que no caben las acciones posesorias' para
bienes muebles. Don ANDRt:S BELLO sistematlz6:el térmi' de lás-:'acciones ~-"
. El' artículo 978 extiende las acciones posesorias ~l uS'~fruc'tu~rio,. pose~orias ~e igual m~ner'a que lo
hicieron lo~ fr~~cese~," En ~-ICódigó'
usuario y habitador, a pesar de ser meros tenedores sobre la 'cosa, porque de Napoleón las .acciones posesorias solo cOln¡:)f(~ndenb'ier1es'iúmueble-s:
con respecto a sus derechos de usufructo, uso o habitación, pueqen ser Se ha.dicho que lajustificación de tal discnmirración radica en que; trat<Ín-
verdaderos poseedores. Ejercen, en consecuencia, la acción posesoria no clase de posesión de. muebles, esta equivale ad'orniilio.En el derecho''ro'
sobre la cosa, sino sobre sus respectivos derechos en ella, inclusive .COtl- mano y e;11el antiguo'.Jr.aI1;~~,sexistían acdone.s posesoria~s'para:.bi~p.e~L , '.-
,tra el propietario mismo. mU!,bÍcs. Ccii.INy CAPITANIsepron'uncian al respécto.;,:'Lav"rdar)~rarazón.
. - E!.comuf!cro está también -legitimado para ejercer acciones poseso-. elela ley esoque sena éxcesiyo: para obJetos que'órdinariamente tie,hen'pbca
[Ja~,en favor de la comunidad .. " '.. ;,.', ,,' '.' . importancia, establecer dos pleitos' sucesi-vos;uno posesorio yotrO:'petito-'
El heredero también puede ejercer las acciones posesorias en favor fio, <~Espreciso evitar plei~os que serían i£!nL!inerablesy que fi~cu~nt.el})ente
de lah'e'renda.' '.' . excederían el valor de lo.s objetos'litigiosos» (EXcejJci6nd" motivó,ide-BI-
GOT-PREÁMENEU, Locr(!. XVI, pág: 586). ,Si tal e!,
e1motiVo,de ley,es.'ne-
6. LEGITHI'IACIÓN POR PASIV~ EN LA ACCIÓN POSESORIA cesario reconocer que la justifica [obra] mal cuando se trata de l~uGbles que'
tiellcp un gran valor, como los buques. Ninguna razón explica entonces
Se trata de se~ala~ c60tra quién se diMg~'I~ ~~c'i.ón:~oseso~í~: . la diferencia que nuestra.ley establece entre estos muebles y los inmuebles").
EJ.lforma gcnérica;-decimos que se dirigécontra'quien atenta contra
la pOstsión, En'f0r~a e~p'ec'ffica, te!)'cmps' qlj~ concfeta~ el ntenta~lq,con- . 'COLlN y C"PITANT. "p. cir .• pág. 917.'
 ¡oLQ.c,i~rtoqcJ ca~Q es..,que.~n,nlle~Jr6,medio.no s,eampanJ,ai poseedor sulta,que la posésiónde la ~ervidumlire 'de tránsito debe, cali ficarse de~'
de bieri~s!tluebles,~óll.ac<;ioDes,posesorias. ,Esta situación,se cninienda conti'rllla cllando.~l'i)ropietar.iC? del rüri~o'dolllin~i1t~,ejcrcG el pa~,ó.ti.in_oo
con las a,ciones penáles y de policía, que caben para defcllder la posesión . tervalos regulares y nonnales. tan freéüentes.como lo exigela ex'plotación . '
, de 10s:bi"l1es~ílcgene~a1. '" ,", ,',". ,<'"' ,'" ' , del fundo .., La prescripción y las áccic'-nes'posesoriasdeberíilll recono.'
"', Tampoco cabeli,las'acciones posesorias:para defender los derechos ',.cerse a todas las ser.vidumbresestableci,das por el hecho:del,hombre y"
personales; ya que las acciones posesorias son reales,' "",' someterse a los principios genei~les:",¡;a e1iscrinünación'de¡'~ódigdno'
TampÓco sirven las acciones posesorias paÍ'a ampara;: las~eiv;;l~;;;. ,7 ti~ne una justificacrón racional; s()l(j s~ej<plica pOl'una raió¡;,histórit~:, ~
bres inapa~cntes ni las discontinuas, ni las cosas:que no puedeñ 'adqui-.~ se ,,'
fas redactOl'es del Código de Napoleón se esforzaron; ante todó, 'poresta- '
'"blece"yna ,legislación unifprme;qLie bar:riera,con'lasdiferencias locales .." ,"
rir por prescripción,,' '
'., hasta ellt9I)Cesjomperante~;:en.esta'mat~ria; pa[~Ollegar,'a.,t.aluniyormJdad;::~ : .
'en contrade'ciertas costumbres; el prinCipio de que las'servidumbres pue. ',"
.'0, '
den ,adquirirs:e por .prescripéióri. 'per.6olp:restr:i"rigieron; en .cOIltra'de'otras;'
costumbres, aJas se~vidJ_lInbresque delatan su existencia en fo~ma ,.nás tari~,,'
, S-egi:ín,Io'dicho, las's~r.vidumbre'scúiltilillas;y' aparentes en-'su ej'~r-' gible, o s-ea, las que s<?na la ,:,ez conlinuas'y aparenles:.~;f".' .
cicio son ~us~ep~i.bi~s .de ampararse'c'on' acciones' p-osesorias',"ilO en el
En el' sistema del Código fi-ancés, no' obstant~, existen algunas excep-
ejercici'o de, servidlpl1pres )'inapai'entes" o discoiltinuas'~ .', .
ciones del principio que niega las acciones posesorias para lns servidum-
Son dos las ,~azonés para
negafles'lit's acciones posesoi-ias a las=ser- bres inapare'ntes y discontinuas. Una ele esas excepciones radica ~n el
vidumbres "inaparentes" Odiscontinúas: la ley las prohíbe para 'las cosas hecho de que la servidumbre, aunque c!iscofltinua 0. inaparente,.exisota eon
que nO.8c pueden adquirir por prescripción, ,y entr~ ellas'están estas ser_o , un título legal, cuando la ley la ordenó', Es el caso, en Fnincia, de los pl'e-
vidumbres,,',Además; porque expresamente se 'afirma' en el artículo,939 dios enclavados, Allí existe el tí\u)o en la ley, En cl texto deCoLlN y,
(subrogado por el -,út,9. e1e,laley 95 ele 1890) que '!Jas'sCÍ"vidul11bresdis- CAPJTANT se lee-lo siouiente al respeCto: "Tercera ateiüia~iQn._por último,
continuas-de- tódas'cl4ses y las tontirllia's'iilaparenies solo pueden'adqui":~ .~. ',. ,O" __~'" "~-,o •••••••

cuando la seP/iduinbi'e discontinuó ó no aparente está estableCIda por la ,:

,r ••' ••• ",_,.

rirse pqf lile~ib de u.n iítulo',-ili aú.n el goce,inlúemórial b~fstal'á para co'ns- ley misma,'porejempló, el derecho dellaSO en cásodCJiiica en¿!,iv~da, el
tituirlas" .'
'propietario puede hacersé maJ.1tener en la poses~ón de,la .s~rvid:l~,mb-recon'
" Esfa p'roliibición no eircuentr:a justifica'ción en la actualidad, Se par- '. tal de que pruebe que existen 'las cond}ciones e-xigidas para l~_exi~tenCia.
te de LiiHicóiifusiÓn;ya'qúe seJes da eí m"ismo álcalice" la publiCidad y de la servidumbre legal; es decir, en el,ejeriiplo escogido, a condición de
a la continuidad e1e'la'posesióny a la continuidad ypublicielad'enlaser' probar que su fundo'no tienesalida'a lavíapública, Es qüe a'j'úí, como en
vidunibre;'q'ú;' sonfen6menos distintos,'AI'respecto se prolúiJitiáriAÚs' ' los casosprecedentés;'el'poseedor invoca un títtiloenap~yo de su pose-
SANDRiySOMÁ,RRivA: "En erecto; la ap'arienCia de la servidum15re nada tiene sión:'este'título es la leyo:' " ". , .. "
, ...•...
, ~ l. l. _. ;•• ':' " " o,;.. .',', . • ," ,-' _ .'_ . '," ,:.' " ,',.
:,~.,-;.
que ver,~on}aco~dl~jóp de p~bhcldadque d~be ll>enarI~P?seslónpáí'a."
no servitio'sa:"por'ejemplo, elderechó ?e"tráns~,to'séría-u~a 's~orvidu'mbre, '. A) ¿ Podrá prote"ge'rse con ac;ción j}os~soria el ~,/sode' servidumbre
éi
no ap~rétJ~te'si ni,ngli~_a'9bi-ao'se~af¡e'~teribi-Io:r~veiá, pero-sí ~p;rb'p)e{~~'-"'" df} tránsito?' '.
rio de 'Un i¡'üTlueble,' titülar de esa'servidumbre: pa'sá o~úensi&le.irieritc'só~ - ~
bre el'fundÓ ;;ecirio; ~jerce sü'derécl1-o públi~~me'ht'e;::;n¡¡I¡;ueiIe's'ei cla~." Si {niral~os ~LieXt~f;io deJas~;;~~~s dei Códigoci;;i.y~e'~';'~n,
dcstina "J posesión,' Del Íni~mo rri&dC;;ia ~óriíinuiel~d dela p'ósesi6n n'aila"" tadas, la respu~sta surge d'e 'bulto. no, No obstante; hacie"do'!as mismas
de comúú tiehe'cóíi la con¡¡',íuidad deló s'érvid'uiribre: Todú servidun1" consideraci(,mes' qe los pr~stigiosos tr~tadistas ~i tad9s y ~ecó'relan00 ~a~
bre de tránsito, por ejemplo, es!,discontinua,pLiestó"que paía 'se¡,'ejercida luminosa'juris'pnide,ncia de la Corte SU[lre111adeJusticia 9ue nos habla del
~ ~L'_ .'~_ ,_ ... _ -':, ',', 'oc,
necesita; 'en generar él hecho,actual del hombre; sin embargo; si'se consi.
dera que posesión continua es b q ue in1pl iéa actos de eJercicio'su fiCle!1te- ~ ALESSANDRl y'SOMAHR[VA', op: ('ir. púg: 875~
mC[~,t~ próxi~nos pargo hacer suponer un úso/~rmai, iilduclab1chlél1'te re- :\.COUN y,CAI'.lTA~T, OJ!. cir., púg. 59l.

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342 _ • BIENES - -- DE LAS ACCIONES POSESOR AS -- 343 ~ "'".t<. "

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,tí!u19~n '~~e!~i4u.m~re'd~_Jrá~~i~o.qu.~ c9ffespqnde a p~~ciiQs'e~cJayados,,:;:~ "
es C'?_'IJ~letamt?!:.'te.lpgicoe:<tender.laprotecciónpósesoria aja scrvidum-.
bre de:trán.sito éuando se dan Jascircunstancias del enclavml1iento, Nuestra ..
Corte,:p~rl09érñás,'ási 10.entendi(S:",. •.. :"", ,,. .',' , ..
.."Deacuerdo con eso se ha decidido que el propietario de uO fundo ';.
encerrado que transita por el otro antes de que la servidümbre haya sido ,.,.,'
. organizada y fijada la indemnizaCión; nopúede ser castigado éÍl virtud de. ' .....
.la disposición penal que sancion,~ el tránsito por el terrc'oode otro, y se ha' "_
. decidi,lo igualmente. por la jurisprudencia francesa; que cuando el propic; ..'
tario.del predio enclavado haya,transitádo durante más de un.año porel:,' . .-;.
predio.;.sirviente;" sin previa intervención judicial"puede intentar la
quere~:~'.
Ha posesoria contrael propietario de.ese, fundo sirviente,si.este trata' de
turbar.aaque!.en la posesión de la servidumbre". CC.S. J.; caso 2 septiem',~~
bre 1936, "G. J:", t XLIV, pág: 135)6.. .'
9. DE "LAS ÁCClONES POSESORIAS EN' PAkr"ICULAR
A) A~~i~n pose,s.oria,de pe.~ii/rbaciól1
Lu"priróer:a :acc'ión 'posesori'a que tr.~ta'el CóiligO"'e"sla d¿nomi¡{ada
d~ perJ:~~bac,ión',co'qs~'r.vaci¿n ~oamparo'" El a"iiíCuló 9'7is'~ refiÚe a "ella'
en 10~sígiJientes 'térmirio~: "El poseedor lÍene &reého p-ara peclir'q'ue nO" :
se le turbe o embarace su posesión o seTe desp'ojé de ella"quc s61e indéin~ . ,.
nice ~lperjuici'o qlie ha recibido, y que se le dé segurid~dcontra el que.
tundagamente "teme" ..
La sondu~ta, a q~e
.se rcfier~ la nonná consi.ste ~n t9d~ a~to 'q~'e'.l~ .
impida ~l jloseedor el góce completo y tranquilo del biep"toda molestia
que soporte el poseedor en su pásesión sin quc se configure ei despojo,
pues ya '.es acció!1 posesoria .'.po~ despojo .. Así, podemos,tener.como ..con-, ..
,
. 6L:jurispru~en~ia fam;'sa de la Cort~ for~ó p~;~e~I~l11üi S~ri~d~jllr;Sp~ci~'n-
cias de gran alt~ra, obra de la llamada "Corte de Oro", por la capacidad de SllS campo-"
nentes:)::4L!ardo Zuleta Áng~l; Liborio Escallón; Ricardo Hinestroza;'Miguel Moreno ...
Jaramil~~i-~uan Francisco.Mujica, Antonio'Rocha y Pedro León Rincón. Fue ponente
el primero de los citados, y aUí s~ dijo: "." Respecto a la organización de la servidumbre
legal de tr~flsifO',se advj~rtc srn dificultad que ella'e!<,is't'c.depleno derecho, eS,dccir~que'-
es la ley la que establece dire"cl4mcnte y que si bien es cierto'que en caso de dcsácúúdó
entre las partes eljuez debe interv~nir para determinar la indemnización que se deba así
como la y.~aque haya de seguir. Lo cierto es que la servidumbre en sí misma es preexis-
tente <l lQdeterminación judicial",
-
ductas:constitütivas de[turbaci'c5n los ntidos e'xc,esiyos, oim:es', contamina:.
"Ción,~bsta9uliz~~. el"ac'~eso:al.plediQ,"et~; .son conductas Jnten~'ionales.~ .
culposas que.van'a afectar la posesiÓn'. ,Si el heého perturbatorio proviec
ne ele fuerza mayor o caso fortuito; como un derrumbe producidóPC?r"el:, '
invierno Ola caída de un árbol de un predio.en otro,no"h~y lugar a la'a,csión
¡'os.e~~.~~:.. ,' , . ':":-';''''''-C''-'';''H~,Y.;i;:,L~~;!f(-
:_B) A/éi6nposes¿;;;a'd~ des£.oja. "" e,x ~~__ ,..' .', ;",,~',';:;'
;. , :' . ~,'./'." .. ', "'~', ',,:' '''':'~_' " "":.."-:'/',::,'''. ",,""""'\~:>'.;'i>tr:¿tr-'_'.'.'
". .También denominada.deresutuclón O recuperaclón',-Ja consagra el ...
'. artículo 982 del Código Ci vil así:'~Ei cjue injllstatnenie ha sidop~iy'á'do de '.
la posesión, tend~~ d.e~echo pa:a .p~4irque,s~ '~,en~~t,~tuyacoI! i.~.d~.mi1izél.-,
ción de perjuicios". ,.'" .. -
Quien injustam'~~ie es despoj;'d~.de la posesión de un bien raí~, si
,lleva más de un año en su p.osesión (o sumando la de sus ant~c.es(jresi,coÍTl~ '
10 vimos en la suma de posesiones) pucede ejercitar esta acción.po.sesori'a .
para recuperar la-posesiól},y debe haccrlo.dentro.del año. sigui~.nte' ~'i'1
despojo, pu~s si deja pasar el año le 'prescribe la acció.n 'po~~sori~; ,<
. Es apenas obvio'que n¿ hay razón para obligar.a quien es despojado
injustamente de la posesi.ón, a acudiFa un pro~esoantc'el juez paqrrecu-
perarla. Existen otr~s '.víás para;esto;que, han.:si.do .consagr~.das"~n':los',
Códigos de Policía; mediante el trámite de la querella. De todas máneras, ~.'
T este trámite t~mbién es
lento, engorros9.y susceptible.de ~'p'resione~'inde- ...
bidas" o de "soluciones políticas" y no jurídicas,' 'Como es de us~~za en'
I nuestro medio. en el queIa función del,inspector de policía no se' ha enc'.
tendido'enslI justa dinlens'iór:t y los nqmq,rami.entos se producen cor~crit~~
rios políticos. Lo ideal,sería que el poseedor no 'sedejara désjlojar.de Sil
.posesión y así no ten~ríª, que busc~.r p~<?te~ción:',.La mism'cl CO,n.s,tii~,~ión._ .
'i la~"norn:tas penaÍes cOJ)sagran, la legítima def~nsa de los, ~ieI]e~.;'I?T~ci~,:>
. samente para "vitar los 'despojos, hopri,],ero, e[ltonces; que de~~,~~cer;
el poseédor es defender direCtamente su posesión:: Naturahnente-qúe es'a,'
legítima defensade ia posesión, esó defensa por los propios medios;,d"be .
arm.oni~ar ~on los r,cqtli~itos exig-idos opa,rala, cau~a.i.de ju.stifi~~ció.,n,.,e~,.,_
decir, no debe haber'exéeso.en la ~ef.e[lsa ni ex~gera~ión p'n l,as YÍ'is.de .
hecho adoptadas. Otraexigericia para lid"Cfensadir6Ctaes'e¡ ,tiempO, eS'
decir, la oportunidad. Quien se deje despojarúo puede volver, transcu-,
rridó",~l 'tiempo, a recuperar por l.a,fuerza. . '
El poseedo; que quiera recupem~ la posesión perdida de un bien raíz
cn forma injusta ti~rie v~rlos ca!liirícfs páfa lograrlo, que es~án 9.irectamcri::-..
te. relacionados e.on c.Y~iélnpo tra~sc\liiido.

