DERECHO FINANCIERO

I.
ORIGEN
El primer estudioso que dio fisonoma al derecho financiero fue MyrbachRheinfeld, defini a principios
del siglo al derecho financiero como las normas de derecho pblico positivo que tienen por objeto la
reglamentacin de las finanzas de las colectividades pblicas (estado y otros entes) con administracin
propias existentes en el interior de aquel. Si nos atemos a la realidad de lo que debe regular este sector del
saber, nadie puede negar el acierto del creador de la disciplina cuando se refiere a la reglamentacin de
las finanzas. Creemos que la denominacin derecho de la hacienda pblica, es ms precisa y correcta
que la de derecho financiero.
El vocablo financiero presenta alguna ambigedad puesto que se puede emplear correctamente para aludir
a las operaciones bancarias, burstiles y negociables. No obstante, en el terreno cientfico, la
denominacin es prevalente y por tanto aceptamos su uso.
II.
DEFINICIN
Segn Francisco Carrera Raya sostiene que en una aproximacin inicial observamos como existe un
sector de la realidad que calificamos de financiera y que viene regulada por un conjunto de normas
jurdicas. De esta forma, identifica al derecho financiero como aquel sector del ordenamiento jurdico que
regula la actividad financiera de los entes pblicos.
El autor Sainz De Bujanda sostiene la sustantividad del derecho financiero, definindolo como la rama
del derecho pblico interno que organiza los recursos constitutivos de la Hacienda del Estado y de las
restantes entidades pblicas, territoriales e institucionales y regula los procedimientos de percepcin de
los ingresos y de ordenacin de los gastos y pagos que tales sujetos destinan al cumplimiento de sus fines,
o expresando en una formula sinttica que merece reproducirse, que es el conjunto de normas y de
principios jurdicos que tiene por objeto la constitucin y gestin de la hacienda pblica.
El eximio tratadista EzioVanoni sostiene lo siguiente: el derecho financiero es el conjunto de normas que
regulan la actividad del estado y de la entidad pblica destinadas a procurarle los medios econmicos
necesarios para hacer frente a las necesidades pblicas.
El derecho financiero tiene como finalidad estudiar el aspecto jurdico de la actividad financiera del
estado en sus diversas manifestaciones, y tanto por su naturaleza y contenido, como por su objeto,
constituye disciplina integrante del derecho pblico.[1]
III.
AUTONOMA DEL DERECHO FINANCIERO
Consideramos que dentro de la teora jurdica general, el derecho financiero no tiene autonoma, como lo
tiene el derecho tributario y otras disciplinas jurdicas. El derecho financiero es parte del derecho pblico
con ciertaautnoma didctica al derecho financiero, pero negamos que tenga autonoma cientfica, en
cuanto ciencia jurdica y dentro del concepto generalmente entendido sobre autonoma en el campo
jurdico, que no es otra cosa que una cierta independencia jurdica sin despegarse de la unidad del
derecho, axioma que hasta la fecha no resiste tesis en contrario. Por ms captulos, sectores, mbitos o
disciplinas atractivas que se intenten separar en derecho, la unidad conceptual, dogmtica y principista de
la ciencia jurdica es indiscutible.
El jurista Brasileo Alfredo Augusto Becker, quien sostiene que el vocablo autonoma es ajeno al mundo
jurdico, porque aparte de prestarse a las ms dispares interpretaciones, ni siquiera puede hablarse de
separacin entre derecho publica y derecho privado, ya que no pueden existir normas independientes en la
totalidad del sistema jurdico; de manera que la expresin autonoma solo puede ser entendida con fines
didcticos con respecto a cualquiera de las disciplinas del derecho.
Se discute mucho si el derecho financiero tiene o no autonoma lo cual ha dado origen a tres marcadas
corrientes doctrinales:
1) Corriente administrativa:
Para esta corriente administrativa el derecho financiero no tiene autonoma cientfica sino que forma parte
del derecho administrativo porque su objeto es una mera funcin, administrativa que se sintetiza en la
actividad que despliega el estado para conseguir recurso, gastarlos y balancearlos. Esta concepcin no

