17/05/2016

REALISMO
FILOSOFIA DEL DERECHO
REALISMO JURIDICO
REALISMO
Una posicin terica segn la cual hay
objetos reales independientes de
nuestra conciencia.

Existen varios tipos de realismos:

Desde primitivo hasta volitivo y el crtico:
De acuerdo al Realismo Crtico se estructura el
IUSREALISMO- pretende resolver tres grandes
problemas:
1.- Concepto y naturaleza del Derecho
2.- Propsito o idea del derecho
3.- Interaccin Sociedad y Derecho.

REALISMO JURIDICO

REALISMO JURIDICO

Entonces primer problema-definir el derecho

vigente y no el abstracto.
CORRIENTE IUSREALISTA- representantes de
dos escuelas: Norteamericana y Escandinava.
REALISMO JURIDIO AMERICANO.- Hablar
derecho en general es, como es el derecho :
derechos y obligaciones, de las hipotecas,
contratos, de las responsabilidad.

El intento de traducir el mundo del Derecho a

realidades espacio-temporales- ser mostradas
como: este rbol, esta casa, o esta accin. A esto CARACTERIZA a todas las corrientes
REALISMO JURIDICO.
HEIDEGGER.- Lo llamaba estidad de la cosa (el
esto que sealamos como la cosa de derecho)

REALISMO JURIDICO

REALISMO JURIDICO

Va ha producir una variedad de perspectivas, todas

reales, todas focalizan zonas de la realidad de las
cosas-ninguna va a abarcar la totalidad de los
fenmenos jurdicos, ni lo que es peor su razn o
esencia, que es lo que se pretende la aprehensin
de la realidad.
Se autodefinen anti-metafsicas punto de vista
filosficos-no hay mas realidad que se da en la
experiencia que es donde situar al derecho y no en
especulaciones metafsicas.

(La metafsica (del latn metaphysica, y este

del griego , ms all de la
fsica)1 es una rama de la filosofa que estudia
la naturaleza, estructura, componentes y
principios fundamentales de la realidad).
Entonces en este sentido el Realismo
Jurdico parte de la base del empirismo
jurdico.

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REALISMO JURIDICO
El empirismo considera a la experiencia como nica
fuente vlida del conocimiento en el contacto de los
sentidos con las cosas. Son los sentidos los que, al
ponerse en contacto con las cosas capturan las formas
con que las cosa impresionan, formas que juzgndola
por el lado del objeto, son las de su existencia, por el
lado del sujeto, las impresiones son el material que es
transmitido hasta los centros superiores donde se
convierten no solo en percepciones, sino en ideas
generales o conceptos.

REALISMO JURIDICO
No existe una realidad moral cognoscible.
No es posible probar ningn tipo de
enunciado moral, que bien es producto de
creaciones religiosas, sentimientos emotivos.
Defiende una separacin entre Derecho y
Moral.
El derecho no es derivado de la moral son
corrientes anti- iusnaturalistas.

REALISMO JURIDICO
Todas las corrientes encuadradas bajo el
denominador de antijurdico se autodefinen
como anti metafsicas desde el punto
filosfico. Es decir no hay mas realidad que se
da en la experiencia y en este mbito donde
hay que situar el Derecho y no en
especulaciones metafsicas.

REALISMO JURIDICO

No existe realidad moral

Separacin moral y derecho
Anti Iusnaturalista
No hay mas realidad que se da en la
experiencia

REALISMO JURIDICO

REALISMO JURIDICO

Averiguar si el Derecho es efectivamente Real?

Esto no es lo que aparece declarado en las
Leyes, ni tampoco aquel que los jueces declaran
como fundamento de sus fallos, sino que es lo
que los jueces hacen, independiente de lo que
expongan en sus sentencias.

La norma establecida por el juez en su

sentencia constituye solamente una especie
de disfraz para justificar la decisin efectiva
que toma. Lo que importa no es tanto lo que
el juez dice, sino lo que hace.