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I~ 344
.l:' BIENES . DE LAS ACCIONES POSESORIAS 345

C) l~lflz.amie!110por ?cupaciólIdr¡ h~cllO ;; , ,

.: c) E" predios,agi"ilrios,' El deeretÓ2303 de 1989 c,úyorguni~a la' "
I
jtirisdicción agr'nria eil'Colombia? la ~ual. seg~11 el ~~rt.íclllo'IQ,~e,?IC~10:
Esta a¿dón está l'eglairientadü'~n riüeStro ínedioségún"tres cl~jteri~~:" decreto, 'l,,] tendrá a su Cargo el conocimiento y deCISión d~ los c~ntl,lc,,'
si el predio,'es 4rbano, si,es'nll:al o si eS.~lgrar~o. . -" .
tos que se originen de ¡a propiedad, posesión y mera tenene!a de predIOS
a) E" predios Ilrh""os, La ley 57 de 1905, ~n.~ artículo 15 prescri- agrarios, de las actividades agl'arias de','producción y ?e las ;:onexas,de,: '
be: "Cuánc!ü>"\lguna fi'nc'~ha si49 oCllp:a9.~de' hechq) 'sin que meóie con- 'transformacióny enajenación.de los pro9U~lOS. en cuanto,no.Go,ns.t1~t1y~n .'
trato dearreiídamiento ni consentimien'to del arrendador, el jefede poli- ,: ' . estas dos últimas, actos mercantiles; ni tales 'ielaCio~es elrian~n:d~ un'con~"",
cía antei:¡ui¿li se presente 'a qlieja se t,asládáni ,¡jugarén clue esté s'ituada '' trato de trabajo. , , ' .. : - ' . . ,.' ~:'.- . _...
la finca, dentro dejas 48 horas después de la presentación dcl eseritode ' '.'. ¡' _','Serán, así rTlismo;'de,su cOl1ocim~~nto y.'decisiónlas controver~i.as
quejas; y si 19S ocupantes no exhiben el co'niriíto de arrencl~\li,iei1t~a 'se que suscite la aplicación de las disposiciones qlie regulenlacon,s~rvac,ón, "
ocultan; pro"cederá a verificar'el lanzamiento sin dar lugar re"curso-algü. a mejoramiento yadecuada Litilizaci6n de,los recursos naturales \enovables ..
no o diligencia 'que pueda deinorar la desocupación de la finca",'" ,,' ' de índole agraria'y la preservación del'ambiente ruraL"" ",'" . ~, "
El decreto 992 de 1930 reglamenta dicha insiÍtución del h;'nza",ien, " ,"En general. conocerá estaj~risdicción especial de los contlictos que'
to por ocupación de hecho para predios urbanos y la extiende tanto al po, surjan 'por 'aplicación de disposiciones' de 'índole agraria'aul1q.~Ie. estén
seedor como al mero tenedor. SéprOlilüeye'ante' el alcalde 6 inspector de contcnida's en 'ordcnámientos legales distintos de los agrarios".-. .'
policía dentco de los 30 días siguiente. a la ocupación o despojo del in, En su parágrafo, el artículo citado excluye de la jurisdicción es pe-
mueble,éiifitadosdesde la ocupación o
desde cliando la conoció cl que. ciallos asuntos que sean competencia de la juris~jcción con.t~ncloso-.
rellante, ' ,
administrativa.
Al accionante no se le exigen títulos, sino la prueba slIlnnria de su de..: , El numeral 6 del artículo 2Q, al asignar los asuntos que eS,tún.sujetos ..
recho. -.si s~:cumplen los requisitos el funcionario le da curso a la acción a la jurisdicciÓn agraria: ~e~'ala .ei l~nzaTn'ien.to p~.r.o~lIpa~i6~ 'de }:~c~i?
y dicta.Ia oi'den de lanzamiento señalando fecha y hora, lo 'que se les no-
Un a~ance'import~l.1te de e~le'dc~'re_to.cqn~~steen.q~.H?,.P9~.P~!Il1~I.'~.'!e.z,
tifica personalmente a los ocupantes.' Siden.tro ele la diligenc.;ia de lanza.: en Colomb'iúe le daimpéirtancia al concepto de agransnlO, ' /.I.h()ra n9
miento estos.prueban,su derecho para ocupar, se suspende la diligencia y.
el accionan le tendráquc acudir a Inacción posesoria o reivjndicatoria, pero
. imporü{ que el precÚo' se~. ur6iúió si~o
.o'.l~ir~l: .qu~ ,$e~'a~r~ri.?'.."C~!i; l~,
vigencia del decreto podemos encontra.r predIOS rurales que no sOn agra-
no al lanzamiento por ocupación de hecho.
rios o predios urbanos quesí lo son', Antes se confundía lo agrano ~oh lo
b) El/predios,rur"les, Si eLpredio es rural,.ellanzamiento por ocu- ' rural. Ahora importa la actividad y no el marco geográfiCO del predIO, La
pación de hecho es,reglamentado por la ley 200 de,1936, e,n armonía con jurisdicción agraria'cobija'a los predios a!?rari.os; sean urban~s o ~rales., .
el decreto,S9 de 1938 y,la ley.4' de 1')43, siendo competente eljuezeivil , E1üecrelocrea la jurisdiecióil agraria, d,e Jai:¡ue séránórgános los
del circuito según la localizacian del inmueble, .La,ley200 de 1936 judi- jueces'agrarios, los tribunales superiorés dedistritojudi'cialy la Corte
cializa el ian,~;lmientoporocupacióil de hecho en predios rurales; al quitar.- , Suprema de Justiciá,,";' ',-" , ': ' , , ' , , ,', "
les com¡ieieilcia a los funcionarios de policía y entregarla a los jueces de En los rirtículos98 y,siguientesreglainenta el lanzamiento por ()cu-
tierras, funcionarios créiídQsPQf diCha ley. Infortunadalnente la ley 14' pación de hecho para predios agrarios y legitima por áctiva, para'iniciar-,
de] 943105 supi'imió.'EI artículo ~ I de,esta ley scñaló; ':A partir del. I º de~ '
lo, al explotádoreconómico, de conformidád, con el mtícul0 2ºd~ ,la 'ley
mayo de 1943 supríniense losjueces de tierras y adscríbenses~sfuncio." I 4' de 1973 (sea'dueño, poseedor o tenedor, mteresa la explotaclOn del
l1es a los respectivos jueces de circuito, quienes conocerán'adoptando el ¡
predio) y señala como término para iniciarlo el de 120 días, tal como lo
criteri~ J:'la iramitación señalados por la ley 200 de'1936"7 "
había hecho la ley 200 de 1936,

7 So.bre er~csarfo'lio qu~ han lé~lJdo en riueslro p,;íS las normas s'obr.e lnnznmiento D) Pr(;'l'e9ciólljll~/ici[/l. Acciones po:~'esorias
por ucupar.:ión de hcclio, trütcse de bicnes inmucbles urbanos, rurales ó agrarios, con-
sLÍltcse CllcxlO de IGI\ACIOARBOLEDA A., LtmUll/liel1/o por ocupación di' hecho, publi- Si trn~scurriÓ el mes'de ocupación en los predios urbanos y los] 20
c<ldoyor Seibl EditOra, 1990. '. I dí<;lS.en los pr~dios rurales o en los agrarios, el afectado que quiera reclI-

~-
 ." r __ 00_'-' ~ ~,
".;':
346 "BIENES . ". ~
DE LAS ACCIONES POS"E?j~IAS ,

per~r el pr,,~.io ya n?, pued""acudir al lanzamiento por ocupación de he-'

.. ~cial consagrada en el a~tículo '984'':'';'::: qüe:'¡i'ién~~ú~'~;íg~~h~s'~ñ'.lá"dlt:¡"~\'l~
;~:
cho.' ,~" queda l~asci6n¡'os:esOria del a,tículo 982 del'Có'dig6 Civil,coil
o,evolución del derecho romano y en la co~~dictipex CW,1011e, rej¡~fegranda'o
la salv,edad ya hecha de,que' esta solo se le concede al poseedor que lleve "
del derecho canónico', yquese resume:ep Ía regla de que.el despojado de.
,más de .un año qe posesión,. !Jo.'!l tenedor. ESJa acción. posesoria 'se ade-o'
su poder de hecho (cualquier'ció'se' de¡iosesión) debe seúestituido al,
lanta ante eljuez civ'jl conípétehted,,1 ¡ugarde 10callZaCión del inmueble;,
mismóésÚldü e'n é¡ue se ená)~trhb~ (spóliá'l¡ua;{re:o:lri~úi r~',~;tÚi,i~~idllS).:.
en prl),eso abreviado, de c.;mformidad¿on el mimer'ai 2 del artfculo408 '
, del_O;íd,(gQ,de Procedimiento CiviL"" " , '--','.-,',: - " ":;:"".: ," ,",'"

E)':A:cció~'reivi~dic(Jt~';~a:.':'
i',. " .AI res¡':ecJo nOdeQeol~.id-"~~eq~e.~~Je:,s!st~~~Si,,n,,~~.(>ri~~.~:~~;~U~_I~r.;'".
dIcto de VI, de'los romanOs;amphadQ a la epQcaactual¡:r()[,el i!e.rech9, ,
• j "';":> ~ .:c:':c'anónico;:y ..q ue ,poani'estos: sistdnas: la'v)6ierl"cia.'i'rldi.ca"éua:l~fü.fe{?~to"~ea;' ..-
.:~';7~;~';,~:]:.~,f.\~.~'~"
., .;.""
','; .o" '.. , , .".'

..~r~,o:"~lizádo sJ~lla: vC?ILint~(rd~~p'óseedo~. >.,'i"":~.'.. ":~~.,':~:; :.:o,~~:.'~

. ," o...,' ~I~~}t;A~s~~.~.~.fó'~!.;~~.?
q~.~ol~.;~~;.s<~~afa~.~~,~"~,1?~:92a~~~"p~~t~C~¡?~~~ ..";0 . ... ':Tampoco.debeolvidar~eq;l~elsistei:na'del d~récho.~can6¡ji(,0 san' -;:;
.oposesofl~.cn acclOn'de r~~uperacIOlJ ante ~l JU~~ CI,VII" al,ointeresado.le " , .ciona no,salolos'ataques 'a'la pq.sesión de' inmuebles; sino.:t,rirhQiéfi.'ala de: .;~"
queda;, ..finalmen~e, la acCió.riieivJnciic'atona;~~n'c'as'o 'd.co.qüeseá'pr-ópie.fa~"'"
rio." Si e~:
un .simple t~~edor;'s~ 'q~ic'dó'~'iIr~cción .. Si '~s:"~.II1.pose~dor
guIar, perdió lá acción; solo queda Iú positíilidad de la aCCiÓ!lpubliciana, ..
irre=
cosas muebles (cosas .~i~lgula~q :o.:c~s~s ~miv'~:,~~les:• .'.'8: :....:.. "<V
, '
.. '

A) Ca'racferf.yl/cas de !el CJI~er~llá{le resláblecimie~1t(~,'-

para el posee~of'regular. " ", . . .: ... ':. .' '0.';
.
Según.esto, poc(elllos. sefi~lnr c,o~o cnr.act.er:ís.ticas de)a quer~lIa do~'
restablecimiento d¿Ú'artículo 984 bs s'igliíentoes:" . .,
10. QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
a) Están legitimado~ para ejereer)ael, poseedor.y el mero,tenedor.
. F;rescribe el artículo 984 del Código Civil: "Todo el q,ie viól~n'ta- Esto: le's 11a'.
p~rniitict"C;';3. a.l£.~,!nosc;:om~.ritarist?s.q~cir,q~e, D9,,~.e.tr~ta prp- .
menteO,~a~ldo d~spojado, sea de la posesión, sea de mera teryencia, Y"" '.a piame'nte de un~_ac¿ió~ 'p'osesori"a;,ya~citú~~~ta clas.~ de (Ic'~h:mes:0..0 GODl-: ..t:, \
que por pOseer a n()nibré de otro, orar no haber pose'ido bastante tiém:'
o
prende~'o~ i9s)~:~~~~~~t~",~~~~fes; épes)9'n c:~.~iU~~Y'fl~~~.~)~~.
po~~ec;l?~es ,.--.'
po, o por ot~a causa cu'a~qui.e~a, no p~qiere instatinir acci6n posesoria, .b) S~'.deb~, i!1terPºQeLd~ntro'de.los.seis,meses'siguientes~al acto deo,.
tendrá, 'sin embargo, derecho para quc se restablezcan las casas en el estado despojo,.-enol0 .que difiere.de.las 'acciones posesorias:comunes;' qLio se"
en que ántes se hallaban, sin que pata esto necesite probaLmás que el pueden interponer dentro del año siguiente, ' :' .. ,"". ,
despoJO VIOlento, nIse le. pueda,objetar clandestinidad o despojo poste'~ e) Requiere despojo en forma violenta, y (¡tÍien la éjerce deb~ probar:
, rior. Este.derecho prescribe en seis meses. Restablecidas las casas y' la violencia como requisito indispensable'para que'le¡irospere la a,;ción.' "
asegur~do. el resarcimiento de daños; podrán intentarse por uJ:1au otra parte' .. d) Puede tener como objetoirnbienmueble: En é~té hspect¿;rá:d'o~,' ','-.
las aC~lOne~ posesori~s, qu~.corTespondan" .
trina ha ,sido dispar ,Algunos les niegania qu-"rella álo3 b\"nes rrY'C.¡j.l~s, :
. "; L~"s"accio~es posesorias comunes,sean de'conserva~ión o de ampa;. Nosotros.'estamo's con qüi~ries-,sI la,acepta~n, 'Ijar dos,'raz?ries'fLiri?iUrierf-: ",
,ro, tal cOl?o}o hé,mos dic;:llO,son 'exigentes, pues comprende'n solo bielles tales:, la'norrria:n,o'disti~gue para"qi.ié .Úpo de"~i,ei1.e~~s~ ~e~dñá.- L~"¿ég-~fl~.'.
raíc~s,~s~lo ~ los P9seedo,r~s y cu~ndo lleveI1 máSod~un añ"ode posesi6n. da es de~~aráetef histórico",'pues uno (~e:.Jos,úÚéceden'te.s~'i:;'a figú~a'es)~l-'
" ,Ante e.~J~s,e;.;igen~'i~s,~h,ay,una"sefie,de situaGiof.1es'qu~,:seque~an sin'" derecho' ca'n6nic(:i:.j el1 ~ste se
permiFa la'prqtccci'ón.de',1o.s:bienes 'm'u.e:
"protecctqn PQse:sorü~:.v.gr..Jos meros tcnedores',:como un arrendatario de bies y deJos inijruebÍeS.:' '," .', ... "." .:> ::~ ..c"":" . .,
.
un bie~r~íz, a q~ie~ le arrebatan' la
tenencia d.el bien.en forma violenta. . . e) Qui"neje;za ia querella de rcstablecili-rie';:;iorÍot;'éne,quellevar
Por no ser poseedor, no tiene acción posesoria. ' O el poseedor de un bien
determinado tiempo en la posesión o en ia tenencia del bien del que ftÍe
raíz que lleve ocho meses,de pos~sión quieta y pacífica. Aparece el due-,
despojado violentamente. Le basta probar.quº detentaba el bien y que en
ño y con' violencia le quith J~posesión. No tendráoacCid~ posesoria, "por
forma violentas;;l;; c!e'spojó, para'que se restablezcan las,cosas al estado
no llevar el año de posesión, Para estos casos, el Código Civil ofrece la i. o'

fig.ura de~orí1inada Cjllere(la {~eres~abl.~r.i1l1ie'~lo;.qllé~s.la-.Hcc.i9rtesp~- .