tiene su taln de Aquiles en el hecho de que el derecho financiero es una disciplina del derecho pblico,
en consecuencia est ntimamente vinculado al funcionamiento del estado.
Por otro lado, es necesario recordad que no debe confundirse la actividad administrativa del Estado
con el derecho financiero, pues el derecho financiero se ocupa de la creacin del tributo en tanto que la
actividad para hacerlo sino que se limitan a administrar el tributo.
2) Corriente autonomista:
Es sustentada porMyrbach, Rheinfeld y Mario Pugliese quienes sostienen que los problemas jurdicos que
surgen de la actividad financiera del estado se resuelven mediante principios propios de carcter unitario,
adems sealan que el derecho financiero tiene importantes ramas jurdicas como son el derecho
tributario material que tiene una destacada y reconocida autonoma, y que las cuestiones impositivas
propias del derecho tributario no son sino una parte del universo que conforma la actividad financiera del
estado.
3) Corriente intermedia:
Es sustentada por el profesor DinoJarach, entre otros, reconoce la existencia de una autonoma didctica
del derecho financiero, sin embargo niegan que tenga una autonoma cientfica lo que equivale negarsu
autonoma en el fondo.
Llega a la conclusin de que debido a los principios heterogneos que informan a los principales
captulos del derecho financiero que tienen su origen en el derecho monetario, el derecho presupuestario,
el derecho crediticio, sin embargo destaca que se salva de esta multiplicidad conceptual de derecho
tributario, refirindose al derecho tributario material.[2]
IV.

CONTENIDO DEL DERECHO FINANCIERO

Desde el momento que la actividad financiera se hace efectiva en cuanto a las erogaciones necesarias
para satisfacer las necesidades generales a los recursos para cubrirlas y en el control de las inversiones,
siguese que corresponde al derecho financiero ocuparse del aspecto jurdico de esos sectores de vida
estatal, comenzando por el instrumento bsico que es el presupuesto.
El derecho presupuestario, entonces, constituye una parte esencial del derecho financiero, poco
desarrollado hasta el presente y que por las caractersticas especiales de la metera que le sirve de objeto,
ofrece aspectos singulares. Se complementa con el rgimen jurdico de las inversiones y gastos pblicos y
de su control.
En segundo lugar trata de la administracin del estado, concibiendo al patrimonio en un sentido
particular, diferente del que tiene un derecho civil, ms bien aproximndose al concepto econmico, esto
es como riqueza en movimiento, concepcin que incluye por implicancia, el rgimen de los servicios
pblicos y de empresas estatales o con participacin oficial.
Segn el autor SAINZ DE BUJANDA menciona, que el contenido del derecho financiero puede ser
idealmente descompuesto en dos partes esenciales, una referida a la constitucin u organizacin de la
hacienda y la otra a sus procedimientos de administracin o gestin.
En el haber de la Hacienda incluye a los recursos (tributos, monopolios, deuda pblica y patrimonio del
estado), a los derechos econmicos de la Hacienda (crditos tributarios, derechos de participacin en la
renta de los monopolios, derecho sobre bienes patrimoniales y sobre sus productos) e ingresos pblicos
(prestaciones tributarias, ingresos monopolsticos, productos de la deuda pblica y rendimientos
patrimoniales)
Tambin se a cuestionado la inclusin de ciertos conjuntos normativos dentro del derecho financiero, a
saber: los ingresos patrimoniales, la actividad mercantil e industrial, sanciones pecuniarias y las normas
sobre circulacin fiduciaria y acuacin de moneda.

Y por ltimo en cuanto a la inclusin de las normas sobre los ingresos patrimoniales dentro del derecho
financiero se entiende que no deben formar parte porque dicha actividad de gestin no tiene como fin
propio y esencial el de la obtencin de recursos dinerarios.
V.
CODIFICACION EN EL PERU
Tambin Per se ha incorporado a la corriente codificadora, en efecto el decreto supremo 263-H, del 12
de agosto de 1966, promulgo el cdigo tributario, que fue declarada en vigencia en todo el pas a partir
del 17 de octubre de 1966, decreto supremo 298-H, del 6 de setiembre de 1966.
El texto se limita a los principios generales que rigen la materia tributaria, en sus aspectos sustancial y
procesal, con exclusin del rgimen de los tributos en particular, ajustndose de tal modo al sistema
adoptado por otros pases como Mxico y Alemania.
El ordenamiento est integrado por un ttulo preliminar, que contiene 19 normas generales, y por cuatro
libros:
Libro I, de la obligacin tributaria arts. 1 al 50
Libro II, referente a la administracin y procedimientos tributarios arts. 51 a 105
Libro III, titulado de las reclamaciones y recursos arts. 106 a 144.
Libro IV, sobre infracciones y delitos tributarios y de sus sanciones arts. 145 a 181.
Cierran el texto algunas disposiciones transitorias y finales arts. 182 a 192.