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REALISMO JURIDICO

REALISMO JURIDICO

La personalidad del juez constituye un factor

decisivo en el fallo. Para que el Derecho tenga
plena uniformidad, continuidad y certeza sera
necesario que todos los jueces fueran iguales
y tuvieran idnticos hbitos mentales y
emocionales.

El derecho no es un sistema constante,

uniforme, igual, sino, que, por el contrario, es
mutable y se adapta a nuevas situaciones y
circunstancias.
El Derecho se perfecciona no en virtud de las
normas jurdicas, sino por la accin de seres
humanos concretos que son los jueces. La
personalidad del juez es realmente el factor
central del Derecho.

REALISMO JURIDICO

REALISMO JURIDICO AMERICANO

El juez crea Derecho, aunque haya normas

jurdicas generales preexistentes.

REALISMO JURIDICO AMERICANO

Siendo la realidad de la decisin definitiva de los
tribunales: los estudios jurdicos y an la ciencia
jurdica consiste en un quehacer predictivo de lo que
van a hacer los tribunales.
Lo que llamamos un deber jurdico no es ms que la
prediccin de que el hombre hace o deja de hacer
ciertas cosas, sufrir tales o cuales consecuencias
debido a la sentencia de un tribunal, con esta base
desarrolla en Norteamrica el realismo- principales
protagonistas Frank y K.N Llewelyn, este caracteriza:

Tiene su origen-en Teora Jurdica de Oliver W

Holmes 1841-1935-dio conferencia en 1878Holmes se publico: La senda del derecho, sent
bases del realismo: DEBEMOS PENSAR EN
COSAS, no en palabras y atenernos a los hechos
que las expresan si es que queremos atrevernos
a lo real.
Para el realismo americano: LA REALIDAD
JURIDICA SON LAS DECISIONES DE LOS
TRIBUNALES .

Realismo Americano
1.- La concepcin del Derecho en cuanto que
es una realidad fluyente movimiento.
2.- La concepcin del Derecho como medio
para fines sociales y no como fin en s mismo;
esto es la naturaleza teleolgica del Derecho.
3.- La necesidad de reexaminar la realidad
jurdica para acomodarla a las realidades
sociales.

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REALISMO JURIDICO AMERICANO

La separacin metodolgica entre ser y deber ser
a los efectos de la investigacin jurdica.
La desconfianza en los conceptos jurdicos
tradicionales en cuanto pretenden describir lo
que hacen los tribunales o la gente.
La desconfianza respecto de que las reglas o
normas prescriptivas sean el factor protagonista
de las decisiones de los tribunales, lo que en
absoluto es equivalente a la negacin de la
instancia dada.

REALISMO AMERICANO
Frank.- ha sealado dos perspectivas o sectores
del movimiento realistas: los que llama
escpticos de las reglas y los que denominan
escpticos de los hechos:
Para los escpticos de las reglas.- las autenticas
normas que componen el Derecho no estn en
las gacetas oficiales, sino que son descripciones
empricas de las que hacen los tribunales y,
consecuentemente, deducciones o predicciones
de lo que van a hacer los tribunales.

Realismo Americano

Realismo Juridico

No es que los realistas de este sector rechacen el rol

que desempea la norma prescrita en la gaceta oficial
o regla del de papel sino que centran su mirada de
atencin en el estudio de los dems factores que
intervienen en la decisin judicial que constituye
norma de Derecho, como dice L. Hierro, el
escepticismo de las reglas pretendi buscar la
seguridad jurdica en una certeza cientfica y para
conseguir tal certeza abandono el culto a la norma y lo
sustituyo por un estudio emprico y cuantificable de
los componentes de la decisin judicial: el formalismo
juridico quedaba sustituido por un conductismo
judicial.

Para los aspticos de los hechos.- el

condicionante definitivo de la decisin judicial
est en los hechos, en lo que hemos llamado
juicio fctico y Carnelutti llamaba juicio
histrico decisin sobre que ha pasado. En la
gran mayora de los pleitos se plantean
problemas de hechos, no de normas
aplicables..