.....
1~_
8VALloNC1A 2EA, op. elf., pág. 113,

._. __ .... _-----------

~ii'??':..~~:'ta'il-l\lé~.~~fr\'!;i~:':!,!~~i';:~!!':~"1!'Y!'lf:!1:~;.*!!!~:'j'I'P,;:~~~i!!!,~!ilT;,¡:r:l!~'
:!'j.~~~:.n'
l1;t'i"'¡.:~!:":".~.~.,'
!".t'1'....,1'
.7!!",~~!"
l::!!' ~":~"'' .'o¡'~' '-~'' r' 'f..'ii!>.!'•tM'~.~Mi
.'::~:~!!1:~fi';~'!i.o/~?'l!,.~:C;;.~~~!"'~I'!'!¡:!.:"!i_~~!!'~~!'!T~:b,,!;M'!!:"r!'i;¡"'i1:"'!~"'.~.~"!t:~~l"'e!!ir",,;!,:'i'P". ' ',,~:,,-.t'' ::''!I'' ' :~~~¡tfJ!r"'~~"~"'i",:~iI!":~,,,?!!':,::,"!T."----!":
:i!!. ~"'75"r"'f".~7"¡,7;;¡:.:r"'}"'::-*"~"y".1"';:flllt",g"W;:"f"""'' ' ',:.~"'"""'''':~''t¡¡¡~''.T''r'''~'''':'':t''.'!'B''''?¡¡::. :"?'it!. ~"':."'¡;!*"'}"'' ,,,.~_st,,',,,,,,
•• e,,,,*¡¡¡

3-:+.~. . .BIENES \ DE LAS ACCIONES POSESORIAS 349

anler.i.qr;~~s.decir, que el funcionario que'dirinie él;cont1ic'to nb'e'siüdi';'si "'Énel artículo 999 se lée',,,S,i notifid¡(:Ial~ qu~rélIa,l:ayerúi,difi~
ti~n~ 9 n,g ~e.recho. Se limita a Jilirar si"éI quéreilan.tetenía la'cosa e-nsu cio por erectocte SÚ múla condiciÓ,i;'se i¡'d~illni,,;rd de'wdo' pc',julCiO 'a
p04er,y.s,LJúe, ¡:Iespojado de ella violeillamente.amén de'que'oo h~ya'; lo.s,vecinos :'", - ,". ' _7 ~.'~' ,",-.', ' •• -::.' .:._' ,

t~f1nsTcuITldQ10s_seJ,smeses en'que prescribe laacción. " Enel a¡:lículo 2350dél Código Ci\'il. delirio del lítuiü.delarcspon-
.', :; ..,Quien,.tielie.dere'ého a la posesión la debe recuperar mediante la'uc- . '.sabilidad c'ivil éxtraco,itraciualpor lo;délilos yias cuipas; ,s~ÍJ,;escribi9:_
,,:':i'c,ón depo.li~íaoju.di~ialque corresponde';perono mediallte violei,Cia, Por" '~.'EI dúe'ñddé(¡ñedificio esrésponsabledéJo~ dañó, C¡i¡eocús'ioiíksu¡;yil1a;,
'. :'.i; .~an,to;si !(\?!J)i'gan ~_(tevolver elbie'n,que.recupel'ó enfórma violenta. le: .' acaecida po; haberomitidolas repara'do~es necesarias; op'óí'h;berJal,L-
'. quec)a la ~eción'pose.soria o la,rei"indic'atoria; segúnel'caso."ASí tiene, tado de oirá manera,ái cuidadod~'ú'nbueli padrede'!'amilia ....•.: .•. > ,..
. . se~tido el.iQciso22 del artículo 984.; Obviament,e¡ si.quienpierde laace"
qo.n :s. ~l}~~~dor, n<?!e.qt!e~.~ ilingu!1,ª acción poses.oria; po[lo.que la re-. ... ..i;se l~~~ conatenciÓn:lá;ri~'lnia;del C"diiberi'Ü tíi;"odc.las
9~C.qóp,~e~~~~,inci;i;~ es i~pr~I?.i?i c.u.a~ld9di~~::"Re:stablecida.s I.as cosas .. . acciones posesorias ji la déI,título de la respoúsabÚidadciviléxtra'coiltrac- .
y a_s~gt~,~,\~o'.~J:
r~s~u:.i.ry¡~~~to~.9~
d?~o~,_pqd~án ~.nteI1társe pqr.J1J}a,ú.o~ra' I tual.'surge únú diferencia.):n e1arlícülo988 se hace ahisiÓnal.c_OIicep'to
I
P~!:~R 1~\~cEI,9~es.pp~.~,.~on~~9l,le .~~:m:e,spond.a~l':,:'.. ':vecino" y en el 999se dice "notificada la quei'eIla ••...E'n cambio, .en el,
artículo 2350 no se menciona para Ilada el'térmirio ."vecinó~;,".i1i,se hace
11. ~~~GUNAS~
ÁCCIO~~¿'POS~~~R":S~SP~~~I¡LES I ¡¡Iusión a la necesidad de querella pura poder ser indemn,izado por los
perjuic;:ios que acarree la ruina del edificio,
, Lo's a¡!ículos986ysigúiéntés. hú,iael 1 007 del Código Ci r~"la- ~;I, ' .."Ante la real o aparcntecolltradiccióil en las normas citadas, se.ha~l
mel.l~~n l~s, ll~hi~da~ acciones-po'ses:orias'especiales, eiltre las.que se des:- I
presentado opiniones distintas. ALEsSANDRIRODRiGUEiso~tien~ que par~
tacan.l~s's!.guiente~: acci9Ií:rioscsór~a.pafa ifllp~edir:obra nJeva;acción po-, :
sesona de .-tlenllI1CIade 'obra'I:lIinosa;~actióit posesof'i¡rpúa.controlar la '.
1, conocer el derecho.quc.le asiste al dCll1undante.es ne_cesarioestablecer'si .
siembra: dé',árboles;fiores y hortalizas',a:menos dislaIiCia, dé la permiilda; es vecino ono, lo es y entiende por vecinl) "", todo. el que posea.o~uPe'
y"laacc¡ónpopular c.onsagrada'en'el artículo 1005,: Las 'q~etieneñ gue . o naoite un predio cercano, próximQ o inrÍlediato al que causó.el da~o, sea
ver c?n aguas ya se ngen pocel Código Nacional de Recürsos Natui'áles
I
-1. que se halle contiguo. al frent"'o en cualquiera olra dirección'.'. EIi ese caso
Renovablcs y Protceciónal Mcdio Ambiente y sucontro'restá a cai'go del'. '. "'-si es vecinOo--' solo puede in,vocar ,,; norma del articulo 2350 (2323 del
MUlIsleno.del Ambiente. Vivienda y DesarroIlo Territorial' : Código chileno); después de habcr,notificado de la.querellaal dueño del
.-".De entre e~tas'acciones posesorias, hay'dos que'mer~d~n'a'n'álisis: la .- edificio,. De 10 contrario,.o9 tendrá. derecho a indemnización por sü ne-
acció~ posesoria por denuncia de obra ruinosay.la.aeción popular que , glige'ncia eri querellarse'. Si no es vecino sí puedeinvocar'la norma del
contempla
.... .....el' artículo 1005:
,.; . . . , . artículo 2350 en lodo caso., ' .
,.\.' r, '.
.'.'. '. Á~YARO PÉREZVJVES~epron~nCia alrespcctoeli los~iguiénies tÚ:
o.A) At;-:ciónposesoria pór aemaicia de obrá ruinosa'
." . ~ ',:.:;":- ••::' ... ': é... " , .minos:,,:~~ara i~soly~rra'a:parel}t~ c.on~J~9i~ci,6n eo.tre eSas no¡m~s' y el ~~r-
. El Código civil se refic,re, a es[aacciÓ,n en los a¡~í~ulos 988'a 992 .. tfculo '2350, es pniciso 'tener en cüenta las"di versas', situá'Ci6ries coniem-'
,:~~tab.l~ee'el ar\ítulo 988: ;'101que tcm;1 que la ruina de un edificio' pladaspof uno y otras, El articúlb2350 haceiespons'~ble al dueño de un
vecino ledepare perjuicio. tiene derecho a quereIlarse al juez para que se . edificiodelosdaños queocasionc su rui~a:pOl: éulp~ dc dichodueño, la
mande al d~eño del tal edificio denibarlo. si eslUv,ieré tan deteriorado que cu¡¡l-',-como veremos-csé presume:' Se 'trata aquí no'8eúíidañii éven: '
no admita reparación; o para que. si la adrríité; se le' ordcnc hacerla in- tual. sinq de uno realiiadb, que gfectóadeterminad¡ipersbna; la 'acción
med,iatamente; y si el querellado no procedierc a cumplir el faIlo judicial. del artículo en anaiisis, es de
repilración det daño; una vez cau"$ado a esa
se dcmbJu'á el edificio o se hará la reparación a su costa:' . . . deternliiiada persona, La consagrada por los a¡tículos 988 ysiguientes.
• ' '. > ' ••

" "si el dañiiqu~ se lemc 'del edificio' n~ fu~re gravc. b~stará que el
qllerel~¡~d? rinda caución de resarcir todo pCljuicio que por el..mal estado 9 ARTURO ALESSANI)Rl RODRfcUEZ, De h/ reSI)(JI1sabili~¡(ld civil ex{/"(u.:Ol1lractl/(¡f,
del Sdd!CIO sobre\'~nga".. .', :' .,' ". ...' . . . S;:¡ntiagu de Chile, Imprenta Universal, 1981, iJ,íg. 4'29. -."
~h~,.,»;;:::.::';;i:~'i[3T},'':" ')'~~~;21'f;:Wt"'r;""'~;ft;rr:t;rt";.~erB~2¥:7!*.;!"¡!tifr'~~~2'}]~"ª~:'~t!j¥
350 ,I '-'
DE LAS ACCIONES POSESORIAS 351

lo es exclusivamente en favor d~ {os vecinos; e~ de prevención a la vez ,:sufre.daño por la r~l.ina;de un 'edificio;" en" ése diso, la vÍetirna,'no p6drá
que dereparaci6n,si e'Cmal tiemp().te'~idoy puest¿en:~¿no~i';;ié~i9 dei
"arg~méniar la responsabilidad objetiva de los artículos 9'88 "ysiguieñtes '
düeño se produce. Por otra párte, estos preceptos contemplan ~l caso de del,Códig~Óvil, pe'ropodrá perfectamente alegar la respo'nsabilidad
los ,.vecinos, cuando estos supieron o temieron el mal estado'de un edifi, culposa del artículp 2350,. sieinpreyeuandose llenen'los requisitos' dé
. cioaie'daño. En tal evento, es de eleipental pruden~iaaeudiral jüez para dicha.norma: en conclusión;el artícul02350 se a'¡)licaen favor de todas
que torne las medidas indrc'adás"eIi'lo~ citados art~~ul'p~; si no'se hac~ así: .. . las pe~sonas, ~~~il1oso,no"qu~ sufr~~daños como coris~cu~n.G.ia:d~J.arúina. "~o
a
y el edificio cae, claro está que'íiÓ hay lugar reparacióri:pprque'el daño" culposa del ~difició::pocoimpo~taque existá orii)lrque;élliiMy.i~ de 'su .
se proaujo por culpa de.los vecinos que, ré,onociendo el mal estado del, ., p,a,te;alcontrario,l.a.responsab¡lidag objetiva pel artÍculb,,fl8~.~olo'se .
e(¡ifieia: omitierbn' p'ónerlü'é;¡' ¿órioCimié~tó deí dueño, (por el. procedi:
, aplica.si.ha ,existido quejadel."ecilÍo perjudicádo:~l.'.i'" .,,' iS'",{";;"" ,,:: .'
mientólndii::ado) y se,éxplisierón por S'l;negligencia ~l daño. Pero lo diCho
, ',< ~ ' Estamos tot~lnierite; de acuerdo con T ÁMA YO J A'RAMILL~~;:Ypil:th tener-
no impide'que el dueñó tenga que reparar los perjuicios causacios por ía'
mejor comprcnsion ilustra'mas las tesis' e'xpü.estas con Jo "eJ~'h1plo:'en Uf!' .'.
ruin~ de su edifici9, o sea-,el ~amnific"~do vecino o no, cuando. tales perjui-
bamo hay una casa de construcción. contigua con qalcól!o Todo-el que pasa.~:.
cios st::ocasionaron sin"que "lá víctim"ú tuviera previo c.bnocimiento 'del mal
. por allí nota de inmediato que unos tablones que 19 soportan están podri- '
estado del edificio' o no estuviera cilla obligación de saber tal estado"loo
dos y que este amenaza con ruinao Es un hecho detectable con solo-pasar
La Corte Suprema de Justicia ha acogido la tesis de PÉREZVIVES:"[ ...] por allí y mirar. Cualquier persona puede quereliarse para: solicitarle'a la '
de donde se ve que el aludido interdicto de obra vieja no es un derecho autoridad compet~nteque tome medidas para garanti~arque no se presente
rl?nunciable a su arpitriC?por los vecinos conocedores del p'~ligrQque ofrece ningún daño. Nó hay que s'er vecino para hac¡;rio, pues de todas"nlaneras,
el mal estado de la construcci6~ contigua, sin.o una o,bligación ~e vecin-. como verem?s a continuaciÓn, cxisf~ l'.l ac;ciQI1popular del artí~u:to,l005,
~~d estu,blecida ~n'prov~c)~o recfpr.o~o de lo~ mi.sn~os vec.tnos" Quien que habilita a cualqu(er per~sona para quercllar$e.en un caso 90mo;es~~'".Si
incumpla ta~?~~ig~ci6~" ~nc~rr~ er: una,c~lpa qy~~o,mpens~o pu~g~ la d~l se trata de un vecino,~eb_~,quefellars!, d~conf9rmidad cQn,eI~rtículo988 ..
dU,eño de la ed.ifi~acióIi PPf fal,ta de reparaciones necesari?s, o pO~,~ual-.
iiL!iú'cie.scuidü'" . '. o' , .' , .... . o..:,., ..... >..... ..__ ' Si no lo hace,'ysufre'perjui,cios, ¡ío podrá reclarn~rlos pOrSu.negligencia ,:
~n qti,eréllarse,' pué-Sla'túneDa~a de ,htin~~i:avisib~~, No' I?6~lrá'ª~,udir a la,'
" "Com'o. y~ha te~icio ~portu~ici~dde an~tarlo l;¿:ort~, la d~ctrina acción consagrada en el artículo 2350. ESQ'sosti¿nen PÉRJOZ,vivES ji la Cor, .
fJ.~ter~ofc~;nciefne aolos vecino.s que .tienen co.n.ocimieúto cierto de~ mal te. TAMAYOdice que no se pueéle a:piicare'l artículo'988, por :nohaberse
estado deLedificio contiguo y de su inminente peligró de ruina, pero no a querellado, pero quele qü~da a I~ v.íetima l~afci9nd~lartículo:2350, al ",:.
•• I
los vecinos que ¡"gnorao estas circunstancia~, por no ~stara sq ~lcance probar la culpa del dueno.del edificio: y, a lo. sumo, si.la ví,ti.ma fue' .,:~,';,,
pereibirlas, de modo que la situación y el derecho de resru;cimiento de estos tambie~ iil1pru-dente p'or nci 11aberse q~.ereIJ~dó; ~~.pl~nte~.rÍa,;eTK~.~6me-
últimos se rigen yquedan superados por la regla del'artículo 2350 citado, no de la concurrencia de culpas, y de' conformidad con elart(culo2357,
y no están subordinados a lá Dotificación previa.del interqiCto de obra vieja, , el juez podría rebajar la condena cuando la víé'tima se cxpu~l~ia .Ímpru-
que éOhsagni.n los artí~ulos 988 ysig~iente~ dd C6digo Civil"" .. , dentemente al da50: Así; el juez condenañaa un 50 porcieótiJ,'6'a-vi) 70
, JAVIERTAMAYOhace una distinción entr~ la respo¡);abilidaddel ar, por ciento,'según j¿lS circllnstancias.; pe~~ ,pa~~ce ~xag,erado ql.;1~)aX(cti-
tículo 988, que no exige. culpa deldueñ.o del edificio, y la del 23~0, que ma que'de desprotegida totalmente por no haber notificado la querella.
. ......,',',' ' ..., ,,':: ¡.'..:' '..~
sí exigecomportamiento imprudente, y ~onclúye que: ¡'.::de.acuerdo con
..~ '
la distinción, podeinos decir que el artícul? 2350 del Código Ci~il no tie, 12. DE i..Ás ACCIONES 'porÚLAREs.
ne en c;uenta para nada la previa querell~ del-ve~ino qu~ p,?s'te:i?rmente'
, ,'l' , ,'., .. ,' .. , El a¡ti2ulo 1Ob5delCódigoCivíl di;po~e::'La inJnicipalid~dy
10ALVARO PÉREZ VIVES, Tforía genem/ de los obligacion,e,\'; vol. ll, Parte primera, cualq~iera persona del puéblÓ 'te~d~'á'~n favor .d~ ios ca~'lnos, plazas u
Bogotá, Edil. Tcmis, 1968, pág,'2l6,
11e, S. de 1., cas, diciembre de 1991. "G. J."" t. e[ll, p¡íg, 2'79.
I ' '. .12JAVJER TI\I\1'\),0 Jr\RAMILl.O, 0P', cit., pág. 183,

