Índice

Realismo Jurídico
1.-Realismo Jurídico y su historia — 3
2.-Antecedentes del Realismo Jurídico — 5
3.- Realismo Jurídico Estadounidense — 8
4.-Realismo Jurídico Escandinavo — 16
5.-Conclusiones — 19
6.-Bibliografía —21

1
 Introducción
De lo que se va a hablar principalmente en este trabajo va a ser del realismo
jurídico en general, se va profundizar un poco mas en los antecedentes que ha
tenido, en su historia y las diferentes partes en las que se divide.

En este trabajo se va a encontrar explicado de la manera mas amena posible el

realismo jurídico en general y se explicara al realismo jurídico y se explicara
que el realismo jurídico es una teoría general del derecho y por eso es que se
apoya en muchas ciencias para su estudio.

Se va a hablar sobre el realismo jurídico Norteamericano, el cual es uno de los

tipos de realismo jurídico mas importantes, debido a que los mas grandes
escritores y pensadores del realismo jurídico hicieron sus trabajo viviendo en
Norteamérica, estos pensadores se basan mucho en como los jueces son la
parte mas importante del realismo jurídico y por que sus decisiones llegan a
ser la parte mas importante del derecho. En general ellos nos hablan de un
derecho vigente que es en el cual se apoyan los jueces para poder llegar a la
toma de decisiones.

También tratare de explicar el realismo jurídico Escandinavo, el cual esta

sumamente ligado al realismo jurídico Norteamericano, debido a un nacimiento
y región en la que fue creado, se podría decir que tanto el realismo jurídico
Norteamericano como el Escandinavo cuentan por casualidad con los mismos
ideales.
El realismo jurídico Escandinavo surge en Europa, bajo las influencias de
diferentes ideales y pensadores de la época. El realismo jurídico Escandinavo
conceptúan al derecho como hechos de la vida social, pensando que el derecho
y la sociedad tienen relación entre ellas.

2
 1.-Realismo Jurídico
“La esencia del derecho es, “un sistema racional de normas sociales de
conducta”, Kelsen pretende que es menos que eso cuando se empeña a ver en
el derecho tan solo el aspecto lógico de las normas jurídicas, que no se dan
como Kelsen dice, la separación radical entre la región normativa y el mundo
de los hechos reales. Todo sistema normativo se da en la realidad, por la
realidad y para la realidad, por consiguiente, el derecho se da en la realidad
porque es en la realidad donde se manifiestan sus exigencias de cumplimiento;
se da por la realidad, porque son fuerzas y circunstancias reales (la voluntad
de la autoridad, los anhelos de justicia de la misma, los problemas y conflictos
de una convivencia humana concreta y real) las que ha dado origen a las
normas jurídicas; se da para la realidad, porque una ordenación normativa
jurídica que no consigue eficacia ninguna en la realidad no puede ser
considerada como verdadero derecho.
El realismo jurídico es una doctrina filosófica que identifica al derecho con
la eficacia normativa, con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las
decisiones judiciales. Para los realistas jurídicos el derecho no está formado
por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las
reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por
la autoridad estatal.”1

“El realismo jurídico clásico es algo bien distinto de los modernos realismos: el
escandinavo, el americano, el marxista. Recibe el nombre de realismo, porque
ve el derecho en la res iusta o cosa justa. Aristóteles, los juristas romanos,
Tomás de Aquino y en general los juristas hasta el momento en el que el
derecho subjetivo adquirió la primacía, forman la serie de seguidores del
realismo jurídico clásico, que no han dejado de existir entre los juristas y los
filósofos del derecho hasta hoy; de nuestros días, el autor más conocido es
Michel Villey.”2

1
Yunior Vargas, Conceptos juridocos fundamentales, 13 de junio de 2003.
2
Javier Hervada, «Sobre realismo juridico,» Apuntes sobre el realismo juridico
, 2001.
3
Lo que la gente quiere pensar es en que los jueces toman sus decisiones
basadas en la aplicación lógica de los preceptos legales. la acción de la Justicia
obedece a una lógica y que esa lógica es independiente de factores externos
de si mismo. Pero es posible que en el mundo real las decisiones que toman
los jueces se alejen demasiado de esa racionalidad legal. Es una tendencia de
la jurisprudencia sociológica considerada al derecho como un hecho social,
centra su atención en el estudio de los efectos que este produce y examina
como actúa en la realidad, según sus partidarios.
“El realismo jurídico se reconoce en la historia del derecho desde la década de
los setenta del siglo XX como una escuela crítica de las tradicionales
concepciones formalistas del derecho. Entre sus principales aportes, se
encuentran la falsedad de la idea de una total autonomía del derecho, la
indeterminación de las normas jurídicas, su posible manipulación política, la
impotencia del derecho para alcanzar cambios estructurales en la sociedad, así
como su imposibilidad de aprehender la complejidad social.” 3

