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Derecho de Defensa de Los Testigos en El Proceso Penal PDF
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I. INTRODUCCIN
Seguramente muchos de los abogados que lean este artculo, compartirn conmigo
que cuando un testigo acude a brindar su declaracin testimonial en un proceso
judicial penal no le permiten participar con abogado en la diligencia. Esta
apreciacin no slo se produce en los Juzgados Penales sino tambin en las Salas
Penales de la Corte Superior de Lima. Presumo que en las dems Distrito Judiciales
del pas ocurre lo mismo.
que hoy se asocian al respeto de principios como los de dignidad humana, igual y participacin del
ciudadano. 4 El testigo no puede ser visto como una simple prueba en el proceso
judicial 5, sino de primar la calidad de persona humana con la dignidad que reconoce
el estado de derecho, para evitar la utilizacin arbitraria del poder publico, consistente en el
avasallamiento de la persona y de sus derechos fundamentales. 6
El derecho de defensa, constituye un derecho fundamental del que gozan todas las
personas sin excepcin que acuden al llamado ante una autoridad el estado, para
defender sus intereses y pretensiones. Si se niega el derecho a los testigos, no nos
encontramos ante una restriccin del derecho, sino ante una supresin o suspensin
del derecho que esta prohibida por el ordenamiento jurdico. En tal caso si pone
lmites al derecho de defensa de los testigos que otro bien de mayor valor se protege
sacrificando el derecho de los testigos. Al respecto Samuel Abad considera que los
derechos pueden estar sujetos a determinados limites, ya sea expresamente fijados por la
Constitucin o derivados implcitamente de ella como consecuencia de la necesidad de preservar otros
derechos fundamentales u otros bienes constitucionalmente protegidos con los cuales podra estar en
conflicto. 7
De una revisin del Cdigo de Procedimientos Penales y del Cdigo Procesal Penal,
no existe un reconocimiento normativo del derecho de defensa a favor de los
testigos. No hemos encontrado jurisprudencia vinculado al tema de la indefensin
del testigo en la va penal. 8
El artculo 34 del Cdigo de Procedimientos Penales (C. de P.P.) establece que la
declaracin de los testigos () deber actuarse obligatoriamente en presencia de la persona que
desempea el Ministerio Pblico, obviando la participacin de un abogado defensor.
Pareciera que el derecho de defensa del testigo queda relevado con la sola presencia
4
Libro Homenaje al Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I. Ara Editores 2006. Pag. 65
5
Gonzales Gomez Mendoza, sostiene que la prueba testimonial consiste en la atestiguacin oral, vlida
narrativamente, hecha ante la autoridad competente que investiga o juzga, producida sobre aquello que
es inherente al thema probandum, con sujecin a la prescripcin procesal pertinente, por una persona
natural sin impediento natural ni legal, citada o concurrente de mutuo propio, distante de la persona del
imputado o del agraviado.
6
Estudios Penales. Libro Homenaje al Profesor Luis Alberto Bramont Arias. Edicin San Marcos.
Edicin 2003. Pag. 728
7
Samuel Abad. Lmites y Respeto al Contenido Esencial de los Derechos Fundamentales. Revista
Themis 21. 1999. Pag. 14
8
Aqu podemos observar incluso en la va extra penal (Comercial) se reconoce el derecho de defensa de
las partes del proceso esto es demandante y demandado, pero no se dice nada referente al testigo que
interviene en el proceso. Exp.1448 -2005 del 13.12.2005. Corte Superior, Primera Sala Civil Subespecialidad
Comercial. El juez como director del proceso goza -entre otras- de la facultad de ordenar los actos procesales necesarios para
el debido esclarecimiento de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes, pudiendo incluso
disponer la actuacin de pruebas de oficio, la confrontacin entre testigos, entre peritos y entre stos, aqullos y las partes y
entre stas mismas, para lograr la finalidad de los medios probatorios. Todo ello a efectos de resolver en justicia el conflicto
de intereses o eliminar la incertidumbre jurdica planteada.