_._- --------_._ .. _- ---

 352
..
' DE LAS ACCIONES posEsonlAs_
otr()~ luga~es<de ~,s9 p~b!ic9, 'j par~ ~~gu\i,dad ,de)9~queya!,~itan'p'or,
ellos; los 'derechos con'cOdiciós a los,dueños de heredades
vados:" ~:'" , '." ",. , . '.' " , , ..
o
edificios pri-
.
"Y siempre que a, consecuencia pe una aecj6n Pópulár haya de de-
molctse'o enmendarse una cons'trucción, o de resarcirse un daño sufrido,
se r,ec?mp~Ds,ará~I?£.tor,:~e,ostadel querell~do, con una Sl;maqué no baje,i."",
.. ,.. de li'. décirrl~; ni ,,,cedade,la tercera parte de lo que éueste la demolici6Ih :'
o enm,iericJu¡ o 'el resarcinliento del daño;' sin' perjuicio d¡; que'si,se castiga '.,
.. el d.e.lito 9 ,I1eg]igel)cia. eon,unal,",:nape,euniaria; se adjudique al actÓr la .,..
. mit~.?".> .. ~;i(.~:._',.~. ,~. ,:,,'.' .. t' .',~ . :" '~~". " '
...El a¡tí,ulo.,2~59 es delsiguiente tenor: "Por regla general seconc.~' '
de aCFi.ól),en'todos IQ's caso_s de daño contingente, que poi"iri1priJdeú¿i"a'o
negligencia.de_alguil.o amena.ce a personas indetern1inadas;pero si el dañ.o
an1enazare solamente a personas determinadas, solO'alguna'de estas-po~'
drá intentar l.acci6n",
Fund~mentalmerúc en estos'dos artícuIos fueron advertidas por don
ANDRÉS BELLO las acciones populares.' Nuestra le"gislaci6n civil tiene una,
marcada tendencia indiv~dualista, tanto cilla consagración de los derechos
como en las acciones ins'útuidas para protegerlos:: En'la 'época moderna,
hay un feri6meno interesante de analizar'yés el oé la'protección de los de-
rechos a las personas, no córTIo individuos, aisladaníente,:sin6 cOIllo 1n-
. tegrahtes d'¿ un grupó', de una comunidad:' Como
úpúblico,j:'~nte ag'resio-
nes de particulares o del Estado, Y es que en muchos casos los agravios
no son ihdividuales, sino colectivos, v. gr.: tooos los vecino.s d~ una can'-
tera' corren .peligro ante la explotación antitécniéa de esta co.n eleJllentos
explosivos; el mal manejo de residuos industriales que llegan a una co-
. njente puede poner en 'peligro a toda una'eollmnidad por cüntamin¡ci6n
del agua; la elaboraci6n y distribuci6n ah un prociucto'farma~é~tico que.
pueda o~asi.~nar daños alasalud"la producción dealimentos.sjn las g'a- ..
rantías sánitarias suficientes; la constnIcci6ti de vías públicas sin el lleno
de los requisitos técnicos; la cbnstmcci6n deportivos, artfstico~ ¡j'd~ e'"s-
cenarios'para espectáculos masivos en general, sin las condiciones que,
. garanticen la seguridad de los.espectadores, oel perI]litir el funcionamiento
de dichos escenarios cuando ponen' en peligro la integridad de iás pers'o:
nas; el mal uso ,en general de los recursos naturare~;Ja, explota~i6n de
industrias qu,e"cont¥~j¡ien él arbiente; e¡"malestado e1.elas edificaciones,
puentes, postes, red~s de energía, monurnentos1etc., cu~ndó p~Jr1eJ1 en
peligro'la integridad de las persoiús, etc, Todas estas situaciones nos estáh
most.rariéIo riesgos para las personas co.mo,S:!i)munidad: No son personas'
',"", ' .. ". _.. • "o '
353
.. detenninadas las que tomin el ri'esgo;sino iodos los habitantes de un barrio,
municipioodepárt,únentb, El'posibli: daao es común; el riesgó,'general:
ComOTe'spuesta: proce'sal.a esas sitúaCio~es 'toma fuerza 'la institilciqn de'
lasacc"ioh'és'ljOpulares, en'las'que la reaccion procesal no es j¡idivid~al,
sino de grupo: Eri Estados Úni'dos sé lI;llllan acciones 'le clase: GE~MÁN.
.. SARMIENTO dice al respecto, refirÍénd(¡se .aLorigeI.!Y ilaturalé~áju,rídiea de":' ":'.•'
. '. 'O::- lasaeci¿lIies'popularéd:"Las'accione"S¡Íopúlaresso~losrein~diosproee-' >
". sales colectivos ffenté a las agravios y'perjuicios públicos, M~dii'nte estase, ..
,-,; cualquier' perso'tiaperienécjenteaungrup'ó de la cOiriu'nidaclé'stá legiti,
...•.. ...., . ... mada procésalmente pará defenaer '¡Ig~up()afectado por'unoshechos o ..',
'. conductas comunes; con lo cual, sinlultárieamente, protege 'SUpropio in-
. terés,'obteniendoen cjertos casos er'Jjeneficib ádicional de 1;; recómpen;
.. sa que; en det~rIÍlinados' eventos; otorga ia ley, Lasaceibnes populares: .
son hoy el mecanismo procesal. y juddico más importante"del derecho
anglosaj6n, con el cual el público en general ha podidcieilfrentar los r)a•. ,
ños colectivos y producidos por -la-acción u omisión de' grandes centros
de poder econ6mico. .
"Su origen se remonta al dereclio,romano y al viejo derecho inglés,
En Roma la acción' popular constituy6 una figura procesal generalizada.'
El ciudadano, 'quien 'no era más que un el~mento integrante del populus,-
defendía.los interesesde'.este y su propi"o interés'a trávés' de las accio.nes
populares' La ley en muchosctisos oiorgaba al ciudadano que 1'; ejerda
una recompensa especial por'oc'uparse de la ¡je~e~'sa ?el i~~~rés,gen~rarl~"
A) Características de las acciolleS populares
"Pasemos a referimos a tres características fundamentales de las ac-
. ciones populares n:íedianteel sujeto ~ctivo, 'elsujeto pasivo. y el objeto de
ellas, ,'< . '. . •. 1
, a) Sujeio activó;; El tiiularde láaccíón'POpdlar~egún élartícúlo' 1005'
del C6digo Civil esJa municipalidad y cualquier vecino, de nlanera.que
si va a ejercer la acción un particular, tiene que acreditar la condición de
vecino, Sila acción popular.que se va a ejercer es la del art(eulo 2359,
por daño contingente, no se da lá restricci6n de vedndad, sjno quela puede'
ejercer c.ualquiera persona,.con la:condicj6n de que el daño no amenace'
a person.as,deten!1inadas,'pues en este'.caso solo las persorias amenazada;
pueden ejercer la acci6n.' ,
13GERMÁN S,ARMIENTO PALACIO, Las nccio~les populares el! el derecho pril'ado
colombiano, Cole¡;:ción Bibliográfica Danco de la República, 1988, pág. 7,
 ~ .-----.. "-00":"". <... .," ._0 ,.~, C..... _~.-.-: - ": .•.
354 'DE LAS ACCI6NES'POSESORl'AS 355
-'~:'. ,~.-.
,
-

b)}lIjetopasivp. Según el;art(culo tOO.S,es toda ¡iers'onaque totÍsu <.

. '. .
- ~ sider'árrios'que p,or'las'misrñas'r~ióries
'

'" .' .."...,".,.

invocadas erl'laJu't)sprudé'ri~i~ (le

o

.'
"_'_.'.

.
., .0, '._'

- "' .. ~',\" ... ~','." " ..

acciÓtÍ).i(¡ITiísión ponga en p~ligro el bien de uso público, la seguridad de. la C'orte frente al artícUlo -IOÚ'S;'también está se ~jerce frente a partiéu-
losirirys~i:intes: La Carie SupremaeÍe Justici~'manifcstó en algún fallo que.
lares. . ".' ':.'
.esá á~ci()n'hósepodía (]irigircontra una entidad '¡ed"r.echopúblico.-:"La
. . c)"OfJjeio: Láacción populáidel artíc'ulcl1005. tiériecoino óbJeiivo
. acc[ótÍpópúl~rque sé otorga par cl ,!rtí~ulo.100S denuestro Códigó Ci;-i1 .. '
velar' por los bienes de uso 'público y por la seguridiio dé los ¡ránsel1,ntés. "
y enq~(se futÍ'da la acción'de ol"a vieja pro¡novida ei¡.e?te, in\erdicto;po.
. El conceptO de IOs.,bienes de~sQ.Pol1blic.ó.'Íue:.tr~~ici"n.al~_i~h'~mQ~
,.-.! tierié-~Ca~~an(£'qüe la defn'añ~a"pietende;'pües nOos,i _4irige a'ía:'~repara:.'
manejád6eAel derecho Civil~éómoaqúello~ quep~.rteneé!'b~I,E~tiidoI?er6
.:" ció!:úf~~iTio.\i~i6ncJe qbrasdedg¡niriio público; ~inoá c?n~truccionesdel:.'
'suuso'a todóslos habitantes'delterritori6: tiehúplicaCioñ)í-cíüf"''Alg'únás:'' .
.• :. doriii~ii>priv,!doque ameIlaccn.la segIlriclad ..de, los que.,tr~nsitª"Por 10S.e"
.' doctÍ"inan tes. haO"'marli festadéi'qi:l'e:eLarilbh~Í1te:'esJuh: biei(~~:'ti's'(jt;üblíéo::.,~::',': o

. cariüiiQsjí!azas.uotrqsiúgaresde u~o público>,.,:.. ..•.. ':.'."' ,.

.. y quepOrellQsu defensa se puede intentar medlante"la atCióii'del'ártículo' '.
.. " 'JÉñ 'cuanto -alo's daflos 'qú~ocasion~ a los' pariic~l'a~es,una obra pú- . 1005 .. Esta discusión tÍo tiene ahora sentido;'yaque"con.,ia expedición de
, blicill''ór'no haber sieÍqrepárada' ()¡íortun~mente opor.defeetuosácons: .Ú ley 9' de 1989,sobre,reforma LÍrbana,secon'sagra allí específicamenté" ' ..
.... truéci6n,'sola.J11ente produce un,a~cci9n de responsabili~ad'por:la culp~ " "."0. la defensa del ambiente mediante las acciones populares .. EL artículo' 8'
en qúe'tíayá podido Incumr la cntidad de derecho público que hizo la obra, . de dicha ley señala:'" ... ' . . ~~
o que'p.~'f!llitió su uso; o a cuyo,cuidado se hallaba .. Es la única relación:
"Los elementos constitutivo~ del espacio público y el meJio-~m8ieñte'
posible. entre los parti'culares y el Estado, en razón delas posibles canse .. '
tendrán para su defensa la acción pbpular"consagrada en el artícu}o"I005
cue"ncias' de la falta de cuidado,de las entidades públicas.en el manteni-
del Código Civil. Esta acción también podrá dirigirse contra e\íalquier
miento seguro y adecuado de los bienes de uso común.
p~rsonajllrídica o privada, para la"defensa de la integridad y con9Jcio'nes
~'uria:nueva e 'lmP9rta~'t~'~lfiota~i6n.puede se~ l~'.~iguie~te:,que otor- ele uso, goce y disfrute visual de dichos bienes medial~.te la rcn1óci6n, .-'.,;,:..7,:!'!~
gándqse por C1artículo 100S.del Código Civillaacciq~ po,esoria:en. " suspen~ión o prevención de las cond.ucúls,que comprometieran efinferés_
benÚicio de 10S"camihos 'y derri"s bien~s dé uso público, tales bienes o la ~eguriéIadde.lo.~ usuarios. .,' '" '.~'.. .:,o.':,~ -":.',
':," "'::', >. ' ,> ': : .",~~
,:- ':.'
constituy"en el sujeto activo de'!a relaCión que debe defenderse, liberarse
"Eline~mpli;.;i~n.to de las órdenes que eXpida ei juéz en de.sarrollo . ". .:': "
o profegerse de un peligro que emerja de construccion~s, obras o árbQles de la acció"ri de que trata el if?ciso antérior configura lá c6.ridl~éta'I)fevista ;~~"' o'.

pertenecientes a terceros y que téngan la calidad jurídica de bienes de en el artícúlo 184 del Código Pe.;a!. de .<,fraude a resolución judioia!»,' .
dominio privado, con el objeto. de amparar la seguridad df,los que tran.
"La acción popular [...] podrá interponers~en cualquier tiempo, y se
sitan por ellos. No es, por tanto, el bien de dominio público el que deba
tramitará por el procedimiento previsto en el nLÍmeral 8,del artíéulo 414 . "
repararse,o dem'olerse como consecuencia del interdicto;'sino el del do-
del CÓdigo de Procediiniento CiviJ:;Ch6y corresponcJe .arrj:~ITi.,tdel arl. .' ,
minio privado que lo amehace,:,,-Repárese además; qu"h.Ias distinYa:~'si-,
tuaciones legales a que hace referencia el citado artículo 1005 del CÓ,'
408 del C.de P. c., Mcr. 22~9'de 1989): '. . ...j";:;,:;" < .
digoCivil, contempla el cáso de daños o peligros prov~nierites dé bieÍles .Obsérvese que en el artículo. citado seextienc!e la ac;s:ióp pÚblica á
las personasd~ derecho púbÍico: Créerr;os quc'có;; éIichánciim~ qu~da siú .'.
que pq~enezcan" 11 un ~erc.ero~~re_nteal quees dueñ(),d.e)a cosa am'eoa-, .
zada"14 ..... sentido lajurisprudenciade laCorie, que no'acepta la accióll'públicacontra
las entidades'de 0.-'"derecho público. . ... '. .. "'. . .
y
, . \~aj,,~JisPDJ.cie!1cia aIguno~,,4ocirinantesochil,eno~-, ~9~~ dOl~'LUIS" • 'o •• ~. :...
•• _' ,...._", .