“El realismo jurídico tiene como fin el empirismo, ya que se basa en la

experiencia de la sociedad. Cuando una norma jurídica esta vigente la sociedad
la tienen que cumplir todos. esta corriente, al ser la ley administrada por las
personas, se expone a los errores que estas puedan cometer, esto en otras
palabras es que muchas veces como las hacen las personas nos damos el lujo
de cada quien interpretarlas como queramos, cuando cada una tiene su efecto.
El realismo jurídico habla de dos maneras de identificar a las normas, uno es
físico, este significa como se aplica la norma por parte de los jueces y la otra
manera es la psicológica, esta funciona de la manera en cuando empezamos a
ver la consideración de las normas obligatoriamente”. 4

Hasta ahora hemos visto un poco de lo que es la historia del realismo jurídico,
pero lo que nos interese es saber ¿que es el realismo jurídico?.
3
Biblioteca Virtual de Economía y Enciclopedia Multimedia Interactiva. Algunos
aportes críticos al derecho; El aporte del realismo jurídico norteamericano.
Web: 18.marzo.2015: http://www.eumed.net/libros-gratis/2005/mecr/2c.htm
4
Velez, Ortiz Gina. Realismo Jurídico. Revista PubliEnsayos. Cartagena,
Colombia. http://www.angelfire.com/un/publiensayos/edi_online/Juridico.htm.
4
El realismo jurídico entiende que la característica definitoria del Derecho es la
eficacia. Se opone radicalmente a la opinión manifestada por el positivismo
jurídico.
“Para el realismo jurídico el núcleo fundamental del Derecho no son las leyes,
sino los hechos, los comportamientos sociales efectivos, teniendo en cuenta
principalmente los intereses, fines y valores que se ponen de manifiesto por el
jurista intérprete y por el juez aplicar del derecho en relación con los casos y
situaciones concretas que presenta la vida real.”5

“Podemos distinguir 2 corrientes de este realismo jurídico:

Realismo americano: en este tipo de realismo el Derecho se contienen en las
decisiones concretas de los jueces y funcionarios que resuelven los litigios y los
fallos que se planteen.
Realismo escandinavo: no existe otro Derecho que el que realmente aplican los
jueces, siempre que las reglas sean realmente vividas como obligatorias por
los jueces”.6

2.- Antecedentes del realismo jurídico

Con el correr del tiempo y a través de la historia, han existido diversas
corrientes sobre el realismo jurídico, solo vamos a abordar las dos mas
importantes, el realismo jurídico Norteamericano y el realismo jurídico
Escandinavo.
“El realismo jurídico también es conocido como Iusrealismo. Para los
iusrealistas, el derecho no consiste exclusivamente en normas. El derecho se
identifica con un ser y no con un deber; el cual puede identificarse con la
norma pero también con el hecho. De este modo, podemos distinguir entre el
derecho como norma estatal y el derecho como hecho social; el derecho no se
5
Teoría del Derecho; Principales Concepciones del Derecho: Ius naturalismo,
Positivismo Jurídico y Realismo Jurídico. N.p., n.d. Web: http://teoria-del-
derecho.blogspot.mx/2007/08/principales-concepciones-del-derecho.html
6
http://teoria-del-derecho.blogspot.mx/2007/08/principales-concepciones-del-
derecho.html#sthash.u0WpKvbm.dpuf

5
puede reducir al Estado sino que debe incluir a la sociedad. La ciencia del
derecho se debe ocupar fundamentalmente del ser de la conducta humana
entendida como un conjunto de fenómenos o hechos eficaces o reales, y no de
las normas formales o vigentes ni de los valores justos o naturales. Por tanto,
para el iusrealismo el derecho como objeto de estudio no son las normas ni los
valores sino los hechos.
El iusrealismo reduce a la ciencia del derecho a una ciencia social empírica,
pero acepta que es una ciencia normativa no por estar compuesta de normas
vigentes sino porque los hechos sociales se refieren forzosamente a esas
normas; es decir, todas las proposiciones normativas acerca del derecho se
refieren en última instancia a los fenómenos sociales que le dan sustento.
Asimismo, cabe señalar que para esta escuela la ciencia del derecho forma
parte de una rama más amplia del conocimiento que la comprende -ciencias
sociales- sin sostener que se le pueda confundir con ella, porque el derecho no
hace referencia a los meros hechos sociales, ya que siempre deben tomar en
cuenta su carácter normativo. A la corriente del iusrealismo se le critica por
reducir al derecho como objeto de estudio científico a un fenómeno social, y a
la ciencia del derecho a una rama de las ciencias sociales. Asimismo, aunque
reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma, le da prioridad al
hecho; es decir, a la conducta del hombre sobre la norma que la regula
formalmente. Por otra parte, esta doctrina se olvida al igual que el
iusformalismo del contenido ético que debe perseguir el derecho”. 7

“El realismo jurídico cuenta con tres tipos conjuntos:

1. El positivismo historicista: estudia al Derecho como hecho social y

considera a la costumbre jurídica como el hecho social efectivamente
relevante.