VI.
1)

FUENTES DEL DERECHO FINANCIERO

La doctrina reconoce las siguientes fuentes del derecho financiero:

LA CONSTITUCION
En la constitucin poltica del Per se establecen los principios generales bsicos que norman la
actividad financiera del estado que constituyen, por tanto, la norma jurdica de mayor jerarqua que sirve
de punto de partida para su desarrollo a travs de la leyes y otras reglas propias de nuestra vida jurdica,
decretos supremos, resoluciones supremas, relaciones ministeriales, etc. La constitucin d cada pas sirve
de marco jurdico preferencial y de primera prioridad en la elaboracin de las leyes sobre cuestiones de
finanzas publicas. Pero, no solo nos referimos a los preceptos constitucionales que tratan expresamente
sobre la actividad financiera del estado, sino a la constitucin en su conjunto, por que jurdicamente la
carga fundamental de cada pas no puede entenderse aislada sino como un todo integral y homognea,
cuyas normas estn ntimamente vinculadas y armonizadas, de modo tal que la mencin que se haga de
uno de sus artculos, siempre debe estar en concordancia con los principios establecidos en el resto del
texto, sea de modo mediato o inmediato.
Remitindonos a la constitucin poltica del Per cuando se trata de la materia tributaria, los legisladores
no solo deben remitirse a las reglas expresas sobre materia tributaria que contiene la carta fundamental,
sino que tienen la obligacin ineludible de revisar todo el texto constitucional, para concatenar la norma
tributaria con el resto de principios constitucionales, a fin de evitar contradicciones que lesiones espritu
de la carta fundamental.
Desde el punto de vista jurdico el legislador debe conjugar todos los resultados de su evaluacin
econmica social, poltica y financiera, con los preceptos constitucionales en materia tributaria, para
pronunciarse sobre la hiptesis propuesta, por ejemplo, 77- que dice que todos tienen el deber de pagar
los tributos que les corresponden y de soportar equitativamente las cargas establecidas por la ley para el
sostenimiento de los servicios pblicos.
Tambin debe acudir al artculo 139 de la constitucin que consagra los principio rectores de la
tributacin, como son: legalidad, uniformidad, justicia, publicidad, obligatoriedad, certeza y economa
en la recaudacin y tambin debe recordar con preferencia el artculo 142 de la carta fundamental que
dice: la tributacin, el gasto y el endeudamiento pblico guardan proporcin con el producto bruto
interno, de acuerdo a ley.

2)

LA LEY:
Es la fuente inmediata de mayor importancia en derecho financiero. En nuestro pas nadie puede ser
obligado hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe art. 19 de la constitucin y
aplicando el concepto a nuestra materia, significa que sin aquella no podran existir tributos con
presupuestos o emprstitos, es decir que sin ley no habra actividad financiera.
Segn una interpretacin puramente orgnica, debe considerarse ley todo acto emanado del poder
legislativo, sin examinar su naturaleza o contenido.
Una segunda corriente toma como base el rgano del cual surge el acto, pero entendiendo que es menester
tener en cuenta ciertas formas.
Ley seria pues todo acto emanado del poder legislativo, observancia de las formas establecidas al efecto
por la constitucin.
Otros autores prescinden del rgano del cual emanan el acto y del contenido de este considerndole todo
acto de ejecucin inmediata de la constitucin de manera que podra ser ley el acto proveniente de otro
rgano distinto del poder legislativo cuando tuviere competencia constitucional.
Fcil es comprender la ahora la distincin que hacen ciertos autores entre ley formal y ley material:
Ley formal, es toda disposicin emanada del rgano legislativo, cualquiera fueren el carcter y objeto de
ella, o sea el acto formal del estado que ha recorrido la va legislativa establecida por la constitucin, y
dicho con palabras de DUGUIT: ley formal es toda decisin emanada por el rgano que segn la
constitucin del pas considerado, reviste el carcter de rgano legislativo.
Ley material o ley en sentido sustancial, es: todo acto jurdico que establece una regla de derecho de
alcance general o individual, o bien todo acto emanado del estado que contenga una regla de derecho
objetivo, esto es disposicin del carcter general y abstracto, que estatuya impersonalmente en cambio la
decisin individual y concreta no es ley en sentido material aunque emane dl poder legislativo, pudiendo
revestir el carcter, segn las circunstancias, de una acto administrativo de una acto jurisdiccional.