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del Ministerio Publico o en otras palabras el derecho de defensa del testigo esta
implcito en la participacin del Ministerio Publico. Sin embargo debemos indicar
que el artculo 250 de la Constitucin de 1979 tenia entre las facultades del
Ministerio Publico la defensa de los ciudadanos, sin embargo esa facultad ya no
se mantiene en el artculo 159 de la Constitucin de 1993, habiendo sido traslado
esa facultad a la Defensora del Pueblo en su articulo 162 de la actual Constitucin.
El artculo 170 prrafo 6, del Cdigo Procesal Penal, seala que durante la
declaracin judicial del testigo No son admisibles las preguntas capciosas,
sugestivas o impertinentes. El Fiscal o el Juez, segn la etapa procesal que
corresponda, las rechazar, de oficio o a pedido de algn sujeto procesal.
Puede apreciarse que el Juez y Fiscal asumen la defensa del testigo cuando esta
posibilidad podra corresponder al abogado defensor del testigo.
Considero que el testigo tiene derechos intrnsicos que debe hacer valer en el
proceso penal para que no se abuse de su posicin.
Testigo es la persona fsica que, sin ser parte en el proceso, es llamada a declarar,
segn su experiencia personal, acerca de la existencia y naturaleza de unos hechos
conocidos con anterioridad al proceso.
Segn Cesar San Martn, testigo es la persona que hace un relato libre y mediato de
hechos relacionados con la investigacin del delito o de hechos coetneos o
subsiguientes a los acontecimientos delictuosos. Cuatro son los elementos referidos
al testigo a) es una persona fsica; b) a quin se le ha citado para el proceso penal; c).
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A decir lo que sepa acerca del objeto de aquel; y d) con fin de establecer una prueba,
esto es con el fin de suministrar elementos de prueba. 9
Para Arsenio Or Guardia, el testigo es la persona fsica que aporta su relato al
proceso sobre los hechos u objeto del proceso, sin ser parte de l. Lo hace en tanto
observador directo o indirecto.10
Gonzales Gomez Mendoza, sostiene que el testigo es una persona natural sin
impediento natural ni legal, citada o concurrente de mutuo propio, distante de la
persona del imputado o del agraviado. 11
El testigo no ha participado en el delito, sino conoce algn hecho generado antes,
durante y despus del delito.
En el artculo 143 del Cdigo Procesal Penal (CPP) se aprecian que existe igualdad
normativa para recepcionar las declaraciones testimoniales y la declaracin del
agraviado. La declaracin preventiva de la parte agraviada es facultativa, salvo mandato
del Juez, o solicitud del Ministerio Pblico o del encausado, caso en el cual ser examinada en
la misma forma que los testigos. Similar normativa encontramos en el artculo
171 inciso 5 del CPP. Para la declaracin del agraviado, rigen las mismas reglas prescritas
para los testigos.
Podemos ver que el testigo segn las circunstancias, puede tener intereses en calidad
de agraviado. Pero a su vez tambin puede convertirse en inculpado, si nos
atenemos al artculo 118 inciso 1 del CPP: Cuando se requiera juramento, se recibir segn
las creencias de quien lo hace, despus de instruirlo sobre la sancin que se hara acreedor por
la comisin del delito contra la Administracin de Justicia. El declarante
prometer decir la verdad en todo cuanto sepa y se le pregunte.
9
Cesar San Martn. Derecho Procesal Penal. Grijley. Segunda Edicin 2003. pag. 545.
10
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas.
pag. 456
11
Pedro Angulo Arana. El Interrogatorio de Testigos en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Dialogo Con
la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin julio 2007. pag. 142.
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Tambin existen los testigos indirectos 14, quienes no han visto directamente los
hechos del delito, pero tienen referencias por haber recibido la informacin de una
persona que si estuvo en el escenario. Da cuenta de este aspecto el artculo 166 del
CPP: 2. Si el conocimiento del testigo es indirecto o se trata de un testigo de referencia 15,
debe sealar el momento, lugar, las personas y medios por los cuales lo obtuvo () Si dicho
testigo se niega a proporcionar la identidad de esa persona, su testimonio (de
referencia) no podr ser utilizado.