CLAROSOLAR yALEssANom;admiten esta acción contra el Estado. De con. B) Ahípli;¡c;óli de¡objeri;rde¡a~cciJn'~;;PIlI~r::

fomiidad con el numeral 8 de,!a ley 9' de 1989, se supera esta discusión,
, • ~ • o

como veremos. La acció~ del artículo 2359, por daño contingente, es erga
omnes, ópera frente a cualquiera por su imprudencia o I:legligencia'. Cóti~
\ No sOlo la norma citada de la ley 9' de \989, o ley, de.r~form~'u.rbi"
na, amplía la acción popular, sino que, además, el decretp 2303'de 198~,
que crca la J~ri~di~ción agraria, sepronuncia sobre las acciones:pop~11~:
res. En el título IX del decreto,;pájo el epígrafe "pies,rvación de ambien-
te rural ide los 'recursos nat"uáH~s renovables" en los ártículos lIS y si- 1

..... ----- .. _---~-------------------~~

. ....• . '."~ .•.....

..n
 '~ :

~IENE~ '~ DE LAS ACCIONES POSESORIAS 357

",.,:g~ieHt~,s~~reglamenta la acción especial para'defen<ierelainbiente rural "las acciones púbiicas,"TragédiasC~I~ó la dÚriner~;~illlnc¡adas;con

, YL9s r!,c~r~os,~aturales,;Ccimoforma de acción popular, Dice elmencio-, ,¡¡[elación: 'muy pósiblemente sehu,bieiah po'di'dóevitar úiili;¿ando'j~s"
nadQ.,at:tícplp:,::Elambiente rural y los,recursos naturales renovables del mecanismos del artículo 2359 del Código CiviL Los ciudadanos en vez,'
"d,oJ,üDio'pübl,icoqúe ha~en pa~tede aquel podrán ser defcndido'sjudicial- de acudir ré'spetuos~mehie aJCongr~so'; 'a lOs medios.de 'Criinuriic'ación y
-, lJ1e.nte~o.rcualquier ciueladano contra actos' o hechos humanos que les , ,; al gobierno en sus diferentes niveles; hubieran podido demandar a u¡'juéz
"='~"'.: _. ~~unt?n_~es decoh1peten~i~ de la
~.•£a~-::,~¡;'i.ti;-:-~;~~:':_f~Il~,~~rrteJ~.~io~~~,~.si.~1 s
:, para que,¡omara las medidas ¡iertiriehié para evitar ¡:lpeligro qiie¡azó~ '
-.:.~
..:aclr:Qlp!str¡i~lón.,. ff1t:omnte la aC~lórrpopuiar';~~~,?~r~da en'los artículos' . ,,' ,:.,~ nablémerite'parecía estaca punto dé.deseJicadérúu-se:,'Aiife;la'deman<)a,:::
lOQ5 Y ;2359del CÓdigoCivil, especialmente en los,c'a'sosprevistu>~;;o: .." el juez, obligatoria y no discreclónalITIente;médiantesus fa¿Plt~de~¿aÍ1-: .
,-¡no.iso segun<jo,del artículo 16 de la ley'2J de 1977::,'."',--:cé -,"., .,. ,'télares h'abríatenido quéinlpaniiórdenesa'los fúnc;6iiariosdel pcidéreje:', ','"
c" '".. ", ..•:':'Esta acción'se podrá ejercer, ~ncuaiqllier fuomento yfstará enca- . cu~ivo para qlle. se proce-diera; 'en'.coris.ecuencia:'~' ><:;. ',.-.,.J; ;'.::'.:'~,:.:''. ;:-,. .
minada a conseguir la prevención 'del daño;s'u reparación 'física'osufe- ~'Enel campo financiero, la acción popular dei:artículo2J59 podría
sarcimiento, o'más de uno'de estos:'.~bjetivos",. .' .' --.".-,' '-". jmpedirlos'manejoscomo los que dieron lugar laáisisdei,año'1982, a
'. o ~., ;,'Así pues;-encontrarnt?s.hoy eri:nuesÚ~a;'legisla:ción varias' nOfrrias que que la postre perjudicaron al ahorrador anónimo en eiento,s niiles 'dé pe'
50S"I.6.. .
CO\itempJan'las,acciones populares,y su forma de'ejercicio, " .
',' Gomo podemos apreciar,son muchas las posibilidades que las riecio- .
, ~»)ink,o;!~;ICia de l~s,;I~~:onespóp;¡[al:e::~" , nes populares ofrecen; pero'infortunadamente' ht{faitado'entre'los'.~boga~ ..,.
dos y ,el públi.co en 'general. un conocimiento de ,la institución que ,haya,
,?n aliiüí6s,pa¡~'~s~~ropé¿s,yen E~;ad~'~Unido~ser.an o~gql;iiado motivad9 su u.so.en"prov~.cho'de'Ja cOIJ1Uoidad:.'::,.:
gnlpos ,?e!,bpgadosde,dgaeli's)tr,amitárla~ acciones pcipylares.'.En Co,-
Es de tal trascendencia sil vigenci'a; que, algunos p-aíses"~omo, Espa--,
lon:b\~ h~ !',!Itado ,Vriamejo.rcone.ienc.ia,de)as pqsibilielade.s.yIepndadés "" , ña ~,Brasillash'an,viúculado,a suConstltucióri:j, '::", '
de esfá'iñstit.u"Ción. inCluso d;soe"eí pu~io de.vista econ6nÚ~ó.~ya qu.e.t"ái1tü.,..'.
en la acción del artículo 1005 como en la del"2359,se le co¡íeeden reeom-' D) Las acciones ;;¡'i'i/áresen laConstitllción !?olílicQ'd/]'991 , , ..
pensa'; al aCIOr.Elartículo'2359, antes de ,xpedirse el estatuto'de refor" ~.' . .
'-; : '

ma urbana y d dé la jurisdi¿cióiiagraria, bastaba ,00Íloposibilidad,para Para el constituyente de 1991,las'aceiones popul.ares..IlOpasaron'

intenlar la defensa de la ,,-omunicad ante los rie~gos por la contaillinación
ambientaL' Al respecto se pronuncia el doctor TAMA YOJÁRAMILLO: "Esta
'norn,la, que IÚlpasado prácticiunente inadvertida eh
núe~tí-o o'rde'nam'ie~-
.tojuÍ'Ídíco; tiene úi\a dimensi6Il,itís6spech,ada ~q,
¿u'lñio'ter;ga'qué.~ver"con "
daños prbducidos, por eo~t~minaciÓn ambientaly' riesgo,nuclear; eS,así '
eomo:los difer~iitesgtúpos depresiÓiJ;en muchos países; lúthan por ins~ ' ' '
laurar .'a'j nsti tuc ión de' la a¿¿ióil P9pu lar, pues solo,de esa 'romio'sébe;-
'drán,éliJ,l1jniuc los prolileJiías'que presénta la:ex-igenciasegún'la cual solo
la víctiriJa está 'legítima para detlJandar en'tespon'sabiÍidádciv¡j':",
inadv.ertidas. La comisión que se en.cargó de est~'tema. englobado en~.!
de lo~ derechos colectivos,. señaló ~!!importancia',después de,haeer un
recuento histórico de su desarrollo, étimo aparece en las actas,delacons", .
tituy'ente, En eLinfoimed~)acomisió,n6pone~sia para primer debate en
la,pLen¡p:ia,j~stifi,"ndº ,elt~xto:que..s~;.récó'mendaba,se dijo:,;,:", ,no es "
, tarca fá,cilpr~fjsár,e.\.Cgneept~y,al~anc~_de~stos,deJefhos;pór,euanto,la,,'
colé~tividad"en sab,eza de,la cual,depen~star,adicadós, carece deperso-
neríajurídic~ fOffi]aly, en consecnencia, no es en principio sujeto de de-
",chas yobjiga¡;iones: ,., ",' ,"", ",,' ,'..': .C" ,

, ' No soló el daño cotÍti~gent~,ie¿ c¡;Mi~'reimp~rtaiic¡a'áia£ ~~cione~ ' , :'SineIÍ)bárgo, la ~jmensi6lJ ~i~P9rianciad~lo~ qe;e~hó;colecti-
populares, ia d~teri~itde ios biel;es'dé~so 'p'úblíéo'ó la segOridad 'de los ",,?sse cvid~I)c:!a ~,u~~d.qse ~u'Ineran o d'escpnocen lps !Ii.ter~'?~~qqe ellos
transeúntes; alo qlJ.eapu'nta'el art(cúIoJ 005dél Código 'civil 'El dereeh~ enca~~~í\y~ qu~,'.,en.'~~~~~cifG~nst~ncias, .~e'p"rod.yce up .agfáv~o.o dañ,o
agrario;'el derecho urbano, l:i:defehsa deÍespacio público, elelas aguas, colectivo,' Así acontece, por ejemplo, cU~¡Jdoseafectande manera,nega-
de la ecología, de la salud, etc:, .todo ello compromete la.inipórtancia'de tiva el medio anlbiente'y los 'iniereses'"cie ios' cons~midoi-es:' La' lesión

,.,16 GERl\lA¡";.SAltMJENTO PALACIO, op, cil., pág. 75.

~:~~i.f,'~;~~~~:~'~~~~f~'f~;~i~;i¥!;¡~1~ir_'~;f_:;;'1}~1;r?f'2'{
>::....._-_.~ -.• ". - ,- - .... ,' :~':" '-"-".
BIENES
A

~" DE LAS ACCIONES' POSESORIAS

.' . ,-_.-- .... "\
"359

resultante perjuqica, con rasgo'shomogéneos~"a un c;onjunto o a todos los

'camoatra de las'iristrurÍlentas Ú defensá:jiIdicia¡"d~ los deiééhós de ,ías
miem~ros de lacamunidad y;.por tanta, rebasa la~ límites.de 16 indivi- personas. señala también elambito.material y".j'ufídic'ooe-su pr'oceden~ia
dual. , '-, " ....
'en razón de la naturaleza:de los bienes que se pueden pel'seguirYpróteger
;.'Los ~~recllo~ eI1'G'pestiÓ~;propenden p"or la 'sat,isfaccióil" de' r't~Ce'~I-. a través de'ellas;-est.as apa"r~ceriprevi~-tas'para"óp.erar ~,enttQ (feI marco de
dadesdetipa calectiva y sacial, y se diseminan entrdas miembros'éle . las derechas e intereses 'calecti vas que san; espeCíficamente, i:I patriri1a-'
. grupb~~manas. determinada~,i¡tiiCi"es lasejércen:de }llanera idéntica,' .
..
" .
. nia públiea;.elcespacia:público y.la,salubridad pú1l1ib~;(¡itialmcijie,se'
.uni(6.frrie' y compo-rtada.--,-Pof." su naturaleza ~e iin"pórC,nCi'a;,f"equiereírún":- señalan cama 'abjeto ;ibienks;jurídiéos'pe¡'~bgllibl~y:'¡Írateg;~9fpó"r ;
reconacimiepto.enla nueva Carta quefamenie la'salidaridad'entreló,' ....,,:/.' ,.i~.~'virtud' de estas acci ones;' IR.mor~l "a:dmi ni str~ltiva;: el',Nrilbie"fItt;yria:'liore ....
habhantes~ delterrita'ria nadan al para lti defensa dc""italés intereses'de" compeúmc;ia económica:~.:Está.Iista no',es .táxati vá "s-¡ noi~'iiÚ~ci~'tiva'y 'dej a -,
carácter',colectivo y que propicie'la creación:.de-instrumentos'jurídÍcos" . dentro de las campetenCias, del)egisladar; la definiéi6nde'6ttosbienes
.a.decll;~dos para su protección':~,,'7.;.:.~" , . ',' ',' . . jurídibasdela misma categaríá'y' naturaleza<' '. , ..,: .
:' -. En'el capÚuló tercero sé'señirlái1 como derec~ós "colec'tivóS'""y,del. ",'~"" ':.. '.' ;:.;2',: ..... - ); .. ,".
. ambiente los derechos de los consul11idores'de, bie'n-e's.:yservicios; en 'el .'.'.Tambiéri se desp'tendc cle.lo.anterioi<qué las ac'ciórtes populares
artícula 78; el ambiente sana, en el artículo-79; la utilización racianal.de aunque se enderecen a la prote'cción y a-mP?Lrojudicial dc' éstos concretos
las recursas naturales', en el artículo 80; la defensa del ambiente; en el intereses y derechos colectivos, no pueden establect;rse ni ejercecsepara
artícula 81;'y la garantía del espacia pública, artícula 82: perseguir la reparación subJetiva o plurafde los eventüal"es dañefs qué pueda '-
En el capítulo cuarto, de la 'pratección y'aplicación'dc las derechas, causar la acción o la omisi6n de la autoridad pública o del pa'rticular so_o
aparecen las acciones.de tütela, en el artículo 86; la a"c.Ción'decurt1plimien~ bre ellas; para estas últimas fines el canstituyente erigió el itÍstituta de las
ta, en el artícula 87; y las accianes papulares y
de clase, en el artléuia 88. acCi,ones'de grupo. o de clase' y.conservó las 'acCiones. oidina~'hs 'ó e~pf;'::-
El artícula 88 prescribe': "Accianes.papulares'patá d¿fend'e intere' ciatizadas y consagró'como conlplemento'fesidúal la acción de futda;':' ,
.. 'H' ..' ,".<, . <'
,.'. ,.'.'
- '. .~.
ses co~ectivos, .
"Li ley regulará I~s áci:i~nes 'papular~s partí la p;atección de las "Ah¿iá bi'en, el inciso seguhiJa del ¿itadd~rtícula de I~Carta prevé 88
d~re.cho~ ~)ntere.se~. colectjvos, rela.cionados con el patrimonio, erespa- otro~ecanismo de susüuldial hnp9rtanciá déntro del c'a~po dé las'garan- ~
eia, la seguridad y la salubridadpúblicas, la maral administrativa, el am- tías judiciales de las derechas de las persanas, canacidO camó las accia-
pi.ente'•.la )~bre ~ompetencia económica y otros de'similar naturaleza c]ue" nes de clase a ele grupa, Estas, igualmente regulati'les par la le-y';na hac.en
scdefinen en ella, referencia exclusiva a los Derechos Constitucionales 'Fundamentaie.s,.ni
"Ta'mbié~ ;egulará las acciones origimidás en í~saaños ocasioriad6s sala a las derechas cü'lectivas, puesiamhién camprerii:Jeií~ ios l:I~techas
a un número,plural de personas,'sin perjuicio de las.correspondientes ac- subjetivos de oi-igerí'corisÚiudol~al Ó lega"i y necesarifirne'nte la súponen
cianes particulares: Así misma,. definirá los casasde respansabilidad ci- , e'xisr~i1ciil, rccl~IÜ,0'.yden.io~traci4p q~un p¡;rj~iciq.o d_~:rr9::~,~~sá4o y,cl}ya
vil .objetiva par el daña üiferida a las derechas e intereses colectivos". re'prifáci6n se püede pedir ante 'djueZ'; 'eIilI;ero;>exig~\l si"err{pte'que este
.dáñ'o"sea de los que SOll"c-áusadqsen ciertos eVen!OS.,alfn numerq piL!ral de
Coma ve mas; la Ca~stitución Política de 199)' dí~tingue las accia-
¡iers'anal que por sus eandici'?nes y p0.r.sp elim,ensión deben ser atendidas'
nes papulares, a las que ~e refiere el primer.incisa del ártíéula citada, de
can prantitud, inmediatet, efectividad ysinmayaresr~quisitas procesa-
. las accibnes de clase o dé grupa, cantempladasen'elSegunda iJicisa,
le~s-dilatados. El'~cc'eso'a la'jlis't'iciri é~,t~mbi'én en'~sté;:s'casos preóc~pa,.
Di~tinguienda las das accianes, la C~iteCanstitucianal se pronun- ción fundamental del constit'uyente,'eiue:afcio'~s'agra;los da n~evas:hen-a:'
ció así: "En este arden d~ ideas se abser"a queel incisa primero'del :~r-
tíeula 88 de. la Carta, al cansagrar las denominadas accianes papulares'
mientás'al~ sci.¿i~daélpara
en sus diktintos ánlbitos"ls.
la
prói4~ci6~d~i6s;dereéIí¿s'
' .. 1"" ~:',-;~~,~~.<~~~:~,
..";'
élé las persanas
."
IJ Gaceta COllstitucional. u?ril 24 de [9? l.
i8GoCe((l Jurisprudencial, nüm.,}, OC,lllbredc 1992, pág. 144 .. " .

