 RÉGIMEN LABORAL PRIVADO:

El régimen laboral de la actividad privada se rige por la Ley de fomento del

empleo (Decreto Legislativo 728), la cual fue creada con la finalidad de permitir
a los empresarios hacer frente a la crisis económica por la que atravesaba el
país. Para ello, se relativizó la estabilidad laboral absoluta, se otorgó la
posibilidad de celebrar contratos de trabajo de naturaleza temporal, accidental y
contratos para otra o servicios y se amplió las causales objetivas para la extinción
del contrato de trabajo, incluyendo la posibilidad de ceses colectivos.
Este decreto legislativo se dio en un contexto de reforma del Estado centrada en
la creación de entidades que funcionen como enclaves de excelencia ligadas a
las reformas económicas. De esta manera, se permitió a las entidades públicas
responsables del régimen monetario, del control de la inflación y del déficit fiscal,
así como de la regulación general de los mercados (inversión, competencia y
propiedad intelectual) aplicar el régimen laboral de la actividad privada,
creándose, así, las denominadas islas de eficiencia. Las entidades bajo este
nuevo régimen laboral establecieron escalas remunerativas distintas al sistema
único de remuneraciones e incorporaron personal altamente capacitado en
posiciones de responsabilidad, siendo exonerados del requisito de ascender
peldaño a peldaño en la estructura de niveles. Así, este régimen laboral permite
gestionar de manera flexible los recursos humanos, tanto en la contratación, en
la determinación de las remuneraciones, en la asignación de tareas, en la
evaluación de su desempeño, como en la aplicación de sanciones ante el
incumplimiento. En esta lógica, cada entidad aprueba su propio reglamente
interno, sus propios grupos ocupacionales y sus propios niveles al interior de
cada grupo. Debido a que esa norma está orientada a regular el empleo en la
actividad privada, su aplicación en las entidades del sector público supuso la
aplicación de normas supletorias, como por ejemplo, la LMEP (Ley Marco del
Empleo Público) establece los derechos y deberes generales de los servidores
públicos bajo el régimen laboral de la actividad privada, una nueva clasificación
del persona y las reglas generales de acceso al servicio civil. Actualmente. La
mayoría de los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad pertenecen
al grupo ocupacional del profesional (43%), seguido por los técnicos (29%) y
auxiliares (8%) y un limitado porcentaje de funcionarios (3%). Cabe anotar que
en el régimen de la actividad privada se encuentran la mayoría de obreros, por
cuanto ellos representan el 16%.

 RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO:

En primer lugar, cabe resaltar que la Ley reconoce como “servidor público”1 a
todo ciudadano que presta servicios en entidades de la administración pública
con nombramiento o contrato de trabajo2, con las formalidades de la ley, en
jornada legal y sujeto a retribución en periodos regulares.

Un régimen laboral es el conjunto de funciones y actividades esenciales y propias

de la Administración Pública realizadas por los empleados públicos. En la
actualidad, existen 15 regímenes laborales en las entidades del Estado, entre
generales y especiales, lo cual conlleva a un desorden en la administración
pública en la medida que cada régimen implica distintos derechos y deberes para
los servidores públicos.

1. Contrato de Locación de servicios

1.1 Definición:

Por el contrato de locación de servicios el locador se obliga, sin estar

subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribución. Esta relación se encuentra
regulada en el Código Civil, arts. 1764º y siguientes, señalando que pueden ser
materia de este tipo de contrato toda clase de servicios materiales e
intelectuales.

Responde a una prestación independiente, sin sujeción a la jornada ordinaria de

la empresa y en la cual no existe subordinación; por lo tanto el locador no tiene

1 De acuerdo con el artículo 3 del DS 005-90-PCM

2De acuerdo con los artículos 38 y 39 del reglamento DS 005-90-PCM, son contratos de actividad
determinada laboral en proyectos de inversión y proyectos especiales y labores de reemplazo de
personal permanente por duración determinada. La contratación no genera derechos de ninguna
clase para efectos de la carrera administrativa y no debe ser mayor de 3 años.
derecho a los beneficios laborales que normalmente corresponden a un
trabajador que ha celebrado un contrato de trabajo.