12
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. pag.
456
13
Pedro Angulo Arana. El Interrogatorio de Testigos en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Dialogo Con
la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin julio 2007. pag. 143.
14
Cuando el juicio versa sobre delincuencia organizada, es muy frecuente la presencia de este tipo
prueba testimonial, ya que constituye uno de los actos de prueba que los Jueces pueden tener en
consideracin para fundar la condena, pues no se excluye su validez y eficacia. Sin embargo, la prueba
testifical indirecta no puede llegar a desplazar o sustituir totalmente a la prueba testifical directa, salvo en
el caso de prueba sumarial anticipada o de imposibilidad material de comparecencia del testigo
presencial a la llamada del juicio oral, pues cuando existan testigos presenciales de los hechos el rgano
judicial debe orlos directamente en vez de llamar a declarar a quienes oyeron de ellos. Esta doctrina
tiene su antecedente en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, que ha declarado
como contraria a lo dispuesto en el art. 6 del convenio Europeo de Derechos Humanos, la sustitucin
del testigo directo por el indirecto sin causa legtima que justifique la inasistencia de aqul al juicio oral. (
Victor Burgos Marios. El Proceso Penal Peruano Una investigacin sobre su Constitucionalidad.
http://sisbib.unmsm.edu.pe/BibVirtual/Tesis/Human/Burgos_M_V/Cap4_2.htm)
15
ARTCULO 158 del Cdigo Procesal Penal. Valoracin de los testimonios de referencia.-2.
En los supuestos de testigos de referencia, declaracin de arrepentidos o colaboradores y situaciones
anlogas, slo con otras pruebas que corroboren sus testimonios se podr imponer al imputado una
medida coercitiva o dictar en su contra sentencia condenatoria.
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No todo testimonio ser valedero para el proceso penal, por cuanto el artculo 352
inciso 5 b) del Cdigo Procesal Penal exige que el acto probatorio propuesto sea
pertinente, conducente y til (...) El pedido de actuacin de una testimonial (...)
especificar el punto que ser materia de interrogatorio (...)
16
Cesar San Martn. Derecho Procesal Penal. Grijley. Segunda Edicin 2003. pag. 545.
17
El cdigo de Procedimientos Penales tiene similar acepcin general: Artculo 138 C de PP
.- El juez instructor citar como testigos: 1 A las personas sealadas en la denuncia del Ministerio
Pblico, o de la parte agraviada, o en el atestado policial, como conocedores del delito o de las
circunstancias que precedieron, acompaaron o siguieron a su comisin; 2 A las personas que el
inculpado designe como tiles a su defensa, as como a las que especialmente ofrezca con el objeto
de demostrar su probidad y buena conducta. El nmero de los testigos comprendidos en estos dos
incisos ser limitado por el juez, segn su criterio, al necesario para esclarecer los hechos que crea
indispensables. El juez. adems, deber citar a todas las personas que suponga pueden suministrar
datos tiles para la instruccin.
18
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. Pag.
457
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Similar contenido encontramos en el artculo 171 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal.
Cuando deba recibirse testimonio de menores () que hayan resultado vctimas de hechos
que las han afectado psicolgicamente, se podr disponer su recepcin en privado.
() Igualmente, permitir la asistencia de un familiar del testigo.
El testigo con alguna limitacin para expresarse puede declarar con el apoyo de un
intrprete, establece el artculo 171 inciso 1, del CPP: Si el testigo es mudo, sordo o sordo
mudo, o cuando no hable el castellano, declarar por medio de intrprete.
Los impedimentos de ley son de carcter funcional o procesal, segn afecten a los
funcionarios judiciales, fiscales, secretarios, personal tcnico, administrativo y
auxiliar que conocen de un mismo proceso.20
Los jueces no pueden ser testigos si antes han intervenido como juzgadores
en una causa que les toco resolver, asi establece el artculo 53 del CPP.21
Los testigos podrn abstenerse a declarar en causas en que estn
involucrados familiares 22 dentro del cuarto grado de consanguinidad o
19
El Cdigo de Procedimientos Penales seala similar disposicin. Artculo 142.- () 2 los menores
de dieciocho aos y personas a quienes, por falta de desarrollo o por decadencia mental, se les
consideren en un estado intelectual inferior al normal. El Juez explicar a todo testigo que incurre en
responsabilidad penal si falta a la verdad.