7
Boletín Mexicano del Derecho Comparado.
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/90/art/art6.htm.
Consultado el 19 de marzo del año 2015.

6
 2. El positivismo sociológico o sociologismo jurídico: estudia
científicamente al derecho teniendo en cuenta su facilidad de los hechos.
3. El positivismo judicial: le interesa la actividad judicial de resolución de
controversias concretas porque la jurisprudencia es la fuente principal
del Derecho.
Para poder entender y realizar una separación del realismo jurídico del derecho
vigente debemos entender los siguientes elementos similares que encontramos
en las dos:
1) consistir en reglas concernientes al ejercicio de la fuerza (sanción, presión
para provocar la conducta deseada)
2) el no consistir solamente en normas de conducta, sino también en normas
de competencia que son las que establecen el conjunto de autoridades publicas
establecidas para ordenar el ejercicio de la fuerza.
Estos son elementos constituyen al derecho vigente, ya que logran que se
haga la ley mediante la sanción y la representación del poder legislativo que
ejerce la justicia y estos son elementos que concuerdan con el realismo
jurídico.
También se identifica como la “realidad justa” descrita por Santo Tomas :
donde se basa en la tradición aristotélica y romana , se traduce como aquella
obra justa , o aquella actividad social del hombre ordenada al bien común a
través de los títulos jurídicos de otro”. 8
“Esto nos explica que se logra imponer a través de leyes jurídicas, la norma
para conseguir el orden y el bien común y se logra mediante estos escritos que
son aquellos promulgados y establecidos en la sociedad, esto permite o da
información al individuo sobre la sanción o coacción de los actos realizados, y
es relevante esto pero es indispensable lo mencionado anteriormente
verbigracia, que este sea viviente en los individuos”. 9

8
Rómulo Morales Hervías. “Dogmatica Jurídica y Sistema jurídico:
aproximaciones a la sociología y antropología jurídicas”. Universidad Católica
del Perú. Lima, Perú. Año 2001. Pág. 12-13.
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/obrasportales/op_20081222_01.pdf.
Consultado el 20 de marzo del año 2015.
9
Alvares Gardol , Ariela. Derecho y realidad. Editorial Juris . Argentina octubre
2005. Pag.172
7
 3.-Realismo jurídico Norteamericano
“Los cambios de la posguerra colocaron a los norteamericanos como
observadores que advirtieron las practicas de las sociedades anónimas que se
desarrollaban fuera de los estatus sociales. El realismo jurídico subrayo la
diferencia entre lo que estaban diciendo y lo que estaban haciendo los jueces y
funcionarios aceptando las definiciones de pensadores como Holmes que nos
narra la conducta judicial y establece que las proposiciones generales no
deciden los casos concretos.
Europa influye en el territorio norteamericano por escritores como Iheirng,
Duguit y Geny, quienes ejercieron sus enseñanzas e influyeron en el estado de
espíritu de los juristas. Estados Unidos tuvo éxito con estas teorías debido a su
deseo de una reforma legal liberalizadora, en un país en donde la legislación
esta limitada a la vez por el derecho constitucional y por el “common law” 10

“La teoría analítica de Austin, siguiendo en cierto modo ideas presentadas por
Hobbes, refiere el Derecho positivo al mandato del soberano. Austin habla del
soberano como una determinada persona o un determinado grupo de
personas, lo cual haría creer que se trata de una realidad; mas por otra parte,
en su obra hay numerosos pasajes que parecen indicar toda su teoría
representa sólo una construcción jurídica de los hecho, es decir, que no
pretende ser tanto una descripción como más bien una interpretación 11
“El término realismo jurídico surgió en los Estados Unidos de Norte América
hacia 1930 como una etiqueta y denominación para varias teorías de un grupo
bastante numeroso de profesores de Derecho y de abogados”. 12
“El iusrealismo norteamericano no sólo se suma a la protesta en contra de la
concepción teológica y metafísica del iusnaturalismo sino también a la reacción

10
CAIRNS, HALL, COWAN, El Actual Pensami ento Jurídico
Norteamericano, Buenos Aires, Losada, 1951.
11
Hendler, Eugenio, Enciclopedia jurídica Omeba, 2ª. Ed., Buenos Aires,
Editorial Driskill S.A., 1987, t. XXIV, p. 24.
12
Idem
8
dirigida contra la concepción positiva o analítica-normativa del
iusformalismo”13.