1.2. Elementos esenciales:

a. Prestación personal del servicio:

El locador debe prestar personalmente el servicio, pudiendo sin embargo valerse

bajo su propia dirección y responsabilidad, de auxiliares y sustitutos si la
colaboración de otros está permitida por el contrato o por los usos y no es
incompatible con la naturaleza de la prestación (art. 1766º del Código Civil).

b. Retribución:

El comitente queda obligado al pago de una retribución al locador por los

servicios que éste le preste. De acuerdo a lo consignado en el Código Civil, de
no haberse establecido ésta y no poder determinarse según las tarifas
profesionales o los usos, será fijada en relación a la calidad, entidad y demás
circunstancias de los servicios prestados.

En la práctica esta retribución recibe el nombre de Honorario, debiendo el locador

girar los Recibos por Honorarios que resulten pertinentes por los montos que
correspondan a sus servicios.

c. Prestación de servicios autónomos:

Según la definición de locación de servicios establecida en el Código Civil «el

locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus
servicios…». La prestación de servicios que efectúa el locador es
independiente, autónoma, ya que no se encuentra bajo la dirección del
comitente; éste podrá obviamente indicarle cuál es el resultado que espera
obtener y fijar las instrucciones, pero no podrá dirigir la prestación de servicios
que efectúe el locador, vale decir no podrá interferir en su labor. Es aquí donde
reside la principal diferencia entre este tipo de contratos y el contrato de trabajo,
vale decir en el elemento «subordinación».
1.3. Beneficios derivados:

Con la suscripción del contrato de locación de servicios se genera para el locador

el derecho al pago de una retribución. Adicionalmente, también tendrá derecho
a cualquier otro beneficio que pudiera estipularse en el contrato.

2. Régimen Laboral Público 276:

Este régimen de la Carrera Administrativa, es el conjunto de principios, normas

y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los deberes que corresponden
a los servidores públicos que, con carácter estable prestan servicios de
naturaleza permanente en la Administración Pública.

Tiene por objeto permitir la incorporación de personal idóneo, garantizar su

permanencia, asegurar su desarrollo y promover su realización personal en el
desempeño del servicio público. Se expresa en una estructura que permite la
ubicación de los servidores públicos según calificaciones y méritos.

La Carrera Administrativa se estructura por grupos ocupacionales y niveles. Los

cargos no forman parte de la Carrera Administrativa. A cada nivel corresponderá
un conjunto de cargos compatibles con aquél, dentro de la estructura
organizacional de cada entidad.

3. Régimen Laboral 1075 – CAS:

El Contrato Administrativo de Servicios – CAS constituye una modalidad especial

de contratación laboral, privativa del Estado. Se regula por la presente norma,
no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, el régimen
laboral de la actividad privada ni a otras normas que regulan carreras
administrativas especiales. El Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo
1057 tiene carácter transitorio.
Regla: Todas las entidades del Estado pueden contratar por CAS

 Decreto Legislativo Nº 1057/ Decreto Supremo 75-2008-PCM

 Ley Nº 29849: dispuso la eliminación progresiva del CAS.

 El Contrato Administrativo de Servicios otorga al trabajador los siguientes

derechos:

a) Percibir una remuneración no menor a la remuneración mínima legalmente

establecida.

b) Jornada máxima de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas
semanales.

c) Descanso semanal obligatorio de veinticuatro (24) horas consecutivas como

mínimo.

d) Un tiempo de refrigerio, que no forma parte de la jornada de trabajo.,

e) Aguinaldo por Fiestas Patrias y Navidad, conforme a los montos establecidos

en las leyes anuales de presupuesto del sector público.,

f) Vacaciones remuneradas de treinta (30) días naturales.

g) Licencias con goce de haber por maternidad, paternidad, y otras licencias a

las que tienen derecho los trabajadores de los regímenes laborales generales.,

h) Gozar de los derechos a que hace referencia la Ley 29783, Ley de Seguridad
y Salud en el Trabajo,

i) A la libertad sindical

j) A afiliarse a un régimen de pensiones, pudiendo elegir entre el Sistema

Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones

k) Afiliación al régimen contributivo que administra ESSALUD.

l) Recibir al término del contrato un certificado de trabajo.