3)

LEYES DELEGADAS Y DECRETOS LEYES

Cuando el poder legislativo delega en el poder ejecutivo la facultad de legislar emergen los decretos
legislativos o decretos delegados como les llama la constitucin italiana. La constitucin de 1979 recorre
esta novedosa innovacin a la tarea legislativa, cuando en su artculo 188 dice el congreso puede delegar
con el poder ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre las materias y por el
trmino que especifica la ley autoritativa.
El decreto constitucional esta delegacin es muy discutida y tambin lo es en derecho financiero,
precisamente por la naturaleza tan compleja y heterognea de los fenmenos que regula la actividad
financiera del estado.
Segn el autor GIULIANI FONROUGE seala que la facultad de sancionar las leyes corresponde
exclusivamente al poder legislativo, sin que resulte admisible su delegacin en el ejecutivo en pocas de
normalidad institucional. Sin embargo, ello ocurre con cierta frecuencia unas veces con textos que lo
autorizan y otras por deformacin de las instituciones al amparo de corrientes ideolgicas extraas o por
vocacin autocrtica.

4)

REGLAMENTOS
Son los preceptos que dicta el poder ejecutivo para la ejecucin de una ley. La ley es noma general y
abstracta. Los reglamentos desarrollan el mandato de la ley posibilitando su aplicacin prctica.
Conforme a nuestra constitucin poltica el presidente de la repblica tiene dentro de sus atribuciones
ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalzalas.
El reglamento es de suma importancia en derecho financiero y dentro de este, generalmente se emplea de
modo frecuente en el derecho tributario, cuya naturaleza de por si es cambiante y dinmica, como la
realidad econmica y financiera donde se desarrollan los hechos imponibles.

5)

TRATADOS INTERNACIONALES

Se consideran como fuente mediata o indirecta del derecho financiero, argumentando que son fuente
mediata por su validez depende necesariamente de una ley nacional ratificatoria.
Algunos autores no estn de acuerdo constitucionalmente en el Per en otros pases el tratado
internacional prevalece sobre la propia ley nacional. El art. 102 de la constitucin poltica dice: los
tratados internacionales celebrados por el Per con otros estados, forman arte del derecho nacional. En
caso de conflicto entre el trato y la ley, prevalece el primero.
Agregando al articulo106 de la misma carta fundamental, los tratados de integracin con estados
latinoamericanos prevalecen sobre los dems tratados multilaterales celebrados entre las mismas partes. Y
es precisamente en el marco latinoamericano donde el Per tiene celebrados tratados de una importancia,
como el acuerdo subregional andino, cuya trascendencia financiera es indiscutible y determinante para la
elaboracin de la poltica econmica financiera del pas.
6)

7)

LA JURISPRUENCIA Y LOSPRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Estas dos fuentes son aceptadas por unos tratadistas y negadas por otros, por que su aplicacin en cada
caso concreto choca con el principio de legalidad que es la nota fundamental del derecho financiero,
advirtindose la colisin en forma ms aguda cuando se trata de cuestiones de carcter tributario. El autor
GIULIANI FONROUGE quien acepta la inclusin de la jurisprudencia y de los principios generales del
derecho como fuente mediata, no explicando el por qu de su exclusin. la falta de codificacin, la
movilidad de las situaciones econmicas que sirven de base a la actividad financiera, la incipiente y
escaza elaboracin de la disciplina que nos ocupa, los vacios a llenar mediante interpretacin de sus
principio, son circunstancias que le asignan mayor importancia que en derecho civil.
OTRAS FUENTES A TRATAR
Los usos y costumbres, estas fuentes del derecho financiero no son reconocidos, pero algunos autores los
aceptan, si bien con carcter secundario. El cdigo brasileo atribuye el carcter de normas
complementarias a las prcticas reiteradamente observadas por las autoridades administrativas.