“Lewellyn recoge nueve puntos característicos del movimiento realista

norteamericano:

1. La concepción del derecho como un fluir, del derecho en movimiento y

de la creación judicial del derecho.
2. La concepción del derecho como un medio para fines sociales, y no
como un fin en sí mismo; de manera que cada parte del mismo ha de
ser constantemente examinada por su propósito, y por su efecto, y ser
juzgada a la luz de ambos y de la relación entre uno y otro.
3. La concepción de la sociedad como un fluir, y como un fluir típicamente
más rápido que el derecho, de manera que siempre existe la
probabilidad de que cualquier porción del derecho necesita ser
reexaminada, para determinar hasta qué punto se adecua a la sociedad
a la que pretende servir.
4. El divorcio temporal entre Ser y Deber ser a efectos de estudio. [...] El
argumento es sencillamente que no se puede hacer inteligentemente
ningún juicio sobre lo que debería hacerse en el futuro con respecto a
cualquier parte del derecho sin conocer objetivamente, tanto como sea
posible, lo que dicha parte del derecho está haciendo en este momento
[...].
5. La desconfianza hacia las reglas y conceptos jurídicos tradicionales [...].
6. [...] una desconfianza hacia la teoría según la cual las tradicionales
formulaciones de reglas prescriptivas son el factor operativo
preponderante en la producción de decisiones judiciales [...].
7. La creencia en la utilidad de agrupar casos y situaciones jurídicas en
categorías más estrechas que las que han sido habitualmente
empleadas en el pasado [...].
13
Boletín Mexicano del Derecho Comparado.
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/90/art/art6.htm.
Consultado el 19 de marzo del año 2015.

9
 8. Una insistencia en evaluar cualquier parte del derecho en términos de
sus efectos, y una insistencia en la utilidad de intentar encontrar esos
efectos.
9. La insistencia en el ataque constante y programático sobre los
problemas del derecho siguiendo cualquiera de estas líneas (Pérez,
1996a: 241-242).”14

Gracias a estos nueve puntos característicos que Lewellyn recopila, se puede

llagar a la esencia pura del realismo norteamericano. Se puede decir que esta
corriente del realismo jurídico se base principalmente en la experiencias
sociales y en el cumplimiento de la sociedad sobre la separación del ser y del
deber ser.

Jerome Frank:

”Nace el 10 de septiembre de 1889 y muere el 13 de enero de 1957. Fue

filosofo en derecho, tuvo un papel importante en el movimiento del realismo
jurídico y fue juez de la corte de apelaciones del segundo circuito en Estados
Unidos. Se gradúa de la universidad de Chicago en 1909 pero obtiene su
titulo de abogado ahí mismo hasta 1912. Jerome Frank escribe el famoso libro
“Law and Modern Mind”.15
“Al publicar este libro, fue profesor en la Nueva Escuela de Investigación Social
y en 1932 fue investigador para la Escuela de Derecho de la Universidad de
Yale”.16

14
Algunos aportes críticos al derecho: el Aporte del Realismo Jurídico
Norteamericano. http://www.eumed.net/libros/2005/mecr/2c.htm. Consultado
el 20 de marzo del 2015.
15
DUXBURY, Neil, “Jerome Frank and the legacy of legal realism”, tr. Barnes,
Manuel, Journey of law and society, Cardiff, 1991, vol. 18, núm. 2, verano
1991.
16
Kruse , Katherine, “Getting real about legal realism, new legal realism and
clinical legal education”, New York ,tr , Prado Nuñez, Antonio, Law School Law
Review, , Nueva York, vol. 56, núm, 2, 2011-2012, p. 665.
10
“Frank esta de acuerdo con el cambio de las normas, pero agrega el análisis,
debe ir mas allá, a los hechos mismos, que son la base de la decisión final del
juez, y por ende su elección de los hechos es arbitraria y limitada”. 17
“El lamento constante de Frank es la poca o nula atención que instituciones
educativas, juristas teóricos, tribunales y demás entes relacionados con la
impartición de justicia, han dado al esclarecimiento de las controversias por
medio de la prueba judicial de los hechos controvertidos. Para Frank la historia
judicial de los Estados Unidos se ha visto inmersa en injusticias que han
resultado en daños o perjuicios a personas por malas decisiones de jueces que
han omitido el análisis de las pruebas judiciales durante el proceso. Por eso
considera que es importante moralizar el proceso que lleva a tales
decisiones.”18
“Jerome Frank se propone analizar la realidad jurídica tal, como ella es
efectivamente. Se encuentra con que la realidad del derecho es muy diferente
de cómo las concepciones antaño predominantes sobre éste intentaban
presentarla. Según la idea predominante, que es enseñada por muchos juristas
y a la vez compartida por el pueblo, se supone que el derecho es general,
uniforme, continuo, igual y puro. Sin embargo, esto no es verdad; la
experiencia muestra lo contrario; muestra que no hay tal certeza, ni tal
seguridad, ni tal uniformidad”.19
“Frank encuentra otra serie de debilidades en el sistema de impartición de
justicia al momento de valorar los hechos que sobre determinado caso inciden,
estos hechos al momento de ser valorados por un juez o un jurado son cosa
del “pasado”, por los cual lo que dichos miembros del tribunal elaboran, “es
una creencia” respecto a los mismos. También detecta visibles falibilidades en
torno a las declaraciones de los testigos, ya que en algunos casos mienten”. 20