20
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. pag.
457.
21
Similar norma existe en el Cdigo de Procedimientos Penales. Artculo 29.- Los jueces en el
procedimiento penal pueden ser recusados por el inculpado o por la parte civil, en los casos
siguientes:1.- Si resultan agraviados por el hecho punible; 2.- Si han presenciado el acto delictuoso y les
corresponde declarar como testigos; ()7.- Cuando hayan intervenido en la instruccin como jueces
inferiores, o desempeado el Ministerio Pblico, o intervenido como peritos o testigos, o por haber sido
defensores del inculpado o del agraviado.
22
El Cdigo de Procedimientos Penales tiene similar configuracin en el artculo 141.-No podrn ser
obligados a declarar: () 2 El cnyuge del inculpado, sus ascendientes, descendientes,
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segundo de afinidad a tenor del artculo 165 inciso 1del CPP: Podrn
abstenerse de rendir testimonio el cnyuge del imputado, los parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad.() Todos ellos sern advertidos,
antes de la diligencia, del derecho que les asiste para rehusar a prestar
testimonio en todo o en parte.
El testigo goza del derecho a no revelar a los informantes cuando los testigos
laboran en los sistemas de inteligencia:
Respecto de los temas considerados secretos de estado existe cierta limitacin para
conocer la informacin en sede judicial. En dichos casos el testigo, pedir al Juez
que tramite dicha habilitacin ante el Ministerio de Sector que corresponda esa
informacin:
Los profesionales 23 estn premunidos de una garanta que les resguarda el secreto
profesional y que a su vez les releva de testimoniar sobre un asunto que han
conocido por razones profesionales:
hermanos y hermanos polticos. Las personas comprendidas en estos incisos sern advertidas del
derecho que les asiste para rehusar la declaracin, en todo o en parte.
23
El Cdigo de Procedimientos Penales contiene similar disposicin: Artculo 141.- No podrn ser
obligados a declarar: 1 Los eclesisticos, abogados, mdicos. notarios y obstetrices, respecto de los
secretos que se les hubiera confiado en el ejercicio de su profesin; () Las personas comprendidas
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en estos incisos sern advertidas del derecho que les asiste para rehusar la declaracin, en todo o en
parte
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Los altos funcionarios del estado tienen determinadas prerrogativas para declarar,
especialmente el lugar donde deben de brindar su testimonial:
Los testigos que residen en fuera de la jurisdiccin del Juzgado y tienen algn
impedimento fundado para acudir a la sede del Juzgado goza de facilidades a fin de
brindar su testimonio desde su residencia; tambin se puede hacer uso de la
tecnologa para que mediante la videoconferencia pueda lograrse en tiempo real el
testimonio:
El testigo enfermo, con alguna limitacin o viaje inminente, tiene facilidades para no
entorpecer su vida diaria y su programa:
El testimonio de aquellas personas que han resultado victimas del mismo delito:
II. h).- Las opiniones de los testigos o nicamente revelacin de los hechos
vistos y odos.
()
3. No se admite al testigo expresar los conceptos u opiniones que
personalmente tenga sobre los hechos y responsabilidades, salvo cuando se
trata de un testigo tcnico.
()
3. No regirn las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos
o circunstancias que conoci espontneamente aunque utilice para informar
las aptitudes especiales que posee en una ciencia arte o tcnica. En este
caso regirn las reglas de la prueba testimonial.
24
El Cdigo de Procedimientos Penales sealan similares normas: Artculo 130. - El Ministerio Pblico
o el inculpado puede pedir una confrontacin con los testigos que designe y que ya hayan prestado su
declaracin. El juez instructor ordenar la confrontacin, salvo que existiesen fundados motivos para
denegarla. Artculo 131.- El juez instructor podr, de oficio, ordenar la confrontacin del inculpado con
uno o ms de los testigos.