.. _----------- ._. -'. -,_. __ . - -"--'-,--~---~- ,------.-._' --'----------,-_. __ ... _----------~----------------,

..,.•.. ., .....:;
 ..~ .' ... ".,' . ,:.
. E).Ley 472 de 1998 sob,.e at<;iol1gspop'ulares y de grupo .' ..'.'" .',"'. . ,' ,',o ,...• ','

, "A••• , , •• ~. -. '. •• ••• •

,'.-

En des'arro'Úodel artículo 88 de la Constitución, en 1998 se dictó la • O'"

ley 472, sobre acéióries'popub¡'es de'grpjjo, Esia)eyj~t~gró.va;i¿s y

proyectOs que ii,ten"iaban'regla¡'ileiltar'las dos aedo'nes. ,1-.:'.'
• • '. <'.
. •• _., _o

.', . En eli'i:tíCldo.22 s.edefiryieron)as.a.cci.o.nespopulares~,omQmedios. -BIBLIOGRAFÍA:

_." . ,. .
'. pr.ocesal"s panllograrja prótecCión de los derechos e inieresescoleetivQs,~... ' ,. ,'''.,. ...
.'~,'

. las q~es~-ejerc-eri'_p-~lnlevitar eLdaqoJ::ontingepte; ha¡;;er c.esar el peligroi .'. ACEVEDO PRADA, LUIS: La pI eSCl ¡pClón y los ¡JI ocesos declarativos de pel tellen~
. la a'nie'na"iij'>i¡uiqe,raciórí:oagravib,:sobre los:derecho~',~.iI)t~rese~_-c.olecti,.: " clQ,2!!'ed., Bogotá,Edlt:Temis; 1982:, .- ,~ '._ ~"'.;:' ,
,vQs yrestit~!r lasqlsas alest.a<:ioa\l\,rio,. c~~n(lQfuere.posible,~ .... ". AJ.;.B~LADEJO, MANUEL: Derechó civil;,.voi~ 1;'Ba'rcelo~a'). M:' Bo'sd{ Éciítór; '1983..
• 'E;' ei articuio'3º se" definieron las accio;'es'degru¡:io como las pro- ALESSANDRÍ 'Y'SOMARRiv~';'Ct¡;s~'de'dd,:~ci¡;, ¿¡yÚ.~Lo~b¡i;~les:yí;;s';je;;éc;;os rea ..
püesta~ p~: y~.,n~m~ro 'p1~i:al>d;c p.e.~s:C?n~s .que fu~rel} afect.adas por i:ÍI;3 les, 4ªed., Santiago'qt'Chilc; Edit.:Nac.iniicnto'. ... ,
misma" causa. -,' '. '.~~.:;:.:.....:)_.>.,", j' •.'-'_~'; .;
ALESSt-NQR¡ROD'Ri6u~,~ ,ci
ARTLiRO: De ¡:espo;i;C!bilida~l.ci~jf extracoiúfar;IÚgl.en
. En ef artículo 42 se hizo una. lista hasta el.1iteral n) dedercchos e el derecho civil; Santiago é1eChile; Imprenta Uriiversal, 1961":.
i nter~ses-cofectiv6s':ql;e Íncluía ~l..¥lnlbi~l1.te's~n~, la I~o~al'administrati- . ÁLVAREZ' ÁL VAREZ, YOLANDA:' ,"(\speqos básicos de/a propiedad hor,izol1taf,'; en
va, el equilibrio,ecológico Y.J11.an'ejo.fac~~:mal:.q.e)os
recursos naturales, el :¡'cVista Éstlldi;s,deÍJerecho;'.liúms .. 1 i3 Y 114',"Facuitad',de Derecho" Uni~., _.
espacio ¡iúbli'co:'elpatrirrlOniopúbiico, el.patrimonio.cllltural,Ja seguri,' versidael ele.AntioCjL!ia.. '.
dad y salubridad públicas, la libre competencia económica;Jos servicios'" . AR,\h;i~~'RO,lOSÉ l:lIlS: Curso.. de derecilO' I1ljn~ro;::2~ed.; Bogdtá~',Edit.-.Temis;~.
~os
púbIi ;'Ia' prohi b¡c'i¿~'d~ ~r~asq ~ímicas;biolÓgi~'~~y:nucleares y.l a". 1984..
. intro(luc¡;i<,'ípde.r~siduostp~.icO~ y nucle.ares;)~ seguri!ia(]y. Pievención.;. ARANGO OCHO.A; RAÚL: ,J)erec~lOs territoriales,' indígenas v.'ecolog{a, Bogotá,..,
de des'iúfires;,las'coó'strlrcCione'sadecu'adas 'a)8;S; norrna~:Y;H.U~
respetaran,~." Cerec:. '., " :-"-;-.;,.' . . . .'.~.'
la calid~d de vidade los habitante..s"eldere¡;ho de los corisumi(]ores.y .
usuan6s:ai:ieinásdé"lbs coiJie;npladose1]íi Constitúción: ladeyes los y ARCIl:'lIEb'~s,.lo:;~ IGN~~;~:
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ciqn:~,.t~~;9~lp~te~~i.~;.~{q~~~},t?~_'~~}a Q,~.0,,~n~,ª,:pr~c~di~~ie~t.c~
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Arocha, Jaime: 257.
Fern'~ndez 1301c19, Eduardo: 211:
ArlC;lgn C¡¡rvlIjal, Jaime: 6 ..
Fuentes, Carlos: 58,
ASIUri<ls. Miguel Áng:=l: 58.
Aubry: 31, 64.
-G-.
-8-'--
Garda Mtirquez. Gabriel: 58 ..
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Gil Siínchez, Jaime: 309: . ..:." .'.
Bello, Andrés; 1,2.7, :h. 23, 24: 61,63,85. 136,'-
163,IM,167~16?I~,180.192.!~.,I~, Godechot, Jacques: 192. 193 .
197,198,199,'249,293.309; 339. 352. G6mez, JoséJ.: 14.15, 17.27;28,3i.32,64,65,
Herezowski, c.: 51. ' 164. .
.Bigot-PrC.1meneu: 339." Gonz.11ez, Fernando: 58 .
Biandi. Biondo:~6. 8. González Tob6ii, Daría: 36.
Donnecase, Julien: 237. González Valencia: 143.
Houlllnger, Jean: 145. Gould, Richard: 51.
.: .:
. ,_.' Busak, Jan:'5l. ,,' Grar, Rudalf: 53.
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"':-c- Gu1!6n, Anlonio:.G2~ ~~, ~~\ ..~~~8.

,>:: . 'C~balle¡-~ C~ld~rón;-EdU.ard~: 58~"";~,.::. _.~ ". :'.-.:' .~'-'

. Calle, Rosángeb: 215: '," .,:.' ,....••
Capilant, Henri: 91, 146,'-311, 335.}36. 33,9. 3.41. Hamson, Norman: 194 ..
:-,> Carbonjer, lean: 195, 19~: Heine, Enrique: 170.
Carrizosa Umaña, Julio: 215. Herná~ldez Camacho, Jorge: 266 ...
Casals: 311. _ '. Hernández.Gil. Antonio: ¡'66 ... '
Castro Saavedra. Carlos: 1. Hemández Rodríguez, Guillermo: 259,'260., ,
Chestenon: 191.
Claro Solar, Luis: 354.
" -' Colin, Ambrosio: 91, 146, 311. 335, 336, 339. 34l.
Comte, A~guslO: 203 .
.¡" v, Iherillg, R.: 80,81, 137.153.162,335.

-J)- -J-
','. ,""
De Buen, Dcmófilo: 310, 31l. Jarnlllillo, Esteban: 262.
Oc: Santo, VíctOr: 16: - J(I~scr¡mtJ, Louis: 61, 66.217 .

. '.'- . ..-:---"'._-----------
:'1,;y;¡;:e',:.:f.r~;;';;"ii:fPg;.•l"t¡!~J!'~~?!';;,:"s';~S~~Jr"
366 íNDICE DE AUTORES
... ' -",_. . ~-
...,...K---, Sarmicnto Palae,io, Gérmán: 353, 357:"
v. S:lVigny, FedericoCa'rlos: 1, 136,' 137, 138, 153:
Kelsen: 203. 162.
Se~il!cr: 81.
-I~
Shakespe:ue, Willi:lIn: 34.
. .
,. .<,-
. Lacordaire: 2. Shiller: 71.
Ledesma, Jorge [v:\n: 183. Shylock: 34,
Londoño~ ¡{ocía: 206. Sierra Garda, Jaime: 57;. . ÍNDICE DE.J)ISrOSICIONES
LÓpez Bla"nco, Húnán F.: 163. Silva, Gerl1lóri': 152; i53., . .,'_.~'
Somarriva Undurraip, Manüel:'6:25, 64, 84, 142, ....
-1\'1- 145, !46, 159, 162~',163,.170: 286, 291, 336, . '.;.... '" Código Cil'i!,
Manrcsa: 162
340,341.
Sunkel:'215 .. '
.
C'-

'. ""'."
,.
Marienhoff: 41. Are p-úi' .Pág:
Manín Maleo, Ramón: 48, 49. -T- '. . : :~'-

Mazeautl;'Henri, Léo~ y Jean: 91, ~2. 4~ ':1.'.•••••••• ,,, .•• \.. .••• 48 717.. ;.,.::'.. , :•.:84,~-85
Messineo, Francesco: 162. . Tamayo Jaramillo. Javiér: 219, 3'50; -3;~'i:"356. 6' . . 93 720 85. 86
Molina, Gerardo: 203, 206, 207. . Tascón, TullO En'rique: 2Q5, 210, 211. 9~. 148 721 86
Moncuyo. Víctor Manuel: 21t. Thoreall:2. . .'.< .16 169 724': 87
Montoya Gil, Horacio:")25 Tirado Mcjia, Álv¡¡ro; '2Cl5. 2'09. 42 48 725 87
Moreno Jar,lmillo, tvligucl: 22, 23.164. Tobón, Jorge Rodrigo: 255, 256. 43 48 726 ,......................... 88
"'lurcia I3~llén, Humberto:.)20. . v. Tuhr, A.: 162. 58 26 727 94
".'. 63 284 729 . 94
-N- 66. 159 730 . 94
109 149 731 94
Navarro: 162.
291 280 7~2 : 94, 95
Novaa MonTeal, Eduardo: 204.
Uribe, Antonio José: 294, 298. 295 . 280
734 96
-p-,- Uslar Pietri, Arturo: 58.' 653 " "" "",,..... .5 738 88
.' :'
655 :8
739 89,92, 93. 248, 331,332
Pachón Muñoz, Manuel~ 251'; 2'52,,'254, .255. 656 8, 1 t 1
Pércz Algucr: 162. -y- .." 658 :;::::-:-. . lO, 13, !4
740 ..... 97,98, I1 (
i41 111
Pérez Vives, Álvaro: 349, 350. 351. 659 ,....... . 18, _19
i4~ 11(
Pcscio"V., Victoria: 239. Valenda'Res,trepo,"¡..kn;,án: '.1,28:,63, ,64, :158, 660 ,........... IR
~45. 100
Planas: 31!. 161. 162, •. 661 12
746 . 99
Planiol: )[, 66,175. Valencia Zea. Arturo: 15,30,,137.138,141,142. 663 71
Pothier: 1, 163. 162,196,197,218, 221,222,287,299,315, 665 30,61.62,309,310. 313
?47 99
666 . . 17, 65 750 "........ .. 128, 129
Puig Brutau, José: 146, 147. 316,347.
754 101, 104, 109
Puig Peiia: 162. Vallejo Mejfn, Jesús: 262, 667 .15,16, 17
755 .. 102'
Vargas Llosa. Mario: 58 .. 668................... 16, .18
'~R-:- 66955.191,192,195,196,199,219,249.268: 756 J07,109, 121
Vásquez Ramírcz, Gilberto: 262:
670.................. . U9 757 156,157
Velósquez, Fabio: 206.
Radbrueh, O'us'lav: 69,'204; 205'. 76 \ 106
Vclásqucz Jaramillo, Luis Guillermo: 173,. 238. 671 249
Ram(rez Baquero, Édgar: 2]7. 299,326. -. , 673.............. .71, 135." 762 153, 160
Ramíre7., José Fcrnando : 320. 674 . . 36, 764 140, 146
Velásquez, Magdala: 205; 209.
Rall: 31, 64. 677 : : 44, 49 > 765 ..' 141;1'42, 143
Vélcz, Fernando: 16, 17, 143.
Ripcrt, Georges: 31,145. 678 ,. 23 766 " 143, 144
Vcrdugo, Mareel: 259: ..
Rivera, José Eustasio: 58. 679 . 23 ~ 76~ :.. 144, 147, 1"48, 161
Vidal Perdomo, Jllj'me: 2i 1.
Riveros, Juan Pablo: 252,.253 .• 685 71, 769 : ; 148" 160
Vilaerés Moscoso ..Jorge;'SI ",'
Robespierre: 193. 686 73 771 .::::................... 149
Viollet, Pablo: 193, 194 ..
Rodolil, Stefano: 195, 197. 687 73 774. 150
Voltaire: f35.
R9drfgucz Piñeres, Eduardo: 14],310. 775 , 1?>7, 153
Roszkw~ki, G.: 51.
_w_ 699
701,:.
74
76 776 158
','.-.
702 145 777 : , 154, 180
Wolff, t-1.: 162. 710 76 778 .157,172, 173
713 83 779 161
Salvá, Vicente: 23. 714 84 780 154, 160
Sóm.:hcz, En.fique: ~58. ' lJ,:a Fcrn:índez, Guillermo: 250 )51. 715 84 782 155

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368 iNq¡qE DE DISPOSICiQNES, -.

iNDICE DE DISPOSICIONES 369
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908 . . : : .-.•303
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831 282 .. 946 .... 319,324. 333 1548 : : _ 126.. 2426.. 314
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845 .-.: :........................... 285 955 321 1648.................................. 20' 2481. 239
846. 286' 957 ,.......................... '.'" .322 1787 ,................. 77. 2488 34; 67
853 .282' 96J .................................•.................. ,........ 326 1857 18. 19, 103 . .2489.. 315
854~- .' 284"
962 32~ J 869.. .. ,............ 27' 2497 : 67. 314
855 284 . 963 : 326 187/) - 27 2499.. 67
856\, :" '. . ,286,'. .964 . 327'" 329 187l 98,.110 - ,'2512 167
857 - . 286. 965 •. :: -32~..33Q, 331 1873 ...::.: ' : '1'65 2513 : : :: 168, 188
859"" 283.314.317 966. . ;.328, J2.Q, 330 1880 ..' : 100,.107 2515 " .. 168-
863 , "..• 289. 967 . 328,329. 330. .1882.. 314. 2516.. 169
864 289 970 , :;, :.. ...: 314,330 1886................................................... 13 2517.................................. 3?, [69,
865 ,.: 290 971 321 1930 ]28, 129 2518 .35
868 ..7; 286.289; 291" 972~ .~.. 339 1931': 128,_ 129 251.9..~... . 3?, .39
870 . . 291 • 973 . .. : .:: 297. 339 1960.:.. 106', 2521 157.172
871..-':.:, ,..._. 291 975 339 1982........... 100' 2522.. 175
879 . 293, 294 ,- 977 ..-.. " . ~2 1995.. . .- 314.316 2523:.: 175
881 297. 978'. 338 2000 314.316 2524. : 175, 177
882 ' 297 979.' 337, 2007.. 314 2525.. 184
883 295 980 '. . 164 2022:... 29' 2529.. .... 172, 178
884 25' 981 Ú54 2188.. 314 2530 178, ¡83. 188
8S5... 296 982 ...1. 3';G 2200.. 99 2531. . : :-..... 149,180
2205.. 288 2536.. 187

____ o - - o
 370 iNDICE DE DISPOSICIONES
"_:.:.', .
Código Contencioso Admini,\'lmiíl'o Código de '>rocedimií'lfo Pellal. COIJSlilUcióll Polilica de 199/ ."_ ", Deht!/oJ'

An. P:ig. An. P.-íg. Arl. Pág." Nurri: 'Año

44 . 79 435. .. 133.225,231 78. 358~. 1365 I ~'86.. 224, 225'; 227.228,229. '2:.:12,:233
45 . 79 460 300 79 : 214,265, 358;'- :.~ 234'
467 L .. 26, 224' 80 214. 215,' 358 2363' 1986. 57
Código de 'Comercio .. ~I .26
8.1 265, 358 .. 2275 1988 :..:~... ' 78,''' 79'

194
516
242
. 56
681
682-..
684' ~:
' : :... .10.