Roscoe Pound:

17
Escuela Jurídica en la Red.
http://escuelajuridicaenlared.blogspot.com/2008_09_01_archive.html
18
Op. Cit . , Armendariz Molina, Sergio, cita 2
19
Hendler, Eugenio, op. Cit., nota 3, p. 31.
20
Armendariz Molina, Sergio, op. Cit., nota 1.
11
“Nació en 1870 en Lincoln, USA y murió en 1964 en Cambridge. En 1889
ingresó en la Universidad de Harvard para estudiar Derecho. Tras graduarse,
regresó a Nebraska, donde dio clases en la Universidad (1899-1907), al mismo
tiempo que ejercía como abogado. En 1907 pasó a la Universidad
Northwestern en Chicago y en 1909 a la de Chicago, en la que sólo permaneció
un año ya que obtuvo una plaza en Harvard. En este prestigioso centro
desarrolló la mayor parte de su trabajo de investigación y ejerció el puesto de
Decano de la Facultad de Derecho entre 1916 y 1936. Ostentó diversos cargos
dentro del sistema judicial de Nebraska, como comisario de apelaciones de la
Corte Suprema, entre 1901 y 1903, y para la uniformidad de las leyes del
Estado, desde 1904 hasta 1907. Después de la II Guerra Mundial asesoró al
gobierno nacionalista chino en la organización de su sistema judicial”. 21
Está considerado como uno de los pensadores jurídicos de nuestro tiempo que
contribuyó a la restauración del problema estimativo en el derecho. Aboga él
por una restauración plena del tema sobre los valores en relación con el
derecho. No se atreve a elaborar criterios o medidas universales,
rigurosamente fundados, para la estimación de los valores jurídicos. “No cree
que se puedan formular normas jurídicas ideales con validez universal, eterna
e inmutable, ya que el derecho debe cambiar cuando se transforman las
situaciones sociales. Por eso, la validez de los ideales jurídicos es relativa a
determinados supuestos reales, de hecho; es decir, está condicionada
histórica- mente por las situaciones concretas de la sociedad. Su punto básico
sobre las nociones jurídicas de acciones legales es simplemente conflictos
entre individuos compitiendo por intereses personales. Los Juristas sociológicos
tienen que ajustar su adjudicación a la satisfacción de los intereses de las
personas. Los intereses son la declaración que la conducta de los seres
22
humanos tiene que ser regulada por media de una intervención jurídica”.
“La jurisprudencia sociológica de Pound es la expresión más acabada de la
aspiración por elaborar una teoría jurídica que, conforme a los postulados
21
“Roscoe Pound”, Biografías y Vidas, 2004,
http://www.biografiasyvidas.com/biografia/p/pound_roscoe.htm
22
-.Brock, Beau James, “A critical analysis of the legal though of Roscoe
Pound”,tr. Prado Núñez ,Antonio, The Journal of the Legal Profession, USA,
2011, Vol. 35, no. 1, p. 190.
12
pragmatistas, incorporase una determinación científica de las relaciones entre
Derecho y sociedad, estableciendo una delimitación suficientemente precisa del
23
esquema global de necesidades e intereses sociales a satisfacer.”
“Pound concibe la experiencia jurídica como una formidable tarea de ingeniería
social. El quehacer jurídico constituye a su entender una tarea altamente
especializada de control y ajuste de las relaciones sociales en busca de un
sistema de compromisos entre demandas en conflicto. Concibe el Derecho
como un instrumento de ordenación social cuyo objetivo es el control y el
ajuste de las relaciones humanas de tal modo que pueda lograrse la
satisfacción de la mayor cantidad posible de intereses y necesidades humanas
con el menor coste y fricción posible.”24