 Durante el proceso de gestión de los servidores de los estados se dan las
siguientes diferencias:

Régimen Laboral Público

Diferencias Régimen Laboral Público 276
1057 CAS

Existen normas orientadas al

El ingreso a la carrera administrativa se
proceso de selección y
Selección realiza obligatoriamente mediante
contratación, sin embargo, aún
concurso público de méritos
se requiere regulación

Constituye: 1. Un deber y un requisito Los trabajadores CAS están

previo para acceder a los mecanismos de incluidos en el proceso de
Capacitación promoción contemplados en la LBCA capacitación de las entidades

2. Un derecho de los servidores públicos (Decreto Legislativo 1025)

La norma que regula el ascenso dentro

de la carrera administrativa prohíbe la
No existe la promoción ni el
Promoción promoción automática y establece la
ascenso
realización de hasta 2 concursos anuales
de mérito para ascenso

Es un proceso obligatorio que se debe Solo pude ser utilizada para

Evaluación realizar en forma permanente se califica identificar necesidades de
en forma periódica capacitación

Se reconocen distintos niveles de

desplazamiento dentro y fuera de la
entidad. Para ello se debe considerar Designación temporal, rotación
Desplazamiento
como criterios la formación, capacitación temporal, comisión de servicios
y experiencias del servido, según su
grupo nivel de carrera de origen.
 Para la LBCA y el sistema único de
remuneraciones, la administración
pública constituye una sola institución,
Remuneración e
siendo sus principios: universidad, base, La que se pacte en el contrato
incentivos
técnica, relación directa con la carrera
administrativa y adecuada compensación
económica

Fallecimiento, extinción de la
entidad contratante, renuncia,
Se reconoce el derecho a la estabilidad
mutuo disenso, invalidez
laboral de los servidores de carrera,
absoluta permanente
motivo por el cual ningún servidor puede
Desvinculación sobreviniente, resolución
sr cesado ni destituido por causas ajenas
arbitraria e injustificada,
a las previstas por ley y sin previo
inhabilitación administrativa,
proceso administrativo disciplinario
judicial o política y vencimiento
del plazo del contrato.

4. Ley 28175 - Ley Marco Del Empleo Público

La Ley Marco del Empleo Público Nº 28175, en adelante la Ley Marco, establece
los requisitos, condiciones y los limites en que opera, en la estructura
administrativa del Estado Peruano, un grupo de empleados públicos
denominados funcionarios, empleados de confianza y servidores públicos,
teniendo como base la Constitución Política del Perú.
La Administración Pública tiene como finalidad brindar el servicio público a la
colectividad, la comunidad, y a la nación, por esta razón, los empleados públicos,
deben brindar un mejor servicio y el uso óptimo de los recursos estatales,
priorizando permanentemente el interés y bienestar de la persona, que adopta el
servicio. Por tanto, la finalidad de esta Ley Marco es promover, consolidar y
mantener una administración pública moderna; mejorar la gestión pública;
obtener mayores niveles de eficiencia del aparato estatal en base a los logros
alcanzados por las entidades públicas, de manera que se logre una mejor
 atención a la nación.2- La Administración Pública es profesional, ya que todos
aquellos que trabajan en la administración Pública, deben poseer competencias
y capacidades especializadas, así como habilidades técnicas y liderazgo;
asimismo, deben desarrollar un sentido práctico para el mejor aprovechamiento
de los recursos del Estado en la satisfacción de las necesidades básicas de la
población, el desarrollo de las políticas de Estado, la toma decisiones, la
adaptación a las exigencias de los sucesivos gobiernos y la administración del
cambio. Por esta razón, es necesario establecer una carrera pública que
comprenda modernos sistemas de reclutamiento y selección, capacitación y
desarrollo, planeación y con retribuciones adecuadas; motivar con el propósito
de atraer y retener a profesionales y técnicos altamente competitivos, honestos
y responsables.

5. Ley N° 30057 – Ley del Servicio Civil

La Ley del Servicio Civil es una de las reformas más ambiciosas y esperadas de
los últimos 20 años en el país, que beneficia tanto a los ciudadanos como a los
servidores públicos. La Ley establece un régimen único y exclusivo para a las
personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado, así como
para aquellas personas que están encargadas de su gestión, del ejercicio de sus
potestades y de la prestación de servicios a cargo de estas.

El pilar de la reforma del servicio civil es la Meritocracia (es un sistema basado

en el mérito, esto es, las posiciones jerarquizadas son conquistadas con base al
merecimiento, en virtud, del talento, educación, competencia o aptitud específica
para un determinado puesto de trabajo) a través de la cual los ciudadanos vamos
a poder tener servicios de calidad del Estado y los servidores podrán ascender
y ganar más, superando largos años de sueldos congelados y carreras
estancadas. Por ello, la reforma del servicio civil es trascendental para lograr un
Estado al servicio del ciudadano.