289. 292
10 ~i
86
:: ~n./' '::::::::.:::j:.~:Jt::::::~~::~:::.~.~.:.";;~"
::::~~:~:=:.~~:.~~:.~~;. 2~~~.
:;~~.~
..':.~58 ",::. 228~ ..i98~ r : ~'!f:~;-;.:.::;~~L.<~ :;::.::..355
830,~... 216,. 698, 175, 177.'- 87 358 -~::2303 1989 ~ ~::'.:;;.J34 ..334, 345,-355,' ,
922' ..... 0.................................. 104 922. I~. 88 :: :.: 214. 358, 359, .360 2400 i989. ".~;:::~~::;. 120.
2282 :.. . 36, 184:' 95..... .i14 "1272,-1996 : ',' - .' 120."
923 ..
929 ;L •••••••••••.•.•••••••••••••••••••••••••••••••••••
21, 103
22
Código Naciollfll. de .[:olid(l ..
101...................... .. :,38, 50. 52, 53 99' ¡9~'1.' 120
952'; ,,;..: : ;"9, 132 102 38.40,41,52, .53' 2790 1991 120
953 : 132 226 '214' 1934 1992. . : : 258
954' [JI', 132 132 . 333. 289 214 117 .199:l :: 255
955. 133" 300. 214 2664 1994 , .. 79, 80'
956". . 133 Código NaciOllfll dr! Rec"úos Natl/rules , 302. 214 1.745 199~.. .: '.261.
951. !33. 310... 214 428 1998 ; , 232.
958: 132, 11,8 :::!99,305. 306 313". 214 2007 ~OO( 177
959 . ....•.. 132 248 . 73 317 214: '.-
9W. !32 249 . 73 329 38. 40, 257, 262. Leyes
962 _..... 134 250 . 73 331 214_
966' 133 332 , : 38. 40. 41, 42' e
68 1819 115
967 133' C.ódigo Nflc(ollal de Transporte 333 214.261 24 1873 , : .- !:.. 114 ~'.>

9Ti. .. 133 ' 314 . 214 .• _ 57.d88? , 9, 114.,115

1007 317 8.8 _104 340 : : -: ~ 214. ¡. 153. 1~8~ 187,.309;'310, 311, 312, .:_ ¡:"
1033 ~.:....................... 317 361 , , :::,., 214. , 149 !888 ..: :. ; , ~ 263- ,- <.:
1034.... 317 366 214-:.' 39- 1890 ..:........•................................., 115 \
1177 317 89.1890 257:'
1188.. 317 . 18' 355. Decretos 95 1890 20,45,-222, 225, 229;.282. 340
263 .. 152 57.1905 344
120.0 19
120} :... .285 367 . 153 Núm .. Año 4~ 1913. . 264
. Pág. :.
1226.. 27-6 100 i914 : 255 ~.
COllstitución Politica de 1991 1329 1902 119 46 1918 245"
1302 317
1326.. 317 992 1930 : :.. 344 ~. 24 ¡9i1 _. liS'
1624. )17 I~ . 213. 59i938. 344' 45 193Q :..:. : ~. 129 :"
8~... 265 207 1949... .. :: 245 70 1931 : 2\_1.1~::'l43, 244. 24S, 246 :..
9 201 264,1963.. '39.,:' . _?8.. 19)f.'" .............•..:.." ...'l •••.•.•••••••.••••• -••• 189
'Código de Procedimienro.Pennl 10 ,.. 20i 1604 'i966:: i 15 40,1932. ,"~. -. ~': , 115'
35. .. 251, 254 144 1.968........................................•........... 224 50 1936.... '. In
90 ;... 177 37 28, 29, 243; 258
9i 177
1250 (970. 15,117,119.120.121,122" 175"' 91 i'936.. . 1 18,.245
.49. 214 1400 '1970 :.,' 35 200 J.936 , 166, 179, 181, 182, 183,199,,209
317" 51 152 410 i971 : 21,,255 ,".. . 291,344,345'
175 159' 55 38,40, 262 1900 1973~' 255 ".(. 4" i943 ...c ••••• :.:.' ••• :: •••• ::- ••• ; ••••••••••••••••••••••••• 344.,.
176................................. 159 58 38.40,41. 152. 199,214,261,262 2811 1974'.;44.45.46, 4i, 48.'51, 73, 74, 86 14 194). . 344
339 3[7 ~O . 261 ....::.~
...-... 87. 199,265,299,305,306 100.1944 245
407 35, 39. 166. 184 63 .- - : 36.37.39,40, 257 2820. 1974. . 280 85 1946........................ 115
408 . . {.. 78, 346. 355 64 ' 26'1 •. 1190'.1978................................ 255 41-.1948 264
414.-.' 355_ 66 214 1541 1978 4-4,45.46. 86 182 1948.:.224,226,227.229.230.2]1,233
417 ... 107 67.... 214. n21983. ' .. 41 .......................................... 236, -238'
422 . 7,8 72.. ...36. ]7 12 1984. 77 12 1956.. 93;
424. .. : :316.320 ,75. 53 1333 Inó. 264 163.1959'. .... 39. 75:

._--~-----~--------_.---------_.,-~.- .[
 '..,',

372 jNDI~E DE OISPOSI(;:IONES

Ley~s '" . " Leyes

i" •
Núm. Añ9 Pág. NlÍm, Año Pág.
>
135 í96"1 . " ..:~25, 258.118 99 199].~ : 265, 266
75 1968 78 160 19Y4 : : - ' 72, 79, 120
20 1969 ; :.7.................. .. .42; 199 .223 1995 JI7

"',",
41 1973 .;~:~
31 1975'.:.~:~
23 1977 .
181:)45
~.?;':255.,'
'356.
;¿~:~~~
..~ :::::::::::::::>.::::~..~~ ~.~:~.';~:
ÍNDICE DÉ MATERIAS ..
397 1997 76, 77
1449 1977 :..:.2.99 387 1997 : :;,,,:,.:.:! .~ ,..; ;:' 177
-A- .. enumeración: 337;-:
56 1981.. .. 299 388.1997 .. 211,.212 '"..,
es-peel:lles:' 138, 348;' .. ,.,'_ ..
23 1982~.. 249,250.252 ..253 428 1998 224, 233"
Ahuso del derecho: 216. lan7.amiento por ocupación,d~'"hccho: 344:
9~J984.. 42 472 1998 55, 360
Accesión: 83-96, 248, 283;. legitimación por aciiv.a': 33.8;.:' ' ..~:_
6752001 26,225, 232: 233'-237 •.:B~,. 240
concepto: 83;" . legilimacion por pa,siv,a: 3~?; .
~~ :;~~. ...224,?26::2~.~.~~~.29,
2~3~;~ ................ : : :,;.24 J'; 243
de inmueble a inmucble o reivindicatoria: 344;
33 1987 , ." :' 254 685 200 1 : :.: .43, '.306
aluvión: 85; objeto:' 339;' .
746 2002 . 233
30 1988 78,245, 258 avulsión: 87; por denuncia de obra ruinosa: 348;:
769 2002 105
91 198941,42,53,54,55, 1;20, '¡52!']]], 179 formación de islas: 88; prolecciórijlJdicial: 345; .-
791 2002 9,149,172,177, 178
lR5, 187, 199,.211:245',,264,291 mutación de <\Iveo: 87; protección posesoria:'335:"
749 200] " " 177
............. 333, 354,355 dc mueble a mueble querella de restablecimiento: 346;
829 200] 52
44 1993 . 251. 252 ¡¡djuitción; 94; publiciana: 179, ]20, 3.46:
854 2003 247
70 1993 260 especificación: 95; reivindicatoria: 139, 162, .J86, 315,319, 334,
9192004 57
I11CZ<:!¡¡; 95; 346; .
indllstrial casos en que no 'proeede: 331;
clases: 88; contra el que enajenó la cosa: 321;
derecho de superficie: .90; . contra el que p~rdió la cosa:" 322;'
o de mueble a,in'mueble; 88; cosa singular: ]24;, '
O"~.
por ullióit: 85; de una cuota: 323;
,., '
producto y fruto: 83. .. . '. definición: 319; .
Acción (es) del heredero: 324;
de cumplimiento: 358 derecho de retención: 330: .
de panición gaStos de conservación)' custodia: 327;
c¡¡r¡¡cterfsticas; 224; inde¡¡nción: 330;
mejoras: 328
dc petici6n de nerenci¡¡: 319, ~24;
9bjeto: 322;

.. de recobro: 3]2; ,
de restitución: 343; .
de tUlela: 267, 358, 359; .
pagos: 326;
prestaciones: 325, 327;
requisitos: 325:
dc variación de servidumbre; 296;
sobre una' univcrsalid:i.d jurídica: 324;
ne'gaí6ria de servidumbre; 29:5:"
sujeto activ.o: 319; ~
por daño contingente: 354;
,'. popular (es): 351;
sujeto pasivo: 320;
restitutoria: 333;
car¡lt';teristicas: 353; y demanda: 16...
en In Coñstii~éióride 1991: 357; Actos legales de partici6ri: 141.
.' "' ill1'p(jrianci,~: 35q; ..
Acreedor .'
y de grupo: 358, 3.{;O;".
hereoitario y testamentario: 32;'
objeto; 355; ,.'
hipotecario: 67:
por el espacio' püblico:' 54;
Administrador de la copropiedad; 222, 241.
posesoria (s): 139,335-360;
Afectación a vivie~da familiar; 94;
car<lClerísticas: 337;
y derecho de superficic: 248.. .
concepto; ]37; Alu\'ión
, .. de despojo: ]43; . elementos: 85,
de perturbación: 342; . ...:
A'limus
en lns servidumbres: 340:; .. [radenli; 109;
en p,nnindar: ,~42; )'corpus: 136, 137. 158.

----_. -----_.- --------~----------- ------------------_ ..

... ..:>..:•.
 INDICE DE MATERIAS
íNDICE DE' MATERIAS ~:.•~,
_.-.-~."

Anticresis: 1.00.
principales y accesorias: 27: de u'sufr!iclo:'279; 292; .', ....".,.,'..
Arrendador
priv:ldas y plÍblicas: 34; algunas caraclerislicas: 281;.
derecho de retención: 316. bicnes fiscales: 34; conslitución del usufructo: 280;- ..
Arre~ll:l3miento: 287. Caución del usufructruario singulares y universales: 29; de uso y de habilación: 291;
Asamblea de copropjelnrio~: 241: excepciones: 283. doctrinas. sobre el patrimonio: 31;" . .i\.defi'nici6n: 279; .... _' ..r'.
Caza y pesca: 73. im'porta~cia de la noción: 34; '";,' •.
Censo . diferencias con ol'r~s'figuras: 287; ..
palrimonio: 30, 33 . '. eXlineión del usufructó: .289:
-B-. . consignalivo: 310; CuasicOIltrato de comUnidad: 222.

Baldíos: 72.
definición: 309; ..
enfitéulico: 309;
Cuash;sufruclo:
Culpa'
279. ~ .,-;-.. - ..
. . .
'.a ~~: ..~~;~t;;;," ' ,
,~¿i~~~~';6:i~~~:";
del so~ió: 17; '",...., ".;.,,'::':li. ,,:..;..~.:;'
(redención de!): 311; . del1!.s~fructuário: 284."c, .•': ...•._::,,:7:-
Bancos de tierras: 264 .. " ....
> e iritereS:escolecliv{is:';36Ó;.~.: -; ;,;,-;",
reservalivo:'31!. ",-
Bien (es) .,~,. .,.-: enellJsufructo:~N¡jtu¡';,J~:Za: 279;.~'-: ;:.-'
CesiÓn del crMita: 106.'" -D-
~ald!?: 182;. '-;-. personal (cs'):'6~,,171';'=-;:.~~~_ '. .
Cláusula coñsiltüic;poúessoiillm: 102.
clases de in!T!lieplés 'eleme-illOS: 65; '::;,,: ';',~'i:.' ,.'. > - ~'.',

COlllorlato: 23,100; 274, 287 ....•... Ócp'~sitflri,o .' _- _ '

por adhesIón 11, .
por deslinación: 10/
consllmi~les y no'eonsumibles
cosas (s)
corpor:Jles e incorporales: l'
muehles e imúuehles: 8;
y bien: 5'
cuerpo humano y cadáv~r: 56;'
de propic'dada de junias cOlllunaiés: 186;
de uso pliblico: 36, 17.1,333,354;.
en gener:ll: 5.59; .'
fiscales: '34,333;
adjudicablcs. Baldíos: 36;
fuerzas naturales: 58; •. '. ;._
inmuebles por deslinación
diferencias: 13;
importancia: 13;
mercanliles: 56;
muebles
o inmuebles: 15;
por nalmalesza y por anliCipaciÓn: 18;
olras clasificaciones de I¡¡s cos¡¡s: 19;
para fiscales: 39; .
privados y comunes.
de la copropiedad~ 234;'
públicos . Empres,ascomullilnrias:
aguas: 43;
crítica de la clasificaciÓn:
dominio lerrilorial: 50;
espacio público: 53;
. hu'medades: 49;
minas: 42;
recursos nalurales reno~abl
raíces: 8;
vacaOles
y baldíos. Diferencia: 78;
y moslrencos: 78.
BUI'IHI fe: 180. 32ó, 330.
rcal (es);'~I,;, :'.' ,.... .
Compraventa: 13,21,130,155. _: .._ .. , derecho de retención: 317. caraclerísticas: 63; ,:~J.•.,_...
Comunero: 338. - ~Depósito: 100. d~ censo: 309, 312;'"
'.22; Comunidad Derecho (s).' de bifilcusii;: 62;'"
singular y universal: 220. de aUlor de lanleo y ietrnctc:.63;'.
Condición . legislación: 251; , clementos: 64;
en el fideicomiso: 272; ilaturalezajurídica: 251; y pe'r.sollales: '61.69;'
en la tradición: 125; de dominiq y obligácioncs del fiduci;lrio: 274.
efcctos frcllle a terceros: 126; absoluto: 197; D'csarr'olJo sostenible
suspensiva y resolmoria: 124. cnraclerislicas: 197; principios:215.' .
Consejo de ndministración
de In copropieda(J: 241.
c...• c1usivo: 198: Diferei!ciris, enlrc derechu rcal y' persollal
perpctuo: 199; en cuanto.
Contrato (s) de persecusión: 67; a la pt;blicidad: 68;
de aITel1d~micnlo: '100,344; de prefercncia: 67; al.origen; 65;
de promeS:l de ve.nla: 3l1; de propiedad prerrog:llivas de per:;ecuci6n y de preferencia: 67. 'í:,'
de sociedad. Pluripropiedad: 264;' afectación de vivivenda familiar: 246;
y por lI~hesi6n División ilor venIa: 26.
para muebles e inmubles: 9. atribUIOS: ]97;
Dominio (5) ~••
Copropiedad: 220~ 323; biodiversidad: 265;
l.'"
ddinición: 191; -._'
cobro ejeculivo de cubtas: 231; diversas clnses de propiedad: 219;
emill~~lte y público: 41;
como persona jurídica: 236; ejidos: 263;
PllnlO co.: 6.
homogeneidad en las .normas: 232; " intelectual: 249; Donación: 27, 29.
obligaciones prop'ru rem: 237; • limitaciones del dominio: 199:
. órganos de direcciÓn y administración: 241: o dominio: 191,269;
reprcsentación legal: 229:236; . olras formas de propiedad: 256;
solUCIón .! •.
Olras limitaciones: 219;'
Edi,I1Cio:: 1'~. . .
de confliclos; 242; palrimonio de familia: 243;
Elementos del tesoro: 75. ',0'
de diferencias: 231 .. plurlpropicdad:264;.. .
2.5"8.' ",
Copropiclarios. SnriCiolle.~: 240. propiedad horizontal: 224;
Enaje,inciÓil líe muehles e illll1l1cble.~: 9.
COSflS propiedad y posesión: 266;
Entrega :: ':.
36; comerciales e tncomerciale.~:.2(; de retención: 62, 93, 283, 3]], 318;
(fOnDas de): 101;
cláusulas que prohíben la e.najenaé!9n: 28; caraClerísticas: 313;
y lradición: 99.
consumibles y no i:onsumible~. cuándo sI? debe alegar: 311; . Error ,- .::.".:.,., .
fungibles y'no fti~gi'bles: 22; , defiñición: 313;
común, crea- dei-echo.
en la acción reivindicatoria: 330;
corporales e incorporales: 5; requisitos: 113;
s: 46; entre ,c:omerciallles: 317; de derecho: 148;
'de comodidad !J ornalo: 18';
\justificación: 3]3; de hedía: 147;
divisibilidad intelectu:¡l: 25;
'nalUnlleza jurídica: 315; fuerza y dolo. en la tradición: 99.
divisibles eindivisiblcs: 25;
por contrato no cumplido: 317; Erga Ol1ll/es: 6,1.
import:tncia tfe la clasificación: 25; tilulares: 316;
Espacio néreo: 5 J.
genéricas Y específicas: 19; ' .• de superficie: 62, 90. 331;
Espectro eleclromagnético: 53.
prcscntes y flllurns: 26: de liSO y de habitación: 291: Establecimientos de comercio: 56.'