Karl Lewelyn:
“Nació en 1893 en Estados Unidos. Fue el principal exponente del escepticismo
ante las normas, Lewelyn consideraba que la doctrina jurídica, sus reglas, no
permiten prever la forma en la que se ha de resolver un caso concreto; el
derecho se actualiza en cada nueva situación de litigo.” 25 Con esto Lewelyn le
da gran valor a la interpretación jurídica, ya que el derecho esta únicamente
para marcar pautas, sin embargo un caso en particular deberá ser resuelto de
forma única e irrepetible, ya que se deben de considerar todas las
circunstancias y el entorno del caso.

“Llewelyn insiste repetidamente sobre ciertas proposiciones que él considera

que son comunes al movimiento realista, y que al mismo tiempo son las bases
de su propia concepción. La teoría jurídica y la investigación jurídica deben de
tomar los siguientes puntos en cuenta:
a. El derecho se halla en una constante situación de fluidez.
b. El Derecho significa un medio para fines sociales.

23
“El realismo jurídico”, Teoría del derecho, 2012,
http://www.teoriadelderecho.es/2012/10/el-realismo-juridico.html
24
Idem
25
Cardesín, José María. Sociología. Pág. 1.
http://ruc.udc.es/dspace/bitstream/2183/2718/1/SO-4-rec-3.pdf.
13
 c. Para la sociedad, el Derecho es un medio en el cual se halla en
una situación de fluidez, todavía mayor que el Derecho mismo.
d. Para el propósito de sus investigaciones, el teórico del Derecho
debe mirar y analizar solamente lo que los tribunales, los
funcionarios y los ciudadanos hacen efectivamente, sin referirse a
aquello que deberían de hacer.
e. La investigación jurídica debe mirar con sospecha el supuesto de
que las normas o reglas, en los términos en que están enunciadas
o inscritas en los libros, representan lo que los tribunales y la
gente hacen real y efectivamente.
f. La investigación jurídica debe mirar con igual sospecha el
supuesto de que las normas o reglas de derecho enunciadas
formalmente son las que en realidad producen los fallos y las
resoluciones que pretenden estar basadas sobre ellas.
g. Es necesario reconocer la necesidad e agrupar los casos
particulares en conceptos más estrechos, es decir, de menor área,
alcance o comprensión.”26
Oliver Wendell Holmes:
“Oliver Wendell Holmes nació en Boston, USA el 8 de marzo de 1841 y murió
en 1935. Su padre, Oliver Wendell Holmes Sr., fue un físico, profesor de
medicina en la Universidad de Harvard y un autor de muchas novelas. Su
madre era hija del Juez Charles Jackson de la Corte Suprema Judicial del
Estado de Massachusetts. Holmes nació en familia educada y comprometida
con la sociedad.”27
“Holmes estudió en la Universidad de Harvard. Después de su graduación,
decidió unirse a la Guerra Civil. En el año 1864, regresó a Boston para
estudiar en la Escuela de Derecho en la Universidad de Harvard. En 1867, se
graduó y se convirtió en un abogado, pero decidió dedicarse a la investigación
académica en lugar de litigar.”28
26
Hendler, Eugenio, op. Cit., nota 3, p. 24.
27
Baldwin, James, “Justice Oliver Wendell Holmes Jr.”, tr. Barnes, Manuel,
American History, http://www.let.rug.nl/usa/biographies/oliver-wendell-
holmes/
28
Idem
14
 “Oliver Wendell Holmes fue el padre intelectual del realismo jurídico
estadounidense. Holmes inicia su crítica al derecho con su conocido ejemplo “el
hombre malo”, en él establece la figura de un malévolo delincuente que
inútilmente intenta diferenciar entre la moral y el derecho. Finalmente
concluye que a este delincuente le gustaría poder predecir lo que
probablemente el juez le dictaminara si realizara un acto ilegal.” 29
“Holmes considera el derecho no es más que lo que los jueces dicen que es.” 30
“Su pensamiento asistemático, pero de una gran intuición intelectual, que se
refleja estilísticamente en una sucesión de penetrantes aforismos, constituye el
germen crítico del que arrancará la renovación del pensamiento jurídico
norteamericano, permaneciendo como una fuente permanente de inspiración
para las siguientes generaciones, especialmente para los jóvenes realistas.
Holmes fue el primero en trasladar al ámbito de la reflexión jurídica muchas de
las aportaciones de la filosofía pragmática.” 31