VII.
INTERPRETACION DE LAS LEYES FINANCIERAS
Se manifiestan en dos corrientes opuestas:
a.
En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.
b.
En anloga situacin deben serlo favorablemente para el estado.
En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.
1. IN DUBIO CONTRA FISCUM.- Los autores que se deciden por el criterio de que toda la ley
financiera debe interpretarse en contra del estado, se fundan en el Estado. Tubo su origen en
caractersticas particulares del mundo romano, donde el tributo era considerado una carga denigrante y
que por ello, limitabase en su aplicacin a extranjeros y vasallos, mas tarde al generalizarse y extenderse a
los ciudadanos, bajo el imperio no perdi su carcter odioso, aparte de que las exigencias financieras
intensificadas considerablemente su peso, todo lo cual explica que la jurisprudencia haya elaborado
formulas para sustraer a los habitantes a las obligaciones derivadas de los arbitrios del soberano, lo
mismo que haran mas tarde los telogos y polticos medievales para liberare de lo excesos del
principios.
2. INDUBIO PRO FISCUM.- del Mismo defecto de unilateralidad, PERO EN SENTIDO INVERSO,
adolece la formula indubio pro fiscum que caracteriza a la otra posicin ideolgica mencionada, segn la
cual la funcin judicial debe limitarse a la aplicacin con criterio favorable al fiscum, de las leyes
votadas por los representantes parlamentarios, como nico medio de mantener la igualdad de los
contribuyentes al evitar excepciones odiosas
VIII.

RELACION DEL DERECHO FINANCIERO CON OTRAS DISCIPLINAS

El derecho financiero mantiene estrecha vinculacin con otras ramas de las ciencias jurdicas y de las
econmicas sociales.
1.

Con la economa poltica;

Ya que el factor econmico adquiere importancia preponderante en la materia y el acto jurdico en que se
concreta la actividad financiera reposa en presupuestos cuyo anlisis pertenece a la rama mencionada en
ltimo termino, incluyendo en ella la poltica financiera y la economa financiera.
2.

Con la ciencia de las finanzas;

Fue considerada como integrante de la ciencia econmica, orientacin mantenida por los anglosajones y
que en el concepto de GRIZIOTTI, el derecho financiero no puede separarse de las ciencias de las
finanzas, por estudiar distintos aspectos de un todo orgnico.

3.

Con el derecho administrativo;

Por la identidad del sujeto de ambas disciplinas, administracin pblica y la comunidad de algunos
conceptos. No resulta oportuno recordar que ciertos autores o se resignan a la segregacin del derecho
financiero y siguen considerndolo como un capitulo el derecho administrativo, olvidando que a pesar de
la unidad del sujeto, la actividad de este tiene distintas finalidades y se ejercita en forma diversa.

4.

Con el derecho constitucional;

Asume importancia excepcional, especialmente en nuestro pas, por la funcin que corresponde a cada
rama del poder pblico en la actividad financiera y en especial por el rgimen americano de control
judicial de constitucionalidad de las leyes. Diversas normas constitucionales sobre actividad financiera
asume la condicin de principios generales del derecho financiero, y ellas as como las disposiciones
sobre poderes tributarios, presupuesto, control de gastos, emprstitos, constituyen materias que hoy
integran nuestra disciplina.

5.

Con el derecho internacional;

El desarrollo de las comunicaciones y la intensificacin de las relaciones comerciales han determinado la
internalizacin de las finanzas, tanto pblicas como privadas acrecentando la importancia del derecho
internacional en los aspectos relacionados con aquellas. No solamente han surgido nuevos problemas
como consecuencia de emprstitos internacionales, de devaluaciones o de depreciaciones monetarias,
del control de cambios, sino tambin de las repercusiones extranacionales de la intensificacin del poder
tributario de los estados y de la creacin de organismos supranacionales, todo lo cual proporciona idea
cabal de la transformacin que se est operando en la vida de los pueblos.

6.

Con el derecho penal;

Se vincula con la actividad financiera especialmente en lo que respecta a la violacin de las leyes
tributarias y de las normas sobre control estatal de la actividad privada, no habiendo cesado las polmicas
acerca de la aplicabilidad de las normas penales ordinarias o de la existencia de un derecho penal fiscal o
de un derecho penal administrativo con independencia conceptual.

7.

Con el derecho procesal;

La percepcin de los impuestos y otros gravmenes da lugar a una actividad en estrecha con constancia
con el derecho procesal.[3]
[1]LOAIZA AARES, ROBERTO. Derecho Financiero TOMO II pg. 447
[2]FLORES POLO, Pedro. Derecho Financiero y Tributario Peruano pg. 124
[3]GIULIANI FOROUGE. Derecho Financiero. Pg. 25- 70