,"t", ~~.:;'. ',:.';" .. ,':1"

- -'--,-~--~
376 iNDICE DE MATERIAS

Excepción de contrato ho' cumplido: 3.18. [fllf!/ldi: 83, l\lultipropiedad: 264. , . forzoso: 245:
E~[I~op¡a'ción:" 199, 212.' _ ~ ' .• ' '. l\1u'tuo: 23. registro: 117. 118;
ExtinciÍln " ,:,~. ..,; -N-' público: 37.
de dominio:-186 •. J99, 209, 211; Peculio 8d,'e~ticio ordinario:'280.
.de-Jaso aguas: 46. Jurisdicción agraria: 345, ~, Negocios j¡du~'il;ri~~: 276: ", Perlu rhaciones 'entrc vc'cinos
Justo títlilo: 143. ", Notificiacióri de la deJÍianda . . en lajurisprurJenciacolombiana: 219.-
. :<
-F~. 'en proceso reivindicatorio: 327: 330 . 'Plataforma continental: 50.

Falsa lr:idiciÓ;:{; 98, 122.:\":~'" -:-0:...;?,~'i.~,~>::>,~ '- ." ,-

Nudo propietario:
Nulidad:"
222, 279.
:';0""
'
.-.,.
Phizo: 127.
Poseedor ..
Fauna silvestre:74.;:~ ""~,,.:-;,"'. . ./\",~,::; de la tradición: 99;~' .' ' •.•.., ..• :1-...•. irregular: 180;' . "--~
..... :
Fideicomis:Jrio:
FideiComiso:
'272.'
271 :
".
...• ;!. .
Lanzamiento por ocupación l¡echo .344; de o resolución del cOIÍlr~to:' 332, ... regular e irregular .338 ..
enpredios--:'_' ... ,. ";". - .. ..: ,,; •. . Posesión: 135; 166;
-'. forma de constj'tuci6n: 271. agrarios: 345; . .-0"':.
Fiducia nierc~nlil: 276. ~., . rurales: 344; ~',-': "
buena fe: 144, 146;
clases
Fondo Nacional Agrario: 78..~' 1-.•
urbanos: 344 .. Obligación (es) . justo título: J 40;
frnude a'resohici6njudicial: 35,5.' "', :
LesIón enorme: 9.. de género y Cuerpo cierto: ~O( posesión regular: 140;'
Frulos:'84; 102, 283, ~85~'-291.329'
L,y de restituir: 326; . definición y elementos: 135;
Fuenlcs de las obligaciones: 66:::,'
Fucl"za inll)'~r 'o'c"us¿ fortuito: 20,' de 13 doble firma: 246; del vendedor: 100; . elementos subjetivo y objetivO: 136; ,
divisibles e indivisibles; 26'; en la he.rencia
Fungibilidad <.' .":. ~_ I "
.•...•.
de reforma urbana: 211;
de tierras: lB\, 209; Proprer relll: 237, definitivn: 157;
objetiva, subjetiva o legai; 24.
, del suelo; 93, Ocup'ación:72; efectiva: 156;
adjudiciación de un tesoro: 76';
- G - '" Limitaciones del dominio: 299., . legal: 156;
descubrimiento de un tesoro: 75; error y buena fe: 147;
Gananciales en la sociédmi COn}'llga!: 30. especies njufrag<is: 76; ficciones: 161;
Good wif/: 7. . . .
-M~_ patrimonio cultural función soci,ll: 165;
suinergido: 77; importancia del ollinius y del corpus: '136;
Mar territoriul:'50. y tesoros: 75; inscrita: 163; . "
~ •. ~h ~.'
-, !\-,talé-riares ' sobre cosas inanimadas in"asióh de terrenos
";.;-. "
Hubcr socilll: 9, 13. ajenos en suelu propio: 88; ", invención o hallazgo: 74; .. choque de normas: 151;
Hcrcder'o: 338; .' ",',: ¡'," tesoro y sociedad conyugal: 77'7.,-, material: 105;
propios en suelo ajeno: 89>.
con benefiéJiI de'in\entano 32, Órbita geoesllldonal"la: 51., . e inscrita: 164;
j Matricula inmobiliaria: 123,
Herencia: 30, 223; ,', Medianería: 233. mera tenencia: 153;
constitución .Oe"fiileicoriiiso: 271;
-p_. naluralezajurídiea: 161;
Medidas cautelares
- yacente: 188.' . ni transmisión ni transfereñcia: 157;
embargo y secuestro: 10:.
Hipoteca: 13,29,68. 188.285.289; Paclo . objeto: 158;
Mejoras: 13,90 ..93.327;
del fideicomiso: '274; con reserva de dominio: 9. 126; origen: 155;
clasificación: 328;
divisibilidad en la propieda<fhod;'.oina¡': 241; obligaciones gel comprador: .133; p:ualelo'con la propiedad
regiStro: 117,.118; ..... , en la acción reivindi!=atoria:'328. obligaciones.del v.endedor: 132;. diferencias: 139;
Mera tenencia: 180; de retroventa: 126.
y prenda: 26. semejunzas: 138;
origen: 155. Pago (pé~dida de la): 176;'
Mero tenedor: 320,338: en la acci6n reivindicatoria.". ..:.... -. "poseedor irregular: 149;
Ministerio de cultura: 76. de d~terioros"sufridos por eI.bien: 326; posesiones viciosas - '
Impuestos'a fondo perdido: 84. Modos,de adquirir el domiliio: 71,_ 82; .. -, de los frutos: 326. . clandestinil: 150;, :
Jnllluc1,>le (s): lO; ocuplción l'artici6n judicial y extrajudicial': 142. "iolema: 149; . ~.
por adhesión y por destinasi?ll bienes ocultos: 81; Paso inocente: 50, presunciones: 159;
cTÍtica a la"clasificación: .15; bienes vacailies y
mos'tj-e.~e9s: 7~;' Patrimonio: 6. 30; regular: 140;
diferenciás: .13;' ; - .~. clases: 73;
por radicución: 18. notión:"7 L' < '1'
I arqueológicó:
común: 266;
76; .
.
slljeto ilctivo: 157;
(suma de): 157;
Intereses
Invasión:
de c.~pitales exigibles: 84. '
151.
'y.a~queologJ;'j~rídica:
l\luebles
80', .
,1 cultural: 75;
sumergido: 77;
y tenencia: 137.
Prelación de créditos: 67.
. In;¡ención o hilll:ugo:'74:'. e inmuebles de fanlit'ia: 9, 29. 243; ])rendll:.3115;
In;;'~iltario solemne: 2.83, 2~2,
Inversión dellítnlo: 333.
diferencias en el régjmc'll jurídico: 8; I cancel,tción: 245; comercial: 19,
por asimilación o por ficción: 15; diferencias con la afectación de viyic,nda: 247; l'rcscripción: 154, 167, I RY;
Jus ' :,~, "'';; por ¡niicipnción: 18. .' '. ~ en9ué consistcJ4~: , ..~' adquisitiva: 162. 170;.
{)uutendi: 195; .'''\.' ,,;;,' \,
formas: 179;

.....•
'~,',
,~'.

378
,
INDICE
.
agraria: ¡81:
cllrnclcrístir.;ns:1R3;
ekmento subjetivo: 182:.
y de la reforma urbana: 172:
y enlre comuneros: 165:
como modo de adquirir: 171;
de bienes fisc"ales:35;
en el usufructo: 280, 290:
en la reforma urbana: 185;
en la servidumbre: 297;
entre
comuneros: 184;'
cónyuges: 188;
generalidades: 167;
justificación: 169;
normas
de orden plíblico: 169;
generales: 168; ",'
objeto: 171;
ordinaria: 9,140,146;
suspensión: 178;
y extraordinaria: 149, 172;
reformas de la ley 791 de 2002: 186;"
rctroactibidad de la posesión: 185;
tiempo en la adquisitiva . de restablecimiento, Características: 347
interrupción de la prescripción: 175;'
prescripción para el ausente: 178;
'suma o accesión de posesiones: 172;
suspensión de la prescripción: ].77.
Prestaciones mutuas: 325. '
Presunciones
clases: 160; ,',
en la posesión; 160.
Proceso
de deslinde: 300;
ejecutivo
por cobro de expensas: 240.
Propiedad
abuso del derecho: 216;
colectiva
comunitaria o étnica: 256;'"
y solidaria: 256;
de tiempo compartido: 264;..
en el Código francés y en el colombiano: 192;
fiduciaria: 271-277,288;
de la condición: 272;
del fideicomisario; 275; "
'~'-del fiduciario; 273;
~n definición; 271; , Remate: 112,
,..:~'~:~:: ~n el ,Código de Comercio;: 276;' '1.
--'''1l'1.:.'~extinción del fideicomiso; 275;
O,E MATERIAS
función
ccoldgica: 214:
social: 200, 202. 205;
horizontal
crílicas del sistema nuestro; 229:
decreto 1365 de 1986: 2~8;
ley 1fi de 1985: 226;
ley IR2'de 1948: 225;
ley 675 de 2001: 232;
industrial: 254; ,
normas que rige:n: 2~'5;
intelectual: 7;
derecho de autor; 249;
privada, estatal y pública: 38;
solidaria: 26 ¡
Yposesión
corno derechos fu~dilmen't;ues':266.:
Propietario fiduciario: 272. .
-Q-
Quassipossessio ,158.
Querella (s)
por el uso de las aguas; 45;
posesoria: 342,
-R-'
Recursos naturales renovables: 47.
Refacciones mayores: 285, 286,
Régimen
de la posesión: 9;
de propiedad horizontal: 26,
Registro de instrumcnto,~ públicos
breve reseña histórica: 114;
causales oc ¡nadmisión; 117;
cómo sellé';'a el registro; 116;
definición: 114;
del folio
magnético; 123; , ' .
, real y la matrícula inmobiliaria: 123;
(estatuto de): 1l5; ," "
funciones delregistro;'121; .
'particularidades del decreto, 1250: 1'15;
principios que rigen el registro: 122:
Reglamento de propiedad horizontal: 234.
R"
..
Respollsuhilidad extracontracíual
del vecino: 219
por obra ruinosa: 349,
-.¡;;-
Saneamiento en el usufructo: 286.
Secreto industrial: 255,
Secreto de bien mueble: 327,
Semovientes: 8, 18,
I Sentencia (s)
de pertenencia: 122, '175;
en juicios divisorios: 142.
Servidumbre (s): 184,283:293,307;
c;wlcterfsticas: 294;
I clasificación
! activas y pasivas: 296; ,
aparentes e inaparentes: 297;
continuas y dis{,;oñtinuas; 297;
positivas y negativas: 296;
según su origen: 298;
continuas y aparentes: 340;
de acueducto: 303
de cerramienlo: 300
de luz y de visla: 304;
de mcdianería: 303;
de presa y estribo: 305;
de tongas y desagües: 307;
., de tránsito, con acción posesoria: 34 1;
, ~' definición: 293;", •• '
del Código de Recursos Naturales: 305;
ejercicio: 296; '".J
en el fideicomiso: 274;
fundamento: 293;
gravamen y derecho real: 294;
inaparentes u diSCOntinuas: ~~9;
indivisibilidad: 295;' '
inseparabilidad: 295; ,
legal de tráns,io: 300'
caructerísticas; 303;
legales: 299;
mincr¡¡s: 306;
naturales: 298:
por destinaciÓn del pudre de fa'milia:'305;
predios de distintos dueños: 294; , ~,
voluntarias: 304,
Sociedad
conyugal: 9; 32;
y comunidad: 17,
Subsuelo: 50 ....
~,
íNDICE' DE MATERIAS -.379
!ll'cctación de bienes de dominio plíblico: ,11:
del riesgo: 20: "
social de la propiedad: 204,
Títulu (s) ,
de mera tencm.:ia: ISO,' 18 1;
en la servidumbre de tránsito: 301:
falsificado: 143;
traslatícios: 100, HO;
valores: 56;
y modo: 66, 98,139,180,227,
Tradición: 97,134; ,
adquisición de propietario aparcme: 112;
caracterfsticas: 97;
:. ,'" cuándo se pued¡; exigir
sobre la condición: 124;
de bienes,raíces:) 07;
en el derecho mercantil: 109;
de derechos'personales: 106;
de muebles e inmuebles: 9;'
de vehículos automotores: 103;
definición: 98; . ,
~n las vent.as forzadas: 11;':
(espiritualización de la): 109;
fonnas,de entrega: 101;
en el Código de Comercio: 103;
hecha por quien no es dueño; 110
pacto de reserva de dominio: 128;
registro de instrumentos pllblicos: 114;
" requi,~itos: 97;
capacidad y consentimienlo:' 98;
concurrencia de trademe'y ;\(Iquirenie: 98;
enlregúle 'la cosa: 99;
preexistencia de un título;~ lOO;
registro' de "los inmuebles:':'1O1;
sometida a plazo: 127;
suspendida 'mediánt'e orden judicial: 128:
Transportador
, derecho de retención: 317,
-u-
Universalidad (es)
de derecho: 30;
de hecho: 29;
' y jurídici,; 324'.,
Usufructo (s): 222, 274;'
comunidad de usufrucluarios: 282;
derechos '~
del nuqo propietario: 285;

dereliclae: 74; del usufructuario: 282;

;'l' ,'f forrnade constituci6n del fideicomiso; 271;
mobifis res viUs: 8; _T_ diférencias con hi propiedad,fiduciaria: 288;
:'l~ objcto; 271; durtlción: 281; - - , "•.. ., ..'~ .',
f1ullius: 72.
;¡;;J sujetos: 272; /. obligaciones del usufructuario,: 2~3;
Resguardo: 259,
y negocios fiduciarios: 276; Tenedór fidudario: 274. Solemnidades: 281;
Resolución que adjudica un baldfo:"78, 122, Teoría sucesivos y alternativos: 282;

~,,;i4.,
;,;,:'~;:
~ ~"
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,,,",.:
 I
380 íNDICE DE MATERIAS I
Usufructuariu: 338; de cucJ1lo cierto: 21;
ohlig;"!cioncs del nudo propietario: 2R6: de futuro mueble: 19;
-v- de vehículo automotor: 104;
forz.adas: [11;
Venta y tradición: 98.
de bienes: 9;
entre ¡;(Ínyugcs: 189: -1.,-
raíces: 107;
de cosa Zona
ajena: [10,130,144; contigua: 50;
que se espera existir: 27; ecunímica exclUsiva: 50.

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