4.-Realismo jurídico Escandinavo

“El realismo escandinavo pude ser definido como un enfoque que parte de una
filosofía empirista y antimetafísica. Existen dos corrientes dentro de este
realismo: la escuela Uppsala y por otro lado Alf Ross.” 32
“Siguiendo la línea del realismo jurídico se tiene otra versión de este cual es la
desarrollada en los países escandinavos. Este movimiento critica el idealismo
epistemológico”33 y se basa en el dualismo sujeto objeto. “Esta tesis sostiene
que en el proceso cognoscitivo el sujeto entra en contacto no con una
29
Armendariz Molina, Sergio, op. Cit., nota 1.
30
“El realismo jurídico”, Teoría del derecho, 2012
31
Solar Cayón, José Ignacio, “Algo del realismo sobre el realismo. Los orígenes
del realismo jurídico americano”, Eunomie: Revista en Cultura de la Legalidad,
Valencia, no. 5, Septiembre 2013- febrero 2014.
32
Bjarup, Jes, Skandinavischer Realismus, Karl Aber, Freiburg, München, 1978
y Bjarup, Jes, “The Philosophy of Scandinavian Legal Realism”, en Ratio Iuris,
Vol. 18, núm. 1, 2005, pp. 1-15.
15
modificación de su conciencia, sino con una realidad distinta a la suya e
identificable con el mundo de la experiencia sensible, con la totalidad de los
fenómenos inscritos en las coordenadas espacio-temporales. ” 34

Los Escandinavos se proponen a construir una teoría general del Derecho que
lo explique a partir de hechos y de los hechos mas importantes que observan
en relación con el derecho son las relaciones psicológicas de los individuos ante
las normas jurídicas y las sanciones. Pero, para ellos, las normas han dejado
de ser mandatos de la autoridad y valoraciones de justicia. Para Alf Ross, son
expresiones lingüísticas a las cuales les llama “directivas”, para distinguirlas de
otras expresiones lingüísticas. Ross precisa aun mas: Las normas jurídicas son
directivas que pretenden provocar determinado proceder. “Las leyes no se
sancionan para comunicar verdades teóricas, sino para dirigir el
comportamiento del hombre a fin de que actúe de una cierta manera
deseada.”35

En el realismo jurídico Escandinavo se encuentran varios pensadores, los

cuales con el pasar de los tiempos hicieron varias tesis sobre lo que es
esencialmente el realismo jurídico Escandinavo, Entre esos pensadores los mas
destacados son:

Karl Olivecrona:
“Nacido en Suecia en 1897, fue discípulo de Axel Hagerstrom. Olivercrona
estima al derecho como fenómeno psíquico colectivo (aprecia que existen
derechos subjetivos y deberes como algo distinto de la realidad empírica. La
fuerza vinculante del derecho tiene realidad solo como idea en la mente

33
DE PARAMO ARGUELLES, Juan Ramón. H.L.A. Hart y la teoría analítica del
Derecho, Centro de Estudios Constitucionales de Madrid, Madrid, 1984, p. 173.
STRÖMHOLM, Stig Fredrik y VOGEL, Hans Heinrich. Le realisme escandinave
dans la philosophie du droit, Libraire Générale de Droit et de Jurisprudence,
Paris, 1975, p. 27.
34
CASTIGNONE, Silvana. La máquina del derecho. La escuela del realismo
jurídico en Suecia, Universidad Externado de Colombia, N° 45, Bogotá, 2007.
En ese sentido FALCON Y TELLA, op. cit., p. 254.
35
Miguel Villoro Toranzo, «El realismo juridico Escandinavo ,» 75,76.
16
humana. A los derechos y deberes fuera de la mente de los hombres no les
corresponde nada. Olivecrona considera en su teoría a la naturaleza de las
normas jurídicas como “imperativos independientes” o “impersonales”, es decir
como imágenes de acciones propuestas como modelos para la conducta del
hombre, las cuales aunque expresadas de forma imperativa precisamente para
influir en dicha conducta, no son mandatos, ya que el mandato presupone una
persona que manda y otra que se le dirige el mando”36.
pretende explicar que la norma jurídica esta como una supuesta obligación, y
debe de ser imperativo cumplirla, pero no adquiere la calidad de mandato, ya
que aunque existe la coercibilidad, la ley puede ser desobedecida.