Los beneficios de la Ley del Servicio Civil son:

 Incrementa los ingresos de los servidores, vía dos gratificaciones al año (Fiestas
Patrias y Navidad) y una CTS de un sueldo anual. Este beneficio se aplicaría a
 los servidores públicos de del Decreto Legislativo 276 y los trabajadores CAS,
que representan más de 400 mil servidores y que opten por el nuevo régimen.
Además, las pensiones se calcularán sobre el total de los ingresos y no sobre
una parte menor de ellos, como es ahora.

 Ofrece una carrera real para el servidor público. Permitirá que los servidores
CAS, y todos aquellos que ingresen al nuevo régimen, cuenten con estabilidad
laboral y con un mejor horizonte laboral.

 El paso al nuevo régimen del servicio civil es voluntario, es decir, respeta la

voluntad de los trabajadores que podrán decidir postular o no al nuevo régimen.

 Las evaluaciones de desempeño permitirán capacitar a aquellos trabajadores

que salgan mal y mejorar los ingresos y lograr ascensos de aquellos que salgan
bien evaluados.

 Se respeta los derechos individuales y colectivos de los trabajadores, de acuerdo

con la Constitución Política del Perú y los tratados de la OIT ratificados por el
Perú.

6. Ley N° 24041:

La Ley Nº 24041 les concede a los servidores públicos contratados a plazo

determinado pero que realizan labores de naturaleza permanente, la garantía de
no ser despedidos ni destituidos por causas distintas a las contempladas en el
Decreto Legislativo Nº 276 para los servidores públicos contratados a plazo
indeterminado; es decir, les otorga el derecho a la estabilidad absoluta; pero todo
ello en la medida que cumplan un año ininterrumpido de servicios.

Y si bien es cierto pareciera que la exigencia de la norma no tendría carencias;

la realidad ha demostrado que muchos trabajadores se han visto perjudicados
dado que en muchos casos los empleadores estatales, abusando de la norma,
han pretendido desconocer este derecho, contratando a los trabajadores y
cesándolos faltando uno o pocos días para que cumplan el año, generando
breves interrupciones, y volviéndolos a contratar días después, de manera que
no se configure el carácter “ininterrumpido” del servicio.
Con respecto a las breves interrupciones de las labores por parte de los
empleadores a fin evitar la continuidad y, por consiguiente, la protección que
otorga la Ley Nº 24041, el Tribunal Constitucional, mediante la sentencia recaída
en el Expediente Nº 1084-2004-AA/TC, ha establecido que dichas interrupciones
no pueden evitar que surta efecto la Ley Nº 24041 debido a que atentan contra
el artículo 26º de la Constitución.

Posteriormente, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la

Corte Suprema de Justicia de la República, en la Casación Nº 5807-2009-Junín3,
que constituye precedente vinculante, ha señalado que en el marco de la Ley Nº
24041, las breves interrupciones no afectan el carácter ininterrumpido de los
servicios si éstas han sido promovidas por el empleador. En efecto, para la Sala
Suprema se debe considerar que la interpretación del artículo 1º de la Ley Nº
24041, es el siguiente: “Se considera que las breves interrupciones de los
servicios prestados, por servidores públicos contratados para labores de
naturaleza permanente, no afectan el carácter ininterrumpido de dichos servicios
si las interrupciones han sido promovidas por la Entidad Pública empleadora para
desconocer el derecho del trabajador a la protección frente al despido, que le
brinda la Ley Nº 24041; siendo que dichos servidores no pueden ser cesados ni
destituidos sino por las causales previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en dicha norma”.

Por lo tanto, la protección contenida en la Ley Nº 24041 se obtiene únicamente

cuando se cumple un año ininterrumpido de servicios; no obstante,
excepcionalmente, y en la medida que se advierta que las interrupciones han
sido promovidas por la entidad pública empleadora para desconocer el derecho
del trabajador a la protección frente al despido, se considerará que las breves
interrupciones de los servicios no afectan el carácter ininterrumpido de dichos
servicios.

3 Publicada en el diario oficial El Peruano el 3 de julio de 2012.