REALISMO ESCANDINAVO

REALISMO ESCANDINAVO

K. OLIVECRONA (EL DERECHO COMO HECHO)y

el dans Alf Ross.(DERECHO Y JUSTICIA) y
(LOGICA DE NORMAS)
Neoempirismo.- no hay mas realidad que la
que la que se da en los fenicomenos espaciotemporales, ni hay mas proposiciones
cientficas que las que pueden ser objeto de
verificacin por esa realidad.

Por decir en trminos de la Filosofa clsica, no

hay mas realidad que la de las causas segundas
en la medida que pueda mostrarse. No existe
ninguna realidad mas all de la que se aprehende
por los sentidos
El realismo escandinavo no se fundamenta en lo
que la filosofa acadmica viene considerando
que como realismo, sino en lo que gira bajo la
denominacin de empirismo en las
presentaciones clsicas de las doctrinas
filosficas.

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Realismo Escandinavo
La concepcin jurdica escandinava ha
realizado una crtica de lo que llaman la Teora
del Derecho Natural entendiendo como reglas
emanadas de la voluntad del Estado o
voluntad del legislador. No hay un derecho
escrito por Dios en nuestros caracteres dice
Ross en una simplificacin del derecho
natural; esto es pura magia. Igualmente es
mgico irreal creer en la voluntad del estado,
creadora del Derecho

Realismo Escandinavo
El realismo Escandinavo objeta que el Derecho
sea una declaracin de voluntad, se refiere a
un caracterstico concepto de voluntad: la
voluntad como expresin de un deseo o
manifestacin de una apetencia.
En la critica al imperativismo concibe el
mandato como rden.

Realismo Escandinavo
En la critica al positivismo, el realismo
escandinavo seala que el derecho es algo mas
que las reglas puestas a las autoridades
Y aun por el propio concepto de autoridad
(legislador) es un concepto juridico, la autoridad
no existe con independencia del ordenamiento
jurdico dice Olivecrona.
Autoridad significa el derecho a dar rdenes o
Derecho a poner reglas de Derecho. El Derecho
es un prius a toda puesta de normas por el
Estado

REALISMO ESCANDINAVO.
Ross.- derecho vigente es, ante todo, un sistema
normativo referido a una comunidad concreta.
No puede hablarse sino en la medida en que se
predica un orden nacional.
No puede hablarse tampoco de norma jurdica
aisladamente sino de un sistema institucional o
maquinaria jurdica.
Coincide: Ross con Olivecrona, Ross Por
Derecho vigente -el conjunto de reglas de
conducta que son efectivamente vividas por los
juzgadores como socialmente obligatorias.

Realismo Escandinavo

Realismo Escandinavo

Para Ross no basta con remitirse al factum de las

reglas que aplican los tribunales para sealar la
realidad del derecho.
Esto sera puro conductismo jurisprudencial
referido a los jueces. La mera observacin
externa de las reglas que de facto consideran los
jueces, no nos ofrecen la verdadera realidad
jurdica-SE PRECISA UN REQUISITO MAS: Que
esas reglas sean realmente vividas como
obligatorias por los jueces: El derecho vigente

Esta compuesto por aquellas normas que

operan en el espritu del juez porque ste lo
vive, como socialmente obligatorias y
socialmente las obedece.
Ross.-dice: cuando habla del juez, se refiere a
miles y miles de personas instituidas con
autoridad para aplicar las normas.

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Realismo Escandinavo
Ross.- considera como norma jurdica la directiva
al juez y no la directiva al ciudadano, que en caso
de incumplir da origen a la directiva del juez.
Que es directiva.- representacin de una idea
accin, concebida como forma de conductas,
como personales( consejos, advertencias,
recomendaciones, instrucciones, exhortaciones o
admiraciones); y las impersonales son
motivadoras, no depende autoridad( cuasi
mandatos por miedo a sanciones sin aceptacin o
reconocimiento)