Alf Ross:
“Nació en Dinamarca en 1899. Alf Ross dedico gran parte de su obra a la
crítica del iusnaturalismo y a la vez a la crítica del positivismo de su maestro,
Hans Kelsen. Este decía que la validez de la norma jurídica no se relacionaba
con la moral ni con la justicia, sino con el simple hecho de que fuera impuesta
y Alf Ross lo contradice, diciendo que es imposible desde el punto de vista
racional establecer que el derecho debe de ser obedecido”37
“Ross también establece que las normas jurídicas pueden ser divididas en dos
grupos según su contenido inmediato:
a. Normas de conducta: aquellas que perciben una cierta línea de acción.
b. Normas de competencia: aquellas que crean una competencia de poder
o autoridad.”38

Ross menciona que la interpretación del Derecho tiene lugar en la vigencia del
derecho según la efectividad de las normas. Distingue la norma vigente como
un objetivo de ley. Logra determinar al derecho como un fenómeno psíquico
36
Ponce, Esteban María Enriqueta. Lenguaje Jurídico y Realidad.
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/jurid/cont/34/pr/pr36.pdf.
Consultado el 22 de marzo del año 2015.
37
Castillejos, Rodríguez, Francisco Javier. Alf Ross y el problema del “cuasi
positivismo” Kelseniano.
http://www.juridicas.unam.mx/inst/becarios/eureka/2/art2.htm.
38
Ross, Alf. Sobre el Derecho y la Justicia. Editorial Universitaria de Buenos
Aires. 2963. Pág. 32.
17
determinándolo por medio de investigaciones y estudios psicológicos y
sociológicos.

Willhelm Lundstedt:
“Nacido en Suecia en 1882, siendo este también discípulo de Axel Hagerstrom,
es considerado co-fundador de la escuela de Uppsala. Participo en la corte y en
la política de su país durante casi toda su vida. Lundstedt decía que aunque
una determinada actividad fuera prohibida, no sería considerada como norma
jurídica formal hasta que su cumplimiento fuera observado, inclusive pone
como ejemplo el de la prohibición del alcohol durante los inicios del siglo XX
en los Estados Unidos.”39

Axel Hagerstorm:
“Nacido el 6 de septiembre de 1868, estudio teología y filosofía en la
Universidad de Uppsala. Es considerado el padre del realismo jurídico
escandinavo, ya que fue él quien fundó la escuela escandinava del realismo
jurídico, también conocida como escuela de Uppsala. Se baso principalmente
en las ideas de Immanuel Kant.”40
Hagerstorm es el fundador de la corriente del realismo Escandinavo y fue de
los primeros en hablar sobre la eficacia del derecho.
Para Hagerstrom la realidad no puede explicarse como una propiedad adicional
de los objetos, para entender que es la realidad se debe hacer referencia del
principio de no contradicción. La realidad no tenía que ser reconstruida ni
ordenada por el sujeto para poder conocerla.

5.-Conclusiones

39
Sundell, Jan-Olof. Vilhelm Lundstedt: a Biographical Sketch.
http://www.scandinavianlaw.se/pdf/48-27.pdf. Consultado el 22 de marzo del añ o
2015.
40
Pattaro, Enrico. About Axel Hagerstrom. http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?
abstract_id=1552574. Consultado el 20 de marzo del añ o 2015.
18
El realismo jurídico nace a principios del siglo XX en varias partes del mundo,
nace como una critica a las teorías iusnaturalistas y positivistas, creando así
una alternativa real a estas.
El realismo jurídico tiene un papel muy importante en el Derecho, ya que el
realismo jurídico se encarga de que efectivamente se cumpla la norma, ya que
el juez se basa en las leyes pero a cada caso en particular se le resuelve
basándose en la circunstancias mismas tanto del caso como del juez.
Estas son algunas de las características mas relevantes del reliamos jurídico:
En primer lugar podemos ver que el realismo jurídico se puede caracterizar
principalmente en su pragmatismo y en la búsqueda de la verdad.
Se puede decir que el realismo jurídico americano se caracteriza por incidir
primariamente en la función de los jueces en el Derecho y en el debate de
cómo deben y/o pueden actuar estos y se divide usualmente en dos , un a
moderada, escéptica ante las normas; y un ala extremista, escéptica ante los
hechos. Y por el otro lado sabemos que el realismo jurídico escandinavo se
caracteriza por la concepción de las ideas del Derecho tales como validez o
justicia de los individuos.

Para terminar hay que decir que esta corriente se encuentra relacionada en su
totalidad con el sociologismo.
Es evidente que los jueces tienen un rol importante en la aplicación de las
normas y en las conclusiones a las que llegan al momento de sancionar, pero
muchas veces los jueces llegan a conclusiones que creen que son adecuadas
por lo que ellos interpretan y ven esa realidad basándose en los sentimientos
tanto de las personas que declaran como los de ellos mismos y no en los
verdaderos hechos, es aquí en donde el realismo jurídico encuentra esa gran
importancia que tiene en el derecho, y que gracias a el muchas de las
sentencias y de las ordenes que son emitidas son correctas.

19
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