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El testigo puede ser confrontado con las personas involucradas pero tambin con
determinadas cosas:
()
()
()
II. j).- El testigo puede ser llevado compulsivamente para que contribuya con
el proceso penal pero a su turno no existe derecho amplios en su favor en el
proceso penal
()
El testigo tiene obligaciones que cumplir con el proceso penal e incluso genera
responsabilidades cuando se niega o lo hace falsamente:
Puede apreciarse de las normas hasta aqu esbozadas que los testigos, tienen una
serie prerrogativas, excepciones, obligaciones, impedimentos, tratos especiales,
derechos personales que deben hacer valer antes de brindar su testimonial; y en
consecuencia es vlido para el mismo desarrollo correcto del proceso penal se le
conceda el derecho a la defensa, del que goza el imputado y en menor medida el
agraviado. No para defenderse de un cargo sino para hacer valer su derechos, que
no son pocos.
25
El Cdigo de Procedimientos Penales tiene similar normativa: Artculo 139.- El juez sealar da y
hora para la comparecencia del testigo, bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza publica.
26
Similar norma tambin se encuentra en el artculo 142 Cdigo de Procedimientos Penales. () 2
() El Juez explicar a todo testigo que incurre en responsabilidad penal si falta a la verdad.
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27
Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente EXP. N. 6260-2005-PHC/TC del 12.09.05
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28
Sentencia del expediente N 1808-2003-HC/TC, publicada el 14 de octubre del 2003
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()
3. El proceso penal garantiza, tambin, el ejercicio de los derechos de
informacin y de participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada
por el delito. La autoridad pblica est obligada a velar por su proteccin y a
brindarle un trato acorde con su condicin.
Sin embargo, en contraste con esta posicin tenue del Cdigo Procesal Penal, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos concluyo que existi una afectacin al
derecho de defensa puesto que las victimas no pudieron contar con asistencia
legal desde la fecha de su detencin hasta su declaracin ante la DINCOTE,
cuando se les nombro un defensor de oficio. La Corte tambin constato que los
abogados defensores tuvieron obstculos para entrevistarse privadamente con sus
defendidos.29
El derecho de defensa no slo debe servir para defenderse de los cargos que se
levantan contra una persona; y en ese sentido es correcta su aplicacin a favor del
tercero civil y de la persona jurdica involucrada en el delito. Igual trato debe
merecer el agraviado que pretende defender su pretensin. Pero consideramos que
el testigo por ser una persona ajena al delito y que tiene la misin de colaborar con
la justicia no puede quedar en abandono del derecho de defensa.
29
Sentencia de la Corte Interamericana del 30 de mayo de 1999. caso Castillo Petruzzi. Prrafos 146 y
148. Recogido de la Constitucin Comentada II. Gaceta Jurdica. Diciembre 2005.pag. 586.
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No se trata de restringir las amplias facultades que tiene el imputado sobre todo en
el sistema acusatorio, sino mas bien ampliar el derecho a los dems sujetos
procesales estn vinculados al delito no.
Considero que la Ley Orgnica del Poder Judicial, en sus artculos 284 y 293
contiene una normativa interesante que puede fcilmente ser de utilidad para
sustentar el derecho de defensa del testigo, por cuanto reconoce el derecho que
tiene toda persona a ser patrocinada por el abogado de su libre eleccin, quien a su
vez tiene derecho a defender o prestar asesoramiento a sus patrocinados ante las
autoridades judiciales, parlamentarias, polticas, administrativas, policiales y militares
y ante las entidades o corporaciones de derecho privado y ninguna autoridad puede
impedir este ejercicio, bajo responsabilidad.
indemnizada, conforme a la ley, a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el
no haberse revelado oportunamente el hecho desconocido. 7. Nadie podr ser juzgado ni
sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de
acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas.
31
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o
para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los
mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.
32 Anteproyecto de Ley de Reforma de la constitucin, elaborada por el Congreso de la Repblica
en el 2002. pag. 149.